Bruno Klippel brunoklippel@estrategiaconcursos.com.

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Resumo Direito do Trabalho - TRT SC e GO - 2013 - Parte 1

03/06/2013

DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO 1. Conceito, natureza jurdica, fontes, origem e desenvolvimento histrico; 1.1.Conceito de Direito do Trabalho; O direito do trabalho, como ramo especializado que , foi pensado e desenvolvido para regulamentar uma importante relao jurdica havida em sociedade: a relao empregatcia, em que temos de um lado o empregado e de outro o empregador. Tais figuras encontram-se em situaes totalmente distintas na referida relao, pois o primeiro considerado hipossuficiente se comparado ao segundo. A desigualdade verificada entre ambos fez com que o Estado passasse a prever regras protetivas para o empregado, reflexo da isonomia em seu plano material que prev tratamento desigual para os desiguais, na medida de suas desigualdades. O complexo de normas de direito do trabalho baseia-se na idia de proteo do empregado, o que ser verificado a cada captulo do presente trabalho, pois os institutos foram integralmente pensados para se conferir uma determinada igualdade aos integrantes da relao jurdica trabalhista. Antes de adentrar-se ao estudo dos princpios e normas do ramo especializado, deve-se conceituar o direito do trabalho. O ramo do direito em estudo pode ser conceituado sob trs enfoques: subjetivista, objetivista e misto. Subjetivista:O primeiro leva em considerao os sujeitos da relao de emprego, ou seja, empregado e empregador. Para tal corrente, o direito do trabalho seria, em verdade, o direito do trabalhador, ou seja, daquele que mantm com outro uma relao de emprego. Porm, o direito do trabalho no serve para analisar apenas a relao de emprego, e sim, outras figuras jurdicas, como o avulso, que no empregado, contudo, possui direitos regulados pelo ramo do direito em destaque. Em suma, mostra-se reducionista a presente corrente. Objetivista: Tal corrente define o direito do trabalho tendo por base a relao de emprego, ou seja, o vnculo existente entre empregado e empregador. As definies objetivistas so consideradas mais tcnicas que as subjetivistas, contudo, tambm no so ideais, pois no consideram os outros vnculos jurdicos que podem surgir entre as pessoas diferentes do vnculo de emprego. Novamente o avulso um timo exemplo, pois no h relao de emprego, mas seu
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estudo interesse e faz parte do direito do trabalho. Misto: O enfoque misto considerado por MAURCIO GODINHO DELGADO[1]como a que melhor define o ramo do direito em anlise. Para o autor, as concepes mistas, desse modo, tem melhor aptido para o atendimento da meta cientfica estabelecida para uma definio (...). Ao mesclar as teoria subjetiva e objetiva, a teoria mista consegue definir o direito do trabalho atravs da anlise da relao empregatcia e outras, que importam ao ramo do direito, bem como o vnculo jurdico formado tanto por empregados e empregadores, quanto por outros agentes sociais. Em sntese, define-se o direito do trabalho, no esteio dos ensinamentos de SRGIO PINTO MARTINS[2]como (...) o conjunto de princpios, regras e instituies atinentes relao de trabalho subordinado e situaes anlogas, visando assegurar melhores condies de trabalho e sociais ao trabalhador, de acordo com as medidas de proteo que lhe so destinadas. 1.2.Natureza Jurdica; No presente tpico, cabe a anlise da natureza jurdica do direito do trabalho, ou seja, se tal ramo faz parte do direito pblico, direito privado ou de terceiro gnero. O direito do trabalho j foi considerado como um ramo do direito pblico, tendo em vista a imperatividade de suas normas e pelo interesse pblico na aplicao de seus princpios. Assim como o direito constitucional e o administrativo, haveria grande interesse pblico na aplicao das normas de direito do trabalho, interessando diretamente ao Estado e no aos particulares envolvidos nas relaes jurdicas. Afirma-se, contudo, que o direito do trabalho no um ramo do direito pblico. Muito pelo contrrio, a melhor doutrina por todos vide GODINHO DELGADO categrica em afirmar que o direito do trabalho um ramo do direito privado, assim como o direito civil e o consumidor, por trata de relaes entre particulares, e no com o Estado, como o faz o direito constitucional e o administrativo. Se a relao analisada entre particulares, nada mais natural do que enquadrar o ramo como de direito privado. A diferena que o direito do trabalho, assim como o consumidor, prev normas mais protetivas dos interesses da parte mais fraca, ou seja, hipossufiente. O direito do trabalho, em suma, pertence ao direito privado , independentemente da maior proteo conferida ao empregado, pois (...) a tutela do Estado sobre relaes privadas no incompatvel com a natureza do Direito Privado do ramo jurdico em exame como se percebe, por exemplo, pelo caso do Direito de Famlia[3]. Vale a pena tecer comentrios acerca de uma corrente doutrinria que pregava o enquadramento do direito do trabalho num terceiro gnero o direito social que seria um meiotermo entre o direito pblico e o privado. Tal concepo no adotada pois no existem caractersticas inerentes ao direito do trabalho que o faa totalmente diferente dos demais ramos do direito, de forma a que no houvesse possibilidade de enquadr-lo como de direito pblico ou privado. No se trata de ramo totalmente independente e diferente dos demais. Em sntese, a natureza jurdica do direito do trabalho de direito privado!

