1 Escuela de Derecho Universidad de Valparaso Apuntes Examen de Grado

DERECHO CIVIL

TEORA DE LA RELACIN JURDICA Y DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS.

(Sobre apuntes de: R. Moreno, M. Opazo y P. Prado)

CEDULAS TEORA DEL ACTO JURDICO

2 Cdula 1.- Generalidades del acto jurdico 1.1. 1.2. 1.3. 1.4. Concepto Clasificaciones con base en el CC Importancia de las clasificaciones Relaciones entre acto jurdico y el contrato, con sus diversas categoras

Cdula 2.- Requisitos de acto jurdico 2.1. Requisitos de existencia y de validez: conceptos y enunciacin 2.2. Voluntad y consentimiento: conceptos y requisitos; la simulacin 2.3. Objeto: concepto y requisitos: caso de objeto ilcito 2.4. Causa: situacin en el CC; requisitos 2.5. Sancin en caso de omisin 2.6. Relacin con el matrimonio y el testamento Cdula 3.- La capacidad 3.1. Concepto y clases 3.2. La capacidad como requisito de los actos jurdicos; las incapacidades 3.3. Relacin con la responsabilidad extracontractual, el matrimonio, el testamento, la compraventa y la capacidad de suceder 3.4. Sancin en caso de haber incapacidad Cdula 4.- El error 4.1 Concepto y clasificacin 4.2. El error en los actos jurdicos 4.3. Relacin con la tradicin, el matrimonio y el testamento Cdula 5.- La fuerza 5.1. 5.2. 5.3. 5.4. Concepto y requisitos Prueba de la fuerza El temor reverencial Relacin con el matrimonio y el testamento

Cdula 6.- EL dolo 6.1. Como vicio del consentimiento, concepto, requisitos, clases y sancin

3 6.2. Como elemento de efectos y diferencias 6.3. Como elemento de concepto y efectos 6.4. Relacin con las Cdula 7.- La lesin 7.1. Concepto 7.2. La lesin enorme: concepto y concepciones 7.3. Situacin de la lesin enorme en el CC; anlisis particular en la compraventa y en la clusula penal Cdula 8.- Las formalidades 8.1. Concepto y formalidades 8.2. Las solemnidades; concepto, en qu pueden consistir, situacin en la compraventa, el matrimonio y el testamento 8.3. Sancin en caso de omisin 8.4. Relacin entre las solemnidades y las clases de testamento. Cdula 9.- Las modalidades 9.1. Concepto y enunciacin 9.2. Caractersticas generales de las modalidades 9.3. Relacin con la representacin Cdula 10.- La ineficacia de los actos jurdicos 10.1. Concepto de ineficacia, enunciacin de las causales de ineficacia 10.2. Paralelo entre inexistencia, nulidad, inoponibilidad y resolucin Cdula 11.- La nulidad 11.1. Concepto y anlisis del concepto 11.2. Clases, en especial, nulidad absoluta y nulidad relativa 11.3. Relacin con el matrimonio y el testamento la responsabilidad contractual, concepto, con la culpa la responsabilidad extracontractual, indignidades y el desheredamiento

I.

CONSIDERACIONES PREVIAS

4 i. Caractersticas del Derecho Civil El derecho civil es la parte ms general del derecho privado, que regula la relacin de particulares entre s, principalmente en materias de familia, patrimonio y sujetos del derecho. 1) Es un derecho sustantivo: Jeremas Bentham distingui entre derecho sustantivo y derecho adjetivo, diciendo que el derecho sustantivo es aquel que distingue las facultades o poderes a favor de los particulares, y derecho adjetivo es el que establece la manera de cmo hacer valido estas facultades o poderes. El derecho sustantivo por antonomasia lo constituye el derecho civil y el derecho adjetivo lo constituye por antonomasia el derecho procesal. 2) Es un derecho general: Sus normas se aplican a todas las personas cualquiera sea su profesin o actividad, en efecto cuando se contrae matrimonio se aplican las normas de derecho civil, entre particulares, comerciantes, agricultores entre cualquier persona que contrae matrimonio. 3) Es un derecho comn: Sus normas a falta de disposiciones especiales distintas se aplican a las relaciones de derecho, por consiguiente si nos encontramos con una relacin jurdica que est regulada por el derecho mercantil, vamos a aplicar el derecho comercial, pero en todo lo no regulado por este derecho comercial aplicaremos el derecho civil, (primero se debe aplicar el derecho especial y en silencio el derecho civil) (ART. 4 CC: las disposiciones contenidas en los cdigos de comercio, de minera, del ejercito y armada, y dems especiales se aplicaran con preferencia a las de este cdigo). ii. Codificacin Cuando nos encontramos con una sociedad rudimentaria, es decir, con un desarrollo incipiente las normas jurdicas necesarias son las mnimas pero a medida que la sociedad se va desarrollando se va haciendo imprescindible dotarlas de un complejo de disposiciones jurdicas y por consiguiente se van dictando una serie de nuevas disposiciones, si la fuente es la ley se dictaran cada da nuevas leyes para cubrir las nuevas actividades o los nuevos problemas que entrega una sociedad ms dinmica. Como ustedes comprendern las circunstancias de que haya un nmero importante de leyes hace necesario en algn momento reflexionar acerca de lo conveniente de que es reunir todas esas leyes en una unidad. Esto puede hacerse mediante dos procesos, una RECOPILACION o una CODIFICACION LA RECOPILACION consiste en la reunin de un conjunto de leyes considerando solamente la materia de la que trata o la poca en que fueron dictadas. La recopilacin es algo artesanal, es decir por qu se juntan materialmente las leyes o por la materia que regulan o por la secuencia temporal en que fueron dictadas, sin hacer actividad intelectual.

5 La CODIFICACION es un procedimiento ms depurado importa reunir en un solo tomo y de una manera armnica las disposiciones que disciplinan determinadas materias, en la codificacin hay una labor jurdica e intelectual determinante. La codificacin implica: a) La reunin en un solo cuerpo de leyes sobre una determinada materia. b) Pero se necesita adems, que haya una armona en todas disposiciones que se renen, no puede haber entre ellas ambigedad ni soluciones contradictorias. c) Ese menester adems, la totalidad de las normas reunidas respondan a principios fundamentales, de manera que si hay un aspecto que no est concretamente resuelto pueda ser solucionado de acuerdo con esas ideas matrices que reglamentan la codificacin d) La codificacin responde adems a una idea con relacin al ordenamiento jurdico y tambin con los ideales que el estado sigue para organizarse de acuerdo con el derecho. 1. Cdigo Civil Francs Napolen nombro una comisin para que redactara un CC, esta comisin fue extraordinariamente expedita porque en pocos meses cumpli con su cometido. Napolen envi el proyecto de CC al tribunado que era uno de los organismos del poder legislativo. El tribunado rechazo alguna parte del proyecto entonces Napolen estratega al fin actu de la siguiente manera: a) Retiro el proyecto b) Cambio la composicin del tribunado (por eso era emperador) Ahora bien as se fueron dictando varias leyes, que en total suman 36, mas tarde se hizo una ley que rene a esas 36 leyes en una sola, que constituye el CC francs, esto ocurri en 1804. Ahora bien que caracteres tiene este cdigo: 1) Un marcado individualismo, carece de una nota de sensibilidad o solidaridad 2) El predominio de una propiedad individual 3) Es un cdigo que tiene sentido de la realidad es decir es un cdigo no ajeno a las personas a que les iba a ser aplicado. 4) En materia de adquisicin del dominio y dems derechos reales se aparte del derecho romano (en roma es necesario de un titulo y un modo para adquirir el dominio) el titulo est constituido siempre por un contrato, ejemplo contrato de compraventa, celebrado este contrato, el contrato es perfecto, pero el comprador no se transforma en propietario, sino que para que se transforme en propietario debe intervenir el modo, que en este caso es la tradicin, cuando interviene el modo recin el comprador es dueo. Pero el CC francs se cambia esto, el mero contrato transfiere el dominio, por consiguiente en Francia, compraventa y enajenacin son trminos sinnimos, comprador y dueo significan lo mismo.

