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PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS


TESIS DE 1999
INDICE POR AUTORES
ALVAREZ MOLINA FERNANDO
APARICIO YAEZ CLAUDIA LILIANA
ARANGO ARANGO MARA SOFIA
ARAJO ANGULO FELIPE SANTIAGO
ARIZA FORTICH ALMA ROCO
BERNAL RODRGUEZ PAOLA
BERNAL SALAZAR DANIEL ANDRS
BORDA RIDAO ROBERTO
BOTERO CABRERA ADRIANA
CALDERN CUELLO CLAUDIA
CASTILLO GARCIA JUAN DAVID
CASTRO MUOZ MARA ALEJANDRA
CATAO CATAO JAIME
CHARRIA SERRANO JUAN MANUEL
CUBIDES PINTO BENJAMIN
CUELLO HERMIDA ADRIANA ESPERANZA
DVILA VINUEZA GERMN
DELGADO PERDOMO PAOLA
DAZ ROMERO GINNA MARA
DUARTE CASTRO MARIO BERNARDO
DUQUE MARTNEZ MAGDA XIMENA
ELJACH MANRIQUE ALFONSO
FLREZ VSQUEZ CATALINA
FORERO BECERRA MARA DEL ROSARIO
GIRALDO SUAREZ JULIN JAVIER
GMEZ TAMARA ADRIANA LUCA
GONZLEZ AYERBE LUISA FERNANDA
GUTIRREZ JULIANA
HUERTAS BONILLA ADRIANA DEL ROCO
JAIMES TABOADA GERMAN
JOYA LIZARAZO JUAN MAURICIO
LAMK GUTIERREZ NAYIBE MARA
LIZCANO BUSTILLO BEATRIZ ELVIRA
LLORENTE CARREO MARGARITA
LPEZ LEN JUAN MANUEL
MANTILLA GMEZ CARLOS GERARDO
MEDINA MATALLANA MARLENE
MEJA GONZLEZ ANA MARA
MIRANDA CORRALES JUAN ARMANDO
MORALES LOURIDO DIANA PATRICIA
MUOZ CALDERN BEATRIZ
MURCIA CELEDN ERIKA
MURCIA VARGAS ANDRES CAMILO
NADER DANIES ANA MARIA
NAVAS QUINTERO MARA CAROLINA
NOVOA SERRANO PEDRO ELIAS
OLARTE RUSSY ALEXANDRA
OSORIO TORRES AURA XIMENA
POVEDA CASTILLO PAOLA
RAMREZ ACUA LUZ NANCY
RAMOS AITKEN MARA DEL ROSARIO
RINCON CUELLAR LUIS FERNANDO
RIZO PALLAIS ERNESTO
RODRGUEZ DOMNGUEZ HERNN
RODRGUEZ LPEZ MARIA DEL PILAR
SNCHEZ CONTRERAS MARA FERNANDA
SANDOVAL VILA ANGLICA ALEXANDRA
SARMIENTO CRIALES FERNANDO
SARQUIS MATTA ERIKA PATRICIA
SUAREZ DUQUE GLORIA LUCA
SUAREZ PARADA ALEJANDRO
SUELT COCK VANESSA ANDREA
TELLEZ NUEZ ALVARO ANDRS
TORRES IBARRA JUAN CARLOS
TOVAR LUNA ANA LUCA
TURBAY QUINTERO JULIO CESAR
URBINA GALIANO LIZA ANTONIETA
VERGARA DE MACA MARA CRISTINA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
TESIS DE 1999
INDICE POR TTULOS
1. ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE PROTECCIN POR
EXCELENCIA, LA
2. ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LA UNIN MARITAL DE HECHO
3. APROXIMACIN AL CONCEPTO DE AUTONOMA UNIVERSITARIA
4. BANCA ACTUAL A PARTIR DE LA CRISIS FINANCIERA DE 1982, LA
5. CONNOTACIONES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO
6. CONSULTA PREVIA A LOS PUEBLOS INDIGENAS, LA
7. CONTRATOS DE FUTUROS Y OPCIONES
8. CONTRIBUCIN DE VALORIZACION Y EL GRAVAMEN A LA PLUSVALA, LA
9. CORRECCIN MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA DERIVADA DEL
CONTRATO DE SEGURO, LA
10. CUPOS INDIVIDUALES DE ENDEUDAMIENTO, CONCENTRACIN DE RIESGO Y
GARANTAS ADMISIBLES EN EL SISTEMA FINANCIERO COLOMBIANO
11. DE LOS FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS EN GENERAL Y DEL RECURSO DE
QUEJA
12. DEL DELINCUENTE POLTICO AL TERRORISTA
13. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO EN EL CASO COLOMBIANO
14. DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR LAS NUEVAS CREACIONES
DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
15. DESARROLLO LEGISLATIVO DE LAS DIVERSIDADES TNICAS EN EL DERECHO
COLOMBIANO
16. EFECTOS SOCIOECONOMICOS DE LA REFORMA PENSIONAL EN COLOMBIA:
MANTENER EL SISTEMA DUAL O VOLVER AL ESTABLECIMIENTO DE UN
SISTEMA PENSIONAL NICO, LOS
17. EXPROPIACIN EN EL DERECHO COLOMBIANO, LA
18. EXTRADICIN EN COLOMBIA. UN PROBLEMA PROCESAL, LA
19. FUNCIONES DE INSPECCIN VIGILANCIA Y CONTROL DE LAS
SUPERINTENDENCIAS, SU ESTRUCTURA Y FUNCIONES, LAS
20. INTRODUCCION AL DERECHO ECONMICO
21. JURADO HACIA LA RECONCILIACIN, EL
22. JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL SOBRE LA DESPENALIZACIN DEL
CONSUMO MNIMO DE DROGAS Y SU RELACIN CON EL DERECHO AL LIBRE
DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD, LA
23. KNOW HOW, EL
24. MODULACIN DE EFECTOS EN EL TIEMPO DE LAS SENTENCIAS DE
CONSTITUCIONALIDAD POR PARTE DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
25. PACTO DE CABALLEROS EN BOLSAS DE VALORES
26. PRINCIPIO FUNDAMENTAL DE IGUALDAD EN EL DERECHO LABORAL, EL
27. PRIVATIZACIN DE ENTIDADES FINANCIERAS: CASO BANCO DE COLOMBIA
28. PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA CONTRA SENTENCIAS JUDICIALES
29. PROPUESTA JURDICA PARA LA INDUSTRIALI ZACIN DE LA MINERA
30. RGIMEN JURDICO DE LA TELEVISION EN COLOMBIA, EL
31. RGIMEN JURDICO DE LAS OFICINAS DE REPRESENTACIN DE ENTIDADES
FINANCIERAS DEL EXTERIOR EN COLOMBIA
32. RESCATE DE LA VERDAD: REFLEXIONES SOBRE EL DERECHO A LA
RECTIFICACION, EL
33. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN CASOS DE
CONFLICTOS DE INTERESES
34. RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE LA ACTIVIDAD CONSTRUCTIVA, LA
35. SALA ADMINISTRATIVA DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
36. SECTOR DE LA TELEFONA MVIL CELULAR Y EL RGIMEN DE LIBRE
COMPETENCIA EN COLOMBIA, EL
37. SEGURO OBLIGATORIO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL EN EL
CONTEXTO DE LA LEY 100 DE 1997
38. SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS PRINCIPIOS, AGENTES Y MERCADO-,
LOS
39. SOBERANA Y NUEVO DERECHO INTERNACIONAL DEL ESPACIO
ULTRATERRESTRE
40. SOCIEDADES GESTORAS EN COLOMBIA-ENFOQUE PRCTICO-
41. UNA VISIN VICTIMOLGICA DEL SECUESTRO
42. VISIN JURDICA DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO CIVIL Y COMERCIAL
1. ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE PROTECCIN POR
EXCELENCIA, LA
MIRANDA CORRALES JUAN ARMANDO
2. ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LA UNIN MARITAL DE HECHO
CUELLO HERMIDA ADRIANA ESPERANZA
3. CONTRIBUCIN DE VALORIZACION Y EL GRAVAMEN A LA PLUSVALA, LA
CUBIDES PINTO BENJAMIN
ARAJO ANGULO FELIPE SANTIAGO
4. DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR LAS NUEVAS CREACIONES
DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
RINCON CUELLAR LUIS FERNANDO
5. FUNCIONES DE INSPECCIN VIGILANCIA Y CONTROL DE LAS
SUPERINTENDENCIAS, SU ESTRUCTURA Y FUNCIONES, LAS
OLARTE RUSSY ALEXANDRA
URBINA GALIANO LIZA ANTONIETA
6. KNOW HOW, EL
CASTRO MUOZ MARA ALEJANDRA
TORRES IBARRA JUAN CARLOS
7. RGIMEN JURDICO DE LA TELEVISION EN COLOMBIA, EL
BERNAL RODRGUEZ PAOLA
DVILA VINUEZA GERMN
8. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN CASOS DE
CONFLICTOS DE INTERESES
APARICIO YAEZ CLAUDIA LILIANA
BOTERO CABRERA ADRIANA
9. RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE LA ACTIVIDAD CONSTRUCTIVA, LA
ALVAREZ MOLINA FERNANDO
10. SECTOR DE LA TELEFONA MVIL CELULAR Y EL RGIMEN DE LIBRE
COMPETENCIA EN COLOMBIA, EL
DELGADO PERDOMO PAOLA
MURCIA CELEDN ERIKA MARIA
11. SOCIEDADES GESTORAS EN COLOMBIA-ENFOQUE PRCTICO-
ARIZA FORTICH ALMA ROCO
DUQUE MARTNEZ MAGDA XIMENA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO ECONOMICO
1. BANCA ACTUAL A PARTIR DE LA CRISIS FINANCIERA DE 1982, LA
LAMK GUTIERREZ NAYIBE MARA
2. CONTRATOS DE FUTUROS Y OPCIONES
RIZO PALLAIS ERNESTO
SUAREZ PARADA ALEJANDRO
3. CORRECCIN MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA DERIVADA DEL
CONTRATO DE SEGURO, LA
SARMIENTO CRIALES FERNANDO
TOVAR LUNA ANA LUCA
4. CUPOS INDIVIDUALES DE ENDEUDAMIENTO, CONCENTRACIN DE RIESGO Y
GARANTAS ADMISIBLES EN EL SISTEMA FINANCIERO COLOMBIANO
BERNAL SALAZAR DANIEL ANDRS
5. EFECTOS SOCIOECONOMICOS DE LA REFORMA PENSIONAL EN COLOMBIA:
MANTENER EL SISTEMA DUAL O VOLVER AL ESTABLECIMIENTO DE UN
SISTEMA PENSIONAL NICO, LOS
LIZCANO BUSTILLO BEATRIZ ELVIRA
HUERTAS BONILLA ADRIANA DEL ROCO
6. INTRODUCCION AL DERECHO ECONMICO
BORDA RIDAO ROBERTO
7. PACTO DE CABALLEROS EN BOLSAS DE VALORES
LPEZ LEN JUAN MANUEL
8. PRIVATIZACIN DE ENTIDADES FINANCIERAS: CASO BANCO DE COLOMBIA
MUOZ CALDERN BEATRIZ
SARQUIS MATTA ERIKA PATRICIA
9. PROPUESTA JURDICA PARA LA INDUSTRIALI ZACIN DE LA MINERA
POVEDA CASTILLO PAOLA
10. RGIMEN JURDICO DE LAS OFICINAS DE REPRESENTACIN DE ENTIDADES
FINANCIERAS DEL EXTERIOR EN COLOMBIA
RAMREZ ACUA LUZ NANCY
SNCHEZ CONTRERAS MARA FERNANDA
11. SEGURO OBLIGATORIO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL EN EL
CONTEXTO DE LA LEY 100 DE 1997
FLREZ VSQUEZ CATALINA
RAMOS AITKEN MARA DEL ROSARIO
12. SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS PRINCIPIOS, AGENTES Y MERCADO-,
LOS
LLORENTE CARREO MARGARITA
SUAREZ DUQUE GLORIA LUCA
13. VISIN JURDICA DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES
NADER DANIES ANA MARIA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO LABORAL
1. PRINCIPIO FUNDAMENTAL DE IGUALDAD EN EL DERECHO LABORAL, EL
CHARRIA SERRANO JUAN MANUEL
MURCIA VARGAS ANDRES CAMILO
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO PENAL
1. DEL DELINCUENTE POLTICO AL TERRORISTA
SANDOVAL VILA ANGLICA ALEXANDRA
SUELT COCK VANESSA ANDREA
2. UNA VISIN VICTIMOLGICA DEL SECUESTRO
MANTILLA GMEZ CARLOS GERARDO
NOVOA SERRANO PEDRO ELIAS
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO PROCESAL
1. DE LOS FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS EN GENERAL Y DEL RECURSO
DE QUEJA
JAIMES TABOADA GERMAN
2. JURADO HACIA LA RECONCILIACIN, EL
FORERO BECERRA MARA DEL ROSARIO
ARANGO ARANGO MARA SOFIA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO PUBLICO
1. APROXIMACIN AL CONCEPTO DE AUTONOMA UNIVERSITARIA
CATAO CATAO JAIME
2. CONNOTACIONES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO
DUARTE CASTRO MARIO BERNARDO
OSORIO TORRES AURA XIMENA
3. CONSULTA PREVIA A LOS PUEBLOS INDIGENAS, LA
MEJA GONZLEZ ANA MARA
CALDERN CUELLO CLAUDIA
4. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO EN EL CASO COLOMBIANO
NAVAS QUINTERO MARA CAROLINA
GONZLEZ AYERBE LUISA FERNANDA
RODRGUEZ LPEZ MARIA DEL PILAR
5. DESARROLLO LEGISLATIVO DE LAS DIVERSIDADES TNICAS EN EL
DERECHO COLOMBIANO
DAZ ROMERO GINNA MARA
MORALES LOURIDO DIANA PATRICIA
6. EXPROPIACIN EN EL DERECHO COLOMBIANO, LA
TURBAY QUINTERO JULIO CESAR
7. EXTRADICIN EN COLOMBIA. UN PROBLEMA PROCESAL, LA
GMEZ TAMARA ADRIANA LUCA
8. JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL SOBRE LA DESPENALIZACIN DEL
CONSUMO MNIMO DE DROGAS Y SU RELACIN CON EL DERECHO AL LIBRE
DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD, LA
RODRGUEZ DOMNGUEZ HERNN
GUTIRREZ RUIZ JULIANA
9. MODULACIN DE EFECTOS EN EL TIEMPO DE LAS SENTENCIAS DE
CONSTITUCIONALIDAD POR PARTE DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
ELJACH MANRIQUE ALFONSO
CASTILLO GARCIA JUAN DAVID
10. PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA CONTRA SENTENCIAS JUDICIALES
JOYA LIZARAZO JUAN MAURICIO
11. SALA ADMINISTRATIVA DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
MEDINA MATALLANA MARLENE
VERGARA DE MACA MARA CRISTINA
12. SOBERANA Y NUEVO DERECHO INTERNACIONAL DEL ESPACIO
ULTRATERRESTRE
TELLEZ NUEZ ALVARO ANDRS
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
FILOSOFIA E HISTORIA DEL DERECHO
1. RESCATE DE LA VERDAD: REFLEXIONES SOBRE EL DERECHO A LA
RECTIFICACION, EL
GIRALDO SUAREZ JULIN JAVIER
RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN
CASOS DE CONFLICTOS DE INTERESES
por
CLAUDIA APARICIO YAEZ y ADRIANA BOTERO CABRERA
Tesis para optar al ttulo de abogado
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
1998
RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN
CASOS DE CONFLICTOS DE INTERESES
CLAUDIA APARICIO YAEZ y ADRIANA BOTERO CABRERA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE DERECHO
SANTA FE DE BOGOTA
1998
CONTENIDO
Pag.
INTRODUCCION......................................................................................................7
I TRATAMIENTO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN COLOMBIA................ 8
1 CLASIFICACION DE LA RESPONSABILIDAD EN GENERAL..........................8
2 DEFINICION DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL................................................9
2.1 CLASIFICACION..............................................................................................13
2.1.1 Teora unicista...............................................................................................13
2.1.2 Teora dualista...............................................................................................14
2.1.3 Teora actual..................................................................................................17
2.2. DIFERENCIAS ENTRE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y
EXTRACONTRACTUAL........................................................................................18
2.2.1 Origen............................................................................................................18
2.2.2 Obligacin indemnizatoria..............................................................................19
2.2.3 Carga de la prueba........................................................................................20
2.2.4 Solidaridad.....................................................................................................21
2.2.5 Juez competente............................................................................................22
2.2.6 Rgimen de culpas........................................................................................22
2.2.7 Perjuicios morales..........................................................................................23
2.2.8 Capacidad......................................................................................................23
3. RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL......................................24
3.1 CONCEPTO.....................................................................................................24
3.2 ELEMENTOS...................................................................................................25
3.2.1 La culpa.........................................................................................................26
4
3.2.1.1 El dolo.......................................................................................................28
3.2.1.2 La culpa.....................................................................................................28
3.2.2 El dao..........................................................................................................29
3.2.2.1 Requisitos...................................................................................................31
3.2.2.1.1 Ser cierto..................................................................................................31
3.2.2.1.2 Ser personal de quien demanda la reparacin........................................32
3.2.2.1.3 Vulnerar un inters jurdicamente tutelado..............................................32
3.2.2.2 Clases de dao...........................................................................................34
3.2.2.2.1 Dao material o patrimonial.....................................................................34
3.2.2.2.2 Dao moral o extrapatrimonial ................................................................35
3.2.2.2.3 Perjuicio fisiolgico..................................................................................37
3.2.3 El nexo causal...............................................................................................38
3.2.3.1Causales de exoneracin de responsabilidad.............................................40
3.2.3.1.1 Hecho exclusivo de la vctima..................................................................40
3.2.3.1.2 Caso fortuito o fuerza mayor....................................................................42
3.2.3.1.3 Hecho de un tercero................................................................................44
4. RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL.................................................45
4.1 CONCEPTO.....................................................................................................45
4.2 ELEMENTOS...................................................................................................46
4.2.1 El incumplimiento culpable del deudor (mora)..............................................48
4.2.2 El dao .........................................................................................................55
4.2.3 El nexo causal ..............................................................................................57
4.3 CLAUSULAS REGULADORAS DE RESPONSABILIDAD...........................57
4.3.1 Clusulas exonerativas de responsabilidad .................................................58
4.3.2 Clusulas limitativas de responsabilidad ......................................................60
4.3.3 Clusulas abreviadas....................................................................................60
II ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN COLOMBIA PARA
DIRECTORES Y ADMINISTRADORES................................................................62
1 EL DAO ........................................................................................................62
1.1 CONCEPTO ....................................................................................................63
5
1.2 ELEMENTOS..................................................................................................65
1.2.1 Cierto..................................................................................................... ......65
1.2.2 Personal.......................................................................................................66
1.2.3 Vulnerar un inters jurdicamente tutelado...................................................67
1.3 TRATAMIENTO EN LA LEY 222/95..............................................................67
1.3.1 Marco de la responsabilidad en el derecho societario..................................67
1.3.2 Acciones........................................................................................................70
1.3.2.1 Accin Social de Responsabilidad..............................................................70
1.3.2.1.1 Titulares de la accin social de responsabilidad......................................73
1.3.2.1.1.1 Sociedad...............................................................................................73
1.3.2.1.1.2 Los accionistas.....................................................................................77
1.3.2.1.1.3 Los acreedores.....................................................................................80
1.3.2.1.2 Transaccin y desistimiento de la Accin social......................................81
1.3.2.2. Accin Individual de Responsabilidad.......................................................83
1.3.2.2.1. Los perjuicios morales............................................................................84
2 LA CULPA...........................................................................................................86
2.1 CONCEPTO......................................................................................................86
2.2 DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES......................................................89
2.2.1 Deber de lealtad..............................................................................................90
2.2.1.1. Conflictos de intereses................................................................................92
2.2.1.1.1. Antecedentes............................................................................................92
2.2.1.1.2. Principios reguladores de los conflictos de intereses...............................95
2.2.1.1.3. Casos de conflictos de intereses..............................................................97
2.2.1.1.4. Derecho comparado ..............................................................................103
2.2.1.1.5. Conflictos de intereses en grupos financieros u econmicos.................106
2.2.2 Actuar con la diligencia de un buen hombre de negocios...........................109
2.2.3 Deber de buena fe.......................................................................................112
2.3 PRESUNCION DE CULPA.............................................................................114
3 NEXO CAUSAL.................................................................................................115
3.1 CONCEPTO....................................................................................................115
6
3.2 LEY 222/95.....................................................................................................116
3.2.1 El administrador...........................................................................................116
3.2.1.1 Concepto de administracin.....................................................................117
3.2.1.2 Generalidades..........................................................................................118
3.2.1.3 Naturaleza jurdica de la administracin...................................................121
3.2.1.4 Origen de las obligaciones de la administracin......................................122
3.2.1.4.1 La ley.....................................................................................................122
3.2.1.4.2 Los estatutos...........................................................................................124
3.2.1.4.3 Acuerdos de la Asamblea general de accionistas...................................124
3.2.1.4.4 Cdigos de conducta de las diferentes profesiones................................125
III CARACTER Y EXTENSION DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS
ADMINISTRADORES...........................................................................................127
1 RESPONSABILIDAD SOLIDARIA...................................................................132
2 RESPONSABILIDAD ILIMITADA ....................................................................134
3 EXONERACION DE RESPONSABILIDAD .....................................................134
4 CLAUSULAS QUE EXONERAN O LIMITAN LA RESPONSABILIDAD..........138
5 CONCLUSIONES .............................................................................................139
7
INTRODUCCION
A raz de la expedicin de la Ley 222/95 que modific el rgimen de sociedades,
se incorporaron muchas novedades, una de las cuales es la consagracin de un
rgimen de Responsabilidad para los administradores, que se encuentra
consagrado en los artculos 22, 23, 24 y 25 de la misma.
El objetivo de nuestro trabajo ha sido dar una visin general de las implicaciones
que en la prctica generar la nueva regulacin, en especial hemos querido hacer
nfasis en los casos de conflictos de intereses como posibles generadores de
Responsabilidad, tema que tiene gran importancia en el discurrir societario y que
ha sido poco tratado por nuestra doctrina.
Dada la falta de textos de origen nacional hemos acudido a las doctrinas
extranjeras para tratar de dilucidar el alcance de las nuevas disposiciones en
nuestro pas. Dada la complejidad y extensin del tema, no fue nuestro objetivo
hacer un estudio exhaustivo sino dar algunas pautas que puedan ayudar al lector
en la interpretacin y espritu que encarna la ley 222/95.
8
Captulo 1
I Tratamiento de la Responsabilidad Civil en Colombia
1. Clasificacin de la Responsabilidad en General
La doctrina ha clasificado la responsabilidad en moral, tica y jurdica. La primera
pertenece al campo interno de la persona, a su fuero espiritual. La percepcin o no
de una responsabilidad de carcter moral ante una conducta dada, es algo
eminentemente subjetivo que toca con el sentimiento de contravencin o no de
determinados principios, cuyos efectos, de carcter estrictamente moral,
dependen de la conciencia del individuo, su concepcin de la vida, sus creencias
religiosas, etc. Esta responsabilidad queda por fuera de la influencia del derecho
ya que la ley tiene por finalidad regular nicamente las relaciones externas entre
los hombres
1
.
La responsabilidad tica por otro lado, trasciende el campo interno y se ubica en la
esfera profesional. La llamadas profesiones liberales exigen un determinado
9
comportamiento de quienes las ejercen, tendiente a dar seguridad y a enaltecer la
respectiva profesin. Con tal propsito se expiden una serie de reglamentos y
normas de conducta cuya violacin genera en el profesional responsabilidades de
carcter tico que conllevan sanciones de la misma naturaleza.
2
La tercera clase de responsabilidad, la jurdica, es por su parte, la obligacin que
tiene el hombre de asumir las consecuencias de sus hechos, actos o conductas.
La responsabilidad jurdica se divide en responsabilidad penal, responsabilidad
civil y responsabilidad administrativa segn sea la naturaleza de las normas
infringidas y de los daos causados. De la primera se desprenden sanciones como
privacin de la libertad, multas, etc., mientras que de la segunda se derivan
consecuencias de carcter patrimonial nicamente.
3
La responsabilidad
administrativa tiene lugar en determinadas actos y contratos del Estado, esto hace
que frente a las dems clases de responsabilidad se diferencie en cuanto a las
partes y su aplicacin en determinados casos de reglas especiales.
2. Definicin de la Responsabilidad Civil
Ubicados en el campo de la responsabilidad civil, podemos entrar a definirla de
manera general como: la obligacin de reparar el perjuicio causado a un sujeto de