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1.3.Fontes; O tema fontes do direito do trabalho vem sendo cada vez mais explorado em concursos pblicos, razo pela qual reservamos espao importante na presente obra, destacando as principais classificaes e conceitos. Em primeiro lugar, destaca a diferena entre fontes materiais e formais. Fontes Materiais: so os acontecimentos externos ao direito que geram a criao da norma jurdica. Em direito do trabalho, as fontes materiais esto relacionadas Revoluo Industrial, bem como s revolues proletrias por melhores condies de trabalho. Destaca-se que a Revoluo Industrial fez com que milhes de trabalhadores fossem exageradamente explorados, com jornadas de trabalho extensas, trabalho em ambientes insalubres, trabalho de menores, etc. Assim, os movimentos sociais organizados, que lutavam por melhores condies de trabalho, bem como a Revoluo Industrial, so os principais acontecimentos histricos e sociais, que impulsionaram a criao das normas laborais, sendo, portanto, significativas como fontes materiais de tal ramo jurdico. Fontes Formais: as fontes formais demonstram a forma de exteriorizao da norma jurdica, ou seja, a explicitao do comando legal imposto. Adota-se a teoria pluralista das fontes formais, ou seja, reconhece-se, em direito do trabalho, a existncia de diversos centros produtores de normas jurdicas, em contraposio teoria monista, que afirma ser toda norma oriunda do Estado. Alm da lei, reconhece-se como fonte formal o costume, as normas privadas, o contrato de trabalho, dentre outros. 1.3.1. Fontes Heternomas; A classificao em fontes formais heternomas leva em considerao a no participao dos receptores da norma jurdica em seu processo de criao, ou seja, as normas jurdicas laborais so criadas sem que os trabalhadores estejam envolvidos no processo legislativo. Isso ocorre quando uma lei editada pelo Congresso Nacional visando a regulamentar um determinado direito trabalhista. A CRFB/88 pode ser considerada uma fonte formal heternoma, pois no houve imediata participao dos destinatrios principais de seu contedo. Alm da Constituio, as leis, medidas provisrias, tratados e convenes internacionais, decretos, portarias instrues, por serem impostos pelo Estado, so fontes heternomas. 1.3.1.1.Sentena Normativa; Importa destacar importante fonte heternoma especifica do direito do trabalho. Trata-se da denominada sentena normativa, que consiste na deciso proferida em processo de dissdio coletivo, em que so fixadas, pelo Poder Judicirio, novas condies de trabalho, sendo que tais regras so impessoais, abstratas, gerais, tais como as normas jurdicas fixadas pelo Poder Legislativo. H que se destacar tal instituto por sua especificidade. Sabe-se a sentena proferida em dissdio individual possui limites objetivo e subjetivo , o que representa dizer que a deciso judicial