6 5) Como una nota pintoresca el dolo no vicia el consentimiento en el matrimonio, en Francia, engaa el que puede. (esto significa que no puede pedirse la nulidad del matrimonio, porque uno de los contrayentes sostiene que fue engaada al contraer matrimonio). 6) El CC francs tuvo una enorme influencia en su poca, se impuso en Italia, en Francia, y en los pases latinoamericanos, por ejemplo, en el CC chileno. Critica: se alaba como un muy buen cuerpo de leyes, pero se le critica su individualismo y la proteccin excesiva de la propiedad, particularmente la propiedad inmobiliaria. 2. Cdigo Civil Alemn Este cdigo se lo debemos a Guillermo II, si el CC civil francs es de 1804, el de Alemania es de 1900, es decir, estamos a un siglo de diferencia. Caractersticas del cdigo civil alemn: 1) 2) 3) 4) 5) Es un cdigo extraordinariamente depurado en sus normas Tiene el influjo del derecho germnico y del derecho romano Es un cdigo de una gran perfeccin Atendido lo anterior es un cdigo poco accesible a las personas de los imperados Es un cdigo que contempla normas de solidaridad social

3. Cdigo Civil Italiano de 1942 Italia tena un cdigo civil de 1865, que estaba severamente influido por el CC Francs, se hace necesario la dictacin de un nuevo cdigo y se entrega su redaccin, a los ms destacados juristas de la poca. Ahora este cdigo presenta los siguientes caracteres: 1) Se considera que es la mejor obra jurdica civil 2) Tiene el merito de reunificar el derecho privado y por consiguiente no slo regula derecho civil, sino tambin derecho mercantil, normas de derecho laboral, y tambin en el derecho procesal civil. 3) Incorpora instituciones novsimas, que no haban sido contempladas en otros cdigos. El CC italiano de 1942 se elabora bajo la vigencia de un determinado rgimen poltico el Fascismo, terminado ese rgimen solamente fue hacerle algunas leves modificaciones para que mantuviera todo su vigor, esto demuestra la vala de esta obra jurdica. 4. Cdigo Civil Chileno I. Factores que influyeron en su dictacin 1) La preocupacin de nuestro gobernante a partir de la vida independiente, de dotar al pas de una nueva legislacin, tanto en lo que se refiere a un cdigo civil, como a un cdigo penal, un cdigo procesal civil y un cdigo procesal penal. Desde OHiggins adelante hubo preocupacin por la dictacin de nuevas leyes. Se deca que no era concebible que

7 habiendo cambiado dramticamente el rgimen poltico del pas de la monarqua a una repblica mantuviramos la misma legislacin anterior. 2) La influencia subyugante que tuvo en nuestros gobernantes y en nuestros intelectuales de la poca el CC francs. Recordemos vivamos una poca de tal influencia en la cultura de los pases europeos, particularmente de Francia, nuestras costumbres eran afrancesadas y la literatura era francesa (Rousseau). Enseguida nos encontramos que la economa tambin era francesa, los economistas que enseaban en las universidades eran francesa, por consiguiente toda la cultura francesa tenia influencia en nuestro pas por lo que no poda escapar el orden poltico. 3) La presencia en nuestro pas de un sabio venezolano, la presencia en chile de Andrs Bello. Probablemente uno de los juristas ms destacados de la poca en el mundo. II. Estructura del cdigo civil chileno: Se compone: 1) De un mensaje 2) Del cdigo civil propiamente tal, ahora bien el cdigo civil tiene la siguiente estructura: un Titulo preliminar, enseguida cuatro libros y despus un titulo final a) Mensaje: El presidente de la repblica Don Manuel Montt y su ministro de justicia envan el proyecto de CC y lo acompaan de un mensaje, dirigido a sus conciudadanos del senado y de la cmara de diputados. Cul es el contenido del mensaje? a) Seala las principales innovaciones del proyecto en este momento vigente. La legislacin vigente era la legislacin espaola y algunas pocas leyes que se haban dictado durante el periodo de vida republicana que haban transcurrido. b) Indica a continuacin los principios fundamentales del cdigo cuyo proyecto se est enviando al poder legislativo. c) As mismo se contienen las fuentes que inspiran las normas del proyecto de CC, ahora bien desde el punto de vista formal, el mensaje es una impecable obra jurdica y literaria, que alcanza en varios prrafos incluso matices filosficos. El mensaje es un elemento para determinar la interpretacin de normas del cdigo civil, porque ah est la fundamentacin de las disposiciones. Este mensaje termina con un gesto de humildad de los autores, nos dice yo no presumo ofreceros bajo estos respectos una obra perfecta, ninguna tal ha salido de las manos del hombre, por consiguiente se ofrece un proyecto

8 que parte de la base que no es perfecta. Pero no basta con el lamento, el CC establece un mecanismo para mejorarlo y as dispone que, la corte suprema y las cortes de alzada en el mes de marzo de cada ao, darn cuenta al PDLR de algunas de las dudas y dificultades que le hubiesen ocurrido en la aplicacin de las leyes y de los vacios que noten en ella. Por consiguiente el poder judicial cada ao tiene que hacerle presente al PDLR las deficiencias de la legislacin para el objeto de mejorarla. (ART. 5: La corte suprema de justicia y las cortes de alzada, en el mes de marzo de cada ao, darn cuenta al presidente de la repblica de las dudas y dificultades que les hayan ocurrido en la inteligencia y aplicacin de las leyes, y de los vacos que noten en ellas). Qu ha pasado con este artculo? No ha sido respetado, porque el ejecutivo de cada poca dice que las proposiciones u observaciones del poder judicial no han importantes, el poder judicial dice que como no le han hecho caso a las disposiciones anteriores no formularan nuevas. b) Cdigo propiamente tal: Se compone: .- Ttulo preliminar: este ttulo parte en artculo 1, y termina el artculo 53, esta divido en seis prrafos; 1) 2) 3) 4) 5) 6) En la ley De la promulgacin de la ley De los efectos de las leyes De la interpretacin de las ley Definicin de varias palabras de uso frecuente en las leyes De la derogacin de las leyes.

Cuatro libros: libro I, libro II, libro III y libro IV .- Libro primero: Parte en el art 54, termina en el art. 564. Su epgrafe es DE LAS PERSONAS. Est dividido en ttulos, tiene 33 ttulos originalmente hablando, veamos a la altura del artculo 545 (titulo XXXIII) .- Libro segundo: Parte en el art. 565, termina en el art. 950, su epgrafe DE LOS BIENES, Y DE SU DOMINIO, POSESIN, USO Y GOCE. Tiene catorce ttulos. .- Libro tercero: parte en el art. 951, termina en el art. 1436. Su epgrafe DE LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE Y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS. Tiene trece ttulos. .- Libro cuarto: parte en el art. 1437, termina en el 2524. Su epgrafe DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS CONTRATOS. Es el ms extenso del cdigo tiene 42 ttulos. .- Titulo final: no tiene nmero, se refiere a la vigencia del cdigo y a la derogacin de leyes anteriores. Por consiguiente el titulo final que tiene un solo artculo final, solo refiere a lo antes sealado. (Vigencia del cdigo desde el 1 enero de 1857).

9 Ahora bien hemos dicho que el cdigo se divide normalmente, principalmente tratndose los libros, se dividen en ttulos, y los ttulos en prrafos. Los prrafos se dividen a su vez en artculos, los artculos se dividen normalmente en incisos. Despus de cada punto final pasamos a un nuevo inciso. (Art. 3 dos incisos, Art.4 un inciso) en algunos casos el articulo se divide en nmeros en vez de dividirse en incisos (Art. 1526, dividido en 6 nmeros). En seguida: a) Estn sujetos a tutela los impberes (Art 341: estn sujetos a tutela los impberes) b) La facultad de testar es indelegable (Art. 1004: la facultad de testar es indelegable) c) El testamento solemne es siempre escrito (Art. 1011: el testamento solemne es siempre escrito) d) Art. 2210 derogado: los intereses atrasados no producen intereses. Estos artculos tienen en comn que todos tienen SOLO SEIS PALABRAS Y SON LOS MAS BREVES DEL CDIGO. ART. 1337: ES EL ARTCULO MS EXTENSO DEL CDIGO, dividido en 11 nmeros, se refiere a la regla que debe ocupar el partidor en la particin. ART 1534: S de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en comn, el uno est pronto a cumplirlo, y el otro lo rehsa o retarda, ste slo ser responsable de los perjuicios que da inejecucin o retardo del hecho resultaren el acreedor. III. Promulgacin del CC: Fue promulgado el 14 de diciembre de 1855 y entro a regir el 1 de enero de 1857, es decir para que se fueran acostumbrando, hubo un plazo de vacancia de ms de un ao. IV. Modificaciones a la estructura: Con el transcurso del tiempo como ustedes comprendern el cdigo civil chileno se ha ido alterando y esta estructura ha experimentado las siguientes reformas: i. Se han derogado en el libro primero los ttulos 11, 13, 12, 14 15 y 16 todos ellos referente a la materia de familia. ii. Se ha incorporado en el libro cuarto un titulo 22 bis. Que se refiere al rgimen de bienes participacin en los gananciales. Art. 1792 CC entre otras. V. Contenido del cdigo civil: Mensaje: El mensaje fue la comunicacin que el PDLR Manuel Montt y su ministro de justicia enviaron a sus conciudadanos del senado y de la cmara de diputados acompaando el proyecto de cdigo Civil, con respecto a este mensaje hay que hacer:

10 a) En l se indican las principales innovaciones que el proyecto contena respecto de la legislacin vigente en ese entonces, que era la legislacin a espaola vigente y algunas leyes dictadas en ese tiempo en nuestro pas. b) Pero se seala adems las caractersticas, principios y las instituciones sobre las que contiene el proyecto de cdigo c) Se agregan las fuentes que se tuvieron en vista para redactar el proyecto de cdigo civil d) Naturalmente este mensaje tambin fue redactado por Andrs Bello y todos los autores destacan su hondo contenido, la belleza y la perfeccin de su lenguaje agregando incluso que tiene matices de carcter filosfico. El mensaje termina pidindole a los senadores y diputados la aprobacin del proyecto como un todo porque si se iniciaba a discutir cada uno de los artculos, exista el riesgo que se perdiera la armona necesaria de un cuerpo legislativo como este y tardara largamente la aprobacin de una ley como esta que era desde ya. Este mensaje es un elemento de interpretacin de las normas del CC. Y en muchas oportunidades las sentencias de los tribunales especialmente CA y CS recurren al mensaje para fundamentar sus fallos. VI. Juicio valorativo del CC Chileno i. Bondades del CC chileno: En sntesis podemos indicar como merito los siguientes: 1) Es una obra jurdica armnica, en 2525 Arts, no hay contradicciones salvo en un par de artculos, que alguna vez analizaremos 2) Es un cdigo con sentido de la realidad, Andrs Bello consulto a los principales autores de la poca, el derecho romano y otros cdigos, y fue eligiendo la solucin mas adecuada a la idiosincrasia chilena de esa poca. Nuestro cdigo tiene muchas soluciones creativas no es una copia de otro. Se establece un principio fundamental, la igualdad de las personas y en esto aventaja al cdigo napolenico, porque este establece la igualdad entre los franceses y no respecto de todas las personas como el nuestro. El ttulo preliminar contiene principios de derecho internacional que solo mas tarde otras legislaciones integraron a su orden positivo Nuestro cdigo Civil es el primero del mundo que reglament orgnicamente las personas jurdicas, es decir con un sentido unitario.

11 El lenguaje del cdigo es un lenguaje correcto, preciso, en este sentido es incluso superior al cdigo civil francs no es un lenguaje rebuscado como el del cdigo alemn, lo que hace difcil entender a las personas a quienes va a regular. ii. Defectos del Cdigo civil chileno: 1) Es un cdigo individualista es decir, si lo comparamos con el cdigo civil alemn le falta un sentido de solidaridad. 2) Consagra una propiedad marcadamente individual, pero seamos justos la CPR que nos regia en esa poca la de 1833 estableca una propiedad marcadamente individual por lo que el cdigo es una ley no poda apartarse de esto. Si a alguien a quien debemos imputarles esto es a los autores posteriores que no pudieron adecuar el Cdigo a la poca. Si la sociedad, de ese entonces pensaba en una propiedad individual, no podemos pedirle al redactor que no piense de la misma manera. 3) No reglamento la propiedad intelectual, no es que la haya desconocido y sealo que una ley especial la iba a regular.
Art 584: las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores. Esta especie de propiedad se regir por leyes especiales.

4) No reglament la adopcin, leyes posteriores establecieron esta institucin en nuestro pas, ya que la adopcin en ese tiempo en que se dicto el CC la adopcin no formaba parte de nuestras costumbres. 5) No reglament correctamente el contrato de trabajo, el CT en el CC, forma parte del contrato de arrendamiento, es una forma de arrendamiento de servicios 6) Se dice que constituye un error cientfico la presuncin del art 76, se refiere a la poca de la concepcin, es decir el hecho cuando un espermatozoide fecunda el ovulo y Es algo que se produce sin que se tenga prueba directa de ella.
Art 76: De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin segn la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que 180 das cabales y no ms que 300 das contados hacia tras desde la medianoche en que principie el da del nacimiento

En la realidad ha ocurrido que el periodo de gestacin sea menos que 180 das y tambin superior a 300 das, lo que nos dice que la presuncin no siempre coincide con la realidad. El error es concebir una presuncin de derecho y no una legal. Art. 5 CC: La CS y las cortes de alzada en el mes de marzo de cada ao darn cuenta al PDLR de las dudas y dificultades que le hayan ocurrido en la inteligencia y aplicacin de las leyes y de los vacos que noten en ellas (este ao se preocupo de la formacin de los abogados)

12 VII. Historia inmediata de la codificacin del CC chileno Sealando los aspectos ms salientes de esta materia: 1) La preocupacin de los gobernantes por la dictacin de un nuevo cuerpo legal en materia civil, penal, etc. 2) En el ao 1822 en un discurso frente a una junta constituyente Bernardo Ohiggins reiter la necesidad de nuevos cuerpos legales, se pens en traducir el CC Francs. Lo anterior se repiti en los aos 1826, 1828, 1830, en el sentido de que se haca imperioso tener una legislacin nacional concordante con la nueva Repblica. 3) En el ao 1835 el Presidente de la Repblica hace presente al parlamento esta necesidad de que se dicte una ley para encargar la redaccin de estos cuerpos legales. El ministro Portales advierte que un particular tiene redactada una parte de cdigo civil, que correspondera a un tercio de lo que deba ser este cuerpo legal, como Uds. sospecharan este era Andrs Bello, que en el ao 1829 haba llegado al puerto de Valparaso. 4) En el ao 1840 se crea una comisin de legislacin del congreso nacional que tiene por objeto abordar la tarea de la creacin de estos nuevos cdigos. 5) En el ao 1841 se presenta un proyecto parcial de CC que es el que tiene redactado ese particular que era Andrs Bello que se refiere a la sucesin por causa de muerte, este proyecto parcial de CC se publica en el diario El Araucano y era para que los particulares emitieran opinin respecto del proyecto de Cdigo que se estaba redactando. 6) En 1845 se redacta la otra parte de CC y es por lo tanto un proyecto parcial, y se refiere a las obligaciones y contratos. Presentados estos ya dos proyectos parciales de CC, se convoca a una junta revisora, cuya misin era revisar estos dos proyectos parciales. 7) Mas tarde a iniciativa de Andrs Bello se funden la comisin de legislacin del congreso nacional, con la junta revisora, en un cuerpo nico. 8) Deja de funcionar este organismo y Andrs Bello contina solitariamente redactando el proyecto de CC. 9) En el ao 1852 se entrega el primer proyecto completo de CC que se conoce con el nombre de Proyecto de 1853, porque en ese ao de da conocimiento de ese proyecto. Atendido lo anterior se nombra una comisin revisora del proyecto (antes se haba nombrada una junta revisora, ahora es una comisin revisora) esta comisin estudia el proyecto y va haciendo anotaciones al margen, respecto de cada uno de los artculos, es por eso que no hay actas. Hecha la primera revisin surge un nuevo proyecto.

13 10) Proyecto Indito, este proyecto que tiene las notas puestas por los miembros de la comisin, se conoce como proyecto indito por que solo se da a conocer en 1890 cuando se hace una publicacin de las obras completas de Bello. 11) El proyecto indito fue sometido a una segunda revisin, y luego de esta segunda revisin se conoce como PROYECTO DEFINITIVO 12) Este proyecto definitivo es enviado a fines de noviembre de 1855 al parlamento y se cita a reunin extraordinaria para revisar este proyecto, pero surgi la dificultad de cmo se iba a revisar este proyecto, articulo por articulo o como un todo, finalmente se aprob como un todo. 13) Se dicta una ley el 14 de diciembre de 1855 y con esta fecha queda promulgado el CC chileno. Pero en la misma oportunidad se dicta una ley que agradece a la comisin por la redaccin pero especialmente a Andrs Bello. 14) La comisin de revisin celebro 300 sesiones, Andrs Bellos asisti a todas, por ley se le ordena pagar la suma de 20000 pesos de ese entonces y se le abona todo el tiempo trabajado necesario para jubilar para que ejerciera como oficial primero del ministerio de relaciones exteriores. La comisin revisora del CC fue presidida por el PDLR de ese entonces Don Manuel Montt. VIII. Historia fidedigna del Cdigo Civil La historia fidedigna del CC es una manera de recurrir a un elemento para interpretar las normas del CC. Que antecedentes forman parte: 1) Mensaje: Indica los principales caracteres, modificacin a la legislacin vigente y las nuevas instituciones que el nuevo proyecto contena. 2) Actas de las comisiones: que tuvieron a cargo la elaboracin del CC a) Comisin de legislacin del congreso nacional: esta comisin tienes actas pero son muy breves se limitan a sealar quienes concurrieron a la reunin, las disposiciones aprobadas y a veces las fuentes de determinada disposicin. b) Comisin revisora: dem que la anterior. Esta no levanto actas ya que trabajo poniendo anotaciones al margen del proyecto. 3) Los proyectos de CC: sabemos que tenemos los siguientes proyectos: a) Aquel que se publico en el araucano aquel que se refera a la sucesin por causa de muerte b) Otro proyecto parcial que corresponde a las obligaciones y contratos (1845-1847) c) Proyecto de 1853, se termino en el ao 1852 y se conoci en el ao 1853