1
MAZEAUD, Henri y Len, TUNC, Andr. Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad Civil
Delictual y Contractual. Ediciones Jurdica Europa-Amrica , Buenos Aires 1961. Tomo primero. Volumen I.
P. 4
2
MARTINEZ RAV, Gilberto. Op Cit. P. 10
10
derecho
4
o, como dice el profesor Santos Ballesteros, como la obligacin de
poner, en cuanto sea posible, a una persona en la situacin que tendra de no
haber mediado el hecho daoso.
La responsabilidad civil en nuestro concepto debe entenderse como aquella
obligacin nacida del incumplimiento de un deber jurdico consecuencia de una
accin u omisin, que puede tener una fuente contractual o extracontractual, y del
cual se generan consecuencias negativas patrimoniales o morales para un tercero
al cual es necesario restablecerla en cuanto sea posible a la misma situacin en la
que se encontraba antes de la produccin del dao.
Obligacin nacida del incumplimiento de un deber jurdico consecuencia de
una accin u omisin.
Se habla de obligaciones en la medida en que es posible exigir por parte del
perjudicado a travs del aparato judicial un determinado comportamiento a un
sujeto en virtud de una relacin jurdica, la fuente de dichas obligaciones es la
antijuridicidad la cual debe apreciarse a partir del anlisis del comportamiento del
sujeto activo con respecto al deber jurdico exigible frente a una situacin en
concreto el cual implica el cumplimiento no solo de normas legales sino de
determinados comportamientos socialmente aceptados cuya finalidad es la de
mantener la armona y convivencia social, que en la medida en que sean

3
MARTINEZ RAV, Gilberto. Op Cit. P. 10
11
transgredidos generan la obligacin de reparacin. La transgresin a estos
deberes puede ser causada no solo por un comportamiento activo sino por haber
dejado de actuar en los casos en que se estaba obligado a hacerlo.
Que puede tener una fuente contractual o extracontractual.
Aunque trataremos ms adelante este tema, desde ahora es necesario aclarar que
entendemos incluidas dentro de la responsabilidad contractual no solo aquellas
situaciones en las cuales la responsabilidad se genera teniendo como fuente un
contrato, sino todas aquellas en las cuales es posible deducir un vnculo jurdico
anterior entre las partes. Por otro lado la responsabilidad extracontractual
comprender todos los dems casos.
Del cual se generan consecuencias negativas, patrimoniales o morales. para
un tercero al cual es necesario restablecerle en cuanto sea posible a la
misma situacin en la que se encontraba antes de la produccin del dao.
Lo anterior implica que la actuacin del sujeto infractor de los deberes jurdicos
debe ser socialmente relevante, es decir que efectivamente cause un perjuicio
cierto ya sea patrimonial o moral, como ms adelante explicaremos. En nuestra
legislacin rige el principio indemnizatorio en la medida en que el dao no puede
ser fuente de enriquecimiento para el perjudicado tal como lo establece el cdigo
civil en los Arts. 2341 y 1613. Por otra parte en materia de perjuicios morales dada
la imposibilidad de establecer la medida del dao por su carcter interno este

4
PEIRANO FACIO, Jorge. Responsabilidad Extracontractual. Editorial Temis 1979. P. 24.
12
principio se rompe para dar paso a compensaciones tasadas segn los criterios de
los jueces.
No est por dems poner de presente que las normas que regulan la
responsabilidad civil forman parte de la Teora General de la Responsabilidad, por
lo que pueden ser y de hecho son aplicadas en forma subsidiaria a conflictos
laborales, comerciales, contencioso administrativos etc., siempre que no exista
norma especial de aplicacin expresa. Dice el tratadista Peirano Facio Las
normas de Cdigo Civil constituyen principios generalsimos de la responsabilidad
que tiene vigencia jurdica universal, con prescindencia de cualquier rama
concreta del derecho. Manifiesta adicionalmente el mismo autor: De lo que
antecede se desprende, como conclusin general, que la responsabilidad civil
propiamente dicha slo surge cuando se produce un ilcito en el mbito de la
legislacin civil, aun cuando las normas que inspiran su rgimen positivo, por
pertenecer en su mayor parte a la teora general de la responsabilidad jurdica,
pueden ser aplicables a otras responsabilidades nacidas en otros campos del
derecho. Y continua, debe anotarse, todava, que an en estas hiptesis, esa
aplicacin del rgimen de responsabilidad civil, no civiliza esas otras
responsabilidades, las que siguen conservando su propia naturaleza comercial,
procesal, etc, como consecuencia de lo cual, la obligacin de reparar que de ellas
emerge tambin mantiene la naturaleza propia al tipo de ordenamiento violado
5
.
13
2.1. Clasificacin de la Responsabilidad Civil:
Sobre la clasificacin de la Responsabilidad Civil en Contractual y
Extracontractual, existen diferentes posiciones entre las cuales se han
desarrollado teoras las cuales procederemos a explicar a continuacin.
2.1.1. Teora Unicista.
Los autores pertenecientes a la denominada escuela unicista sostienen que tanto
la responsabilidad civil contractual como la responsabilidad civil extracontractual
provienen del incumplimiento de una obligacin, sin importar que su fuente sea la
ley o el contrato. Si el incumplimiento de la obligacin genera un dao en un
patrimonio ajeno, surge una Responsabilidad Civil y una obligacin de indemnizar.
Para estos, si el dao se produce por desconocimiento de una obligacin
contractual o de una obligacin legal no es lo importante. Lo que interesa es que
existe una obligacin preexistente que es incumplida y que al causar un dao
origina la obligacin de indemnizar.
6
Los partidarios de la tesis unicista, quienes proclaman la unidad de las
responsabilidades contractual y extracontractual, sostienen adicionalmente que
quien no cumple una obligacin surgida de un contrato est regido por los mismos
principios que se aplican a quienes comprometen su responsabilidad delictual.

5
PEIRANO FACIO, Jorge. Responsabilidad Extracontractual. Editorial TEMIS 1979. P. 40
6
MARTINES RAVE, Gilberto. Op. Cit. P. 32.
14
Segn Grandmoulin, haciendo referencia al Cdigo Civil Francs: La obligacin
inicial, nacida ex contractu o ex lege, se extingue por la prdida o imposibilidad de
su objeto, la obligacin de reparar que nace entonces, no es la deuda primitiva
surgida del contrato; sino una obligacin que encuentra su fuente en los artculos
1.382 y siguientes. Lefebvre, por su parte ha dicho: La evidencia es que la
expresin responsabilidad contractual es una forma viciosa, una forma errnea del
lenguaje, y que la responsabilidad es necesariamente delictual
7
.
2.1.2. Teora Dualista:
Los partidarios de la tesis dualista defienden la separacin total entre las
Responsabilidades Civiles de carcter Contractual y Extracontractual. El contrato,
para ellos, genera obligaciones concretas y voluntariamente acordadas, mientras
que la ley consagra una obligacin general de prudencia y diligencia cuya
violacin, en caso de ocasionar dao, genera una Responsabilidad Civil de
carcter Extracontractual. Quienes militan en la escuela dualista critican la tesis
unicista, por considerar que la Responsabilidad Civil en tal caso sera siempre de
carcter contractual, ya que las obligaciones generales de prudencia y cuidado
tendran que cumplirse con fundamento en el contrato social de Montesquieu, que
origina un convenio de todos modos.
8

7
MAZEAUD, Henri y Len, TUNC, Andr. Op. Cit. P. 120
8
MARTINES RAVE, Gilberto. Op. Cit. P. 32.
15
La distincin entre Responsabilidad Contractual y Extracontractual ha sido
consignada en diversas doctrinas y legislaciones a travs de los tiempos. En el
Derecho Romano se opt por una diferenciacin total entre la Responsabilidad in
negotium o Contractual y la Responsabilidad aquiliana o Extracontractual, cuyo
fundamento fue, como su nombre lo indica, la clebre Ley Aquilia que contempl
y tarif los delitos o daos de comisin ms frecuente con el fin sancionar a quien
los cometiera sin llegar realmente a convertir al ofensor en deudor del ofendido .
El tratadista Peirano Facio sostiene que en principio la distincin entre los dos
tipos de Responsabilidad fue inconscientemente realizada pero que con el
posterior desarrollo de la doctrina se identificaron con lo que actualmente
denominamos obligaciones contractuales y extracontractuales.
En el Derecho Francs, cuya manifestacin ms clara fue el Cdigo Civil de
Napolen, se observa algo parecido. All se tratan las Responsabilidades
Contractual y Extracontractual en ttulos separados tomando la fuente de las
obligaciones como punto de partida de la distincin, de lo que se desprende el
contrato o convencin como la origen de las obligaciones y Responsabilidades de
carcter Contractual y el delito y el cuasidelito como fuente de las obligaciones y
Responsabilidades de carcter Extracontractual.
Los hermanos Mazeaud, al criticar los argumentos expuestos por Grandmoulin,
citados anteriormente, afirman eso es ir muy lejos y, por la influencia de
16
consideraciones puramente tericas, perder de vista la realidad de las cosas. Que
la obligacin surgida del incumplimiento del contrato sea lgicamente distinta de la
nacida del contrato mismo, no es dudoso; pero no cabra olvidar que entre esas
dos obligaciones existe un vnculo sumamente ntimo: la una sustituye a la otra; la
segunda surge tan slo cuando se extingue la primera. La segunda obligacin
sigue siendo, en muchos aspectos, la prolongacin de la primera; y el negarse a
ver esa dependencia es pretender, para determinar los principios de la
Responsabilidad Contractual, colocarse directamente frente a los artculos 1.382 y
siguientes. Los redactores del Cdigo Civil no han incurrido en ese error. Han
querido distinguir la Responsabilidad Delictual de la Responsabilidad Contractual;
han comprendido que deban tratar esta ltima de modo accesorio con respecto a
los contratos; he ah por qu establecieron los principios directores de la materia
en el captulo dedicado al efecto de las obligaciones contractuales. Existe ah un
conjunto de reglas que sera inexacto no reconocer que forman un todo
independiente y que se basta a s mismo
9
.
Debido a la gran influencia del Cdigo de Napolen en el Derecho Comparado,
esta tendencia se mantuvo hasta finales del siglo diecinueve y as lo manifiesta en
1884 el autor belga Sainctelette, al establecer como diferencia bsica entre las
Responsabilidades Contractual y Extracontractual el hecho de que, en el caso de
la Responsabilidad Contractual se produce una violacin a un deber nacido de un
contrato, es decir, la violacin a un inters privado como consecuencia de una

9
MAZEAUD, Henri y Len, TUNC, Andr. Op. Cit. P. 120
17
culpa contractual, que no es ms que la violacin de la obligacin nacida de un
contrato fundada en un vnculo preexistente
10
. Por el contrario, en la
Responsabilidad Extracontractual el hecho se origina en la violacin de un deber
legal que atenta contra el orden pblico. En este caso, antes del acaecimiento del
hecho culposo no exista ningn vnculo entre el agresor y la vctima.
2.1.3. Teora Actual:
La tesis generalmente aceptada en la actualidad data desde 1937 en la sentencia
de Casacin Civil del 5 de Agosto reiterada por la Sentencia de Casacin del 11
de octubre de 1985, en la que la Corte sostiene que existe unidad genrica con
diferencias especficas. Hay unidad genrica porque en ambos gneros de
Responsabilidad se encuentran los mismos fundamentos y elementos, en las dos
Responsabilidades hay elementos antijurdicos comunes que consisten en el
incumplimiento de un deber y la generacin de un dao, es decir que no solo se
responde por las actuaciones culpables sino por todas aquellas que impliquen un
abuso del derecho, por otro lado las diferencias especificas estarn dadas por las
disposiciones que en lo atinente al tema contemple la legislacin por ejemplo en
materia de la carga de la prueba.
11
La Legislacin Colombiana consagra por separado estas dos especies de
Responsabilidad. En trminos generales se puede decir que la Responsabilidad

10
SAINCTELLETE. De la responsabilit et de garantie. Bruselas , 1884.
18
Contractual se encuentra regulada en los artculos 1602 y ss del C.C., al paso que
los artculos 2341 y ss del C.C., regulan la Responsabilidad Civil Extracontractual.
Pero esta distincin no es absoluta, ya que como consecuencia de la unidad
conceptual, existen tanto en el Ttulo XII como en el Ttulo XXXIV del Cdigo Civil,
normas que se aplican indistintamente a la Responsabilidad Contractual como a la
Responsabilidad Extracontractual.
2.2. Diferencias entre la Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual:
Tanto la doctrina como la jurisprudencia
12
se han ocupado de sealar las
diferencias entre las Responsabilidades Contractual y Extracontractual. A
continuacin sealaremos las ms destacadas que tienen aplicacin dentro de las
teoras dualistas y la actual.
2.2.1 En cuanto a su origen:
La Responsabilidad Civil Contractual, se origina por el incumplimiento de un deber
jurdico concreto que surge de una relacin jurdica singular y determinada. A este
respecto deben distinguirse dos tendencias: La clsica sostiene que la
Responsabilidad Contractual surge por la violacin de una obligacin contractual y
en esa medida se entiende como extracontractual todo aquello que no este
precedido por un acuerdo de voluntades anterior, y la moderna, a su vez, que no

11
SANTOS BALLESTEROS, Jorge.,Instituciones de responsabilidad civil, tomo I., Coleccin profesores.,
Autoedicin Fundacin Cultural Javeriana 1996.,Pag 52.
19
es necesaria la existencia de un acuerdo de voluntades sino que basta con la
existencia de una obligacin previa que puede provenir de la voluntad conjunta de
las partes, de una sola de ellas o de la ley en los casos en que regula situaciones
jurdicamente relevantes a pesar de no existir la voluntad de las partes, tal es el
caso de las obligaciones que se desprenden de los padres frente a los hijos
menores como consecuencia de una relacin directa entre el responsable y el
titular del derecho lesionado. La indemnizacin Extracontractual no tendr
aplicacin sino en los casos en que no exista vnculo jurdico anterior.
2.2.2. En cuanto a su funcin indemnizatoria:
En cuanto a la funcin indemnizatoria, su extensin y sus lmites tambin se
encuentran algunas diferencias:
En la Responsabilidad Contractual la obligacin indemnizatoria cumple una
funcin secundaria. El acreedor tiene la posibilidad de exigir el cumplimiento junto
con la indemnizacin por los perjuicio que se la hayan causado, o pedir
nicamente la indemnizacin de perjuicios cuando el cumplimiento ya no le es til,
pues la vocacin principal debe ser la satisfaccin del inters que una a las
partes. Cosa muy distinta sucede en el caso de la Responsabilidad
Extracontractual, en el cual la obligacin indemnizatoria cumple una funcin
primaria es decir que se constituye en la nica forma de restablecer al afectado a
su situacin anterior artculo 2341 C.C..

12
CSJ-SCC, Sentecia 19 de Abril de 1993. T. LIII, Num. 1983.
20
En lo que respecta a la Responsabilidad Contractual, la regla general, frente a la
extensin de la indemnizacin es segn el artculo 1613 del C.C., que comprende
tanto el dao emergente como el lucro cesante. Adicionalmente, debe
diferenciarse entre si el deudor actu en forma culposa o si lo hizo en forma
dolosa artculo 1616 del C.C.. En el primer caso slo responder por los perjuicios
que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato, por el contrario, si lo
hizo en forma dolosa, es responsable de todos los perjuicios que fueren
consecuencia inmediata o directa de no haber cumplido la obligacin.
En relacin con la Responsabilidad Extracontractual no cabe esta distincin, pues
se responde por todos los daos y perjuicios ocasionados por el hecho ilcito, sin
importar si se comete con dolo o culpa. En este caso entre el perjudicado y el
causante del dao no existe ningn vnculo anterior por lo que las normas son ms
estrictas ya que l perjudicado no debe soportar ninguna carga puesto que no
tiene ningn inters o beneficio que obtener del agresor. En la Responsabilidad
Contractual la indemnizacin variar segn el grado de culpa del deudor que
depender del beneficio que obtengan las partes en la relacin jurdica.
2.2.3. En cuanto a la carga de la prueba:
En cuanto a la carga de la prueba hay diferencias importantes:
En la Responsabilidad Contractual existen dos teoras, la ms aceptada considera
que hay una presuncin de culpa en contra del deudor, si la obligacin incumplida
es de resultado la presuncin se desvirta con la prueba del elemento extrao, por
21
el contrario si la obligacin es de medios desacredita dicha presuncin
demostrando que obro como un buen padre de familia. La otra corriente sostiene
que solo hay presuncin de culpa en las obligaciones de resultado.
Nos acogemos a la primera teora con fundamento en los artculos 1604 y 1608
del C.C. en los cuales se establece en primer trmino que la prueba de la
diligencia y el cuidado incumbe a quien ha debido emplearlo y la del caso fortuito a
quien lo alega. En segundo trmino se contemplan las circunstancias de las cuales
puede deducirse la mora del deudor. En conclusin bastar que quien alega la
pretensin demuestre alguno de los eventos que se contemplan en el artculo para
que el juez deba declarar la mora, como la funcin de la mora es sealar el
incumplimiento del deudor le corresponder a l desvirtuar la presuncin de culpa.
En la Responsabilidad Extracontractual es el demandante quien debe probar la
culpa del autor del dao, salvo en los casos en que opera la presuncin de culpa,
tal como sucede en el artculo 2356 del C.C. que trata la Responsabilidad en las
actividades peligrosas
13
.
2.2.4. En materia de solidaridad:
En materia de Responsabilidad Contractual, tal como lo consagra el artculo 1568
del C.C., la regla general es que no existe solidaridad entre los responsables del
incumplimiento salvo en los casos en que la ley expresamente as lo establece.
Por el contrario, en materia de Responsabilidad Extracontractual la regla general
22
es la solidaridad por los delitos y las culpas tal como lo consagra el artculo 2344.
Se exceptan los casos de Responsabilidad por ruina de un edificio, artculo 2350
del C.C. y de Responsabilidad por objetos que caen o se arrojan de la parte
superior de un edificio, artculo 2355 del C.C..
2.2.5. En cuanto al juez competente:
En los casos de Responsabilidad Extracontractual el juez competente es el del
lugar donde hubiesen ocurrido los hechos, artculo 23 Num. 8 de C.P.C. Para
conocer de los procesos por responsabilidad contractual el juez competente es
elegido de acuerdo al lugar de cumplimiento de la obligacin por parte del
demandante, o de acuerdo al domicilio del deudor, Numeral 5 del mismo artculo.
2.2.6. En cuanto al rgimen de culpas:
En la Responsabilidad Contractual rige el principio de las tres culpas, que
consagra el artculo 1604 del Cdigo Civil y que las clasifica en grave, leve y
levsima, cada grado de culpa ser aplicado segn se beneficien las dos partes o
solo una de ellas, una vez establecida la Responsabilidad exigible para el caso en
concreto y comparada con la situacin fctica se determinar si debe responderse
por la actuacin. Para la responsabilidad extracontractual la culpa es nica y no

13
CSJSCC Sentencia del 19 de Abril de1993. Gaceta Judicial N 461. P. 403.
23
admite grados, dado que no es producto de un vnculo jurdico preexistente,
cualquier culpa, por levsima que sea, compromete al responsable
14
.
2.2.7. En cuanto a la indemnizacin de perjuicios morales
Esta diferencia es producto de la evolucin histrica, en materia de
Responsabilidad Extracontractual los perjuicios morales se reconocieron primero
por cuanto su aplicacin se deduca del Art. 95 del Cdigo Penal de 1937 el cual
luego sera reemplazado por los Art. 106 y 107 de Cdigo Penal actual, sin
embargo existen puntos de vista divergentes en cuanto al monto de la
indemnizacin que debe reconocerse por concepto de los perjuicios puramente
subjetivos. En materia de Responsabilidad Contractual, solo hasta ahora la
jurisprudencia ha comenzado a reconocer la existencia y necesidad de
indemnizacin de los perjuicios morales.
2.2.8. En cuanto a la capacidad:
El artculo 1502 del C.C. define la capacidad legal de una persona como la
capacidad de obligarse por si misma, sin el ministerio o autorizacin de otra.