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alcanar apenas os pedidos que foram formulados pelo autor, bem como produzir efeitos somente para aqueles que participaram do contraditrio. Contudo, no dissdio coletivo a situao diversa. A sentena produzir efeitos para todos os membros das categorias profissionais envolvidas no litgio, por exemplo, todos os empregados de empresas metalrgicas de um determinado Estado da federao, o que significa dizer que a norma criada pelo Poder Judicirio ser impessoal, abstrata, como se fosse emanada do Poder Legislativo. Logo, por tratar-se da criao de norma impessoal, abstrata, sem a participao direta dos principais destinatrios, considerada como fonte heternoma do direito do trabalho. 1.3.2. Fontes autnomas; Ao contrrio das fontes heternomas, nas quais no h participao em seu processo de criao dos destinatrios, nas fontes autnomas a participao daqueles mostra-se direta, ou seja, as normas jurdicas trabalhistas so criadas pela atuao dos trabalhadores e empregadores. Exemplos tpicos so os acordos e convenes coletivas de trabalho, em que sindicato dos trabalhadores e empresas, no primeiro caso, e sindicatos dos empregados e empregados no segundo, deliberam a criam novas condies de trabalho, negociando novos direitos e benefcios para os destinatrios. Verifica-se claramente a atuao dos destinatrios, pois os empregados e empregadores, representados por seus sindicatos (conveno coletiva) ou diretamente (acordo coletivo) definem as normas jurdicas a serem aplicadas em uma determinada relao jurdica laboral. Salienta-se que uma das regras mais importantes do direito do trabalho, a ser posteriormente analisada, a aplicao da norma mais favorvel ao obreiro que, em sntese, descreve que as normas heternomas, ou seja, as estatais, fixam uma proteo mnima ao empregado, que pode ser aumentada por meio de qualquer outro meio, seja por acordo ou conveno coletiva, seja pelo prprio contrato de trabalho, costume, etc. Isso significa dizer que as fontes heternomas possuem importante funo de aumentarem a proteo do empregado, por aumentarem, por exemplo, o percentual dos adicionais de insalubridade, noturno, horas extraordinrios, bem como institurem binios, qinqnios, prmios, dentre outros direitos trabalhistas. Alm dos acordos e convenes coletivas, outras importantes fontes autnomas so encontradas, tais como: usos e costumes, regulamentos empresariais, clusulas contratuais, etc. O pagamento espontneo e habitual de adicional noturno de 50% (cinqenta por cento), quando a lei prev, para o empregado urbano, 20% (vinte por cento), considerado fonte do direito do trabalho, sendo tal fonte conhecida por usos e costumes. No h qualquer norma jurdica a ensejar tal pagamento, porm, se pago rotineiramente, por ser mais benfico ao empregado, ser incorporado ao patrimnio jurdico do empregado. Da mesma forma ocorre com os regulamentos empresariais e as clusulas dos contratos de trabalho. Havendo previso de situao mais benfica para o empregado, por vontade da empresa, que a inseriu em seu regulamento ou no contrato de trabalho, ser norma jurdica gerado por fonte autnoma, tendo em vista a participao efetiva e direta dos destinatrios da norma.