14 d) Proyecto indito que se conoce en 1853 luego de la primera revisin e) Proyecto indito de 1890 por la publicacin de las obras de Andrs bello f) El proyecto definitivo que es el que resulta luego de la segunda revisin y es el que se enva al legislativo. 4) Fuentes que tiene en consideracin Andrs Bello al redactar el CC a) Fuentes legislativas: i. Derecho espaol que se aplicaba en chile: nueva recopilacin, leyes de toro, fuero juzgo, 7 partidas de Alfonso X el sabio. ii. Algunas leyes chilenas que haban sido dictadas en Chile desde su independencia Ej.: leyes que puso termino a los mayorazgos. iii. El CC francs particularmente en materia de obligaciones y contratos. iv. El cdigo de las dos Sicilias v. El cdigo de Cerdea especialmente de las servidumbres de acueducto. vi. El cdigo de Louisiana, del que tomo el concepto de ley, al cual introdujo ciertas modificaciones. b) Fuentes doctrinarias: i. Entre otros los autores franceses, Durn ton, Troplon, Delvin Court, Pottier. ii. Autores espaoles: entre otros MOLINA, GOMZ, ATTIENZA. iii. Autores Alemanes: Found de Savigny iv. Autor Ingles Kent Andrs Bello consulto el proyecto de CC de Garca Goyena influye en CC nuestro, pero ms tarde este conoce el CC chileno y este influye en el CC espaol. Naturalmente que Andrs Bello tuvo presente siempre el derecho romano y tambin el derecho germano. El sistema de conservador de bienes races en alguna forma est inspirado en una ley de Alemania que est inspirado de este en particular. IX. Influencia Del CC Chileno Nuestro cdigo ha influido en otros cdigos: 1) Marcadamente influyo en los cdigos de Colombia y Ecuador,

15 2) Tambin en el cdigo de la repblica oriental de Uruguay. 3) Tambin en el cdigo civil argentino posterior al nuestro (redactor Velez Arffiel) X. Lenguaje del cdigo civil El lenguaje del CC chileno es superior al del cdigo civil francs. Los autores sealan que entre la graciosa pero tosca lengua de las partidas y el levado lenguaje del cdigo civil alemn, nuestro cdigo civil, tiene un lenguaje que permite a todas las personas acceder a sus disposiciones. XI. Principios inspiradores del cdigo civil. 1. Autonoma de la voluntad. 2. Principio de la responsabilidad civil. 3. Principio de proteccin al derecho de propiedad. 4. Principio de la buena fe 5. Principio del repudio al enriquecimiento sin causa 6. Principio de la omnipotencia de la ley 7. Principio de la libre circulacin de los bienes. 8. Principio de proteccin a ciertas personas. Algunos autores agregan. - Principio de la Constitucin Cristiana de la familia 1. Autonoma de la voluntad: Hablamos que la voluntad es fuente y medida de las obligaciones. La voluntad sirve para crear, modificar y terminar las relaciones jurdicas. Esta presente fundamentalmente en el mbito de los contratos.
Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.

Estas fuentes son el contrato, cuasicontrato, delito cuasidelito. La voluntad es fuente de las obligaciones i. Tiene subprincipios: (otras manifestaciones)

16 a) Consuensualismo: Supone que el solo consentimiento obliga sin necesidad de ningn requisito. b) Libertad contractual: Es la decisin de si contrato o no, con quien, como.. b.1 Libertad de conclusin: en materia patrimonial es llama ius conmubis b.2 Eleccin de co-contratante. b.3 Libertad de auto configuracin del contrato. c) Fuerza obligatoria del contrato: es la norma legal expresa.
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

Se habla de intangibilidad del contrato, unilateralmente uno no lo puede tocar. El contrato obliga como una ley, ni siquiera el legislador puede tocarlo. d) Efecto relativo del contrato: obliga solamente a los partes (puede ser el que firma, el heredero, representante...etc.) el contrato no obliga a terceros ya que estos no son parte. 2. Principio de la responsabilidad civil: En el derecho hay varias responsabilidades (poltica, penal, administrativa, civil, etc.). La responsabilidad civil es deber jurdico en general de reparar el dao causado por el incumplimiento de una obligacin emanado de un contrato o por el incumplimiento de no causar dao a nadie. (Deber jurdico general--- comportarme con la debida correspondencia y cuidado). Reparar el dao es dejar a la vctima en la misma situacin jurdica que se encontrara de no haber sufrido dicho dao .La responsabilidad civil apunta generalmente a lo patrimonial y normalmente se traduce en un pago de indemnizacin de perjuicio.
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.

Del concepto se distinguen 2 tipos de responsabilidad civil: i. Contractual: El cdigo regula que ocurre en aquellos casos en que un contrato no se cumple voluntariamente. Dao a la otra parte:
Art. 1556. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento. Exceptense los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente.

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Art. 1557. Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer, desde el momento de la contravencin. Art. 1558. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento.

La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios. Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas. ii. Extracontractual: Art. 2314. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito. Si alguien causa dao civil carga con la indemnizacin. (Delito -con dolo- y cuasidelito con culpa- civil) hechos que causan dao.
Art. 2329 Inc. 1. Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta. (PPIO DE REPARACION) Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.

El no cumplimiento del contrato genera responsabilidad contractual, el delito y el cuasidelito generan obligaciones de reparar pero ac hay una responsabilidad extracontractual 3. Principio de proteccin al derecho de propiedad: Se encuentra en el Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. El cdigo reconoce el derecho de propiedad como un derecho real (derecho que se tiene respecto de una cosa determinada). Se puede estar respecto de varias situaciones jurdicas respecto de la cosa (dominio, mero tenedor, poseedor) El cdigo le refiere la mayor cantidad de atribuciones al derecho de propiedad.
Art. 582. El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.

18 Adems se le protege por Ej. Mediante la accin reivindicatoria.

Art. 889. La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.

La puede ejercer el dueo no poseedor. Busca reconocer al dueo su dominio y como consecuencia restituirle una posesin perdida.
Art. 583. Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo. Art. 584. Las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores. Esta especie de propiedad se regir por leyes especiales.

Se puede hacer tambin por va constitucional mediante la accin de proteccin (la constitucin ampara el derecho de propiedad). 4. Principio de la buena fe: evoca rectitud, lealtad, etc. Ms all de lo valorizo el cdigo reconoce 2 direcciones de la buena fe. i. Subjetiva: El estar de buena fe Es la conciencia interna de estar actuando de conformidad a derecho por exentos de fraude y de todo vicio ii. Objetiva: el actuar de buena fe. La ubicamos esencialmente en los contratos. Se debe actuar de buena fe durante todo el contrato, las partes deben siempre actuar de buena fe, aunque pensemos otra cosa.
Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.

La buena fe subjetiva es la aplicacin ms amplia el cdigo no la define en trminos generales pero hay 2 artculos en la que podemos observarla.
Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario. Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse.

19 Ambos son de aplicacin general. De estas normas hay una presuncin de buena fe el cdigo presume la buena fe subjetiva.
Art. 909. El poseedor de buena fe, vencido, tiene asimismo derecho a que se le abonen las mejoras tiles, hechas antes de contestarse la demanda. Slo se entendern por mejoras tiles las que hayan aumentado el valor venal de la cosa. El reivindicador elegir entre el pago de lo que valgan al tiempo de la restitucin las obras en que consisten las mejoras, o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras valiere ms la cosa en dicho tiempo. En cuanto a las obras hechas despus de contestada la demanda, el poseedor de buena fe tendr solamente los derechos que por el artculo siguiente se conceden al poseedor de mala fe.

5. Principio del repudio al enriquecimiento sin causa: Lo analizamos: 1. Como principio inspirador del cdigo: repudio al enriquecimiento sin causa. 2. Como enriquecimiento sin causa a secas: como una fuente autnoma de las obligaciones.

1. Como principio inspirador del cdigo: Significa que al cdigo no le gusta que una persona se enriquezca sin una razn que justifique ese enriquecimiento. Este principio esta presente en una serie de instituciones. El cdigo evita que una persona se enriquezca sin justa causa pero si sucede esto el cdigo dispone una serie de soluciones. Por Ej. En el derecho romano encontramos la accin reivindicatoria. El cdigo impone regalas acerca de las mejoras, deterioros, frutos para evitar el enriquecimiento.
Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que el juez sealare; y si la cosa fue secuestrada, pagar el actor al secuestre los gastos de custodia y conservacin, y tendr derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse.