14
CSJSCC Sentencia del 25 de Febrero de1942. TLIII, Num. 1983. conviene destacar la circunstancia
constitutiva tambin en una modalidad diferencial, esto es, la que incide en el cumplimiento de una obligacin
preexistente, es la que admite las tres gradaciones de grave, leve y levsima que establece y define el artculo
63 del C.C., con el objeto muy importante de determinar el alcance de la responsabilidad del deudor en los
diferentes contratos, segn el beneficio exclusivo o comn que de aquellos reporten los contratantes, como lo
estatuye el artculo 1604 del mismo cdigo. La culpa extracontractual, que incide en un simple hecho ocurrido
al margen de toda relacin convencional, no admite esta clasificacin tripartita, porque la responsabilidad que
genera, da derecho a una indemnizacin total, cuya nica medida es la realidad del dao sufrido y en la cual
24
En materia contractual se requiere de capacidad legal para obligarse,
caracterstica sin la cual las actuaciones no producen efectos jurdicos entre las
partes ni frente a terceros. Son absolutamente incapaces los dementes, los
impberes y sordomudos que no puedan darse a entender por escrito, segn lo
dispuesto por el artculo 1504 del C.C.
En materia de Responsabilidad Extracontractual el criterio a seguir es diferente.
Segn el artculo 2347 C.C. Los menores de diez aos y los dementes no son
capaces de cometer delito o culpa; pero de los daos por ellos causados sern
responsables las personas a cuyo cargo estn dichos menores o dementes, si a
tales personas pudiera imputrseles negligencia. Se reconoce efecto a los
hechos de los incapaces, si bien no en s mismos, s en cabeza de sus
representantes o de quienes tiene a cargo su cuidado.
3. Responsabilidad Civil Extracontractual.
3.1. Concepto
Por Responsabilidad Civil Extracontractual entendemos la obligacin de
indemnizar los perjuicios causados en razn de la violacin del deber general de

no cabe tampoco la clasificacin de perjucios previstos e imprevistos, que si condicinan la extencin de la
responsabilidad contractual.
25
prudencia y diligencia que tiene toda persona, sin que exista un vnculo jurdico
preexistente entre las partes.
Es la obligacin de indemnizar, o asumir las consecuencias patrimoniales de un
hecho daoso, sin que entre el causante y perjudicado exista ninguna relacin
jurdica anterior
15
.
La Responsabilidad Civil Extracontractual se encuentra reglamentada en el Libro
IV, Ttulo XXXIV de Cdigo Civil y es definida as por el artculo 2341 del
susodicho estatuto: El que ha cometido un delito o culpa a otro, es obligado a la
indemnizacin sin perjuicio de la pena principal que la ley le imponga por la culpa
o delito cometido.
3.2. Elementos
Los elementos son aquellas condiciones necesarias para la existencia y ejercicio
de un derecho. La doctrina ha presentado diferentes tendencias sobre la
enumeracin de los elementos de la Responsabilidad Extracontractual, se habla
de una tesis restrictiva, una tesis extensiva, y una intermedia o eclctica.
La tesis restrictiva reduce al mnimo la enumeracin de los elementos constitutivos
de la responsabilidad extracontractual. Chironi,
16
representante de esta tendencia,
26
sostiene que los cuatro elementos requeridos pueden ser reducidos a dos
fundamentales: el hecho ilcito y la culpa. En la actualidad esta tesis ha sido
totalmente desechada.
Entre los autores partidarios de la tesis extensiva podemos citar a Alessandri
17
quien lista los siguientes elementos: 1. capacidad del autor para incurrir en el
delito o en el cuasidelito, 2. que el hecho u omisin provenga de dolo o culpa, 3.
que se cause un dao, 4. que entre el hecho u omisin doloso o culpable y el dao
exista una relacin de causalidad, y 5. el factor ilicitud.
La tendencia intermedia reduce a tres los elementos de la Responsabilidad Civil:
la culpa, el dao y el nexo causal
18
. Sus principales exponentes son los hermanos
Mazeaud y a ellos se acogen la mayora de la doctrina
19
.
3.2.1. La Culpa
Culpa es aquel error de conducta en el que se lesiona un derecho sin poder alegar
un motivo legitimo
20
. El perjuicio puede ser causado por imprudencia, negligencia
o la intencin directa de causarlo. La apreciacin de la culpa implica una operacin
mental en la cual se compara el comportamiento del sujeto y el deber ser que para

15
MARTINEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit. P. 308.
16
CHIRONI, citado por PEIRANO FACIO, Jorge. Responsabilidad Extracontractual. Editorial TEMIS 1979.
P. 224.
17
ALESSANDRI, citado por PEIRANO FACIO, Jorge. Op. Cit. P. 225.
18
MAZEAUD, citado por PEIRANO FACIO, Jorge. Op. Cit. P. 226.
19
PEIRANO FACIO, Jorge. Op. Cit. P. 226.
20
JOSSERAND, Luis. Citado por SANTOS BALLESTEROS, Jorge. Op. Cit. P. 21.
27
el caso se equipara a la actuacin de un buen padre de familia (criterio que ser
modificado en la responsabilidad civil de los administradores).
Sobre este elemento ha existido controversia ya que para algunos tratadistas es
un elemento necesario, mientras que para los defensores de la teora de la
responsabilidad objetiva no lo es, se destacan Ripert, Colin y Capitant, Chironi,
quienes han sostenido que se es responsable por el hecho de vivir en sociedad,
habida consideracin de lo cual, cuando se cause dao a una persona o a un bien
deben asumirse las consecuencias patrimoniales de dicho dao. Quien rompe la
armona social debe repararla, as no exista intencin, negligencia o imprevisin,
en la comisin del hecho daoso. El acto o hecho que genera ruptura de la
armona patrimonial, necesariamente genera una Responsabilidad de carcter
patrimonial. Basta demostrar la ocurrencia del dao para que nazca la obligacin
de indemnizar, puesto que todo comportamiento que se salga de lo normal es
susceptible de generar la obligacin indemnizatoria.
En la actualidad se acoge la teora de la culpa slo que en algunos casos, como
en la teora del riesgo, se admite la presuncin de culpa y su efecto es la variacin
en la carga de la prueba.
28
3.2.1.1. Dolo
El Cdigo Civil en el artculo 63 lo define como la intencin positiva de inferir injuria
a la persona o propiedad de otro. En materia Civil la culpa grave se equipara al
dolo.
Para que exista dolo se deben reunir los elementos de conciencia y voluntad.
Quien realiza el acto debe ser consiente de lo que est ejecutando y de los efectos
que con ello generar, debe tener la voluntad de llevarlo acabo en busca de las
consecuencias daosas que caracterizan al ilcito civil
21
.
El artculo 1516 del C.C. consagra que el dolo siempre debe ser probado salvo en
los casos en que la ley lo presuma, artculos 1358 y 2284 del C.C..
3.2.1.2. La Culpa:
Los hermanos Mazeaud definen la Culpa como error de conducta que no lo
habra cometido una persona cuidadosa situada en las mismas condiciones
externas del autor del dao".
En la Responsabilidad Civil Extracontractual la Culpa genera Responsabilidad sin
importar que sea grave, leve o levsima. Esta clasificacin solo se aplica para la
Responsabilidad Contractual.
29
3.2.2. El Dao
El Dao es cualquier menoscabo que puede sufrir un patrimonio, no solo los
perjuicios materiales en su manifestacin de dao emergente y lucro cesante, sino
tambin los perjuicios morales, en su manifestacin de objetivados y subjetivos.
En nuestro criterio el perjuicio moral objetivado hace parte del perjuicio patrimonial
ya que ste se ve directamente afectado con su ocurrencia mientras que el
perjuicio moral subjetivo afecta nica y exclusivamente la esfera interior del
individuo, en este ltimo caso la indemnizacin tendr una funcin compensatoria
a lo que la Corte ha llamado la prdida de la alegra de vivir
22
.
Doctrinariamente ha existido una tendencia que tiende a equipara el Dao y el
perjuicio, consideramos que esta es la posicin que adopta la legislacin
colombiana puesto que al hacer la definicin del dao incluye tanto el Dao
emergente como el lucro cesante, es decir tanto los derechos ya constituidos
como las expectativas de obtener beneficios patrimoniales.
Para quienes consideran que existe una diferencia entre esos dos trminos estar
dada por el hecho de que el dao comprende el detrimento patrimonial causado
de modo directo y el perjuicio es una modalidad ms amplia, como dira Couture,

21
PEIRANO FACIO, Jorge. Op. Cit. P. 314.
22
CSJ 30 de Mayo de 1994.
30
el perjuicio es el dao, menoscabo o privacin de ganancia
23
. A continuacin se
explican estas dos posiciones.
Entre las definiciones de Dao encontramos la de Minozzi la disminucin o
sustraccin de un bien jurdico, o la lesin de un inters legalmente tutelado
tambin la de Fischer los perjuicios que un individuo sufre en su persona y en sus
bienes jurdicos, con excepcin de los que se irrogue a si mismo el perjudicado
24
.
Estos autores pertenecen a la corriente que sostiene que para que haya Dao se
requiere que se haya menoscabado un derecho existente, para estos tratadistas
no hay dao sino hay antijuridicidad, es necesario que se lesione un derecho
expresamente reconocido por el derecho objetivo.
La corriente del Dao como simple hecho, en la que Alessandri es uno de sus
mayores exponentes, sostiene que no es necesario que el perjuicio consista en la
lesin o prdida de un derecho. Alessandri afirma que no existe razn para que
una persona que ha visto afectada una ventaja de la que gozaba no deba ser
reparado, por no constituir un derecho
25
. Para que haya Responsabilidad jurdica
Civil basta con que se haya menoscabado un inters lcito, aunque no se
encuentre consagrado como derecho.

23
OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Ed. Heliasta 1992. P. 738.
24
MINOZZI y FISCHER , citados por PEIRANO FACIO, Jorge. Op. Cit. P. 357.
25
ALESSANDRI RODRIGUEZ, A. De la Responsabilidad Extracontractual en el Derecho Civil Chileno,
Santiago de Chile, 1943. P. 211.
31
La jurisprudencia Colombiana ha acogido esta segunda posicin y lo encontramos
claramente en el caso de concubinato. A la concubina se le ha reconocido un
inters en la existencia de su concubinario el cual se traduce en beneficios
econmicos o sentimentales y ese inters es suficiente para que pueda reclamar
su resarcimiento en caso de que a aqul se le ocasione la muerte.
3.2.2.1. Requisitos:
Para que el dao sea indemnizable debe reunir los siguientes requisitos:
3.2.2.1.1. Ser cierto
La certeza del Dao hace referencia a que no exista duda sobre su ocurrencia,
sobre su existencia. Dao cierto es aquel cuya produccin presente o futura
ofrece certidumbre, sin que el perjuicio efectivo que ocasione dependa de que se
den, o no, en el futuro otros hechos. El dao es cierto aunque su monto no pueda
ser previamente determinado
26
.
El Dao cierto puede ser pasado, presente o futuro. El Dao futuro es aquel dao
cierto posterior a la conciliacin o a la sentencia, es aquel que con el hecho actual
se prev como una consecuencia futura necesaria.
Con respecto al Dao futuro la Corte ha dicho que es indispensable que el dao
exista, que sea cierto y que sea causado por el hecho ilcito. Pero no es necesario
32
que se haya experimentado, pues basta la certidumbre de que el hecho causal lo
producir, caso en que tambin el Dao es cierto y por tanto es justo asignar una
indemnizacin
27
.
Lo que nos lleva a resaltar que no hay que confundir el Dao futuro con el Dao
eventual, ya que este ltimo no es indemnizable por que se basa en
acontecimientos inciertos.
3.2.2.1.2. Ser personal de quien demanda la reparacin
Esto equivale a la legitimacin en la causa por activa, solo quien tiene inters
personal puede reclamar la indemnizacin. Es importante aclarar que el
perjudicado es todo aquel que sufra una lesin de sus bienes morales o
econmicos a pesar de que haya sufrido el agravio indirectamente.
En al prctica el interesado no siempre coincide con la vctima. En el conocido
Dao por contragolpe hay una vctima pero el hecho repercute en el patrimonio de
otros por la relacin de inters que exista entre estos y la vctima. Hay un dao
personal ya que el interesado ha visto perjudicado su patrimonio directamente por
el dao que ha sufrido la vctima y por lo tanto alega para que el causante le
repare el Dao propio.

26
OSSORIO, Manuel. Ob. Cit. P. 269.
27
CSJ-SCC, Sentecia 27 de Marzo de 1980.
33
La Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia se pronunci sobre
este tema en sentencia del 5 de Diciembre de 1951 El acto culposo puede causar
Dao indirectamente, por contragolpe. Causado el perjuicio en la persona o en
el patrimonio de la vctima se refleja consecuencialmente en otra persona o en sus
intereses patrimoniales. Como sera en el caso de accidente de un familiar,
ascendiente por ejemplo, que sustenta a sus parientes y que quedara incapacitado
como consecuencia de un insuceso culposo. La vctima sufre perjuicios que puede
reclamar ella, pero, adems, los familiares a quienes sustenta pueden haber
sufrido un Dao reflejo con aquel insuceso; entonces, stos pueden reclamar su
indemnizacin personal, no por el Dao inferido directamente a la vctima, sino por
el sufrido por ellos personal o individualmente
28
.
3.2.2.1.3. Vulnerar un inters jurdicamente tutelado;
Para este requisito hemos considerado importante transcribir lo expuesto por el
tratadista Zannoni ya que consideramos que se acomoda a la corriente del Dao
como simple hecho, citada anteriormente, corriente que es acogida por la ley
colombiana el esfuerzo debe consistir, precisamente, en conceptualizar la
indemnizabilidad de todo inters lesionado, an cuando ese inters no constituya
el presupuesto de un derecho subjetivo. Y esa conceptualizacin no es difcil, por
cierto. Parte de considerar que substancialmente la persona en sociedad satisface
diversos intereses mediante su actuar en el mbito de lo lcito los que, en
determinadas condiciones, logran incorporarse con certidumbre a su esfera

28
CSJ-SCC, Sentecia 8 de Abril de 1980.
34
personal. La lesin a ese inters priva a la persona de un valor del que gozaba y
que el derecho no reprobaba y que era lo suficientemente cierto y estable como
para considerar que el menoscabo afecta, para lo sucesivo, la integridad del bien
que ese inters satisfaca
29
.
De lo anterior se extracta, como se vio en la parte del dao, que se genera la
obligacin de indemnizar siempre que se lesione un inters lcito, sin importar que
ese inters no constituya por si mismo un derecho subjetivo. Derecho subjetivo
son las facultades que el ordenamiento jurdico otorga y garantiza a los individuos
sometidos a l.
3.2.2.2. Clases de Dao:
Tradicionalmente se ha clasificado el dao en patrimonial y extrapatrimonial, a
continuacin estudiaremos cada uno.
3.2.2.2.1. Dao Material o Patrimonial:
Por Dao patrimonial o material podemos entender la lesin o menoscabo que
afecta un inters relativo a los bienes del damnificado, es decir sobre los bienes
que integran su esfera jurdica, que por ende le pertenecen
30
.

29
ZANNONI, Eduardo. El Dao en la Responsabilidad Civil. Editorial Astrea de Alfredo de Palma y Ricardo
de Palma, Buenos Aires, 1982. P. 25.
30
ZANNONI, Eduardo. Op.Cit. P. 35.
35
El gnero perjuicio patrimonial, est compuesto por dos especies que son el Dao
emergente y el lucro cesante, definidos en forma expresa en el C.C. artculo 1614
de la siguiente manera Entindese por dao emergente el perjuicio o la perdida
que proviene de no haberse cumplido la obligacin o de haberse cumplido
imperfectamente, o de haberse retardado su cumplimiento; y por lucro cesante la
ganancia o provecho que deja de reportarse a consecuencia de no haberse
cumplido la obligacin, o cumplindola imperfectamente o retardado su
cumplimiento.
Tanto la una como la otra implican una disminucin del patrimonio; el Dao
emergente parte del deterioro que a sufrido el patrimonio a raz del hecho daoso,
mientras que el lucro cesante es la utilidad que se ha dejado de percibir por ese
mismo hecho.
3.2.2.2.2. Dao moral o extrapatrimonial:
La Corte ha dicho que se debe entender por perjuicio moral el proveniente de un
hecho ilcito que ofende la persona moral del damnificado, y no sus derechos
patrimoniales ni su persona fsica, lesionndole los intereses que a pesar de no
tener un valor econmico integran ese patrimonio moral
31
.
En Colombia se acepta la clasificacin de Daos morales en objetivados y
subjetivos. Por Dao moral objetivado se entienden aquellos Daos resultantes
36
de las repercusiones econmicas de las angustias o trastornos squicos que se
sufren a consecuencia de un hecho daoso
32
. Al lesionarse un bien
extrapatrimonial de la persona, ese acontecimiento puede repercutir en el
patrimonio del sujeto, como cuando el hecho afecta su capacidad productiva, en
ese caso hay derecho a una indemnizacin y para su tasacin se siguen los
mismos patrones que para estimar la cuanta de un perjuicio patrimonial.
Los Daos morales subjetivos se han comprendido como aqullos que
exclusivamente lesionan aspectos sentimentales, afectivos, emocionales, que
originan angustias, dolores internos, squicos, que lgicamente no son fciles de
describir o de definir
33
.
El Dao moral subjetivo debe ser cierto, personal del que demanda la reparacin y
debe haber un dolor real y suficientemente profundo para que haya lugar a la
indemnizacin, dada la dificultar de medir este tipo de dao, la jurisprudencia en
materia de Responsabilidad Extracontractual ha venido desarrollando lo que se
denominan presunciones de hombre para la tasacin de los perjuicios de acuerdo
a patrones fijos, las cuales tendrn aplicacin dependiendo del grado de cercana
del perjudicado con la vctima por ejemplo. Dicha jurisprudencia viene
desarrollndose desde 1974
34
cuando la Sala de Casacin Civil se pronunci al

31
CSJ-SCL, Sentecia 12 de Diciembre de 1996.
32
MARTINEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit. P. 234.
33
MARTINEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit. P. 235.
34
CSJ- SCC. 20 de septiembre de 1974.
37
respecto teniendo como punto de partida que la funcin de la indemnizacin
respecto a Daos morales subjetivos deba cumplir una funcin compensatoria
dada la imposibilidad de la tasacin.
El Consejo de Estado se pronunci en igual sentido
35
y la Corte Suprema de
Justicia agrego en la sentencia del 4 de agosto de 1981 que la aplicacin de los
artculos 106 y 107 del Cdigo Penal deba hacerse de manera restrictiva, es decir
que no se aplicaba respecto al campo civil, y por tanto la tasacin de perjuicios
morales en el campo civil no se rige por la tasacin en gramos oro sino arbitrio
judice, el ltimo pronunciamiento de la Corte del 30 de mayo de 1994 justifica la
indemnizacin por la prdida de la alegra de vivir.
La dificultad para valorar estos perjuicios llev a sostener que no eran
indemnizables. Hoy se ha dicho que a pesar de no poder ser materia de un
dictamen pericial deben ser indemnizados, sino como una estimacin, s como una
compensacin.
3.2.2.2.3. Perjuicio Fisiolgico:
Se ha sostenido por el Consejo de Estado que ste tipo de perjuicios se da
cuando se afecta la integridad funcional y las actividades placenteras de la vida.

35
CE-SCA, seccin tercera.,16 de febrero de 1979
38
Mientras que los morales afectan la esfera emocional o afectiva y los materiales la
esfera patrimonial
36
.
3.2.3. El Nexo Causal
La relacin de causalidad puede ser definida como el lazo que se establece entre
dos fenmenos cuando uno de ellos debe su existencia al otro
37
. Es la necesaria
relacin de causa a efecto que debe existir entre la conducta del que est llamado
a responder y el dao causado.
El problema de la pluralidad de causas tiene su origen en el hecho de que en
determinadas ocasiones, concurren aparentemente varias causas (concausas),
generando el problema de establecer cul es la que verdaderamente produjo el
dao. Sobre esta cuestin se han formulado diferentes teoras que describimos
brevemente a continuacin.
La primera de ellas, conocida como la equivalencia de condiciones, encuentra sus
mayores expositores en Von Buri, Von Litz y Thiren Y Traguer, propugnan por que
cualquier causa que intervenga en el resultado debe generar responsabilidad.
Segn esta teora, las condiciones son equivalentes desde un punto de vista de
causalidad y por ello todas deben ser consideradas como causas; en

36
MARTINEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit. P. 238
37
PEIRANO FACIO, Jorge. Op. Cit. P. 406.
39
consecuencia, siempre que un agente interviene en la produccin de un evento,
ste puede ser materialmente imputado a su conducta.
Es necesario aclarar que no se debe confundir la teora de la equivalencia de las
condiciones con la de la equivalencia de las causas la cual es relevante para el
tema de la Responsabilidad Civil solidaria (2343 y 2344 del C.C.) segn la cual
todas las personas que hayan contribuido con una causa importante deben
responden solidariamente
38
.
La teora de la causa prxima definida por los ingleses, segn la cual la causa se
distingue en atencin a un criterio temporal, define como causa a la condicin que
est ms prxima al resultado, las otras, continan como simples condiciones
39
.
La teora de la causalidad adecuada impuesta por los alemanes, sostiene que no
todas las causas que concurren a un resultado generan Responsabilidad, ya que
algunas son verdaderas causas mientras que otras son solo condiciones. Las
verdaderas causas son las que analizadas en abstracto son las determinantes del
Dao, es decir, las que se adecuan al resultado y por lo tanto quienes las
generaron son responsables civilmente.

38
MARTINEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit. P.
39
PEIRANO FACIO, Jorge. Op. Cit. P. 416.
40
3.2.3.1. Causales de exoneracin de Responsabilidad
Son aquellos sucesos que permiten la desaparicin de la Responsabilidad Civil
como consecuencia del rompimiento del nexo causal, la doctrina y la
jurisprudencia los han denominado como factor extrao para referirse a tres
fenmenos. Ellos son: 1. El hecho de la vctima. 2. Caso fortuito o fuerza mayor. 3.
El hecho de un tercero.
La doctrina ha distinguido las causales exonerativas de responsabilidad en
externas e internas es as que las primeras se fundamentaran en la culpabilidad
de una persona ajena al demandado, dentro de este tipo se comprenden los casos
de hecho exclusivo de la vctima y hecho de un tercero. Por otro lado dentro de las
causales de exoneracin provenientes de factores externos se comprende el caso
fortuito o la fuerza mayor, circunstancias estas que atienden al acaecimiento de un
suceso que no es consecuencia de la voluntad humana sino atribuible a causas
naturales generalmente.
40
3.2.3.1.1. El hecho exclusivo de la vctima:
El hecho exclusivo de la vctima puede definirse como aquel cmulo de causas en
las cuales participa quien alega la pretensin dentro del proceso de
Responsabilidad exclusivamente y las cuales tienen tal incidencia en la produccin

40
QUINTERO ARREDONDO, Beatriz., Teora bsica de la indemnizacin. Libreria jurdica Sanchez R.
LTDA., julio de 1996., P 53.
41
del Dao que rompen el nexo causal entre el resultado y la conducta de quien
resulta demandado.
Este concepto data desde el Derecho Romano cuando Pomponio dice La vctima
que haya participado en su Dao no puede reclamar. Nuestro Cdigo civil no
define la figura, la nica referencia puede apreciarse en el artculo 2357 el cual
rebaja el quantum de la pena para el agresor en la medida en que la vctima
hubiese participado en la produccin del Dao. La doctrina supliendo esta falencia
ha considerado que atendiendo al espritu del derecho en la medida en que el
hecho de la vctima altere el nexo causal de manera relevante el agresor debe
resultar exonerado en su totalidad.
41
Esta causal requiere especial cuidado ya que una cosa es que el hecho de la
vctima concurra con el hecho del causante al resultado final, y otra muy diferente
que la vctima sea el nico causante del Dao. El nexo causal se rompe cuando el
hecho de la vctima es la nica causa del resultado y el demandado no podr ser
condenado a la reparacin del dao. Nadie puede beneficiarse de sus propios
errores, nadie puede beneficiarse de sus propios y exclusivos hechos daosos
42
.
Cuando hay participacin del demandado no se dar el rompimiento del nexo
causal, pero el artculo 2357 de C.C. autoriza expresamente la rebaja en el monto

41
QUINTERO ARREDONDO, Beatriz., Ob P 51.
42
MARTINEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit. P. 200.
42
de la indemnizacin; La apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo
ha sufrido se expuso a l imprudentemente esta figura es conocida como
compensacin de culpas.
3.2.3.1.2. Caso fortuito o Fuerza Mayor:
El Cdigo Civil lo define en su artculo 64 de la siguiente manera el imprevisto al
que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de
enemigos, los autos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc..
De tiempo atrs se ha presentado controversia sobre la identidad o diferencia de
los conceptos de caso fortuito y fuerza mayor. En materia civil ha tenido mayor
aceptacin el de la identidad de los conceptos y su principal argumento es el de
que sera inexplicable y un contrasentido que el legislador defina de idntica
manera dos nociones diferentes. En cuanto a sus efectos no se diferencian ya que
buscan liberar al deudor o actor del perjuicio.
El caso fortuito o fuerza mayor se configura por la concurrencia de tres factores:
- Que el hecho sea imprevisible.
- Que el hecho sea irresistible.
- Que sea la causa nica del dao.

La Corte Suprema se ha referido a los dos primeros factores con las siguientes
palabras, La fuerza mayor o caso fortuito se configura con la concurrencia de dos
factores: a) que el hecho sea imprevisible, esto es, que dentro de las
43
circunstancias normales de la vida, no sea posible contemplar por anticipado su
ocurrencia. Por el contrario, si el hecho razonablemente hubiera podido preverse,
por ser un acontecimiento normal o de ocurrencia frecuente, tal hecho no
estructura el elemento imprevisible; y b) que el hecho sea irresistible, o sea, que el
agente no puede evitar su acaecimiento ni superar sus consecuencias. En este
preciso punto es indispensable anotar la diferencia existente entre la imposibilidad
para resistir o superar el hecho y la dificultad para enfrentarlo. Porque un hecho no
constituye caso fortuito o fuerza mayor, por la sola circunstancia de que se haga
ms difcil o ms oneroso de lo previsto inicialmente.

Segn el verdadero sentido o inteligencia del artculo 1 de la ley 95 de 1890, los
elementos integrantes del caso fortuito o fuerza mayor, antes reseados, deben
ser concurrentes, lo cual se traduce en que si el hecho o suceso ciertamente es
imprevisible pero se le puede resistir, no se da tal fenmeno, como tampoco se
configura cuando a pesar de ser irresistible pudo preverse. De suerte que la
ausencia de uno de sus elementos elimina la estructuracin del caso fortuito o
fuerza mayor
43

Para que el caso fortuito o fuerza mayor rompa el nexo causal entre el presunto
responsable y el dao causado, es necesario que haya sido esa la causa nica del
dao. En ese caso el perjudicado queda obligado a cargar con las consecuencias
patrimoniales del dao.
44

3.2.3.1.3. El hecho de un tercero:
Tercero es una persona distinta a la vctima y al causante. Cuando el hecho del
tercero es el nico causante del dao, el nexo causal se rompe ya que se ha
querido responsabilizar a quien no lo realiz. La doctrina establece que esta
causal de exoneracin debe ser irresistible e imprevisible como lo es el caso
fortuito. Para que el hecho de un tercero constituya una causal de exoneracin de
Responsabilidad Civil se requiere
44
:
- Que el hecho del tercero sea la nica causa del dao.
- Que el tercero se encuentre debidamente individualizado e identificado.
- Que no tenga ningn vnculo de dependencia o relacin con el causante.
- Que no haya sido provocado por el causante del dao.
- Que sea imprevisible e irresistible para el ofensor o causante.