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1.3.3. Hierarquia entre as fontes trabalhistas; O presente tpico tem por funo analisar a hierarquia tradicional das normas jurdicas em contraposio com as regras aplicveis s fontes do direito do trabalho. Em primeiro lugar, destaca-se que a hierarquia das normas jurdicas em diversos ramos do direito, como o civil, constitucional, administrativo, etc., mostra-se inflexvel, rgido, em um escalonamento guiado pela apresentao da Constituio Federal em seu topo, com as demais normas jurdicas abaixo dela, buscando sua validade no Texto Maior. Isso significa dizer que todas as normas do sistema buscam seu fundamento de validade na Constituio Federal, no podendo ir de encontro s suas normas, sob pena de incidir em inconstitucionalidade. Abaixo da Constituio esto, por exemplo, as leis complementares, leis ordinrios, medidas provisrias, dentre outras, escalonadas rigidamente, cada uma buscando seu fundamento de validade na norma superiora. Qualquer ferimento ao escalonamento, abaixo da Constituio, importa em ilegalidade. No direito do trabalho, a hierarquia existente entre as diversas normas jurdicas mostra-se bastante diferente, pois no rgida e inflexvel. Muito pelo contrrio, mostra-se mutvel, flexvel, altervel, tendo em vista a regra da norma mais favorvel ao empregado. Segundo tal regra, deve ser aplicada a norma mais favorvel ao empregado, independentemente de sua posio na escala hierrquica, ou seja, deve-se aplicar a norma jurdica criada em um acordo coletivo em detrimento da Constituio Federal, se aquela previr situao mais benfica ao obreiro. Um exemplo deixa fcil o entendimento: a CRFB/88 prev o pagamento de adicional por trabalho extraordinrio de, no mnimo, 50% (cinqenta por cento) sobre a hora normal. Caso o acordo coletivo preveja adicional de 70% (setenta por cento), prevalecer o ltimo, pois mais favorvel ao obreiro, pouco importando a posio hierrquica das normas, j que a Constituio encontra-se no pice e o acordo coletivo, fonte autnoma, em posio inferior. Na aplicao da norma jurdica ao caso concreto, portanto, pouco importa a posio na pirmide de normas, e sim, a proteo conferida ao destinatrio da mesma. 1.4.Origem e desenvolvimento do Direito do Trabalho; A primeira forma de trabalho que conhecida consistiu na escravido, em que o escravo era considerado como uma coisa e no como pessoa, razo pela qual no tinha qualquer direito reconhecido, devendo to somente trabalhar para seu proprietrio. Na Grcia, o trabalho era considerado como algo pejorativo, pois aqueles que ocupavam a posies de superioridade na pirmide social no desenvolviam qualquer fora fsica, cabendolhes apenas pensar e participar da sociedade atravs da fala. Faziam, portanto, poltica. Somente para as classes mais pobres o trabalho era considerado atividade digna. Tambm em Roma o trabalho tinha conotao pejorativa, sendo realizado pelos escravos. Neste momento da histria restou configurada a locao de mo de obra. Num segundo momento, na poca conhecida por feudalismo, o trabalho passou a ser realizado pelos servos aos senhores feudais, em troca de proteo e parte da produo. O trabalho ainda era considerado como um
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castigo. A evoluo da sociedade fez surgir a corporao de ofcio, com estrutura hierarquizada, composta, num primeiro momento, por Mestres e Aprendizes, sendo que os primeiros recebiam taxas para ensinar um ofcio aos segundos. Nesse tempo, h havia forte explorao do trabalho, com jornadas de trabalho que chegavam a 14 (quatorze) horas dirias, situao que passou a pior com a inveno do lampio a gs, pois as corporaes de ofcio e as indstrias passaram a trabalhar tambm no turno noturno. Segundo informaes de SRGIO PINTO MARTINS[4]um edito de 1776, inspirado nas idias de Turgot, ps fim s corporaes de ofcio. Algumas corporaes, porm, foram reconstrudas. A Revoluo Francesa, datada de 1789, suprimiu as referidas corporaes, sendo em que 1791, por meio da Lei Le Chapelier, proibiu-se o seu restabelecimento, bem como proibiu o agrupamento de profissionais, tendo em vista a liberdade de comrcio e do homem, idias daquele momento histrico. A Revoluo Francesa criou as figuras do empregado e do empregador, passando os primeiros a trabalharam por salrios. Pois bem, a Revoluo Industrial fez com que o nmero de indstrias de expandisse de forma acentuada, em especial nas reas de concentrao de carvo, o que ocasionou a crescente explorao do proletariado, principalmente com relao aos menores e mulheres, que trabalhavam durante longas jornadas de trabalho e percebiam quantias nfimas, bem menores do que as pagas aos homens. Isso fez com o que o Estado passasse a intervir nas relaes de trabalho, buscando a proteo