Ej. Los cuasicontratos -en el pago de lo no debido- estos tienen este principio inspirador, si le pago a una persona por equivocacin con buena fe, la otra persona se enriquece sin justa causa, es por esto que el cdigo manda a restituir el pago hecho. En materia de matrimonio en la sociedad conyugal hay tres tipos de patrimonios social, el del marido y el de la mujer y son administrados por el jefe de la sociedad conyugal, si se termina el matrimonio se establece la recompensa. 2. Como enriquecimiento sin causa a secas: Ac no hay repudio puede ser en si misma fuente de las obligaciones aunque el cdigo no lo establezca.

20 2.1. Requisitos pata que haya un enriquecimiento sin justa causa: 1. Un patrimonio que se enriquezca. 2. Un patrimonio que se empobrezca. 3. Que el enriquecimiento y el empobrecimiento sean correlativos. Clave!! 4. Que esta situacin sea sin causa que lo explique. Clave!! Cuando se cumplen estos requisitos la consecuencia es que para aquel que se empobreci tenga un enriquecimiento patrimonial contra el enriquecido. (Accin in reversa). 6. Principio de la omnipotencia de la ley: Se manifiesta en los primeros artculos del cdigo (el uno, dos y tres), supone que la ley es la fuente ms importante del derecho civil.
Art 3 inc 2. Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.

En este articulo existe el principio del efecto relativo de la sentencia, es decir, solo obliga a las partes, en cambio, la ley obliga a todos, tiene un efecto general. La ley en el derecho civil esta por sobre la costumbre y la jurisprudencia. 7. Principio de la libre circulacin de los bienes: Cuando el cdigo civil se dict en 1855 se iniciaba la vida republicana y se pretenda destrabar el comercio y la economa de la poca. Se suprimen los mayorazgos (para que no pasen lo bienes de familia en familia) y las vinculaciones. En una segunda manifestacin, encontramos este principio en materia de derechos reales.
Art. 769. Se prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos. Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarn como substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo. El primer usufructo que tenga efecto har caducar los otros; pero no durar sino por el tiempo que le estuviere designado. Art. 745. Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos, de manera que restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera sta con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra. Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios nombrados, se extinguir para siempre la expectativa de los otros.

En el derecho de dominio, encontramos los argumentos de la clusula de no enajenar y se comparar si se acoge el principio de libre circulacin de los bienes. 8. Principio de proteccin a ciertas personas: Se manifiesta en una materia llamada capacidad de los actos jurdicos. El cdigo protege a las personas en desventaja en las relaciones jurdicas, ya sea razn de su edad, enfermedades, interdicto por prodigalidad o sujetos que gastan el dinero

21 compulsivamente. A estas personas se les protege creando la figura de la incapacidad. Por ejemplo, a un loco millonario el cdigo lo declara incapaz. Las incapacidades que establece el cdigo:
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin. Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes. Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.

El cdigo crea otras incapacidades como un nio que mata a otra persona, no se obliga a reparar. La ley no es solamente la nica fuente del derecho civil, hay otras leyes complementarias como la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes, la ley de matrimonio civil (ley n 19.947), la ley de tribunales de familia (ley n 19.968), la ley de registro civil, ley sobre cambios de nombres, ley sobre arrendamientos, etc. II. TEORA DE LA LEY

1. Concepto.
Art. 1. La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.

Dos grandes criticas: a) se dice que este articulo no seala especficamente en qu consiste la ley. b) de la redaccin del artculo da la sensacin que la ley es ley porque est echa de acuerdo a la forma prescrita por la Constitucin (nfasis en aspecto formal). Marcel Planion: la ley es una regla social obligatoria establecida en forma permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza. 1 2 3 Regla de conducta Obligatoria (fuerza) Permanente

La definicin del cdigo admite una clasificacin de la ley de carcter tripartita: prohibitivas,

22 imperativas y permisivas. La mayora seala que el criterio es el de la sancin que se aplicara frente a la inobservancia de la ley. Otros consideran que estn hablando del efecto de la ley, sobre las personas. 2. Clasificacin de las leyes i. Leyes prohibitivas: es una ley que impide la realizacin de una conducta entendida en trminos absolutos (bajo ninguna circunstancia), perentorias, sin excepcin.
Art. 1796. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.

ii. Leyes imperativas: ley que impone la realizacin de una conducta o establece que para realizar una conducta se debe cumplir requisitos o condiciones.
Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1. De las cosas que no estn en el comercio; (prohibitiva) 2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; (prohibitiva) 3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; (imperativa) 4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio. (Imperativa). Art. 402. Es prohibida la donacin de bienes races del pupilo, aun con previo decreto de juez. Slo con previo decreto de juez podrn hacerse donaciones en dinero u otros bienes muebles del pupilo; y no las autorizar el juez, sino por causa grave, como la de socorrer a un consanguneo necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pblica, u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y que por ellas no sufran un menoscabo notable los capitales productivos. Los gastos de poco valor para objetos de caridad, o de lcita recreacin, no estn sujetos a la precedente prohibicin.

Inciso 1 Prohibitiva, Inciso 2 Imperativa.

Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio. Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes.

Inciso 1 imperativa, inciso 2 Prohibitiva.

Art. 1892. Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin enorme, no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el exceso, se tendr esta clusula por no escrita. (Prohibitiva: no valdr)

2. Sancin inobservancia norma prohibitiva: a) La regla general la nulidad del acto (anulabilidad absoluta).

23 Esto lo extraemos de una tra de disposiciones:

i. Art. 10. Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin. ii. Art. 1466. Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes. iii. Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.

b) Sanciones distintas a la nulidad absoluta:

Art. 745. Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos, de manera que restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera sta con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra. Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios nombrados, se extinguir para siempre la expectativa de los otros. (Prohibitivo: nulidad absoluta: regla general, ac no vale) Art. 769. Se prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos. Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarn como substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo. El primer usufructo que tenga efecto har caducar los otros; pero no durar sino por el tiempo que le estuviere designado.

3. Sancin inobservancia norma imperativa: Todo va a depender del inters que lleve aparejado la norma imperativa vulnerada. 1. En s misma vela por el inters general: nulidad absoluta. 2. Slo mira el inters personal: nulidad relativa. 3. Tambin puede ser la inoponibilidad del acto.
i.Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1. De las cosas que no estn en el comercio; 2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; 3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; 4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.

Sancin en caso de infraccin: Nulidad absoluta por ser objeto ilcito.

ii.Art. 402.inc.2. Slo con previo decreto de juez podrn hacerse donaciones en dinero u otros bienes muebles del pupilo; y no las autorizar el juez, sino por causa grave, como la de socorrer a un consanguneo necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pblica, u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y que por ellas no sufran un menoscabo notable los capitales productivos. (Norma imperativa, sancin relativa como regla general. (Falta una formalidad

habilitante)

24 iii. Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo.
Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.

Sancin a una norma imperativa, inoponibilidad: notificar) iii. Leyes permisivas: Es aquella norma que confiere un derecho a su titular y que como tal ese derecho queda enfrentado al arbitrio del titular. Un derecho de obrar, de hacer o no hacer algo. El mandato va a los otros (relacionar jurdicamente) no pueden impedir lo que la norma faculta. Si eventualmente estas personas lo impiden causan un dao (responsabilidad civil-indemnizar los perjuicios) Sancin dada para los terceros: reparar daos.
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia. Por regla general se puede renunciar a un derecho a menos que sea irrenunciable o no

mire slo el inters individual. 3. Crticas a la clasificacin i. En el distingo entre leyes imperativas y prohibitivas: no tiene mucho sentido, porque toda ley imperativa de alguna manera es prohibitiva. ii. Con respecto a las permisivas, se dice que no vendran a tener una estructura similar a las otras. Ms bien, serian una consecuencia del principio general de libertad. 4. Otras clasificaciones elaboradas por la doctrina La doctrina ha elaborado otras categoras i. Francois Geny: hace caso omiso y distingue 3 categoras: y clasificaciones de las leyes.

1 Categora: Las normas prohibitivas e imperativas se tratan juntas porque en ambos casos estamos ante normas imperativas. La imperativa impone una accin y la prohibitiva impone una omisin, su contenido normativo es similar. 2 Categora: Las normas supletivas son muy importantes en el cdigo aunque no estn contenidas en el 1 artculo. Son importantes porque una ley es supletiva cuando suple el silencio de las partes en determinadas materias. La ley suple el silencio del autor o de las partes en la celebracin de un acto jurdico. Estas normas estn particularmente en el libro cuarto. En este libro se elabora toda la teora del acto jurdico a partir de los contratos que tienen mucha relacin con las normas supletivas. Gran parte de las disposiciones de este libro son supletivas de la voluntad de las partes, porque el cdigo deja que nosotros tengamos la mayor cantidad de facultades para regular nuestros actos jurdicos, pero nuestra voluntad no puede regular todas las materias o podemos haber obviado alguna materia, en ese caso el cdigo suple con normas supletivas estas materias. Artculo 1547.

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Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio. El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa. La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega. Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.