43
CSJ-SCL, Sentecia 20 de Noviembre de 1989.

44
MARTINEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit. P. 219
45
4. Responsabilidad Civil Contractual.
4.1. Concepto.
Es la obligacin de indemnizar que tiene la persona que le causa dao a otra por
el incumplimiento de una obligacin que surge de un convenio, contrato o
convencin celebrado entre el causante y el perjudicado
45
.
Entendemos la Responsabilidad Civil Contractual, apoyados en lo dicho por la
Corte, como la exigencia que surge para el deudor de indemnizar los perjuicios
causados por no haber cumplido, total o parcialmente, la obligacin surgida de una
relacin preexistente, en el lugar, la forma o el tiempo debidos.
El Dao es consecuencia del incumplimiento de un deber jurdico concreto
preexistente, o en pocas palabras de una obligacin que surge de una relacin
jurdica singular y determinada entre el causante del perjuicio y el perjudicado. La
Responsabilidad Civil Contractual se encuentra regulada principalmente bajo el
Ttulo 12 del Libro Cuarto de Cdigo Civil; De las Obligaciones en General y de
los Contratos.
En Sentencia de la Corte Suprema de Justicia se sostiene la tesis segn la cual la
Responsabilidad Contractual no surge necesariamente del incumplimiento o
46
violacin de un contrato sino que basta con la existencia de un vnculo jurdico
concreto preexistente. Al respecto ha dicho la Corte La Responsabilidad
Contractual consiste en el incumplimiento de una obligacin, vale decir, de un
vnculo jurdico concreto preexistente entre las partes,... . As entendida la
Responsabilidad Contractual, su denominacin tradicional resulta impropia, como
quiera que el vnculo obligatorio que ella presupone puede emanar de fuentes
distintas de los contratos
46
.
Acogindonos a la teora moderna sobre el origen de la Responsabilidad
Contractual tenemos que ella no se genera nicamente como consecuencia del
incumplimiento de obligaciones nacidas de un contrato, sino tambin de
obligaciones de origen legal o cuasidelictual. Por lo anterior se ha criticado, por
antitcnica, la denominacin tradicional de Responsabilidad Contractual.
4.2. Elementos
Existe una identidad entre los elementos de la Responsabilidad Contractual y
Extracontractual sin embargo consideramos importante hacer una breve
descripcin sobre sus principales caractersticas ya que aunque en esencia son
los mismos su aplicacin tiene algunas diferencias.

45
MARTINEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit. P. 308.
46
CSJ-SCC, Sentecia 11 de Mayo de 1970. T. cxxxiv, Exp. P 124 y 125.
47
Los hermanos Mazeaud
47
, exponentes de la teora clsica, hablan de dos
requisitos para que haya Responsabilidad Civil Contractual : 1) que exista un
contrato vlido firmado entre la vctima y el autor del dao, 2) que haya inejecucin
del contrato.
El tratadista colombiano Durn Trujillo al tratar, en el Captulo Quinto de su obra,
los elementos de la Responsabilidad Civil Contractual hace una enumeracin y
establece que son 1) la culpa, 2) el dao, 3) la relacin de causalidad.
Al referirse a la estructura de la Responsabilidad Civil Contractual la Corte ha
dicho que ella se compone del incumplimiento de un deber contractual, un dao y
una relacin de causalidad entre estos. Lo primero indica la inejecucin de las
obligaciones contradas en el contrato; lo segundo, vale decir el dao, se concreta
con la prueba de la lesin o detrimento que sufri el actor en su patrimonio. Esto
es vlido porque no siempre el incumplimiento de uno de los extremos del contrato
ocasiona perjuicio al otro, pues eventos se dan en que no se ocasiona dao
alguno, es por lo que precisado se tiene cuando se demanda judicialmente el pago
de los perjuicios, le incumbe al actor demostrar el dao cuya reparacin solicita y
su cuanta,....... Ms adelante, Adems del incumplimiento del contrato y del
dao ocasionado, existen otros elementos que deben demostrarse, como son
entre otros, el nexo de causalidad entre dicho incumplimiento y el agravio sufrido
por la vctima, esto es, que lo segundo es consecuencia de lo primero.

47
MAZEAUD, Henri y Len, TUNC, Andr. Op. Cit. P. 293.
48
Sin embargo, como todos los elementos del incumplimiento que estructuran la
Responsabilidad, son autnomos, vale decir, que cada uno tiene existencia por si
mismo y no depende de los dems; se hace indispensable entonces la
demostracin de todos ellos
48
.
Con base en lo anterior y los comentarios del profesor Santos Ballesteros
podemos concluir que son tres los requisitos.
4.2.1. El Incumplimiento culpable del deudor (la mora).
En la primera parte del artculo 1613 se lee La indemnizacin de perjuicios
comprende el dao emergente y el lucro cesante, ya provenga de no haberse
cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse
retardado el cumplimiento. Este artculo nos muestra, como lo ha dicho la Corte,
que el incumplimiento se puede generar cuando el deudor no ejecut su
obligacin en forma ntegra, efectiva u oportuna. Ese incumplimiento debe ser
culpable.
Diferentes autores han definido

la culpa, a continuacin transcribimos algunas de
estas definiciones tomadas de la obra de el tratadista Rafael Durn Trujillo
49
.

48
CSJ-SCC, Sentecia 14 de Marzo de 1996. MP. Pedro Lafont Pianetta. Exp. N4738. P. 25.
49
DURAN TRUJILLO, Rafael. Op. Cit. P. 65
49
Planiol define la culpa diciendo que es la violacin de una obligacin
preexistente.
Gny manifiesta: la culpa no es otra cosa que un error de conducta, una falta de
actitud que normalmente se aprecia segn el tipo abstracto del hombre recto y
seguro de sus actos.
Entendemos por incumplimiento culpable del deudor a la desatencin a las
obligaciones nacidas de una relacin jurdica singular y determinada preexistente
entre las partes, la cual deber ser apreciada comparando la actuacin del
incumplido frente a la actuacin exigible a un hombre diligente y prudente frente al
caso en concreto.
Especies de culpa.
En materia contractual el Cdigo Civil Colombiano acoge la divisin tripartita de la
culpa y la clasifica en culpa grave, culpa leve y culpa levsima.
El art. 63 del Cdigo Civil expresa: Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es
la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que an las
personas negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus negocios
propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. Culpa leve, descuido leve,
descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres

50
emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra
calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la
diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un negocio
como un buen padre de familia, es responsable de esta especie de culpa. Culpa o
descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre
juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de
culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
La anterior regla es complementada por el art. 1604 del Cdigo Civil que
determina el grado de culpa segn el provecho que las partes obtengan del
contrato con el objeto de establecer el grado de Responsabilidad y
consecuentemente si hay lugar a indemnizacin de perjuicios; El deudor no es
responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo le
son tiles al acreedor; es responsable en la leve en los contratos que se hacen
para beneficio recproco de las partes, y de la levsima en los contratos en los que
el deudor es el nico que reporta beneficio.
Se habla de culpa contractual por el hecho propio y por el hecho ajeno. Hay culpa
por el hecho o actuacin propios cuando el obligado falta a la realizacin del
objeto materia del contrato, sea porque se comprometa en clusula especial a
verificar en persona el fin del contrato, o porque asuma su ejecucin por propia
voluntad.
51
Hay culpa por el hecho de un tercero que impide la realizacin del convenio,
cuando esta persona es comisionada para que realice el fin del contrato. La falta
directa del tercero causante del dao, repercute entonces sobre el inmediato y
nico obligado en el contrato
50
.
La Responsabilidad por el hecho de un tercero se contempla tanto en el Cdigo
Civil artculos 1648 y 1738 como en el artculo 366 del Cdigo de Comercio, tiene
aplicacin en los casos en los cuales el deudor para cumplir las prestaciones
nacidas del vnculo jurdico anterior se vale de la actividad de otras personas, por
lo tanto cada comportamiento del tercero se mira como si fuera ejecutado por el
deudor mismo, para lo cual tiene plena aplicacin la teora de la equivalencia y en
esa medida no es posible alegar que a pesar del cuidado no le fue posible evitar el
perjuicio.
Es necesario demostrar todos los elementos de la Responsabilidad y
adicionalmente acreditar un vnculo de subordinacin o dependencia de derecho
privado para que finalmente el perjudicado pueda exigir la indemnizacin de
perjuicios solidariamente sin que se elimine la posibilidad del derecho de
repeticin.

50
DURAN TRUJILLO, Rafael. Op. Cit. P. 73.
52
Presuncin de culpa:
En la Responsabilidad Contractual, la regla general es la presuncin de culpa del
deudor como consecuencia de su incumplimiento, por lo que corresponde a l
desvirtuar dicha presuncin demostrando la debida diligencia y cuidado o alguna
causal de exoneracin como son la fuerza mayor o el caso fortuito, el hecho de un
tercero o la culpa exclusiva de la vctima, causales que ya estudiamos.
Sobre la presuncin de culpa la Corte sostuvo que Las obligaciones se contraen
para cumplirse. Hay una presuncin de culpa en quien no las satisface en el
modo y tiempo debidos, porque el incumplimiento es un hecho o una omisin que
afecta el derecho ajeno. El deudor puede destruir esa presuncin probando que su
incumplimiento obedeci a fuerza mayor o caso fortuito que sobrevino sin culpa y
antes de estar constituido en mora (C.C. art. 1604). Pero como la culpa proviene
de no obrar con la diligencia o cuidado que la ley grada segn la naturaleza del
contrato (art. 63 y 1604), resulta que al deudor, para exonerarse de
Responsabilidad, no le basta probar el caso fortuito sino tambin que emple la
diligencia o cuidado debido para hacer posible la ejecucin de su obligacin.
Esta consiste en realizar el resultado convenido mientras no se haga imposible, y
en poner diligentemente los medios para que la imposibilidad no se presente. Si el
53
resultado era realizable y no se realiz, o si con cierta diligencia pudo evitarse que
se hiciera imposible, el deudor es responsable
51
.
La mora: La mora es el estado en que se coloca al deudor que incumple una
obligacin a su cargo, para que dicho incumplimiento comience a producir efectos
jurdicos y el perjudicado pueda demandar la reparacin de sus perjuicios.
En las obligaciones de dar o hacer el simple incumplimiento de la obligacin
preexistente no genera la obligacin de indemnizar perjuicios, es necesario el
requerimiento judicial, el cual permite el reconocimiento de la mora. En efecto el
artculo 1615 de C.C. establece que se debe la indemnizacin de perjuicios desde
que el deudor se ha constituido en mora, o , si la obligacin es de no hacer, desde
el momento de la contravencin.
Cuando la obligacin es de no hacer, no se requiere la reconvencin judicial
porque la constitucin en mora se produce automticamente, ya que se deben
perjuicios desde el momento mismo de la contravencin con la condicin de que el
deudor no pueda deshacer lo hecho, como lo establece el primer inciso del artculo
1612 del C.C. Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de
indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacer lo hecho.

51
CSJ-SCC, Sentecia 11 de Agosto de 1965.
54
El simple hecho del retardo no coloca al deudor en mora, por regla general se
requiere la reconvencin judicial definida por la Corte Suprema como el acto
judicial por el cual, a peticin del interesado, se requiere al deudor para que
entregue, haga o deje de hacer una cosa.
Existen dos excepciones a la necesidad de este requerimiento para que se
produzca la mora, ellos son: cuando se ha incumplido una obligacin sometida a
plazo determinado salvo que la ley disponga la necesidad de reconvenirlo y,
cuando la obligacin slo satisfaca el inters del acreedor si era cumplida en un
momento determinado. El artculo l608 del C.C. lo expone claramente El deudor
est en mora: 1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino
estipulado, salvo que la ley, en casos especiales, exija que se requiera al deudor
para constituirlo en mora; 2Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada
sino en cierto tiempo y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla; 3 En
los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor.
La Corte Suprema de Justicia al referirse al artculo anteriormente citado dispuso
que Fcilmente se advierte del contexto de esta disposicin que ella contempla
ante todo, como regla general, la de que la constitucin en mora de un deudor no
depende simplemente de que la obligacin, si bien exigible, no haya sido
satisfecha; sino que adems y necesariamente, el acreedor haya reconocido
judicialmente en la reclamacin de que cumpla. Regla general sta a la cual el
55
mismo artculo introduce dos excepciones, que como tales por lo primero el
estado de mora se produce automticamente, sin necesidad de requerimiento
judicial: a) Cuando al deudor se la ha concedido por el acreedor un trmino, que
subentiende debe ser cierto y determinado, dentro del cual a de cumplir su
obligacin, salvo en esta hiptesis, los casos particulares en que la ley exija el
requerimiento, los cuales se reconducen a la regla general arriba advertida.
Ejemplos de estos casos particulares se dan en los artculos 1595 y 1007 de
Cdigo Civil y b) Cuando la obligacin no haya podido ser cumplida sino dentro
de cierto tiempo, sin haberlo sido, o sea, dicho en otras palabras, cuando el
inters, no admite ser atendido sino dentro de cierto lapso de tiempo, y ste
transcurre sin que sea atendido por el obligado
52
.
4.2.2. El dao:
Alessandri y Somarriva definen el dao como todo detrimento, molestia o dolor
que por causa de otro sufre un individuo en sus bienes o persona, sea ste fsico,
moral, intelectual o afectivo. Para que exista un dao no es necesario que se
lesione un derecho; basta que se prive a la vctima de una ventaja o beneficio
lcito.
Es el detrimento que sufre una persona de tipo patrimonial o extrapatrimonial
como consecuencia de un evento determinado que se produce dentro del marco

52
CSJ-SCC, Sentecia 16 de Septiembre de 1968.
56
de un vnculo jurdico preexistente entre las partes, el cual les impone cargas
especificas y por lo cual debe ser reparado integralmente.
Existen dos excepciones a la obligacin de demostrar el dao en Responsabilidad
Contractual, la primera de ellas se encuentra consignado en el artculo 1599 del
C.C. que hace referencia a la clusula penal. Esta clusula consagra la
estimacin anticipada de perjuicios y no puede alegarse por el deudor el hecho
que la inejecucin de lo pactado no ocasion perjuicio al acreedor.
La segunda posibilidad se predica para el caso de obligaciones dinerarias cuando
solo se cobran intereses, basta con el hecho del retardo, no hay que demostrar
un perjuicio (artculo 1617 n2 C.C.).
La clasificacin del dao en patrimonial y extrapatrimonial se trato en el captulo
anterior por lo que a continuacin hay una breve descripcin.
Dao material o patrimonial es aquel que altera un inters humano que est
comprendido por intereses patrimoniales que se ha visto vulnerados. Para que se
de la indemnizacin del dao patrimonial se requiere que el dao sea cierto, sea
personal de quien demanda la reclamacin y se menoscabe un inters
jurdicamente tutelado.
57
El perjuicio extrapatrimonial o moral es el proveniente de un hecho ilcito que
ofende la persona moral del damnificado, y no sus derechos patrimoniales ni su
persona fsica, lesionndole los intereses que a pesar de no tener un valor
econmico, integran ese patrimonio moral. El dao moral se subdivide en objetivo
y subjetivo, especies a las que ya nos referimos. La nica diferencia que existe
con respecto a la Responsabilidad Extracontractual se predica en lo atinente a la
indemnizacin del dao moral subjetivo, porque histricamente se indemniz
primero en materia extracontractual.
4.2.3 El nexo causal
Es el tercer elemento necesario para declarar la Responsabilidad Contractual y
consiste en la necesaria e indispensable relacin de causa a efecto que debe
existir entre el incumplimiento de la obligacin y el dao.
4.3. Clusulas Reguladoras de Responsabilidad.
En desarrollo del principio de la autonoma de la voluntad privada las partes
pueden modificar las reglas sobre Responsabilidad agravndola, atenundola o
variando las condiciones en que opera.
El pacto de estas clusulas en materia contractual se encuentra permitido
expresamente en los artculos 1604 y 1616 del C.C. Existen tres tipos de clusula:
58
1. Exonerativas de Responsabilidad.
2. Limitativas de Responsabilidad.
3. Abreviadas.
4.3.1. Clusulas exonerativas de Responsabilidad.
Son aquellas por medio de las cuales las partes buscan eximirse de la obligacin
de reparar el dao en el evento en que no puedan cumplir la obligacin a su cargo.
Es la condonacin anticipada que el acreedor hace al deudor de la sancin.
Existen algunas limitaciones al pacto de este tipo de clusulas, limitaciones que si
son transgredidas se tienen por no escritas sin que esto afecte la validez del
contrato en que se pactaron.
En primer lugar encontramos que tratndose de contratos, las partes no pueden
acudir a este tipo de clusulas para exonerase de cumplir las obligaciones que
emanan del mismo contrato.
La Corte ha manifestado que esta clase de clusula no es valida y lo argumenta
diciendo Las clusulas que contienen una exencin franca de Responsabilidad, o
sea aquellas por las cuales se estipula, al asumirse una obligacin contractual,
que el deudor no ser responsable si la obligacin permanece inejecutada,
contradicen la nocin misma de obligacin, constituye el derecho de culpa; se es
responsable, en efecto cuando no se ha ejecutado la obligacin. Es una
59
contradiccin contraria al orden social decir que se asume la obligacin y convenir
al mismo tiempo que se rehuya la Responsabilidad en caso de inejecucin
53
.
A su vez son absolutamente nulas las clusulas que pretenden exonerar el dolo o
culpa grave, que en materia civil son lo mismo, ya que con ellas se atenta contra
un principio fundamental en materia contractual como lo es el de la buena fe. El
artculo 1522 del C.C. consagra expresamente la prohibicin de condonar el dolo
futuro, en la medida en que si esta posibilidad se admitiera se atentara contra el
espritu mismo de las relaciones contractuales, las cuales son instrumentos para la
satisfaccin de los intereses de las partes, por lo tanto generan obligaciones
exigibles coerciblemente y en la medida en que se condone por anticipado incluso
la peor de las faltas perderan su razn de ser.
No es posible pactar clusulas que atenten contra el orden pblico, ello se
desprende del artculo 16 del C.C. No podrn derogarse por convenios
particulares las leyes en cuya observancia estn interesados el orden y las buenas
costumbres. Son nulas las clusulas exonerativas cuando estn de por medio
derechos como la vida, la salud, la integridad personal, o de bienes que se
encuentran fuera del comercio o que recaen sobre el cuerpo humano, por
encontrarse tutelados por normas de orden pblico.

53
CSJ-SCC, Sentecia 9 de Diciembre de 1936, citada por BONIVENTO, Jos Alejandro. Los Principales
contratos Civiles y su Paralelo con los Comerciales.
60
El artculo 1518 al regular el objeto de una declaracin de voluntad, si se trata de
un hecho, adems de fsica debe ser moralmente posible, siendo moralmente
imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al
orden pblico.
Por ltimo tenemos que ste tipo de clusulas no se pueden pactar en los casos
en que la ley expresamente las prohiba.
4.3.2. Clusulas limitativas de Responsabilidad.
Son aquellas que restringen el monto de lo que puede llegar a ser la
indemnizacin. La inclusin de estas puede favorecer o hacer ms gravosa la
situacin del deudor ya que el monto pactado puede resultar inferior o superior al
real, pinsese en que se pacte entre las partes que en caso de incumplimiento se
responder por un monto equivalente a los trescientos mil pesos, en caso de que
los perjuicios sean mayores el deudor ser beneficiado, y si son menores el
deudor resultar perjudicado. Su pacto se encuentra sometido a las mismas
restricciones que las clusulas exonerativas de Responsabilidad.
4.3.2 Clusulas abreviadas.
El legislador fija un limite de tiempo mximo, dentro del cual el acreedor puede
demandar de su deudor el cumplimiento de una obligacin para cada contrato en
particular. Si pasado ese tiempo el acreedor no ejercita su derecho la accin
61
prescribe. Es una medida de orden pblico que busca proteger al deudor contra
un abuso del acreedor y sancionar al segundo por su descuido.
No es valido pactar este tipo de clusulas, bien sea para aumentar o disminuir el
plazo, ya que las normas que los fijan son imperativas lo que significa que por
razn de los intereses que protegen, no es posible que sean cambiadas por la sola
voluntad de las partes.
Existe una posicin unnime sobre la nulidad de las clusulas abreviadas que
alargan el plazo legal de la prescripcin extintiva, no as, sobre las que lo acortan.
La Corte al referirse a esta segunda clase de clusulas abreviadas sostiene que
No obstante el derecho moderno apunta hacia una direccin contraria pues, de
hecho, la tendencia actual es la de reputar como nulas todas las clusulas
modificatorias de los plazos legales de la prescripcin extintiva, o sea, tanto las
que los alargan como las que los recortan. Ms adelante establece que Los
lmites temporales dentro de los cuales se pueden ejercitar los derechos, no es
asunto menor o de poca monta que la ley pueda dejar en manos de los
particulares: incertidumbre habra tanto si fuera posible alargar los plazos de la
prescripcin, como si fuera permisible acortarlos
54
62
Captulo 2
II Elementos de la Responsabilidad Civil para directores y administradores.
Para que surja la Responsabilidad Civil deben concurrir los siguientes elementos:
el dao, la culpa y el nexo causal. Estos elementos hacen parte de la doctrina
culpabilista ya que se requiere la existencia de culpa o negligencia del autor de
dao para que est obligado a indemnizar.
55
1. El Dao.
El primer presupuesto necesario para que surja la Responsabilidad del
administrador es que cause un dao, no basta que el administrador haya
incumplido sus obligaciones o que haya actuado de manera negligente para que
tenga que indemnizar.