do proletariado, j que a liberdade contratual, potencializada pela clara desigualdade entre as partes, estava por impedir a fruio do Estado do bem-estar social. A partir desse momento, a lei passa a prever regras mnimas de proteo ao obreiro, evitando-se a explorao de sua fora de trabalho. Nessa toada, surgem as primeiras normas de restrio de jornada de trabalho, como a conhecida Lei de Peel, em 1802 na Inglaterra. Acerca do intervencionista estatal, ARNALDO SUSSEKIND e outros[5], afirma que fortalece-se a nova concepo da sociedade e surge, com delineamentos precisos, o Estado polcia ou o Estado providncia. Verificado que a liberdade econmica , pois, a livre concorrncia, no conseguem harmonizar os interesses individuais e que, ao contrrio dessa harmonia, a diversidade econmica criada entre os indivduos pela liberdade causa da existncia de classes sociais que se opem e ameaam a existncia do prprio Estado, ele, para corrigir a desigualdade, amplia suas atribuies. A Igreja passou a ter papel fundamental na correo das distores havidas no tocante ao trabalho subordinado, expedindo diversos textos condenando a explorao do trabalho. A principal atuao da Igreja deu-se por meio da Encclica Rerum novarum, que significa coisas novas, em 1891, que inaugurou a transio para o estado social, em que o bem estar estava no centro das preocupaes do Estado, que interviria para manuteno da situao entendida por adequada. Outras encclicas foram posteriormente elaboradas pela Igreja Catlica. Fato histrico marcante foi o trmino da Primeira Guerra Mundial, que culminou com o incio do denominado constitucionalismo social, com a insero, nas Constituies dos Estados, de regras de proteo ao trabalhador, buscando-se o welfare estate ou Estado do bem-estar social. Assim ocorreu com a Constituio Mexicana de 1917, at hoje um marco na histria do direito do trabalho, bem como a Constituio de Weimar, de 1919. Seguindo-se o desenvolvimento mundial,
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em 1919 criada a OIT Organizao Internacional do Trabalho por meio do Tratado de Versalhes. Em 1927 surge na Itlia a Carta Del Lavoro, criando um sistema corporativista e, em 1948, aps a Segunda Guerra Mundial, redigida a Declarao Universal dos Direitos do Homem , prevendo uma srie de restries explorao do proletariado. Tais ideais inspiraram o constituinte de 1988, que criou uma Carta de Direitos cujo rol de direitos e garantias dos trabalhadores mostra-se bastante extenso e protetivo, que ser objeto de anlise no item seguinte. 1.4.1. O Direito do Trabalho no Brasil; O Brasil seguiu a tendncia internacional de criar normas de proteo aos empregados, com a limitao da jornada de trabalho, proibio de trabalho para menores, liberdade de associao, frias, dentre outros. Foi a partir da Constituio de 1934, inspirada no movimento denominado Constitucionalismo Social, inaugurado com as Constituies Mexicana e de Weimar, j referidas no texto, que nosso pas passou a regulamentar de fato alguns aspectos relevantes do direito do trabalho, como a limitao de jornada em 8 (oito) horas dirias, repouso semanal, frias anuais remuneradas, garantindo ainda a isonomia salarial, bem como o salrio mnimo. A Constituio de 1937 marcou uma ntida fase de intervencionismo Estatal, certamente por influncia do perodo poltico no qual foi imposta. Dentre os principais pontos, destacam-se: criao de sindicato nico e imposto sindical, competncia normativa da Justia do Trabalho e proibio de greve e lockout(paralisao das atividades por parte do empregador). Por sua vez, a Constituio de 1946 marca o retorno fase democrtica, rompendo com os ideais corporativistas da Carta anterior. Nela inserem-se a participao nos lucros, repouso semanal remunerado, estabilidade, direito de greve, dentre outros. A Constituio de 1967, bem como a EC n. 1/69 mantiveram os mesmos direitos trabalhistas previstos nas normas anteriores. Por fim, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 5 de outubro de 1988, conhecida por Constituio Cidad, traz um rol extenso de direitos e garantias constitucionais fundamentais destinadas aos trabalhadores, nos artigos 7 a 11 de seu texto, inovando no cenrio brasileiro, de forma a alcanar a almejada proteo ao obreiro. Dentre os princpios aspectos de relevo atinentes ao direito do trabalho, destacam-se: reduo da jornada semanal para 44 (quarenta e quatro horas); adicional de horas extras de, no mnimo, 50% (cinqenta por cento), frias acrescidas de adicional de 1/3; irredutibilidade salarial, salvo negociao coletiva, licena-paternidade de 5 (cinco) dias, dentre muitos outros que sero objeto de anlise no decorrer dos estudos sobre os institutos de direito laboral.

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