Cmo el legislador elabora las normas supletivas? Hay que distinguir las decisiones del legislador para darle contenido a las normas, aplica el voluntarismo propio del siglo XIX dicen que si las partes nada dijeron sobre determinada materia (silencio) quiere decir que queran que se aplicara esta ley. Ej.: el matrimonio, si nada dicen del rgimen se casan con sociedad conyugal. 3 Categora: normas dispositivas: Son las que regulan los conflictos que se producen entre personas que no reencuentran relacionadas jurdicamente. Ej.: Que no ha contratado entre s por tanto estas leyes se caracterizan porque la voluntad no tiene la mnima importancia. Ej.: Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida,
mientras no se extingan por el lapso de tiempo.

La norma dispositiva resuelve viendo cual de los intereses va a primar o bien haciendo una ponderacin de derecho. Este artculo es norma dispositiva porque le da el favor al verdadero dueo de las cosa que ha sido vendida por un vendedor no dueo. El conflicto se produce entre el verdadero dueo y el comprador. Solucin al conflicto: El verdadero dueo an tiene derecho sobre la cosa y puede ejercer accin reivindicatoria y tambin le da derecho al comprador en contra del vendedor no dueo. ii. Clasificacin en virtud de la cual, se distingue entre leyes normativas, leyes modificatorias y leyes interpretativas. 1. Leyes normativas: Son aquellas que regulan una materia que nunca fue previamente reglamentada. Ej.: Ley original de matrimonio civil de 1884. Antes el matrimonio se rega por el derecho cannico. Ej.: Ley 19947 regula el divorcio vincular o con disolucin de vnculo, antes haba divorcio pero no era vincular. 2. Leyes modificatorias: ley que modifica o altera materias que tienen previa reglamentacin. Ej.: 19.585, alter las normas sobre filiacin 8reconoce la igualdad de los hijos. 3. Leyes interpretativas: Buscan el sentido y alcance de la ley. El intrprete ms importante es el juez y se auxilia con los Artculos 19 al 24 del Cdigo Civil. Una ley interpretativa no reglamenta ninguna materia, slo determina el sentido y alcance de otra ley, por tanto el legislador al crear esta ley, tambin interpreta.

26 5. Renuncia a los derechos conferidos por las leyes La renuncia est establecida en el Artculo 12 del cdigo civil, este consagra ms no da un concepto de renuncia. Concepto: La renuncia es un acto jurdico unilateral de carcter abdicativo que consiste en hacer dejacin de un derecho si que ello implique el traspaso del mismo a otra persona 8 no se enajena el derecho)
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.

I. Caractersticas de la renuncia: 1. Es un acto jurdico, por tanto es una manifestacin de la voluntad que busca una consecuencia jurdica que en este caso es hacer dejacin del derecho. 2. Es un acto jurdico unilateral, basta la manifestacin de la voluntad del renunciante. 3. Es un acto de carcter abdicativo, cuando se hace dejacin del derecho, se desprende del patrimonio pero este no se traspasa a otro. 4. Por regla general la renuncia es de naturaleza informal, como acto jurdico no est sometido a ningn tipo de solemnidad. 5. Es un acto jurdico de carcter abstracto, no es necesario que el renunciante justifique la razn por la cual renuncia, es decir, no tiene causa o ms que no tener causa, no es relevante la causa. 6. Es un acto jurdico de carcter voluntario. II. Casos Hay artculos del Cdigo Civil que expresamente admiten la renuncia: a) Artculo 806. El usufructo es un derecho real que est en el patrimonio del usufructuario y puede renunciar a l. b) Artculo 812. El derecho real de uso y habitacin tambin es renunciable. c) Artculo 2381 n 1 por el relevo del fiador el acreedor por todo o parte. d) Artculo 845 El derecho real de servidumbre Observacin: Conforme al artculo 12 CC., no se puede renunciar cuando este prohibida su renuncia o cuando afecte inters social o general. Ej. Artculo 153, si el matrimonio esta en sociedad conyugal, la mujer puede pedir separacin de bienes
siempre y cuando el marido este administrando mal los bienes. La mujer antes de casarse no puede renunciar a este derecho porque estara mirando slo su inters individual. Si no existiera ste artculo la mujer podra renuncia a este derecho. Ej.2: El derecho a pedir alimentos forzosos. El que tiene el conyugue respecto del otro conyugue, los hijos respecto de los padres, etc. Este derecho no se puede renunciar porque no slo mira el inters del renunciante sino que mira tambin el inters general, no slo le afecta al q renuncia sino que a la sociedad toda, este hijo que renuncia no va a tener con que alimentarse y la sociedad va a tener que hacerlo. Art. 334. El derecho de pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo alguno, ni renunciarse.

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Precisiones:

i. La renuncia que no permite la ley no necesariamente tiene que estar expresamente establecida en la ley. ii. No hay que confundir la renuncia de un derecho con su no ejercicio. iii. En el no ejercicio el derecho an est en el patrimonio, slo que esta en forma pasiva. No se extrae del patrimonio como en la renuncia. iv. La renuncia es un acto de disposicin patrimonial porque dispone del patrimonio, cuando se extrae este derecho del patrimonio, el patrimonio disminuye. No es una enajenacin porque no hay traspaso del derecho a otra persona.

6. Efectos de la ley La doctrina dice que los efectos de la ley se pueden estudiar desde 3 puntos de vista: Efectos de la ley en el espacio (territorial) Efectos de la ley en el tiempo (temporal) Efectos de la ley en las personas (poblacin) ( ya lo vimos: prohibitivas, imperativas y permisivas)

I. Efecto de la ley en el espacio (territorio) En materia de aplicacin de la ley con este efecto hay que ver los principios que sustentan este efecto en el espacio: En esta materia hay 2 principios fundamentales y contradictorios. a) Principio de la territorialidad: Tiene 3 consecuencias: 1.- la ley rige en un territorio determinado, fundamentalmente en un pas o en un estado (federal) determinado. La ley se dicta slo para ese territorio. 2.- Dentro de ese territorio no puede regir sino la ley que se dicta para ese territorio, no podran entrar a regir otras leyes. 3.- Esa ley que se dicta para ese territorio no puede regir ms all de las fronteras de ese territorio. b) Principio de extraterritorialidad: Es el principio de personalidad de la ley, la ley se dicta ya no respecto del territorio sino respecto de las personas y por consiguiente la ley se aplica a las personas donde quiera que ellas se encuentren. La ley nos sigue donde quiera que nos encontremos. La ley se extraterritorializa. Comentarios: no se pueden aplicar en un pas absolutamente los 2 principios. Ningn estado aplica en forma absoluta la territorialidad o en forma absoluta la extraterritorialidad. Los estados optan por uno u otro principio pero con una serie de matices. La legislaciones no aplican absoluta ni conjuntamente ni uno no otro principio. Pero igual se producen conflictos de leyes que resuelve el derecho internacional privado a travs de las normas conflictuales o

28 normas de conflictos. c) Conflicto de la ley: Cuando una determinada relacin jurdica es susceptible de que se le apliquen 2 o ms legislaciones de Estados distintos. Estos conflictos se producen porque con la globalizacin estamos ms expuestos a celebra relaciones jurdicas con personas de otros pases. Las normas en conflicto tienen factores de conexin como la nacionalidad, lugar adonde se encuentra el bien, lugar donde se celebr el acto jurdico. Ej. : Si un acto se celebra en determinado pas se aplican esas leyes, etc. Doctrinariamente como el tema es tan complejo, la doctrina ha tratado de solucionar los conflictos de leyes y una teora se ha utilizado para solucionar estos problemas. La teora de los estatutos que consiste en distinguir a las leyes en diversas categoras y a estas leyes les va aplicando territorialidad o extraterritorialidad. Tomas las leyes las distingue en 3 categoras: 1.- Leyes personales: regulan a las personas y sus relaciones de familia. Ej.: Matrimonio, filiacin, etc. 2.- Leyes Reales: regulan los bienes, ej.: cosas, derechos reales en general, posesin, etc. 3.- Leyes Mixtas: Regulan en parte aspectos propios de las leyes personales y propios de las leyes reales. Ej.: El acto jurdico y las leyes que lo regulan. A las leyes personales se les aplica el principio de extraterritorialidad (principio de personalidad), a las leyes reales se les aplica el principio de territorialidad, y a las leyes mixtas se les aplica uno u otro principio dependiendo de la materia de que se trate la ley. Efectos directos del Art. 14 CC: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjero. i. Art. 57. La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo. Eso no significa que no haya algunas excepciones en las cuales se establezcan algunas diferencias entre chilenos y extranjeros. Ej.: Art. Ii. 1012 n 10. No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile: n 10. Los extranjeros no domiciliados en Chile. iii. Art. 16 inciso primero. Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. iv. Art. 17 inciso primero. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento. Aplicando esa norma a Chile tambin es una manifestacin del principio de extraterritorialidad. v. Art. 81 de la ley de matrimonio 19.447. Si contraigo matrimonio en Chile (sean chilenos, extranjeros o mixto) se aplica ley chilena, an cuando sean extranjeros y no vivan en Chile. d) Excepciones al Principio de Territorialidad del Art. 14:

29 I. Casos en que la ley extranjera rigen dentro del territorio chileno: Art. 16 inciso segundo. Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas extrao Seala que dentro del territorio nacional puedo aplicar ley extranjera en aquellos casos en que celebro contrato en el extranjero. Es una excepcin al Art. 16 inciso primero. Pero con el inciso tercero (Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas) volvemos al principio de territorialidad, por lo que el segundo no es tan excepcin. Por lo tanto, el inciso segundo es una excepcin al inciso primero y el tercero es una contra excepcin del segundo con el que llegamos a la regla general
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.