54
CSJ-SCC, Sentecia 4 de Marzo de 1988.
63
1.1 Concepto
El art. 24 de la L222/95 modifica el ART 200 del C.Co. Los administradores
respondern solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por dolo o culpa
causen a la sociedad, socios o a terceros...
El concepto del dao se identifica con la nocin general que dimos anteriormente,
es decir, el dao corresponde a la disminucin patrimonial que sufre la sociedad,
proveniente ya sea de las prdidas que se hayan producido o de las ganancias
que se han dejado de percibir, como consecuencia del incumplimiento de las
obligaciones inherentes a la administracin.
La incidencia del dao en el patrimonio del perjudicado diferencia claramente el
perjuicio de la Accin Social de Responsabilidad del ejercicio de la Accin
Individual de Responsabilidad.
En la Accin Social de Responsabilidad debe demostrarse la repercusin del dao
en el patrimonio de la sociedad. Como la norma no hace referencia expresa a la
magnitud que debe comprender, es posible inferir que debe ser de alguna
importancia para que realmente se constituya como tal, sin embargo no ser

55
DIAZ ECHEGARAY, Jos luis. La responsabilidad civil de los administradores de sociedades annimas.
Editorial Montecorvo. Pag 283
64
necesario que la sociedad se encuentre en una situacin precaria como
consecuencia de este, tal como sera en el caso de quedar incursa en una causal
de disolucin.
El perjuicio en la Accin Individual de Responsabilidad debe repercutir en el
patrimonio de la persona que impulsa la accin y en caso de que se trate de
perjuicios morales se requerir acudir a los supuestos enumerados en la parte
general de este trabajo.
56
En ambas acciones es posible solicitar el resarcimiento tanto de dao emergente
como del lucro cesante (beneficios dejados de obtener), con la diferencia de que
en caso de acciones individuales, ser posible reclamar adicionalmente la
satisfaccin del dao moral desde que el tercero cualquiera que sea tenga la
calidad de persona natural.
57
No sobra aclarar que el perjuicio sufrido por la sociedad puede abarcar no solo las
situaciones en las cuales la sociedad sufre una disminucin patrimonial como en el
caso de la celebracin de un autocontrato en condiciones perjudiciales para la

56
Para el autor Pedro Portellano diez, el dao moral tambin es predicable respecto a la sociedad, en su
concepto es apreciable en los casos en que el perjuicio tiene efectos directos sobre la reputacin comercial de
la empresa y afectan el precio de mercado de la misma. Como ya lo hemos afirmado con anterioridad, esos
casos deben catalogarse como perjuicios materiales ya que son susceptibles de estimacin econmica. (El
deber de fidelidad de los administradores de sociedades mercantiles y oportunidad de negocio. P 127)
57
PORTELLANO DIEZ, Pedro. El deber de fidelidad de los administradores de sociedades mercantile., De
Civitas, Madrid., Pag 126. Para el punto central de nuestro estudio que es los conflictos de intereses, el autor
resalta la importancia del lucro cesante, pues, generalmente los perjuicios que causa el administrador se
revierten en prdidas de oportunidades para la empresa.
65
sociedad, sino tambin aquellas en las cuales se deja de percibir un beneficio, tal
es el caso del administrador que se encuentra compitiendo con la sociedad en una
licitacin y presenta los pliegos de cargos de la sociedad extemporneamente.
58
1.2. Elementos
Para que surja la obligacin de indemnizar el dao se deben reunir los elementos
que enunciamos a continuacin.
1.2.1. Cierto
Es decir que el dao efectivamente represente una disminucin patrimonial para
la sociedad, los socios o los acreedores. En el caso de la sociedad, la certeza se
reduce a que el dao repercuta en los estados contables de la empresa, no bastan
las meras expectativas, sin embargo, esto no elimina la posibilidad de que puedan
resarcirse daos futuros en la medida en que el juez lo considere dentro del marco
de una razonable previsin.
59
Por ltimo es necesario tener en cuenta, que la certeza del dao no se produce
por el solo hecho de que el administrador haya asumido una situacin riesgosa
que posiblemente pueda causar perjuicios a la empresa, porque dada la actividad

58
DIAZ ECHEGARAY,Jos luis, La Responsabilidad civil de los administradores de la sociedad annima.,
editorial montecorvo, Madrid 1995, p 64.
59
OSPINA FERNANDEZ, Guillermo., Rgimen general de las obligaciones., ed Temis, Bogot , 1994. Pag
126.
66
profesional del administrador es lcito que asuma algunos riesgos sin que esto
implique una falta a sus deberes.
1.2.2. Personal.
Hace referencia a la legitimacin en la causa por activa, es decir que la facultad
para dar inicio a la accin depende de que el perjuicio haya sido sufrido por quien
lo alega.
Es necesario aclarar que en el caso de la Accin Social de Responsabilidad el
concepto sufre algunas modificaciones debido a que por regla general el nico
legitimado para iniciar la accin sera la sociedad a travs de sus representantes.
La sociedad es una ficcin jurdica que envuelve un sin nmero de intereses de
personas ajenas a ella como lo son los accionistas por separado, el administrador,
el revisor fiscal, y los acreedores cuando representen por lo menos el 50% del
pasivo externo y vean afectados sus crditos. A todos ellos se les dota de la
posibilidad de dar inicio a la accin de manera subsidiaria en nombre de la
sociedad, en el caso de que a pesar de ser tomada la decisin de iniciar la accin
en el seno de la Asamblea General de Accionistas esta no sea ejercitada en los
tres meses siguientes.
Respecto a la Accin Individual de Responsabilidad est legitimado para iniciar la
accin por si o a travs de su representante cualquier persona que haya sufrido
perjuicios como consecuencia de la actuacin del administrador.
67
1.2.3. Vulnerar un inters jurdicamente tutelado.
Para el caso de la Accin Social de Responsabilidad el bien jurdicamente tutelado
coincide con el patrimonio de la sociedad, y para la Accin Individual, con el
patrimonio del tercero que alega el perjuicio
60
.
1.3. Tratamiento en la Ley222/95
1.3.1. Marco de la Responsabilidad en el derecho societario.
Al tratar el dao hemos considerado necesario hacer una distincin entre las
diferentes posibilidades generadoras de perjuicio que se pueden presentar dentro
del marco societario, y estas son: por los actos de la sociedad frente a terceros,
por los actos de los administradores que afectan el patrimonio de la sociedad y por
los actos de los administradores que afecten directamente a personas diferentes a
la sociedad.
La utilidad de esta clasificacin es poder apreciar en qu casos ser prudente la
aplicacin de la Accin Comn de Responsabilidad, la Accin Social de
Responsabilidad o de la Accin Individual de Responsabilidad.
Comenzando por los actos de la sociedad frente a terceros (entindanse como
tercero todo aquel que no hace parte del contrato societario), en virtud de la teora

60
ZANNONI, Eduardo. El Dao en la Responsabilidad Civil. Editorial Astrea de Alfredo de Palma y Ricardo
de Palma, Buenos Aires, 1982. P. 25.
68
del rgano, la sociedad asume la Responsabilidad de las actuaciones que realicen
los mismos, dado que el rgano es el medio a travs del cual se manifiesta la
voluntad societaria acorde a las disposiciones estatutarias y legales.
El fundamento parte de que el rgano es el conjunto de competencias
establecidas legal y estatutariamente
61
, que permiten dar dinamismo al ente
social, y que descansan en los miembros que hacen parte de la direccin, y en la
medida en que sean desarrolladas inadecuadamente por ellos, la sociedad ser
sujeto de Responsabilidad por medio de la Accin Comn de Responsabilidad.
Frente al carcter de la Responsabilidad que debe asumir la sociedad, se discute
si debe responderse en forma directa o indirecta. Pues bien, la doctrina y la
jurisprudencia se inclinan porque la sociedad responda directamente por los daos
causados por los administradores en desarrollo de la actuacin orgnica, sin
perjuicio de que la sociedad pueda ejercer la accin en va de regreso contra el
administrador
62
.
La generalidad de los supuestos de daos causados por los rganos atiende a
una relacin contractual, es decir, a la existencia de un vnculo jurdico anterior

61
GARRIGES ABOGADOS, Responsabilidad de consejeros y altos cargos de sociedades de capital.., editorial Mac
graw hill, Madrid, 1996.
62
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Magistrado Ponente Humberto Murcia
CSJ-Balln, 28 de octubre de 1975.
69
entre la sociedad y el perjudicado, de lo contrario se dar aplicacin a las normas
generales de Responsabilidad Extracontractual contempladas en el Cdigo Civil.
Siguiendo la lnea de la teora del rgano, al tratar los casos en los cuales la
administracin es efectuada por una sociedad administradora, tambin tendrn
que responder directamente respecto a los daos causados a su exterior en
ejercicio su gestin de administracin, sin perjuicio de que a su interior ejerzan las
acciones correspondientes frente a las personas responsables siguiendo las
normas generales de Responsabilidad (articulo 24 Ley 222/95).
En el supuesto de que los daos sean causados por el administrador afectando el
patrimonio de la sociedad como consecuencia de sus actuaciones culpables,
tendr cabida la Accin Social de Responsabilidad en cabeza de la sociedad a
travs de su representante legal o revisor fiscal, sin perjuicio de que pueda ser
ejercida adicionalmente por los socios o acreedores como consecuencia de la
inactividad de la sociedad, sin embargo el resarcimiento patrimonial solo se
produce en cabeza de la sociedad.
Para los casos en que la actuacin del administrador afecte directamente los
derechos de los socios o los terceros, tendr aplicacin la Accin Individual de
Responsabilidad. Dado su carcter complementario tiene una aplicacin ms
limitada, ya que debe tratarse de perjuicios sufridos por el tercero directamente, y
esto implica que de plano queden excluidos los actos en que el administrador
70
acta como representante, porque en aquellos casos los perjuicios pueden ser
atribuidos directamente al rgano.
Para la determinacin de cual accin interponer, los terceros debern establecer
en qu casos el administrador acta dentro del rgano porque para ese supuesto
debe seguirse dando aplicacin a la teora del rgano y por tanto, la accin se
dirigir frente a la sociedad de acuerdo a las normas generales de
Responsabilidad.
La Accin Individual de Responsabilidad que se ejerce contra el administrador,
constituye una especializacin del rgimen general de Responsabilidad, por tanto
creemos que son dos acciones excluyentes, la accin individual y la accin de
responsabilidad comn que se ejerce contra la sociedad en virtud de la teora del
rgano.
1.3.2. Acciones
1.3.2.1. Accin Social de Responsabilidad (Art. 25 L222/95):
Podemos definirla como una accin que descansa en cabeza de la sociedad,
busca protegerla de cualquier detrimento patrimonial que sufra como
consecuencia de las actuaciones culpables de los administradores. Puede ser
ejercida en primer trmino por el Representante Legal o quien haya sido
designado para el caso, previo acuerdo de la Asamblea General de Accionistas.
Cuando hayan pasado tres meses desde la decisin sin que se inicie el ejercicio
71
de la misma, podrn los acreedores, socios, el revisor fiscal, o cualquier
administrador ejercerla en inters de la sociedad
63
.
Para el caso de que la accin sea interpuesta por el acreedor, recaen cargas
adicionales para l, pues se hace necesario no solamente que se demuestre el
perjuicio y el incumplimiento de las funciones del administrador, sino tambin la
insuficiencia patrimonial de la sociedad para responder por los crditos, sin que
esto implique que la sociedad ya este incursa en una causal de disolucin por ese
motivo
64
(Art. 25 L222/95).
La ley 222 no contempla ninguna disposicin que regule la suerte del
administrador en caso de que la Asamblea General de Accionistas decida dar
inicio a la Accin Social de Responsabilidad, al respecto, apoyndonos en la
solucin que da el Derecho Espaol, consideramos que dada la prdida de la
relacin de confianza que supone el ejercicio de la Accin Social de
Responsabilidad, a partir de la aprobacin del acuerdo de la Asamblea General de
Accionistas se genera automticamente la destitucin de los administradores que
en principio se consideran responsables, sin perjuicio de que en el proceso se
incluyan otros
65
.

63
Ob. Cit J & A GARRIGES Y ABOGADOS. Responsabilidad de consejeros y altos cargos de Sociedades de
capital. Pag 25.
64
Ibidem.
72
En Italia la Accin Social de Responsabilidad debe ser ejercida por la junta de
accionistas previo anuncio en el orden del da, salvo reunin para la aprobacin de
cuentas, y con el voto favorable de al menos la quinta parte del capital. Tambin
pueden ejercerla los acreedores cuando haya un patrimonio insuficiente, o el
liquidador aunque ya se haya aprobado la presentacin de cuentas.
Es preciso aclarar que la Accin Social no suprime la posibilidad de que la
sociedad, el accionista individualizado, los acreedores y terceros ejerzan una
accin por Responsabilidad Extracontractual respecto a los perjuicios directos
causados a su patrimonio.
La Accin Social de Responsabilidad es un instrumento procesal en Espaa, tiene
como finalidad proteger a la sociedad de los perjuicios que pueda sufrir como
consecuencia de la actuacin culpable del administrador al faltar tanto a sus
deberes genricos como especficos. Se hayan legitimados para su ejercicio en
primer trmino la sociedad, los accionistas y acreedores que vean disminuidas sus
garantas.
El ejercicio de la accin en cabeza de la sociedad, parte de la decisin de la
Asamblea General de Accionistas. Respecto a la manera como debe ser tomada

65
SANCHEZ CALERO, Fernando., Comentarios a la ley de sociedades annimas., De Revista de Derecho
privado., Madrid 1994. Pag 298
73
la decisin deben respetarse las mayoras ordinarias y cualquier acuerdo para
modificarlas no goza de ninguna validez dado su carcter de orden pblico
66
.
1.3.2.1.1. Titulares de la Accin Social de Responsabilidad.
Son titulares de la Accin Social de Responsabilidad, segn lo contempla el
artculo 25 de la Ley 222/95, la sociedad, los accionistas y los acreedores. A
continuacin trataremos cada uno de ellos.
1.3.2.1.1.1. Sociedad
Es bueno aclarar que la sociedad, en estricto sentido, no inicia la accin, sino que
como perjudicada directa por las acciones irresponsables del administrador ejerce
su accin a travs de su representante legal.
El primer paso para dar inicio a una Accin Social de Responsabilidad, es realizar
una Asamblea General de Accionistas que podr ser convocada incluso por los
socios que representen por lo menos el 20% del capital ( Artculo 25 de la Ley
222/95).
Dado que nuestra legislacin simplemente exige como requisito para la
convocatoria de la Asamblea, que se renan un nmero de socios que represente
el 20% del capital, para determinar si ese porcentaje se cumple, es necesaria la

66
GARRETA SUCH, Jos Mara., La Responsabilidad civil, fiscal y penal de los administradores de las
sociedades. Cuarta edicin. Editorial Marcial Pons. Pag 134. Concordancia con el Art 25 inc 1 L222/95
74
contabilizacin de todas las acciones (incluso las de aquellos socios sin derecho
de voto, como son los que hacen su aporte en industria o los que cuentan con
acciones preferenciales sin derecho de voto), lo cual implica un derecho adicional
para los socios sin derecho de voto que consiste en la facultad de convocar a la
Asamblea.
La justificacin de la afirmacin se funda en que mal haramos estableciendo
distinciones donde la ley no las hace. Trasladndonos a la finalidad de la accin,
los socios sin derecho a voto, dados los intereses que tienen en juego, tambin
merecen el derecho a velar por la integridad de la institucin societaria y en caso
de que la Asamblea General no inicie el ejercicio de la accin dentro de los tres
meses siguientes, sera factible su participacin en la instauracin directa de la
accin.
La pregunta a responder es, an teniendo la posibilidad de convocara la
Asamblea General de Accionistas, los socios que por regla general no cuentan
con derecho de voto podrn hacer uso de l?
Dado que es una posibilidad excepcional que los socios puedan convocar a la
Asamblea General de Accionistas, nos parece que sera inocua la inclusin de
esta si no fue creada con la finalidad de que la totalidad de los accionistas tengan
acceso al derecho de voto.

75
Aunque en el Art. 380 del C.Co. referente a los derechos de los accionistas que
hacen su aporte en industria no se contempla la posibilidad del voto y en la Ley
222/95 no se hace referencia expresa al tema, consideramos que el artculo 25 de
la misma constituye una modificacin al Art. 380 C.Co., en el sentido de que
incluye dos nuevos derechos, que consisten en la posibilidad de convocatoria para
los casos de Responsabilidad de los administradores y la facultad de votar en la
Asamblea.
67
Debido a que en el Pargrafo del Art. 63 de la Ley 222/95 se contemplan
situaciones en las cuales se dota al accionista preferencial sin derecho a voto de
la posibilidad de participar en la votacin, siempre y cuando se trate de una
situacin que pueda perjudicar directamente su posicin dentro de la sociedad, en
los casos consagrados all o cuando est contemplada en el reglamento de
suscripcin, la pregunta seria, porque no se incluy expresamente la posibilidad
de votacin en casos de Responsabilidad?
Consideramos que el Artculo 63 se refiere a perjuicios directamente sufridos por
el accionista, mientras que la Accin Social de Responsabilidad versa sobre

67
Art 380 C.Co ......Los titulares de las acciones de goce o industria tendrn los siguientes derechos: asistir
con voz a las reuniones de la Asamblea, participar en las utilidades que se decreten , y al liquidarse la
sociedad participar de las reservas acumuladas y valorizaciones..
Art 25 L222/95 ....la convocatoria podr realizarse por un nmero de socios que represente por lo menos el
20% de las acciones, cuotas o partes de inters en que se haya dividido el capital social.
Art 63 L222/95 PARAGRAFO. No obstante, las acciones con dividendo preferencial y sin derecho de voto
darn a su titular el derecho de voto, en los siguientes casos: ....aprobacin de modificaciones que puedan
desmejorar las condiciones o derechos fijados para dichas acciones, cuando se valla a votar la conversin en
76
perjuicios directamente sufridos por la sociedad, por eso no sera lgico incluir
esta posibilidad dentro de este artculo, ms si se tiene en cuenta que se infiere
del Art. 25 L222/95.
Dentro de la doctrina espaola se observan dos tendencias radicalmente
opuestas, algunos autores sostienen la imposibilidad de que los socios sin
derecho de voto convoquen a la reunin puesto que son incapaces de votar, otros
autores admiten la posibilidad e incluso facultan a los socios sin derecho de voto
para votar frente a este caso en concreto.
Luego de haber resuelto quienes pueden convocar la Asamblea General de
Accionistas y votar en ella, procederemos a explicar quien es el primer facultado
para dar inicio a la accin en nombre de la sociedad.
En las sociedades annimas el rgano de administracin es plural generalmente,
sin embargo la representacin legal radica en cabeza del gerente o presidente de
la compaa, aunque es posible que existan personas dotadas con la facultad de
representacin para asuntos determinados.
Por lo tanto, toda accin frente a un administrador que no est investido con la
representacin legal de la sociedad, puede ser encabezada por la persona

acciones ordinarias de las acciones con dividendo preferencial y sin derecho de voto, en los dems casos que
lo seale el reglamento de suscripcin.
77
encargada de la representacin de manera general. En caso de que el
representante legal sea uno de los implicados en el asunto, surgir para la
sociedad la obligacin de hacer de manera inmediata el nombramiento del nuevo
representante legal y al mismo tiempo de inscribirlo ante la Cmara de Comercio,
ya que dadas las caractersticas del cargo, no es posible que la sociedad se
encuentre desprovista de la persona que desempee esta calidad ni por un solo
instante, so pena de que la sociedad siga respondiendo por los actos del antiguo
administrador.
1.3.2.1.1.2. Los accionistas
Como titulares de la Accin Social de Responsabilidad encontramos en segundo
lugar a los accionistas. El procedimiento regular es que los administradores
convoquen a la Asamblea General de Accionistas para discutir sobre la Accin de
Responsabilidad, si la Junta no es convocada por los administradores, los
accionistas conjuntamente (Art. 25 L222/95 deben representar por lo menos el
20% de las acciones) quedan posibilitados para convocar la Asamblea, de igual
manera, cuando la sociedad por conducto de su representante legal no ha
entablado la accin en un plazo de tres meses desde que se tom la decisin,
tanto accionistas como revisor fiscal y administradores pueden iniciar la accin.
El vaco que presenta nuestra legislacin est dado porque no se resuelve el caso
en el cual el asunto no es discutido por la Asamblea General de Accionistas y han
pasado tres meses desde la ocurrencia de los hechos generadores de
78
Responsabilidad. Al respecto, la legislacin Espaola no exige dar traslado del
asunto a la Asamblea para que all se discuta, sino que simplemente puede
instaurarse la accin por cualquiera de los citados anteriormente, dado que la
funcin de establecer prioridades para el ejercicio de la accin es nicamente
evitar que se interpongan varias acciones por un mismo asunto
68
.
Por el contrario nuestra legislacin es ms tmida, pues solo reserva la posibilidad
del ejercicio de la accin a los accionistas y acreedores en nombre de la sociedad
cuando la Asamblea a pesar de tomar la decisin de iniciar la accin no ha hecho
ejercicio de ella en el plazo legal.
Consideramos que esta posicin perjudica enormemente a los socios minoritarios
y a los posibles acreedores. Supngase por ejemplo el caso en el cual el acreedor
vea seriamente perjudicado el patrimonio social y consecuentemente sus
garantas en la sociedad por una visible violacin de los deberes de los
administradores, o que un grupo de socios minoritarios vean afectados los
intereses sociales dado que se busca favorecer a otra sociedad del mismo grupo
econmico a la cual pertenecen los socios mayoritarios.
Pues bien la solucin que deja nuestra legislacin es acudir a una Accin
Individual de Responsabilidad que se infiere del ltimo inciso del Art. 25 ..lo
dispuesto en este artculo se entender sin perjuicio de los derechos individuale.s

68
Art 134 de la ley de Sociedades Annimas espaola del 25 de julio de 1989. Ob cit. Sanchez Calero. P 342
79
que correspondan a los socios y a terceros, y deber regirse por las disposiciones
especiales que establece la Ley 222/95 para los administradores, tales como los
deberes, la presuncin de culpa etc. Respecto a las situaciones no reguladas se
deber acudir al rgimen de Responsabilidad del Cdigo Civil. En cuanto al
procedimiento se deber regir por el proceso verbal sumario tal como lo establece
el Art. 233 L222/95.
Valga la pena aclarar que el fundamento para el ejercicio de la accin en nombre
de la sociedad debe ser el perjuicio social nica y exclusivamente, porque el
objeto de la accin se limita solo a la proteccin del patrimonio social, de lo
contrario si se quieren reparar los perjuicios sufridos por otros perjudicados se
deber hacer uso de la Accin Individual de Responsabilidad.
Para ejercicio de la Accin Social de Responsabilidad en Colombia es indiferente
que sea impulsada por la sociedad, por los socios o acreedores, ya que siempre
se destituir al administrador.
Por el contrario, en el sistema Espaol, el Ejercicio de la Accin social por los
socios directamente sin necesidad de que exista una decisin previa de la
Asamblea, no produce la destitucin automtica del administrador, pues el criterio
que determina la decisin ser la prdida de la confianza, y el hecho de que tan
solo sea ejercida por una minora no elimina este supuesto, por lo tanto esta solo
ser aplicable en el momento en que el tribunal decida sobre la responsabilidad.
80
1.3.2.1.1.3. Los acreedores.
Son los ltimos legitimados para el ejercicio de la Accin Social de
Responsabilidad. La posibilidad de que los acreedores ejerzan la accin es
subsidiaria y se limita a los casos en que no haya sido iniciada por los accionistas
o la sociedad. Por el contrario, el derecho Espaol no la considera subsidiaria
dado de que existe la posibilidad de que se inicie la accin por los accionistas o
los acreedores a pesar de que la Asamblea haya determinado no iniciarla
69
.
Hay que incluir adicionalmente entre los requisitos, la prdida de la garanta
suficiente para cubrir los crditos a favor de los acreedores sin que implique que la
compaa este insolvente, esto se justifica porque si no se estableciera dicha
limitacin a los acreedores, sus poderes de intervencin en las decisiones de la
sociedad llegaran a tal punto que podran catalogarse como una facultad de
veto.
70
Valga la pena aclarar que el o los acreedores (deben representar por lo menos el
50% del pasivo externo) tienen que demostrar la insuficiencia de la garanta frente
a su crdito en particular, es decir que si cuentan con garantas especificas, como
por ejemplo un prenda que no ha sido afectada, no gozar de la legitimacin por
activa a pesar de que la garanta de los dems acreedores sea insuficiente
71
.

69
Decisiones de los tribunales espaoles, entre otras la S 5 de Marzo de 1986
70
Ob cit. GARRETA SUCH. P 160.
81
Se conserva la funcin de la accin que busca reconstituir el patrimonio de la
sociedad y de esta manera se restablecern indirectamente las garantas en favor
de los acreedores.
1.3.2.1.2. Transaccin y desistimiento de la Accin Social de Responsabilidad.
La discusin acerca de la Responsabilidad de los Administradores no debe
anunciarse previamente en el orden del da (Art. 25 L222/95 concordante con el
Art. 134.1 Ley 19/89 de la legislacin espaola) sin embargo la discusin se centra
en si es posible que el acuerdo que consagra la transaccin de la accin, o su
renuncia o cualquier otro que impida el posterior ejercicio de la misma es valido,
por cuanto cabe aclarar que este tiene efecto de cosa juzgada para cualquier otro
interesado (accionistas, acreedores) puesto que es una accin nica.
72
Respecto al asunto la doctrina no se encuentra unificada pero adoptamos el
criterio del profesor E. Polo segn el cual a pesar de que la Asamblea est
facultada para discutir el tema sin previo anuncio en el orden del da, no goza de
esta posibilidad al tratarse de la disposicin de los derechos de otros
interesados
73
.

71
POLO E., Loc. cit., y BERGAMO, Las acciones , cit., III, P 172.
72
Ob cit GARRETA SUCH, P 147
73
Polo Sanchez, E., Comentario al art. 133 en Los administradores y el consejo de administracin de la sociedad
annima, cit., Madrid 1992.
82
Es posible discutir a cerca de la Responsabilidad de los administradores en
cualquier tipo de reunin pues as lo impone la mecnica del derecho societario,
es decir, si se est discutiendo por ejemplo el balance y surgen irregularidades
puede decidirse all mismo el ejercicio de la Accin Social de Responsabilidad
contra el administrador, por otro lado si se descubre una situacin sospechosa, as
mismo puede convocarse a una reunin.
Algunos autores como el Doctor Luis Suares Llanos limitan esta posibilidad de
discusin espontnea para los casos en que la Responsabilidad tiene relacin
directa con el asunto objeto de la reunin. El Art. 25 de la Ley 222/95 se limita a
decir que la discusin de la Responsabilidad no debe ser anunciada en el orden
del da.
Siguiendo la mecnica de las acciones de Responsabilidad, ya habamos anotado
que no es necesaria la inclusin del tema de la Responsabilidad en el orden del
da previa disposicin de la Ley 222/95, el rgimen general indica los casos en los
cuales deben incluirse expresamente ciertos temas dentro del orden del da
(proyectos de escisiones, fusiones, transformaciones o cancelacin de la
inscripcin, aumentos de capital autorizado o disminucin del suscrito en
sociedades que negocien sus acciones en el mercado pblico de valores y todo
83
tema tratado en la reunin extraordinaria, excepto que el 70% de las acciones all
representadas una vez agotado el orden del da lo aprueben)
74
.
Respecto a la posibilidad de terminacin del conflicto a travs de mecanismos
alternos diferentes al ejercicio de la accin, como la conciliacin, transaccin
desistimiento y otros, consideramos que es necesaria la inclusin del tema en el
orden del da, pues dadas las circunstancias, estas decisiones nunca se producen
directamente en la primera reunin (en la cual no es necesaria el previo anuncio
en el orden del da) si no en una reunin posterior la cual gozar del carcter de
extraordinaria y por tanto se requerir su inclusin dentro del temario.
Considerando que tanto el desistimiento de la accin como la transaccin tienen
fuerza de cosa juzgada para todos aquellos posibles interesados en el ejercicio de
la accin dado el carcter nico que encierra, es apenas lgico que deba
anunciarse con anterioridad para que de todas maneras no queden viciadas,
debido a la falta de uno de los requisitos fundamentales de estas como es la
capacidad de disponer del derecho y en esta medida solo se lograr con el previo
aviso a los interesados.
Los tratadistas espaoles, con base en su artculo 134 admiten la posibilidad de
que los acreedores puedan iniciar la accin a pesar de que se haya decidido
transarla en la Asamblea General de Accionistas desde que esta sea fraudulenta o

74
Artculos 13 y 67 de la Ley 222/95 y Art 425 del Cdigo de Comercio.
84
amenace gravemente los interese de los acreedores. Para el caso de la renuncia
de la accin siempre estn legitimados para el ejercicio de la misma, porque los
acreedores se consideran totalmente ajenos a los efectos de la renuncia
75
.
En Colombia se limita la posibilidad de los acreedores en los casos anteriores,
pues solo pueden iniciar la accin si se decidi por la Asamblea General de
Accionistas y corrido el plazo de tres meses no fue interpuesta, en los dems
casos los acreedores en nuestro pas debern acudir a una Accin de
Responsabilidad contra la sociedad segn el rgimen general de Cdigo civil.
1.3.2.2. Accin Individual de Responsabilidad
La Accin Individual de Responsabilidad puede ser ejercida en los casos en que la
actuacin del administrador ha causado perjuicios a cualquier persona. Para su
ejercicio es necesario la existencia de un inters jurdico directo por parte del
demandante, la sociedad, por su parte, no tiene ninguna injerencia en el proceso
puesto que el resultado no la afecta para nada. As las cosas, su virtud radica en
que es un instrumento complementario para que el administrador responda
directamente por los perjuicios que cause.

75
DIAZ ECHEGARAY, Jos Luis., Responsabilidad Civil De Los Administradores De Sociedades
Annimas. P 430
85
La doctrina espaola aclara que la nica posibilidad de que se puedan ejercitar
simultneamente la accin individual y la social se genera cuando se causen
perjuicios directos tanto a los socios y acreedores como a la sociedad
76
.
1.3.2.2.1. Los perjuicios morales
En la primera parte de esta obra tratamos el tema sobre los perjuicios morales y
con base en eso consideramos que solo son indemnizables en la Accin Individual
de Responsabilidad en la medida en que sea instaurada por una persona natural.
Respecto a la posibilidad de resarcir daos morales en la Accin Social de
Responsabilidad existe la tendencia conservadora que se rehusa a esta
indemnizacin y otra tendencia que los admite en cuanto hay casos que no
provocan un dao directo sobre el patrimonio pero afectan gravemente la imagen
de la empresa.
En nuestro concepto los daos morales buscan resarcir aquella ofensa que sufre
el individuo en su esfera interna y por tanto la indemnizacin cumple una funcin
compensatoria en la medida en que la tasacin econmica exacta equivalente al
dao moral es imposible, de acuerdo a nuestra concepcin, todo perjuicio que
afecte el ente societario es susceptible de tasacin econmica y solo ser
relevante en la medida en que afecte patrimonialmente la sociedad dado que
como consecuencia de que es una ficcin jurdica, difcilmente podra verse

76
Ob. Cit. GARRIGES & ABOGADOS. p.26.
86
afectada en su esfera interna por una ofensa, otra cosa es que por ejemplo las
labores de desprestigio que adelante cualquier persona puedan afectar la
cotizacin en bolsa de sus acciones, lo cual representara un perjuicio cierto y
actual susceptible de indemnizarse como perjuicios materiales.
2. La culpa
Como se seal al comenzar el captulo el legislador ha adoptado la doctrina
culabilista, no basta con la causacin del dao, hace falta que sea producto de
una actuacin culpable y que exista un nexo causal entre el dao y la culpa.
2.1. Concepto.
El art. 24 de la L222/95 contempla ...Los administradores respondern por los
perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad los socios o terceros...
Podemos definirla como la actuacin contraria a los deberes del administrador en
la medida en que se incurre en un acto lesivo para la sociedad, los socios o
terceros por la violacin de los estatutos, la ley, los acuerdos de las Asambleas
Generales de Accionistas o los cdigos de conducta.
La culpa referida a la Responsabilidad Civil de los administradores debe
interpretarse necesariamente haciendo una referencia a la actuacin de lo que la
87
Ley 222 denomina un buen hombre de negocios, puesto que en materia de
Responsabilidad de los administradores se deja de lado la distincin entre culpa
grave, leve y levisima. La utilidad del concepto del buen hombre de negocios es
que fija un parmetro objetivo respecto del cual se analizar la conducta del
administrador.
Podemos concluir entonces que la culpa es un criterio subjetivo pero la ley ha
buscado darle una aplicacin mas uniforme fijando como punto de referencia del
comportamiento del administrador el de un buen hombre de negocios.
La apreciacin de la culpa sufrir variaciones para cada caso en concreto segn
las presunciones que la ley establece, lo cual en el campo prctico generar una
inversin de la carga de la prueba. Las presunciones se encuentran consagradas
en el artculo 24 de la L222 y rigen para los casos de incumplimiento,
extralimitacin de funciones, violacin de la ley o los estatutos sociales. El artculo
151 del Cdigo de Comercio adicionalmente presume la culpa en casos de
distribucin de utilidades sin previa justificacin en los balances.
La actividad administrativa tiene por objeto la conservacin y desarrollo del
patrimonio social dentro de los lmites fijados por el objeto social en los estatutos.
La labor que el administrador cumple se encuentra fundada en la confianza y para
su desarrollo le son otorgadas unas facultades y deberes que en el caso de no ser
cumplidos comprometen su Responsabilidad (Art. 23 L222/95). Por el solo hecho
88
de que la empresa obtenga unos resultados negativos no se genera la
Responsabilidad del administrador porque la actividad que desarrolla implica una
serie de riesgos que hay que correr en el desarrollo normal de la
administracin.
77
Es entonces necesario estudiar cada caso en concreto y verificar
que el administrador al desarrollar su actividad haya cumplido con los diferentes
principios y deberes que los rigen.
De lo anterior se infiere claramente que la obligacin del administrador es de
medio y no de resultado, lo que significa que est obligado a desarrollar una
actividad de forma diligente y cuidadosa en busca de lograr el resultado sin
garantizar que as sea. El profesor Garrigues ha sealado los administradores no
responden del xito de su gestin, sino tan slo de haber adoptado todas aquellas
medidas que, en el caso concreto, un ordenado comerciante y un representante
leal suelen adoptar en el planteamiento y ejecucin del negocio de que se trate
78
.
Martorrell por su parte considera que no es exacto decir que la obligacin del
administrador sea nicamente de medios ya que existen algunos casos en los
cuales debe darse un resultado (inscripcin en el registro pblico de comercio,
presentacin de los estados contables)
79
.

77
Universidad de los Andes., Revista de Derecho Privado No 1. Responsabilidad de los administradores.
78
DIAZ ECHEGARAY cita a GARRIGEZ/URIA. Ob cit P214.
79
Ob. Cit.. MARTORREL. P.394
89
Frente al tema de las decisiones colegiadas, es necesario aclarar que el hecho de
que se establezca una presuncin general de culpa de todos los administradores
que forman parte del rgano, no implica una alteracin al principio de la
Responsabilidad personal, simplemente es una medida de tipo procesal que busca
proteger a todos aquellos que puedan salir perjudicados por la decisin. No
Implica el establecimiento del rgimen de Responsabilidad objetiva por cuanto es
posible que el administrador inocente demuestre su oposicin a la determinacin y
resulte exculpado.
80
2.2. Deberes de los administradores.
En el desempeo de sus funciones el administrador est obligado al cumplimiento
de una serie de deberes que tienen origen en diversas fuentes como lo son: la ley,
los estatutos, los acuerdos de la Asamblea General de Accionistas y los Cdigos
de conducta. El incumplimiento de dichos deberes es uno de los criterios para
determinar la existencia de la culpa del administrador.
La Ley 222/95 en su Artculo 23 contempla cuales son los deberes de los
administradores, Los administradores deben obrar de buena fe, con lealtad y la
diligencia de un buen hombre de negocios. Sus actuaciones se cumplirn en
inters de la sociedad teniendo en cuenta los intereses de sus asociados.

80
Ob. Cit.SANCHEZ CALERO P.134.
90
La doctrina ha dividido los deberes en genricos y especficos. Los primeros se
refieren a principios que se deben tener en cuenta para el desarrollo de la
actividad de administracin, mientras que los deberes especficos desarrollan los
deberes genricos y por lo mismo gozan de mayor concrecin debido a que
enumeran conductas determinadas que le son exigibles al administrador (algunos
de ellos son enumerados en la segunda parte del Art. 23 como el desarrollo del
objeto social, el cumplimiento de los estatutos y la ley, la reserva comercial, evitar
conflictos de interese y otros)
81
.
En este punto haremos referencia a lo que la doctrina denomina deberes
genricos de los administradores, es decir, a los que rigen de manera general el
marco dentro del cual se desempea el administrador para que sus actuaciones
se cumplan en inters de la sociedad, so pena de comprometer su
Responsabilidad
82
.
2.2.1. Deber de lealtad.
Consideramos que el deber de lealtad hace referencia a la actuacin del
administrador teniendo como punto de partida el bienestar social, el cual estar
determinado por la satisfaccin del objeto social en virtud de la relacin fiduciaria
existente entre el administrador y la sociedad. El deber de lealtad, comporta un sin

81
LANDAZABAL, Claudia., Responsabilidad de los administradores, tesis para optar al grado de especialista
en sociedades, pag 108, Universidad Javeriana, 1997.
Karl Larenz, Derecho de las obligaciones, Madrid, 1958 t. I, p. 18 trad. ed Santos Briz.
82
Superintendencia de sociedades, Circular externa 09.
91
nmero de obligaciones tanto positivas como negativas, se manifiesta en dos
aspectos principalmente: el desarrollo del objeto social y evitar intervenir en
situaciones que generen conflictos de intereses, en esa medida es el eje central
que justifica la Responsabilidad del administrador al respecto.
El deber de lealtad se consagra detalladamente dentro del derecho anglosajn de
tal manera que se establecen casuismos tales como la prohibicin de pactar
salarios libres de impuestos, la obligacin de hacer constar por escrito el contrato
de prestacin de servicios, la obligacin de revelar el nmero de acciones que
posee el administrador y la de declarar los posibles conflictos de intereses.
En general el incumplimiento de este deber puede verificarse fcilmente al acudir
a las directivas fijadas por el derecho escrito, el cual establece un sin nmero de
causales de inhabilidades las cuales se califican por medio de procedimientos
administrativos que incluso podran tener implicaciones penales si se incumplen.
Obrar con lealtad, se identifica con el deber de CORRETTEZZA del Cdigo Civil
italiano de 1942, Art. 1175. Es la contrapartida a la confianza depositada en el
administrador y se manifiesta en el desarrollo de las funciones propias de la
administracin teniendo como norte de la actuacin, los intereses de la sociedad y
abstenindose de intervenir en aquellos casos en que su imparcialidad se vea
afectada por la interposicin de un inters ajeno al de la sociedad
83
.

83
BAIGUN, David y BERGEL, Salvador. El fraude en la administracin societaria. Editorial Depalma, Buenos
Aires.
92
Es importante analizar este deber a las luz de los grupos econmicos dado que en
estos casos una decisin favorable para una de las sociedades que all participan,
podra perjudicar los intereses de las dems, en este caso el deber de lealtad
debe apreciarse con mayor laxitud aunque sin olvidar los principios generales del
derecho societario. Debe decidirse tratando de satisfacer el mayor nmero de
intereses involucrados no obstante alguna de las partes pudiese resultar
perjudicada
84
.
Al respecto, el derecho americano al hacer referencia al deber de lealtad se ha
flexibilizado, por cuanto se autoriza la celebracin de contratos en algunos
Estados a pesar de existir un conflicto de intereses, desde que se haya
comunicado al consejo de administracin y este haya dado su autorizacin. El
cuestionamiento actual es si en todos los casos el administrador debe ceder su
inters en favor de la sociedad.
2.2.1.1 Conflictos de Intereses.
2.2.1.1.1. Antecedentes.
Segn los estudios del Dr. Ustariz Gonzles el tema viene siendo tratado desde la
ptica del derecho civil, ms concretamente a travs de la figura del autocontrato,
el cual puede definirse como la manifestacin de varias voluntades a travs de

84
TAVARES GUEREIRO, J, Conflictos de intereses entre sociedade controladora, controlada e coligadas no
exercicio del derecho de voto en asambleias gerais, Rev direito mercantil No 51, setiembre de 1983.
93
una misma persona la cual acta a nombre propio y de otra a la cual representa,
ya sea que se ubiquen al mismo lado de la relacin contractual o al contrario.
85
Este fenmeno es regulado en el Cdigo Civil dentro del contrato de mandato, que
admite el autocontrato previa autorizacin expresa del mandante so pena de
nulidad relativa (Art. 2170 y 2171C.C), respecto a las facultades del tutor frente al
pupilo se prohibe la compraventa y el arrendamiento de inmuebles entre ellos so
pena de incurrir en nulidad absoluta (Art. 499 y 501 del C.C.) y frente a las
relaciones del padre con el hijo no emancipado se sancionan con nulidad absoluta
los contratos de compraventa tanto de bienes muebles como inmuebles (Art 1852
C.C.). Por otro lado el Cdigo de comercio al referirse al contrato de
representacin comercial en el Art. 839 prohibe la autocontratacin salvo previa
autorizacin.
En el derecho francs el tema ya haba sido tratado con anterioridad, pero se hace
referencia expresa a el por va negativa en la Ley 531/89, al establecer la
prohibicin de que los comisionistas puedan efectuar operaciones entre las
cuentas de sus clientes o las de estos y las propias.
En el derecho anglosajn el tema es tratado dentro de las relaciones de fiducia, y
no existe tampoco una definicin.

85
USTARIZ GONZALEZ, Luis humberto. Regimen del conflicto de intereses.1997
94
En Colombia se hizo referencia al tema en la Ley 45/90 y luego se perfecciona por
la circular externa No 24/92 cuyo artculo se incorpora posteriormente a la
resolucin 1200/95 de la Superintendencia de Valores definiendo el conflicto
como:
La situacin en virtud de la cual una persona en razn de su actividad se enfrenta
a distintas alternativas de conducta con relacin a intereses incompatibles,
ninguno de los cuales puede privilegiar en atencin a sus obligaciones legales o
contractuales.
Igualmente la Superintendencia de Valores cita los casos en que se produce el
conflicto as:
1. Si la situacin implica la escogencia entre una utilidad propia y una utilidad para
el cliente.
2. Si la disyuntiva versa sobre la escogencia de una utilidad para un tercero con el
cual se tiene vinculacin y el inters del cliente.
3. Si versa sobre una utilidad para el fondo de valores que se administra y una
utilidad para el cliente o para si.
4. Si se tiene que escoger entre la utilidad de la operacin y la transparencia del
mercado.
La Superintendencia Bancaria se ha referido a las situaciones que constituyen
conflictos de intereses en fondos comunes especiales y fondos comunes
95
ordinarios, y ha determinado que toda operacin entre el respectivo fondo con su
personal administrativo, o con la fiduciaria o administradora o sus socios genera
conflicto de intereses. Al mismo tiempo limita la posibilidad de transacciones de
ttulos y cartera entre matrices y filiales
86
.
2.2.1.1.2. Principios reguladores de los conflictos de intereses.
Equivalen a los criterios que han de tenerse en cuenta para entrar analizar si
determinada circunstancia constituye un conflicto de inters, y en caso de ser as,
la conducta por la que deber regirse el administrador
87
. El conflicto de inters
puede presentarse no solo frente a los mismos accionistas sino frente a terceros
clientes en este ltimo caso se dar origen a la Accin Individual de
Responsabilidad.
1. Lealtad: Tal como se defini anteriormente es el deber del administrador de
desarrollar su actividad conforme al objeto social, en la forma que mejor
convenga a los intereses de la empresa. En el caso de presentarse un conflicto
de intereses entre la empresa y el cliente, con posterioridad a la celebracin de
un contrato entre los mismo, el administrador estar obligado a respetar el
objeto de dicho contrato.


86
SUPERINTENDENCIA BANCARIA RESOLUCION 0346502091992 No81 Vol 3
Sept 1992
96
2. Transparencia: Es decir respetando la sana competencia y la libre formacin de
precios y condiciones del mercado, por lo cual en este punto cobra especial
relevancia el trato que se haga con la llamada informacin privilegiada a la que
tiene acceso el administrador y que no podr utilizar en su propio beneficio o el
de un tercero.

3. Equidad: Implica la igualdad de tratamiento para todos los actores del mercado
incluidos los clientes.

4. Diligencia: Est referida al comportamiento de un hombre de negocios y dada
su especialidad buscar la satisfaccin ms eficaz de los intereses de los
socios y de los clientes.
5. Reserva: Es el deber que tiene el administrador de no revelar aquella
informacin que ha conocido en razn de su cargo. Tiene relacin con la
informacin privilegiada y para evitar que se incumpla el deber de reserva sobre
esta informacin se han ideado diferentes herramientas como lo es el sistema
de la Muralla China, segn el cual, las informaciones que se manejan a lo largo
de la entidad por las diferentes secciones debern mantenerse aisladas para no
permitir filtraciones y as evitar que se incurra, por ejemplo, en manipulaciones
del mercado.

87
Ob cit. USTARIZ GONZALEZ, Luis humberto. Regimen del conflicto de intereses.1997
97

6. Profesionalismo: De acuerdo a criterios objetivos y segn la experiencia debe
actuar de la manera que se favorezca ms el cliente o la sociedad segn el
caso.

7. Adecuacin a la ley: Concordancia entre la actuacin del administrador y no
solo la ley sino los estatutos y el cdigo de conducta de la profesin.
2.2.1.1.3. Casos de conflictos de intereses
1. Prohibicin de contratar con la sociedad.
Ha sufrido modificaciones doctrinarias que tienden a permeabilizar la realizacin
de contratos entre la sociedad y sus administradores, por tal razn consideramos
til una pequea resea histrica.
En principio se opto por una prohibicin absoluta de la celebracin de contratos
entre la sociedad y sus administradores orientada por el temor de que estos
pudiesen manipular el mbito de contratacin de la sociedad en favor suyo
88
, con
el paso del tiempo se comenz a notar que normas de tal magnitud perjudicaban
a las sociedades pues se les estaba privando de plano de la posibilidad de
realizar contratos que podan ser favorables a sus intereses, y por lo tanto en
muchas legislaciones se opto por establecer obligatoriamente el deber de dar
aviso en cualquier caso de conflicto de intereses
89
.

88
Ley francesa de mayo de 1863 y Cdigo italiano de 1865
89
Ley Francesa de 1966 , Sistema brasileo de 1976
98
Actualmente la tendencia tiende a establecer lmites en la contratacin con los
administradores, creando algn tipo de exigencias para la misma, entre las cuales
debe acudirse en primer plano a factores objetivos tales como establecer a que
clase de contrato se hace referencia, es decir, si se trata de un contrato que se
realiza habitualmente para el pblico en general y en las mismas condiciones del
mercado, es posible que los administradores tambin accedan a el sin necesidad
de ningn procedimiento previo.
Si por el contrario se trata de un contrato que no se desarrolla con tanta
frecuencia dentro del giro normal de los negocios o que se va a adelantar en
condiciones diferentes a las del mercado, ser pertinente que el administrador lo
informe a los dems rganos sociales y se abstenga de dar su voto al tomar la
decisin que al caso se refiere. (Art. 23 No 7 L222/97)
Respecto a las sanciones que pueden tener los actos celebrados por los
administradores en los casos que no cumplan los requisitos para su validez,
tambin se observa un cambio en la tendencia actual, en el sentido de que antes
por considerrseles actos de orden pblico la sancin necesaria era la nulidad,
por el contrario la tendencia actual se enfoca a que son actos particulares y por lo
tanto es posible que sean convalidados por decisin del rgano competente.
99
2. El director con inters contrario a la sociedad.
El conflicto de intereses es la contraposicin entre los intereses del sujeto
colectivo es decir el comn de los socios y el del administrador, en este caso el
administrador deber comunicarlo a la junta de socios y abstenerse de votar e
incluso asistir a la junta. Debe tratarse de un conflicto real y cierto.
En este aspecto cobran relevancia las decisiones de las juntas directivas que en
principio tienen un carcter administrativo y que por lo tanto no deberan ser
consultadas a la Asamblea de Accionistas pero que pueden generar situaciones
que aunque no comportan un perjuicio a primera vista para la sociedad si
constituyen un abuso del derecho, como por ejemplo seran las compras de
inmuebles, acciones de clubes y en general bienes para uso exclusivo de las
directivas que a la hora de analizar el balance implican rubros importantes. Estos
perjuicios son ms fcilmente apreciables respecto a los socios puesto que
influyen en el balance y ocasionan una menor distribucin de utilidades por el
aumento de gastos.
La fijacin de salarios es otro caso en donde se evidencia esta disyuntiva puesto
que los directores generalmente son los llamados a fijar sus propios salarios.
Frente a estas situaciones se han creado varias soluciones, segn la
jurisprudencia norteamericana siempre ser valido el acuerdo de la junta directiva
desde que se sigan las reglas generales de los conflictos de intereses, es decir
100
que se haya informado previamente del conflicto y exista la ratificacin de la
Asamblea General de Accionistas.
Por otro lado en Inglaterra se opta por dar validez al acuerdo siempre y cuando
no se trate de un acuerdo en el cual se evidencia abiertamente una dilapidacin
de los activos societarios
90
.
3. El director en competencia con la sociedad.
Para considerar que hay competencia, deben tenerse en cuenta los actos que
constituyen el objeto, tal como lo consagran los estatutos de la sociedad en
relacin con los actos que desarrolla el administrador por fuera de la sociedad ya
sea por cuenta propia o indirectamente. La sancin por incumplir este deber es la
destitucin del administrador sin posibilidad de que se sane su actuacin. El
deber del administrador en este caso es dar aviso oportuno y abstenerse de votar
respecto a este asunto
91
.
4. El administrador accionista.
En este caso, el administrador debe abstenerse de votar en la Asamblea General
de Accionistas por derecho propio cuando cuenta con la facultad de votar por su
calidad de accionista, cuando el asunto tratado tenga que ver con su gestin por
ejemplo los casos de remocin del cargo, aprobacin de los estados contables etc.