La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales La muerte es el momento jurdico que pone en movimiento la sucesin y marca cual es la legislacin que para ello se va a aplicar, que es la del ltimo domicilio del causante. Por lo tanto, es posible que se aplique ley extranjera. No hay conflicto si la otra legislacin dice lo mismo que el Art. 955, pero si dice algo contrario que provoque un conflicto, ste debe ser resuelto por el derecho internacional privado. Relacionado con el Art. 998 que es su excepcin.
Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno.

Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero. Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero. Si un extranjero fallece (da igual donde) y tiene cnyuges, hijos, parientes chilenos, a stos les va a corresponder los mismos derecho que correspondera si el causante fuera chileno. Se ve atenuado el Art. 955 porque se aplica ley chilena en la sucesin de los bienes chilenos a los herederos chilenos. II. Caso en que la ley Chilena rige en el extranjero.

30 1-. Estatuto Personal:

Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero.

a) En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile Objeto: Evitar algn fraude de la ley. Ej.: Si un chileno menor de edad y por ello incapaz vende un auto que se encuentra en Uruguay a un Uruguayo, ac no va a tener efecto el Art. 15, porque ese contrato no tendr efecto en Chile. Mientras que en la misma situacin anterior pero que el auto est en Chile y se vende a un Chileno, si va a tener efecto el contrato porque ac debiese efectuarse por lo que importa el Art. 15 b) En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos. No basta con que el chileno se vaya de Chile para que deje de tener obligaciones como es el de alimentos respecto de sus hijos. Observacin: Es una excepcin al Art. 14, pero no es muy potente porque es doblemente excepcional: Solo respecto a chilenos y solo en las materias que contempla expresamente el numeral 1 y 2 del Art. 15. Relacin del Art. 15 n 2 con el Art. 955: Chileno con parientes chilenos (hijos) y cnyuge chileno y este chileno se aburre del matrimonio y se va a Repblica Dominicana y fallece all y deja bienes en Chile y en el extranjero Para la sucesin se debe aplicar la legislacin de su ltimo domicilio y supongamos que la ley de Repblica Dominicana no protege a los parientes ni cnyuges, por lo que al aplicar a secas el Art. 955 se dejaran desprotegidos por lo que los protegemos por la va del Art. 15 n 2. 2-. Estatuto Real: Art. 16 inciso primero. Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. Principio de territorialidad Lex lossi, se aplica la ley del lugar donde se encuentra el bien. Excepciones al Art. 16 inciso primero: Art. 16 inciso segundo. Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas extrao Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales Es excepcin porque si tengo un bien en un territorio puede que no se aplique la ley del lugar, sino que la del ltimo domicilio (con excepciones de los artculos 998 y 15 n 2)

31 3-. Estatutos Mixtos: Todas aquellas normas que rigen a los Acto jurdico donde se relacionan los estatutos personales y los reales. Qu ley le vamos a aplicar desde el punto de vista espacial a un acto jurdico? El estatuto mixto no da una respuesta unitaria porque hay que distinguir dentro de la estructura del acto jurdico 2 elementos o requisitos desde el punto de vista de la Doctrina Pura: a) Intrnsecos: Todos aquellos que tienen que ver con la estructura interna del acto, igual voluntad, consentimiento, objeto y causa. b) Extrnsecos: tambin conocidos como formalidades, forma de cmo el acto jurdico se exterioriza / se manifiesta, como una escritura, presencia de testigos, presencia de una autoridad, etc. Problema: Qu ley vamos a aplicar a las formalidades? i. Principio de que la ley del lugar rige in actum. La ley a aplicar es la ley vigente del lugar donde el acto se celebra lex locus regit actum: la ley del lugar rige (la forma que va a adoptar) el acto > Por regla general. Si voy a celebrar una compraventa en Chile voy a aplicar su ley respecto a las formalidades. Se consagra en el Art. 17 del cdigo Desde el punto de vista del Cdigo Civil:
. 17. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento.

La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese. Se refiere a la forma de los instrumentos pblicos, evoca el principio de lex lucus regit actum y evoca el requerimiento extrnseco. Extrnseco, porque se refiere a la forma, la que puede ser: escrita, testimonio, autorizacin policial, presencia de una autoridad. Art. Restrictivo hasta el 1 punto debe tratarse de un texto escrito y no todas las formalidades, sino una y es el Instrumento Pblico. El Art. 17 se debe relacionar con el Art. 1699 la que define instrumento pblico, como las escrituras pblicas y el permiso de circulacin Ejemplo: Celebro un acto jurdico bajo un instrumento pblico en pas extranjero, para que sea reconocido debe seguir un procedimiento llamado Legalizacin (Autentificacin de firmas)
Art. 1699. Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica.

32 La doctrina nacional considera que el alcance del Art. 17 tiene un alcance ms amplio, que no tiene un sentido estrictamente literal, no slo se refiere a las formas en que est constituida por un instrumento pblico porque el Art. 16 inciso 2 reconoce eficacia al acto jurdico celebrado en pas extranjero (lex locus regit actum). Por lo tanto, el Art. 17 es aplicacin de la regla general ya consagrada. Hay otras normas tanto en el cdigo como fuera de l, que reconocen el mismo principio:
Art. 1027. Valdr en Chile el testamento escrito, otorgado en pas extranjero, si por lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del pas en que se otorg, y si adems se probare la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria.

Ley de Matrimonio Civil Art. 80. Consagra la regla general, el principio lex locus regit actum e integra a los elementos intrnsecos. No llega hasta sus ltimas consecuencias el principio del lex locus regit actum porque podra contrariar el orden pblico (concepto vlvula). En Chile no se admite el matrimonio entre personas del mismo sexo. El matrimonio contrado en el extranjero es vlido en Chile siempre que no contradiga a la ley Chilena y no afecte al orden pblico. Qu pasa si de acuerdo a la ley extranjera un acto jurdico se puede celebrar con instrumento privado Se reconocer en Chile? Si, Art. 16 inciso 2. ii. Excepciones al Principio lex locus regit actum Fundamentalmente en actos jurdicos que en Chile son solemnes y en el extranjero no lo son, como el testamento y el matrimonio: a) Testamento:
Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.

Observacin: Siempre solemne aunque en unos casos ms que otros. No solemnes: testamento Olgrafo, es un testamento escrito, fechado y firmado por el testador (no es solemne pero al menos tiene forma). Ej.: Si en Alemania el testamento fuera olgrafo y estoy a punto de morir all por lo que lo realizo, a ste testamento se le da eficacia. Mientras que si estoy en Holanda y all es vlido un testamento verbal segn el principio debiera tener efecto en Chile, pero no obstante el principio, prima el Art. 999, por lo que no se da eficacia a ese acto. Excepcin al lex locus regit actum. b) Matrimonio: Se aplica la ley del lugar donde el matrimonio se realiza. Ej.: Si contraemos matrimonio en un pas extranjero donde el matrimonio consensual (sin formalidades) sea vlido En Chile segn el principio sera vlido, pero ac el matrimonio es siempre solemne.

33 Principio lex locus regit actum de carcter facultativo: Las partes o el autor del acto jurdico pueden renunciar a l. Ej.: Si quiero celebrar un acto jurdico en EEUU pero no quiero que se le aplique la ley de all y quiero que se aplique la ley chilena, se le aplica la ley chilena y para ello debo ir al Consulado.
Art. 18. En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos pblicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrn las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de stas en el pas en que hubieren sido otorgadas.

Si se celebra por medio de un acto privado (all es eficaz) y si en Chile requiere un acto pblico, para tener efecto en Chile se debe realizar por un acto pblico. El Art. 18 no es excepcin al Art. 17, porque son 2 casos distintos, es aplicacin del Art. 16 inciso 3 y del Art. 1701.
Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.

Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes Principio de la solemnidad de un acto escrito y principio de que la solemnidad se probar a s misma. De acuerdo a la teora de los estatutos el principio lex locus regit actum debiera implicarse tambin en los intrnsecos (no slo extrnsecos). Problema: En Chile se puede aplicar el Principio de lex locus regit actum tratndose de elementos intrnsecos? Depende: No hay una respuesta unitaria. Depende de quin celebre el acto jurdico en pas extranjero: 2 3 Si es un extranjero: Principio lex locus regit actum. Si es un chileno: Eventualmente podramos tener excepcin al principio lex locus regit actum. Hay ley Chilena Art. 15 con su doble excepcionalidad.