90
Ob cit., CASTRO DE CIFUENTES, Marcela.
91
Antecedente en la ley de sociedades espaola de 1951 y Cdigo civil italiano de 1942 art 2390.
101
Es importante anotar que la abstencin se extiende a los casos en que quisiese
ejercer su derecho de voto a travs de terceros. En caso de que acte en contra
de los intereses sociales se sanciona con la remocin del cargo sin perjuicio de las
respectivas acciones por perjuicios. (concordancia con el Art. 23 L222/95)
En la legislacin espaola hay un vaco al respecto, por eso segn el criterio de
los profesores Garreta y Garriges, pareciera que al no establecerse limitacin, el
administrador accionista puede participar en las deliberacin sobre su
responsabilidad, a pesar de que afecten el qurum de decisin. En caso de que no
se inicie la accin queda la posibilidad de que sea impulsada por una minora de
accionistas o a travs de una accin de nulidad. Esta posibilidad se justificara en
la medida en que dota a los accionistas mayoritarios que desempean cargos
directivos de la posibilidad de defenderse frente a los ataques injustificados de los
socios minoritarios.
5. El director elegido por un sindicato de accionistas.
Esa hiptesis contempla los casos en que un grupo de accionistas acuerda votar
en un mismo sentido para la eleccin de un administrador que encarne sus
intereses comunes, aunque en este caso se desarrolla doblemente el deber de
lealtad (frente a los accionistas que lo eligieron y frente a la sociedad) es
importante aclarar que en caso de conflicto debe permanecer el inters social,
ahora bien el quid del asunto es como saber en que casos se contraria el inters
social? Pues bien la mecnica ms adecuada ser comparar la actuacin con las
102
disposiciones contempladas en el objeto social para saber que tipo de actuacin
podra satisfacerlo de la mejor manera posible.
6. Utilizacin de informacin privilegiada.
Este tema se encuentra regulado en la decisin 344 del Acuerdo de Cartagena,
all se contempla la definicin de lo que se entiende por informacin privilegiada,
los requisitos y todo lo referente al tema. Adicionalmente la Superintendencia de
Sociedades en la circular externa 20/97 en el caso puntual de los administradores
trata la informacin privilegiada.
Aunque la Ley 222 dentro del artculo que consagra los deberes de los
administradores trata de manera separada a la obligacin de evitar conflictos de
intereses y la informacin privilegiada, consideramos que se encuentran
estrechamente ligados gracias a que el trfico de informacin privilegiada puede
generar ocasionalmente un conflicto de intereses, es as que existe una relacin
de genero a especie y no es necesario un trato por separado, por lo tanto creemos
que toda decisin que implique el manejo de este tipo de asunto y que
eventualmente pueda conducir a un conflicto de intereses debe ser igualmente
comunicada a la Asamblea General de Accionistas para que de su beneplcito a la
operacin.
Para algunos autores la razn de ser del trato por separado de los dos temas, es
que mientras que el trfico de informacin privilegiada se encuentra expresamente
103
consagrado en el Artculo 238 del Cdigo Penal como Violacin de reserva
industrial, los conflictos de intereses no, y por lo tanto para el primer caso habrn
tanto consecuencias penales como civiles.
Nos aparece que el hecho de que en un caso puedan producirse consecuencias
penales y en el otro no, obedece simplemente a razones histricas por que el
trfico de informacin privilegiada apareci con anterioridad, es as que el
legislador no tubo la visin para prever otros posibles casos de conflictos que
igualmente afectan el bien jurdico tutelado, es decir el orden econmico social.
2.2.1.1.4. Derecho Comparado.
El conflicto de inters se produce cuando no es posible la satisfaccin simultnea
de dos intereses a saber: el radicado en cabeza del administrador y el de la
sociedad, bien porque el inters sea de aquel o de un tercero
92
.
En cuanto a este punto, la legislacin italiana tiene alguna semejanza en su
Artculo 2391 del codice, el cual prohibe la intervencin del administrador en las
deliberaciones del consejo en casos de conflictos de intereses, de todas maneras
la intervencin no genera por si sola nulidad salvo que su voto hubiese sido
decisivo, con la obligacin adicional de reparar los daos causados
93
.

92
CIRC EXT 20/97. SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES.
93
Ob cit DIEZ ECHEGARAY, pag 126.
104
Al respecto la legislacin inglesa prev que salvo autorizacin expresa sern nulos
los actos realizados por los administradores incursos en una causal de conflicto de
intereses sin entrar a considerar si el contrato es justo o no (este principio qued
sentado por Lord Cranwort L. C. desde 1854 en el caso aberdeen Rv. V. Blaikie,
de igual manera se consagra en el Company Act artculos 310 a 317), basta tener
un inters potencial en el asunto
94
.
El derecho americano es pionero en el tratamiento del tema, existen antecedentes
en las decisiones de las cortes norteamericanas desde 1880 aproximadamente
que luego se plasmaron en leyes, en la actualidad se consagra en la seccin 41
del MBCA (Model Business Corporation Act) el principio que se aplica en la
mayora de los estados el cual consagra Las transacciones celebradas entre el
administrador y la sociedad o entre sociedades con administradores comunes no
son invalidadas en si mismas, pero su validez solo se deduce previo el
cumplimiento de uno de los siguientes requisitos:
1. Ratificacin por parte de la mayora de directores desinteresados; esto significa
que el o los directores implicados no pueden figurar para el qurum
deliberatorio ni votar.


94
Ob cit, GARRETA SUCH, Jos Mara, pag 68.
105
2. Si no puede obtenerse una reunin de los directores desinteresados, se exige la
aprobacin de la Asamblea de Accionistas. No pueden ratificarse operaciones
ultravires, o si el contrato es injusto o celebrado fraudulentamente.

3. Debe demostrarse que la operacin, en sus trminos, es justa para la sociedad,
que fue realizada sobre la base de hechos ciertos y completamente abiertos a
los directores o accionistas, y que el precio pagado o recibido es justo o
razonable
95
.
Los norteamericanos consagran prohibiciones concretas para evitar conflictos de
intereses como la prohibicin de prstamos a los administradores por regla
general o la consagracin de responsabilidad personal del administrador por la
reparticin irregular de dividendos
96
.
Por su parte la legislacin alemana trata los conflictos de intereses desde 1861, en
aquella poca estableci los dos primeros caso de conflictos (pago de dividendos
violando la ley, realizacin de pagos una vez conocida la insolvencia). A partir de
1897 el HGB incorpor la nocin de un ordenado hombre de negocios y la
solidaridad en rganos directivos
97
.

95
CASTRO DE CIFUENTES Marcela, Revista de derecho privado 1., Editorial Tmis., volumen 1 junio de
1986 Universidad de los Andes., Pag 133.
96
Ob cit GARRETA, pag 73.
97
Ob cit, DAZ ECHHEGARAY,pag 114
106
2.2.1.1.5. Conflictos de intereses en grupos financieros y econmicos.
Al respecto vale la pena anotar los casos en los cuales los conflictos de intereses
se presentan en los grupos financieros y econmicos en donde lo ms usual es
que existan entidades dominantes y entidades dominadas, con el agravante de
que generalmente todas las sociedades miembros se dedican a actividades
diferentes, razn por la cual una decisin corporativa puede tomarse en detrimento
de los intereses de una de las dominadas y lo que es peor en contra de los
intereses de los clientes e incluso de los terceros.
La situacin planteada puede apreciarse ms claramente cuando una de las
entidades del grupo tiene el carcter de entidad de depsito, y cobra mayor
importancias cuando esta tiene acceso a actividades relacionadas con los
mercados de valores porque en estos casos se corre el riesgo de que se produzca
una asignacin ineficiente de los recursos, una lesin a los intereses de los
consumidores de servicios financieros, o un incremento del riesgo de quiebra de
las entidades de depsito.
El Estatuto Orgnico del Sistema Financiero en su artculo 119 impide la
celebracin de operaciones que impliquen conflictos de intereses en las entidades
del sistema financiero, tales conflictos podrn ser calificados a peticin o de oficio
por la Superintendencia Bancaria.(Sentencia del Consejo de Estado, seccin
cuarta, Magistrado ponente Delio Gmez. 6 de febrero de 1995).
107
Como consecuencia del fallo anterior, el procedimiento a seguir por la
Superintendencia Bancaria debe regirse segn las normas de Estatuto Orgnico
de Sistema Financiero (anlisis del conflicto de intereses, solicitud concepto previo
del consejo asesor y posteriormente resolver)
98
.
Para ser ms ilustrativo supngase que la entidad financiera tenga participaciones
no financieras y recomienden la adquisicin o enajenacin de participaciones a
sus clientes de acuerdo al inters que tenga en aumentar reducir el valor de las
participaciones que ostenta o an peor que se ofrezca al cliente informaciones
adversas a la realidad (genera un conflicto entre los intereses del cliente y los de
la sociedad).
Otro caso se presenta cuando se produce una colocacin de valores de entidades
integradas en un grupo mixto, en un fondo de inversin o de pensiones cuyas
sociedades gestoras pertenecen al mismo grupo (genera un conflicto entre los
intereses del grupo y los participes del fondo) y en general las denominadas
operaciones intragrupo en especial porque estas son las que comportan mayor
riesgo en el sentido en que pueden generar situaciones de quiebra que en
muchos casos amenazan la estabilidad del sistema financiero.

98
Ustariz Gonzalez. Luis Humberto. Aproximacin a los conflictos de intereses en el sector financiero. Revista
universitas No 90 junio 1996.
108
Frente a los problemas planteados anteriormente los diferentes ordenamientos
plantean soluciones muy variadas; as hay una primera posicin segn la cual no
existe necesidad de regulacin en el sentido de que el mercado mismo se encarga
de evitar el abuso de la posicin dominante, ya que el cliente cuenta con la
posibilidad de retirar sus depsitos de la entidad por ejemplo en el caso en que
note cierta irregularidad, la anterior posicin es rebatida en el sentido de que el
cliente no cuenta con los recursos para averiguar si est siendo objeto del conflicto
y adems puede estar inmerso en situaciones en las cuales se dificulta la
terminacin del vnculo con la entidad depositaria como por ejemplo la existencia
de una deuda con la misma.
Frente al mismo caso el ordenamiento espaol opta por establecer unas reglas
generales y otras particulares que ayudan a interpretar cuando se produce un
caso de conflicto de intereses.
Dentro de las reglas generales se destacan el deber de dar prioridad a los
intereses del cliente en caso de presentarse cualquier discrepancia entre los del
cliente y los de la entidad, en caso de que se produzca un conflicto de intereses
entre diferentes clientes no se deber dar prioridad a ninguno de ellos, debe
establecerse lo que en trminos tcnicos se denomina Muralla China es decir que
entre el personal que trabaja en diferentes actividades dentro de la misma entidad
no debe permitirse el cruce de informacin.
109
Respecto a las reglas especificas se encuentran regulaciones ms puntuales
dentro de las cuales se destaca entre otras las limitaciones a las participaciones
que pueda tener una entidad en otra, la obligacin de informar a la comisin de
valores de su vinculacin econmica y relaciones contractuales por cuenta propia
o ajena con terceros que pudieran suscitar un conflicto de intereses.
La Comunidad Econmica Europea se ha pronunciado al respecto a travs de la
Directiva 92/121/CEE del Consejo del 21 de diciembre de 1992 sobre supervisin
y control de las operaciones de gran riesgo de las entidades de crdito, dicha
directiva tiene una regulacin determinada por las distintas operaciones que puede
realizar la respectiva entidad de depsito de cada Estado miembro y en segundo
lugar se fundamenta el rgimen de supervisin que debe observar cada uno de los
Estados miembros
99
.
2.2.2. Actuar con la diligencia de un buen hombre de negocios.
Actuar con diligencia es el segundo deber genrico que contempla la L 222/95 a
cargo del administrador.
El legislador ha establecido un nuevo patrn para medir la diligencia requerida de
un administrador, remplazando la de un buen padre de familia por la de un buen
hombre de negocios la cual presupone unos conocimientos acadmicos,
profesionales y una experiencia en la actividad (concordancia con el Artculo 59
110
C.Co Argentino que consagra los deberes de lealtad y de actuar con la diligencia
de un buen hombre de negocios)
100
.
Lo anterior es un concepto jurdico indeterminado, como lo llama Daz Echegaray,
al cual requiere acudir el legislador para establecer un parmetro general de
conducta, pero que a la hora de ser aplicado requiere de un estudio particular y
profundo del caso concreto.
La administracin de una sociedad es un trabajo de todos los das en bsqueda de
la decisin adecuada que satisfaga los intereses de la sociedad y sus accionistas,
por ello resulta supremamente complicado determinar en una norma cual debe ser
el comportamiento del administrador.
El legislador, consiente de ello, a fijado unos principios y unos deberes generales
que deben regir el da a da del administrador y que sirven como instrumentos en
el caso concreto para poder establecer indiferentemente del resultado de la
actuacin, si el administrador actu con la diligencia debida.
El derecho anglosajn compara la diligencia requerida con la del profesional que
interviene en cuestiones propias de la administracin de negocios. El profesor
Garreta hace referencia a la regla segn la cual la diligencia se gua por un criterio

99
USTARIZ GONZALEZ, luis humberto. Revista universitas No 90, junio de 1996
100
MARTORREL, Ernesto eduardo., Sociedades annimas, de Depalma, Buenos aires 1988.
111
objetivo determinado por el actuar de una persona medianamente razonable, y
por un criterio subjetivo que hace referencia a los conocimientos mnimos y la
experiencia.
Al hacer alusin al actuar de un buen hombre de negocios para medir la
responsabilidad de los administradores es necesario tener en cuenta que este
implica que las decisiones que se tomen sean razonables, es decir que el
administrador haya estado suficientemente informado de todas las circunstancias
relevantes para tomar la decisin, al mismo tiempo dado que el administrador no
es versado en todas las materias debe evaluarse que se haya asesorado por las
personas expertas en los temas referentes a la decisin, que haya actuado en el
tiempo oportuno para satisfacer los intereses sociales y en general que haya
observado el debido cuidado en todo el proceso de toma de la decisin.
Como la ley encierra dentro del concepto de administradores no solo a las
personas que se nombran explcitamente all sino a todos aquellos que
desempean labores que puedan catalogarse como administrativas
101
, es
necesario analizar la responsabilidad respecto a cada caso en concreto porque la
medida de la diligencia tendr una apreciacin diferente dependiendo de quien se
trate, porque cuando se juzga la actuacin de un miembro de Junta Directiva, por
ejemplo, no podra comparrsela con la que hubiera tenido un administrador de
carcter permanente en la compaa puesto que es apenas lgico que un
112
empleado permanente este ms empapado de todos los temas que interesan a la
sociedad.
As las cosas al comparar la actuacin de un administrador con la que hubiese
tenido otra persona en las mismas circunstancias, deber tenerse en cuenta que
sea una persona de las mismas calidades, oportunidades, experiencia y que
desempee el mismo cargo
102
.
2.2.3. Deber de buena fe.
Como tercero y ltimo de los deberes genricos del administrador encontramos la
buena fe.
Es el supuesto bsico en el cual se soporta la relacin fiduciaria que implica la
administracin, es decir que una vez nacida la relacin de confianza entre los
socios y el administrador, este deber orientar siempre sus actuaciones para
satisfacer los intereses de la sociedad a travs de un obrar transparente frente a
los socios y los terceros de conformidad no solo con la ley y los estatutos sino de
acuerdo a lo que emana de la naturaleza de las relaciones.
Se diferencia del deber de lealtad porque la buena fe se refiere al comportamiento
legal y tico del administrador tanto frente a la sociedad como a los terceros dado

101
Superintendencia de sociedades, Circular externa 09 de 1997.
102
PEAT MARWIK . Responsabilidad del miembro de junta directiva. Pag 25. 1996.
113
que es el principio orientador de todos los dems deberes, mientras que la lealtad
es ms restringida en cuanto rige las relaciones entre administradores y la
sociedad, para buscar la satisfaccin del objeto social aun por encima del los
intereses personales del los administradores y de los socios por separado, hace
referencia a todas aquellas situaciones en las que el administrador podra
encontrarse en competencia con la sociedad o con intereses diversos.
103
Por otro lado el principio de buena fe tambin debe ser tenido en cuenta al juzgar
las actuaciones de los administradores, la Business Judgment Rule tiende a
favorecer a los administradores frente a las acciones de responsabilidad que se
interponen contra ellos, aunque se trate de una decisin equivocada desde que
haya sido tomada de buena fe y de acuerdo a una base razonable.
El captulo VIII, seccin 8.30 consagra el deber de actuar segn la buena fe, con el
cuidado de una persona prudente y de acuerdo a la manera como piense que
mejor se beneficia la sociedad. Al mismo tiempo consagra la facultad de confiar en
las informaciones que reciba siempre y cuando sean presentados por personas
competentes en la compaa, o provengan del consejero legal o auditor; o del
comit ejecutivo; por tanto es factible confiar en los informes desde que no
contradigan los conocimientos que tiene frente al tema so pena de que se le
presuma mala fe, para de esta manera quedar exonerado de toda responsabilidad.

103
Ob cit. REYES. P 202.
114
2.3. Presuncin de culpa
Dentro de la culpa como elemento necesario para que nazca la obligacin
indemnizatoria del administrador, es necesario estudiar la presuncin de culpa
cuyo efecto ms importante es que genera una variacin en la carga de la prueba.
EL Artculo 24 de la L222/95 contempla ...En los casos de incumplimiento o
extralimitacin de sus funciones, violacin de la ley o de los estatutos se presumir
la culpa del administrador. De igual manera se presumir la culpa cuando los
administradores hayan propuesto o ejecutado la decisin sobre distribucin de
utilidades...
Si se cumplen los presupuestos contemplados en la norma para la presuncin de
culpa el demandante no tendr que demostrar que el administrador actu con
culpa, ser ste ltimo a quien le corresponda desvirtuar la presuncin legal en su
contra.
El profesor Garreta es claro al afirmar que es necesario aclarar que aunque exista
una presuncin de culpa colectiva que sirve de fundamento a la solidaridad entre
los administradores, no impide que se decida iniciar la accin frente a un grupo
determinado de ellos luego de establecer quienes son los que soportan la culpa y
cuales son las circunstancias de tiempo modo y lugar en que ocurrieron los
hechos, sin que esto impida que en el desarrollo del proceso puedan quedar
115
responsabilizados otros de los administradores. He aqu la razn que demuestra
que la legislacin todava est influenciada por un tinte culpabilista, contrario a lo
que muchos han tildado de responsabilidad objetiva
104
.
Se observa que en este aspecto el sistema societario alcanza mayor rigidez dado
que al administrador no le bastar demostrar la no participacin en el acto lesivo,
sino su oposicin expresa a la ejecucin del mismo todo esto en concordancia con
la conducta del buen hombre de negocios.
Sobre la aplicacin de la presuncin de culpa en los casos de conflicto de inters y
debido a que abstenerse de participar en ellos hace parte de los deberes
especficos que se encuentran consagrados en la ley y los estatutos, quien este
interesado en ejercer la accin le bastara demostrar su violacin sin tener que
probar la culpabilidad. Lo anterior no significa que se de una responsabilidad
objetiva sino que el administrador tendr que probar la ausencia de culpa
105
.
3. El nexo causal
El ultimo elemento necesario para que se configure la responsabilidad del
administrador es el nexo causal que debe existir entre el dao causado y la culpa
del administrador.

104
Ob. Cit. GARRETA. P. 113
105
Ob.Cit. SANCHEZ CALERO. P 254.
116
3.1. Concepto
Corresponde a la necesaria relacin que debe existir entre el perjuicio causado
por el administrador en ejercicio de sus funciones a la sociedad, los socios o
terceros dependiendo de la Accin que se pretenda, como consecuencia de su
desatencin tanto a sus deberes especficos y genricos
3.2.LEY 222/95
Para una mayor comprensin del nexo causal como elemento necesario para que
surja Responsabilidad Civil del administrador es necesario tener en cuenta que
une dos elementos, el dao y la actuacin del administrador . Al dao ya hicimos
referencia como primer presupuesto para la configuracin de la Responsabilidad,
en este acpite nos concentraremos en la persona del administrador dado que es
la llamada a responder en caso de que cause perjuicios con su actuacin.
3.2.1. El administrador.
El Artculo 22 de Ley 222/95 contempla quienes son considerados
administradores, Son administradores, el representante legal, el liquidador, el
factor, los miembros de juntas o consejos directivos, y quienes de acuerdo con los
estatutos ejerzan o detenten esas funciones.
117
Este artculo se limita a enunciar el listado de personas que gozan de la calidad de
administradores, pero consideramos que el punto relevante ha aclarar es el
concepto de administracin ya que la norma es enunciativa y por tanto gozarn de
dicha calidad las personas que desarrollen labores propias de la administracin sin
que sea relevante su denominacin.
3.2.1.1. Concepto de administracin
De acuerdo al concepto de administracin de este autor Argentino luego de
analizar la doctrina europea La direccin estar investida con los ms amplios
poderes. Segn el rgimen vigente en su pas y encontrndolo acorde con la
tendencia continental, tiene todos los poderes para realizar todos los actos que
interesen a la sociedad y que no hayan sido atribuidos expresamente a otros
rganos por los estatutos. (concordancia con el Art 196 del Cdigo de Comercio )
La nocin anterior solo es predicable en materia comercial ya que le otorga a la
administracin una competencia amplia sobre todos los asuntos que se
encaminen al desarrollo del objeto social a diferencia en materia civil donde estar
facultado solo para aquello que expresamente se le permita.
Es importante aclarar cuales entonces sern las funciones que competen a la
administracin para que posteriormente en nuestro anlisis podamos determinar
en que casos se incumplen y que consecuencias acarrean.
118
Partiendo de la definicin de Administracin citada por el Diccionario de las
Amricas, la administracin implica varios tipos de actos y aunque la doctrina es
extensa en clasificaciones, nos atrevemos a referir los que de acuerdo a nuestro
concepto son los ms importantes; estos son aquellos que envuelven el desarrollo
normal de la sociedad es decir aquellos puramente administrativos, otro acpite se
forma por los actos de representacin frente a terceros, y por los actos que
implican el desarrollo propiamente dicho del objeto social dentro de los cuales
caben incluso actos de enajenacin.
3.2.1.2. Generalidades
La sociedad annima cuenta con dos rganos para desarrollar su actividad, estos
son el rgano de administracin y la asamblea general de accionistas. En esta
parte se hace importante trazar el lmite entre las actuaciones de unos y otros. El
administrador es designado desde los estatutos de la sociedad y posteriormente a
la constitucin de la sociedad cualquier nueva designacin ser hecha por
decisin de la asamblea general de accionistas.
La funcin principal de la asamblea general de accionistas es fijar las directrices
que orientarn la actividad de la empresa (aprobacin del presupuesto, reparticin
de utilidades, nombramiento del administrador, escisiones, transformaciones,
fusiones, etc) y las funciones del administrador sern las de ejecutarlas y al mismo
tiempo servir de filtro de estas polticas en el sentido de que no sean contrarias a
los estatutos y la ley o que perjudiquen los intereses de los socios minoritarios, por
119
ltimo algunos de ellos sern investidos con la funcin de representacin legal de
la sociedad.
De esta manera se crea un sistema permanente de frenos y contrapesos de
vigilancia y control entre estos dos rganos.
Pero la pregunta a la cual se llega necesariamente es cuan independiente puede
llegar a ser el administrador si la Asamblea General de accionista dispone
libremente su nombramiento y remocin (y es apenas lgico que sea as por
cuanto la caracterstica principal de la relacin administrador-socio debe ser la
confianza) ms an cuando en general en las sociedades annimas la mayora de
las acciones se concentran en una misma persona.
Para dar respuesta a esta cuestin la Ley de Sociedades prev las Acciones de
Responsabilidad, por lo que la actuacin del administrador debe desarrollarse
dentro de ciertos parmetros, y por lo tanto no puede actuar segn el arbitrio de
algunos socios so pena de incurrir en una causal de responsabilidad y responder
incluso con su propio patrimonio, por otro lado la legislacin espaola establece un
mecanismo especial para facilitar la participacin efectiva del los socios
minoritarios en la eleccin de los administradores que se denomina la
Representacin Proporcional de las Minoras.
120
En Colombia contamos con el sistema de Cuociente Electoral, en nuestro
concepto tiene finalidades afines al sistema de la Representacin Proporcional en
Espaa que busca que las minoras puedan obtener una representacin en la
administracin desde que alcancen una votacin equivalente al cuociente.(Art 197
C.Co)
106
En consideracin a este sistema, somos partidarios de que en caso de que se
produzca la remocin de uno de los miembros de la administracin, la nueva
eleccin corresponda a quienes haban sido los electores con anterioridad, de lo
contrario la norma podra ser fcilmente burlada por las mayoras, acudiendo a la
facultad de libre nombramiento y remocin de los administradores por mayoras y
convocando a una nueva eleccin para tener control total sobre los
administradores.
La administracin moderna dado el alto grado de calificacin que implica se
desarrolla conjuntamente, por eso se ha hecho imperativa la implantacin de la
solidaridad y la presuncin de culpa entre quienes ostentan la calidad de
administradores en pro de los derechos de los terceros que se puedan ver
perjudicados.

106
Art 197 C.Co. Siempre que en las sociedades se trate dem elgir a dos o ms personas para integrar una
misma junta, comisi o cuerpo colegiado, se aplicar el sistema de cuociente electoral. ste se determinar
dividiendo el nmero total de los votos validos emitidos por el de las personas que hayan de elegirse. El
escrutinio se comenzar por la lista que hubiere obtenido el mayor nmero de votos y as en orden
descendente de cada lista se declararn elegidos tantos nombres cuantas veces quepa el cuociente en el
nmero de votos emitidos por la misma y si quedaren puestos por proveer estos correspondern a los residuos
ms altos, estructirandolos en el mismo orden descendente...
121
3.2.1.3. Naturaleza jurdica de la administracin.
El concepto de responsabilidad ha sufrido innumerables cambios dentro del
panorama mundial, todos estos debidos en gran parte a las variaciones que ha
tenido el concepto de administracin y a la diferenciacin que cada vez se ha
hecho ms grande entre la persona del empresario y la empresa, en especial por
la amplia importancia a nivel econmico y social de las sociedades annimas.
En principio la tendencia mundial apunto a que el administrador desarrollaba nica
y exclusivamente un contrato de mandato en el sentido que deba sujetarse
ciegamente al criterio y ordenes del empresario, posteriormente gracias al basto
crecimiento de la organizacin societaria se hizo necesaria la especializacin de
las personas llamadas a ejercer las labores de administracin y en concordancia
con esta realidad la teora del mandato resulto desueta.
Consecuentemente se adopto la teora del rgano tal como se utiliza en derecho
pblico pero de manera ms atenuada, dado que la persona jurdica es una ficcin
deber contar con instrumentos de actuacin, los cuales sirven para manifestar la
voluntad societaria y por eso la sociedad deber asumir las consecuencias de sus
actos, de tal manera que los miembros del rgano de administracin adquieren
mayor autonoma y por tanto mayor responsabilidad.
La anterior posicin resulta ms adecuada que la adopcin de la teora de la
representacin por cuanto la representacin implica mayor artificialidad dado que
122
subsume dos figuras diferentes, en primer lugar el representante y en segundo el
representado con la consecuencia prctica de que sobre el representante
recaern los efectos para que este luego haga traspaso de ellos al representado.
3.2.1.4. Origen de las obligaciones de los administradores
El origen de las obligaciones de los administradores es importante para delimitar
los supuestos de su responsabilidad. A continuacin procedemos a enumerarlos.
3.2.1.4.1. La ley
Segn el autor espaol Alonso Ureba es toda norma jurdica escrita, cualquiera
que sea su rango, siempre que de manera especifica o genrica imponga
obligaciones a los administradores en su condicin de miembros del rgano
107
.
Por tanto toda violacin de este rubro constituye un acto ilegal y tiene como
consecuencia la nulidad. Su identificacin puede hacerse fcilmente acudiendo a
las normas que regulan el tema en las cuales quedan establecidos los deberes de
los administradores.
El rgimen de sociedades contempla los siguientes deberes
108
:
1. Art. 23 L222/95 (buena fe, diligencia, lealtad, desarrollo del objeto social,
cumplimiento de las normas legales y estatutarias, velar porque se permita la
realizacin de las funciones del revisor fiscal, guardar y proteger la reserva

107
Ob.Cit. DIAZ ECHEGARAY. Cita a Alonso Ureba. P 686
108
Rgimen legal de las sociedades, envio No 121, Marzo de 1998.legis.
123
industrial y comercial de la sociedad, abstenerse de utilizar indebidamente
informacin privilegiada, dar trato equitativo a todos los socios y respetar su
derecho de inspeccin, no participar en actos que impliquen competencia con la
sociedad o respecto de los cuales exista conflicto de inters)
2. Art. 45 L222/95, Art. 230,238 No 8 C.Co. Respecto a los deberes del liquidador
tiene la obligacin de rendir cuentas.
3. Art. 46 L222/95, 187 No 2 y 5, 153, 341,352, 422 C.Co. Presentacin de
informes a la Asamblea General de Accionistas sobre la gestin, estados
financieros, distribucin de utilidades, dictmenes sobre estados financieros,
informes del revisor fiscal o contador.
4. Art. 6 L222/95 Poner a disposicin de los acreedores el aviso de acuerdo de
escisin.
5. Art. 29 L222/95 Informar a la entidad de control la formacin de grupo
empresarial.
6. Art. 458 C.Co En casos de prdidas que ocasionen la disolucin, abstenerse de
realizar nuevas operaciones y convocar a la Asamblea para que una vez
informada adopte las medidas convenientes.
7. Art. 224 C.Co Abstenerse de iniciar nuevas operaciones en casos de cesacin
de pagos, convocar al rgano supremo para informarle las causas que
originaron dicha situacin, recomendar las medidas necesarias para evitar la
liquidacin obligatoria.
8. Art. D.R. 2649/93 Redactar las notas a los estados financieros segn las
normas sobre este tema.
124
3.2.1.4.2. Los Estatutos
Como manifestacin de la voluntad de los socios fundadores se constituye en el
marco de actuacin dentro del cual debe regirse toda la actividad de la empresa
desde su formacin hasta su liquidacin, limitada desde luego a las disposiciones
legales.
Los deberes estatutarios variarn en cada caso en concreto, rigen asuntos para
los cuales la ley no tiene regulacin o simplemente actan con carcter supletivo
sobre los casos en que las partes guarden silencio frente a un tema
109
.
Se dificulta un poco la distincin de las situaciones que pueden generar la
responsabilidad, en el sentido en que aunque los administradores tienen la
obligacin de hacer efectivos los estatutos, es posible que algunas de las
disposiciones all contempladas adolezcan de nulidad por ser contrarias a la ley
por lo tanto no tendra ningn sentido entablar una accin de responsabilidad
contra el administrador que omiti su cumplimiento, sin embargo parece sabio
adoptar una posicin conservadora en la medida en que solo sea excusable el
incumplimiento de una norma estatutaria desde que sea abiertamente contraria a
la ley.
3.2.1.4.3. Acuerdos adoptados por la Asamblea General.

109
Op. Cit. DIAZ ECHEGARAY. P.222.
125
Podemos definir los acuerdos como aquellas decisiones que se adoptan al interior
de la Asamblea General de Accionistas y que deben ser ejecutadas por los
administradores.
Es necesario incluirlos en la medida en que siguiendo los principios generales de
derecho el acuerdo de voluntades es fuente de obligaciones. As las cosas el
rgano de administracin como ejecutor por excelencia de las polticas trazadas
por la Asamblea General de Accionistas deber darle cumplimiento a estas salvo
que se trate de actos abiertamente contrarios a la ley o a los estatutos o que antes
de ejecutada la decisin de la asamblea se produzca un hecho que modifique
substancialmente la realidad que justificaba la decisin.
3.2.1.4.4. Cdigos de conducta de las diferentes profesiones.
Garrigues los define como reglas de comportamiento correcto dictadas por los
propios intervinientes en ese sector de la actividad econmica y financiera con la
finalidad de conformar sus actividades profesionales y de prevenir la realizacin de
prcticas jurdicas y moralmente sancionables
110
. Nos encontramos frente a una
nueva fuente de produccin normativa en la que el Estado se libera de tener que
vigilar y controlar sin perjuicio de intervenir cuando las circunstancias as lo exijan.
Los cdigos de conducta tienen una naturaleza propia pero esto no obsta para que
su incumplimiento pueda constituirse en prueba contra el administrador por la
126
inobservancia del deber de diligencia dentro del proceso por Responsabilidad
Civil.

110
Ob. Cit. GARRIGUES ABOGADOS. P 322.
127
Capitulo 3
III Carcter y extensin de la Responsabilidad Civil de los administradores.
Antes de abordar el tema es importante determinar que clase de responsabilidad
se genera frente a los administradores. La doctrina ms aceptada es que frente a
la sociedad y los socios se genera una responsabilidad contractual y frente a los
terceros se produce una responsabilidad extracontractual. Aunque pueden
observarse diversas tendencias como aquella expuesta por Nuri Rodrguez Olivera
en la cual los perjuicios que se causen a los accionistas como a terceros por una
razn diferente a la de ser socios tambin tienen carcter extracontractual.
Otra posicin es la del Doctor Joaquin Garriges quien considera que la
responsabilidad de los administradores se torna contractual no por el hecho del
contrato existente entre la sociedad y el administrador si no porque tienen su
fuente en una obligacin preconstituida. Para el Dr. Martorrell nicamente es una
obligacin contractual frente a los hechos que emanan exclusivamente de
cuestiones societarias. Para autores como Mascheroni, Couso y Muguillo las
128
Responsabilidades generadas son de naturaleza compleja y simultneas por
cuanto renen notas de contractualidad y extracontractualidad.
111
La relevancia de esta distincin no se queda en el campo meramente formal,
cobra gran importancia porque la prescripcin de las acciones es diferente al igual
que la constitucin en mora porque en un caso se produce instantneamente y en
el otro debe ser declarada, tambin es diferente en materia de la prueba de la
culpa ya que contractualmente se presume y extracontractualmente debe ser
probada, igual sucede en la extensin del resarcimiento ya que en materia
contractual se responder por los perjuicios inmediatos a causa del incumplimiento
y en materia extracontractual por los perjuicios inmediatos y mediatos
consecuencia del acto.
Como ya se ha insinuado en los captulos anteriores observamos una agravacin
en el rgimen de responsabilidad de los administradores pero queremos dotar al
lector de una visin ms amplia del tratamiento que se le viene dando a nivel
mundial
112
.
Para la Legislacin espaola el cambio preponderante se consagra en la Ley
19/89 conocida como la reforma parcial y adaptacin de la legislacin mercantil a
las directivas de la CEE, en la cual se deja un poco de lado el concepto de la

111
Ob cit, MARTORRELL. Pag 389.
112
Ob. Cit. GARRETA . P63.
129
culpabilidad que en las normas que le precedieron deba equipararse a la culpa
grave para tener consecuencias negativas, para ser reemplazado por un criterio
en el cual el factor preponderante ser la antijuridicidad, es decir que se deja de
lado la importancia de las clases de culpa por ejemplo, para hacer referencia a
conceptos ms amplios para la determinacin de la responsabilidad sealando
como fuentes de sta todas las faltas de gestin.
La Legislacin alemana ( Ley de sociedades annimas 6 de noviembre 1965, mod
Dec de 26 de febrero de 1993 y afectada por la Ley de cogestin/73) parte de un
sistema dualista de gestin de la sociedad, por una parte existe un rgano de
administracin (vorstand) y por el otro se establece un rgano de vigilancia
(aufsichtsrat). Los miembros del consejo de administracin desempean una
funcin orgnica y a la vez se encuentran vinculados con la sociedad a travs de
un contrato de prestacin de servicios segn el cual sus actuaciones deben ser
desarrolladas con el cuidado de un gerente ordenado y fiel.
En caso de incumplimiento de este precepto se habilita para el ejercicio de la
accin al consejo de vigilancia y a los acreedores subsidiariamente cuando el
patrimonio de la sociedad no sea suficiente. Tambin son sujetos de
responsabilidad los miembros del consejo de vigilancia y los liquidadores.
130
El tratamiento que da a la responsabilidad la legislacin francesa tiene muchas
coincidencias con el sistema alemn en tanto y en cuanto se acoge al sistema
dualista de administracin (directoire et conseille de survellance).
La responsabilidad nace de manera solidaria frente a la sociedad y terceros por
violaciones a los Estatutos y por faltas de gestin. Es importante resaltar la
necesidad de que el administrador debe ser obligatoriamente uno de los
accionistas con una participacin de cierta importancia, para que sus acciones
sirvan de garanta por los daos causados. Cuentan con la titularidad de la accin
la sociedad o un nmero determinado de accionistas.
El rgimen jurdico italiano se rige bsicamente por el codice civile de 1942 con las
respectivas adaptaciones a las directivas comunitarias. El rgano de
administracin puede ser plural o nico y es elegido por la junta general , a la vez
se prev un consejo de vigilancia y su funcin principal se refiere a las cuestiones
contables y control de gestin de los administradores. Tambin hace precisiones
sobre las acciones y una proteccin especial para los terceros de buena fe.
Segn las disposiciones legales y estatutarias el deber de diligencia del
administrador se compara con el de un mandatario, entre sus deberes se destaca
la obligatoriedad de asistir al consejo de administracin y la prohibicin del voto
por representacin. Para los administradores ausentes, disidentes y censores hay
un plazo de tres meses para la impugnacin.
131
La representacin radica en el administrador y en caso de que sea una
administracin plural radica en cabeza de todos los miembros salvo disposicin en
contrario. Al mismo tiempo siguiendo las directivas de la CEE se protege a los
terceros de buena fe respecto a las limitaciones a los poderes que les puedan
causar perjuicios a pesar de estar inscritas en el registro mercantil.(divergencia
con la legislacin colombiana Art. 196 L222/959)
El Cdigo de Sociedades portugus promulgado en 1986 consagra la
responsabilidad de los administradores, fundadores, directores y gerentes,
estableciendo como sancin a cualquier limitacin de responsabilidad la nulidad.
El derecho anglosajn establece una tendencia totalmente diferente al sistema
continental romano, se destaca el actual company act 1985 modificado en 1989.
Las obligaciones de los administradores o managers se identifican con las
derivadas de una relacin fiduciaria (trust), sus deberes debern ser mirados
desde dos puntos de vista, los de cuidado y diligencia (tpicos del albacea) y los de
lealtad y buena fe (tpicos de la fiducia). En consecuencia el administrador actuar
de buena fe y evitar los conflictos de intereses.
Frente al derecho anglosajn el derecho americano parece tener mayor laxitud en
cuanto a la responsabilidad del administrador, esta tendencia obedece a que la
organizacin societaria norteamericana difiere en cuanto a su desarrollo y
conformacin de la inglesa, empezando por el hecho de que no existe unidad
132
debido a que cada estado adopta sus propias reglas, pero al respecto cabe
destacar que a partir de 1986 en el Estado de Delaware se opto por aceptar
clusulas exonerativas de responsabilidad patrimonial en favor de el administrador
por daos causados por negligencia grave, dada la dificultad de contratar
seguros de responsabilidad civil para administradores.
1. Responsabilidad solidaria
La figura de la solidaridad cobra importancia frente a los casos en los cuales la
administracin se ejerce en forma colegiada, de tal manera que se hace necesario
invertir la carga de la prueba dentro del sistema culpabilista, esta norma es
relevante en la medida que para el perjudicado resultara casi imposible
determinar dentro del rgano colegiado cual o cuales de los administradores son
los culpables. El profesor Diz Echegaray denomina la figura como la solidaridad
en la culpa, puesto que su utilidad radica en la posibilidad de que una vez
configurados los elementos de la responsabilidad, baste acreditar la culpa del
rgano como tal sin necesidad de demostrarla individualmente, sin que implique
que el administrador que pueda demostrar una causal de exoneracin en el
proceso resulte inculpado. (Art 24 L222/95)
Tambin es posible aplicar la figura de la solidaridad respecto al momento del
resarcimiento de los perjuicios en concreto, es decir que una vez se haya
133
establecido el quantum de la indemnizacin en cabeza de determinados miembros
del rgano de administracin, permite que el o los perjudicados puedan ejercer las
acciones indistinta y sucesivamente contra todos o contra cualquiera de los
miembros del rgano de administracin de manera conjunta o por separado, sin
que esto implique que el mismo perjuicio sea resarcido varias veces. Esto no
obsta para que el administrador contra el cual fue interpuesta la accin pueda
resarcir los perjuicios que cubri a travs de la accin en va de regreso segn las
normas del C.C. frente a los dems administradores, Incluso si logra demostrar su
inocencia puede ser resarcido en la totalidad.
Luego de establecida la responsabilidad en cabeza de un grupo de
administradores, es posible que uno de ellos haya corrido con la totalidad de la
indemnizacin consecuencia de que la accin para el cobro se ejerci
exclusivamente contra el, para ste caso la doctrina se pregunta si es necesario
para el ejercicio de la accin en va de regreso el cobro a prorrata o segn el
grado de culpabilidad de cada uno de los implicados. Existen diferentes soluciones
al respecto por ejemplo en la legislacin francesa el monto depender de la
culpabilidad, por otro lado en Espaa la cuanta se divide a prorrata
113
.
134
2. Responsabilidad ilimitada.
Implica que el administrador responda incluso con su patrimonio hasta la
cancelacin total del pasivo de igual manera que si fuera un socio de la sociedad
colectiva. Por esta razn se han impulsado los denominados seguros de
responsabilidad civil de directores y administradores que garantizan el
cumplimiento de las obligaciones declaradas en el proceso, gastos de defensa y
al mismo tiempo dotan de seguridad las actividades de administracin, permiten
que el ejercicio de la accin tenga utilidad prctica y no termine frustrado por la
insuficiencia patrimonial del administrador. Es importante aclarar que no cubre las
actuaciones de mala fe
114
.
3. Exoneracin de responsabilidad
Como nos ubicamos dentro de un marco culpabilista la culpa se torna en un
elemento indispensable dentro de los supuestos de responsabilidad, en la medida
en que las mismas normas generales que regulan la responsabilidad por daos
as lo indican. Por tanto la diligencia ser la medida de juicio para establecer si
hubo una actuacin culpable.

113
Ob cit. DIAZ ECHEGARAY, Jos Luis, Pag 230-237.
114
PERAN ORTEGA, Juan. La responsabilidad civil y su seguro. Editorial Tecnos. Madrid 1998. P. 376.
135
Las causales de exculpacin contempladas en el Cdigo Civil son el caso fortuito y
la fuerza mayor, la Ley 222 no se refiere a ellas explicitamente, sin embargo al
contemplar los caso de exclusin de responsabilidad que contempla la misma
consideramos que podemos observar que las causales de exoneracin del Cdigo
y la ley tienen los mismos fundamentos.
La exoneracin de Responsabilidad en la L222 se produce cuando el
administrador demuestra que no tubo conocimiento del hecho lo cual coincide
exactamente con el caso fortuito, o si demuestra que voto en contra de la decisin
y se opuso a su ejecucin lo que equivale a la fuerza mayor.
Del Art. 24 L222/95 en el que se hace referencia a las posibilidades de
exoneracin se infiere que la lesin se puede producir tanto por los hechos
(acciones y omisiones) como por los acuerdos en si mismos que tome el rgano
de la administracin dado que para este caso el artculo contempla la exoneracin
cuando haya voto en contra.
Cuando la causal que se alegue sea el desconocimiento de la accin u omisin,
no bastar acreditar ste hecho sino que adicionalmente debe justificarse el
porque de la ignorancia, es decir, la razn por la cual no le fue posible enterarse
del hecho perjudicial para la sociedad, debido a que la diligencia es el criterio
136
orientador de las actuaciones de los administradores y no son justificables las
faltas a los deberes que impone la actividad
115
.
El desconocimiento es un factor que debe permanecer a lo largo del tiempo, o sea
que si el administrador en principio desconoce la actuacin pero con posterioridad
se entera de su acaecimiento, no le bastar acreditar el desconocimiento inicial
sino que deber buscar los mecanismo para evitar la ejecucin.
Los actos tendientes a evitar la ejecucin radican en cabeza del gerente general,
presidente o cualquier denominacin similar desde que se trate del ejecutor por
excelencia, estos actos se manifiestan en una serie de actividades tanto judiciales
como extrajudiciales.
Algunas formas de oposicin a la ejecucin de la decisin son:
Extrajudiciales.
1. Denunciando la decisin a la que se opone, al rgano de control que para
nuestro caso es el revisor fiscal, desde que se trate de hechos que tengan
relacin con sus funciones, entre las cuales se destacan la obligacin de
cerciorarse que las operaciones sean acordes a la ley y los estatutos, velar por
evitar cualquier irregularidad en el desarrollo de la empresa, y colaborar en las
investigaciones que hagan las entidades gubernamentales. Art. 207 C.Co.

115
POLO DIAZ .,citado por Echegaray ob cit., pag 341.
137
2. Avisar a la Superintendencia de Sociedades o Bancaria segn el ramo de la
actividad econmica a la cual se dedique la sociedad annima para que
adelante las medidas conducentes de inspeccin vigilancia y control segn el
caso. Art 82 y ss de la L222/95.
3. Auditores.
Judiciales
A travs de la impugnacin de decisiones sociales tal como lo establece el
Cdigo de Comercio en su Art. 191. Se encuentran legitimados para dar inicio a
la accin, los administradores, revisores fiscales, y los socios ausentes o
disidentes, en los casos en que las decisiones no se ajusten a los estatutos o a la
ley, para el ejercicio de la accin las personas antes mencionadas cuentan con un
plazo de dos meses contados desde la fecha de la reunin en la cual se adopto la
decisin o desde la fecha de inscripcin en el registro mercantil cuando se trate
de decisiones que deban cumplir dicho requisito.
Para finalizar como dira el autor, el administrador tiene la obligacin de ser filtro
en la fase ejecutiva de las decisiones tomadas por la junta general en la medida
en que estas deben ser no solo legales sino convenientes so pena de ver
comprometida su responsabilidad a posteriori.
116
138
4. Clusulas que exoneran o limitan la responsabilidad solidaria
La responsabilidad de los administradores proviene de una fuente legal y por eso
no tienen cabida las clusulas limitativas de la responsabilidad en la medida en
que buscan proteger los intereses de los socios, acreedores y terceros que se
puedan ver perjudicados por los abusos de los administradores. Dichas normas
tienen un carcter de orden pblico, lo cual no obsta para que luego de producido
el suceso generador de la responsabilidad sea susceptible de conciliacin,
transaccin o similar en la medida en que se cumplan los supuestos materiales
para que se puedan producir.

116
Ob cit, DIAZ ECHGARAY. P 343
CXXXIX
Conclusiones
1. El rgimen de Responsabilidad Civil para los administradores en Colombia ha
sufrido un cambio radical y se encuentra acorde con la tendencia mundial en
materia.

2. El concepto del buen hombre de negocios es un trmino que tiene importancia
al juzgar la culpabilidad del administrador en el desarrollo de la administracin,
su utilidad radica en dotar de un elemento objetivo para el anlisis y al mismo
tiempo profesionalizar la actividad de la administracin.

3. Consideramos que la mayor virtud de la ley, ha sido dotar a los accionistas y a
la sociedad de una serie de instrumentos nuevos para protegerse de las
actuaciones culpables de los administradores como son: la Accin Social de
Responsabilidad y la Accin Individual de Responsabilidad.

4. Las presunciones de culpa que se consagran a lo largo de la ley en contra de
los administradores, no significan el establecimiento de un rgimen de
responsabilidad objetiva para los rganos de administracin, simplemente son
una garanta ms para los intereses de los socios y pueden desvirtuarse dentro
del proceso.
CXL
5. La nueva regulacin es fundamentalmente garantizadora de los intereses de los
socios, por eso se establecen figuras como la solidaridad, la responsabilidad
ilimitada de los administradores, las presunciones de culpabilidad y las acciones
de responsabilidad. An es demasiado pronto para juzgar la utilidad de la Ley
222/95, sin embargo puede ser un instrumento muy til para fomentar el
desarrollo de las sociedades annimas en nuestro pas, especialmente de los
accionistas minoritarios que ahora cuentan con mayores mecanismos de control
sobre las actividades de los administradores.
CXLI
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