II. Efectos de la ley en el tiempo i. Disposiciones

a) Art. 9. La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo. Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo

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intermedio. b) Art. 7. La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria. Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial. Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia. c) Art. 8. Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia.

En trminos generales se pueden distinguir 3 periodos por los que puede pasar la ley: 1-. Desde la entrada en vigencia de la ley, hasta su derogacin. Art. 8: No se puede hablar de presuncin, sino que hay una ficcin de conocimiento porque prima el principio de certidumbre jurdica sobre la realidad. 2-. Desde su entrada en vigencia hacia atrs: La retroactividad de la ley, significa que rija antes de su entrada en vigencia, es decir, hechos ocurridos entes de su entrada en vigencia. Como regla general esto no debiera darse (principio de irretroactividad) porque debiese regir solo para el futuro. 3-. Que la ley rija despus de haber sido derogada Ultra actividad de la ley, como regla general tampoco debiera darse. II. Efectos de la ley conforme a la doctrina a) Efecto Inmediato: Parte de la base de que una ley nueva solo rige desde su entrada en vigencia por lo que una ley nueva no va a permitir que subsista una ley anterior ni siquiera en hechos ocurridos bajo el imperio de la ley anterior. b) Efecto Retroactivo: La ley nueva puede regir antes de su entrada en vigencia (hacia atrs). Se pueden dar conflictos de leyes temporales: hechos que pueden ser regidos por la nueva ley o alcanzados por la nueva ley. Ej.: Un acto jurdico que se genera bajo el imperio de la antigua ley y se prolonga al imperio de la nueva ley. Por regla general: la nueva ley rige las nuevas y las que nacen antes por la seguridad jurdica. En el artculo 9 se encuentra el principio de irretroactividad de la ley. La ley nueva no puede extenderse atrs en su alcance regulando situaciones ocurridas con anterioridad a su entrada en vigencia. El inciso 2 se refiere a las normas interpretativas por lo que pareciera ser que fuera una excepcin a la regla general de la irretroactividad. Se incorpora a la ley interpretada, no est modificando la ley interpretada, Sera la misma ley, por tanto no es una contradiccin del artculo 9. En la prctica Cmo se sabe que una ley interpretativa es efectivamente tal? A veces hay leyes que se autodenominan interpretativas porque dicen: Aclrese o

35 Interprtese, pero en otras ocasiones aunque la ley se autodenomina interpretativa puede ser modificatoria. Lo que declara el inciso 2 no es una contradiccin Razones: a) En el inciso 1 encontramos el mandato de irretroactividad, que no alcanza al legislador (porque est en el cdigo civil y tiene slo rango legal, es una ley ordinaria). Alcanza slo al juez. b) El legislador puede dar cuando quiera efecto retroactivo a la ley, pero no el lo hacen siempre por un principio de seguridad jurdica. El legislador ante esto tiene 2 limitaciones: 1. En materia penal el Artculo 19 n 3 de la constitucin (ya no es mandato legal sino constitucional, alcanza al legislador) 2. En los casos de indubio pro reo (artculo 19 n 3 C) En materia de derecho de propiedad (artculo 29 n 24 de la Const.) Garantiza la propiedad de todos y nadie puede ser privado de su propiedad y sus atributos salvo ley expropiatoria y deben indemnizarme. Una ley nueva no podra traer como consecuencia el efecto retroactivo en orden que implique privacin de propiedad o merma de atributos de ella respecto de cosas corporales e incorporales. Comentarios: La propiedad constitucional no tiene nada que ver con la propiedad del cdigo Civil. La de la Constitucin es propiedad ms amplia, o sea que estara protegiendo la TITULARIDAD. El problema prctico es que la proteccin a la propiedad se hace a travs del recurso de proteccin y hubo una inflacin de este. Ej.: propiedad sobre mi cargo, sobre la matricula de mi colegio, etc. El problema es que si le damos un gran alcance al Artculo 19n 24 sera una gran limitacin al legislador en efecto retroactivo. Artculo 9 inciso 1: Ambato para el juez, ya que este no puede darle a la ley efecto retroactivo. Cmo el juez si tiene un caso que resolver que se supone se gener bajo el alero de la ley antigua y tiene la ley nueva y las dos dan soluciones opuestas, cual se aplicar? Cmo sabe el juez si puede o no dar efecto retroactivo? Respuesta: Depende, El juez tiene que ver la ley nueva y va a las disposiciones transitorias, si estas aclaran el tema. Ej.: Esta nueva ley va a cubrir todas las situaciones jurdicas acaecidas desde 2 aos antes de su entrada en vigencia, la disposicin transitoria le est dando efecto retroactivo a la ley). La disposicin transitoria puede hacer esto porque el legislador le est dando efecto

36 retroactivo a la ley. El juez tendr que aplicar la ley nueva porque hay una disposicin transitoria que as lo establece. Si las disposiciones transitorias le han dado a la ley efecto retroactivo, esto debe estar establecido expresamente, porque la irretroactividad es una regla general y adems es un principio general y por tanto la retroactividad constituye una excepcin. El legislador por excepcin le da a la ley efecto retroactivo, por tanto debe ser expreso y adems la interpretacin que tienen que hacer el juez con respecto al efecto retroactivo en cuanto a principio excepcional es una interpretacin restrictiva. Las normas de excepcin se interpretan restrictivamente siempre. Ej.: Ley 19.447 sobre Matrimonio Civil, tiene artculos transitorios largos que le dicen al juez que aplique efecto transitorio o que no lo haga. El problema se produce cuando no hay artculos transitorios, lo nico que tiene el juez es el artculo 9 que dice que el juez no le puede dar a la ley efecto retroactivo. Cmo sabe el juez si se la dar o no efecto retroactivo a la ley? Lo nico que le queda es recurrir a teoras. 1. Teora Clsica de los Derechos Adquiridos y de las meras expectativas. 2. Teora moderna de Paul Roubiere La primera es ms importante porque el juez Chileno tiene una ayuda adicional cuando no hay artculos transitorios y es la Ley sobre efecto retroactivo de las leyes, que acoge la 1 teora, esta teora la nica opcin que tiene el juez. 1. Teora Clsica de los Derechos Adquiridos y de las meras expectativas: Esta teora es propia de Portali Blanlot (Francesa). Dice que hay efecto retroactivo de la ley cuando lesiona intereses que para sus titulares son los derechos adquiridos en virtud de la ley nueva. Hay efecto retroactivo cuando esta nueva ley lo que hace es lesionar los derechos adquiridos previamente bajo el amparo de la ley. Si por el contrario la nueva ley slo afecta meras expectativas o facultades legales, ah no hay efecto retroactivo. Derechos Adquiridos: Todos aquellos derechos que son una consecuencia de los hechos que fueron aptos para producirlos bajo el imperio de la antigua ley. Estaban vigentes al tiempo en que este derecho fue realizado. Por tanto una vez que se gener ese derecho, producto de ese hecho que se produjo bajo el imperio de la antigua ley, ese derecho se incorpor inmediatamente en mi patrimonio y como tal no se puede afectar. Facultad Legal: Es el o los supuestos para la adquisicin del derecho o es su contenido.

37 Ej.: Capacidad para contraer matrimonio, el usufructo que confiere la facultad de usar y gozar. Meras expectativas: Son los deseos de adquirir un derecho, esperanza de llegar a adquirir un derecho. Dogma: hay efecto retroactivo cuando la ley alcanza o lesiona derechos adquiridos, no hay efecto retroactivo si la nueva ley solo alcanza facultades legales o meras expectativas. Crticas: El problema de esta teora es que hay muchas situaciones en las que no est bien definido que es un derecho adquirido y una facultad legal o meras expectativas. Tericamente es muy fcil distinguirlos pero en la prctica no sucede as. Ej.: Mayora de edad, en relacin al estado civil y la capacidad, supongamos que hasta antes de la entrada en vigencia de la ley 19447 la edad para contraer matrimonio era 14 a los hombres y 12 a las mujeres. Entro a regir la nueva ley que dice que la edad para contraer matrimonio es de 16 aos para ambos. Problema: Qu pasa con esas personas que queran contraer matrimonio teniendo 13 aos la mujer y justo entr a regir esta ley, hay efecto retroactivo no? La doctrina se pregunta si la mayora de edad es derecho adquirido o meras facultades legales. Si se considerar a la mayora de edad como derecho adquirido, no alcanzara la nueva ley al a nia poruqew estara atentando contra este derecho. Si se considerara como facultad legal, la nueva ley alcanza a esta nia, pero no tiene efecto retroactivo porque slo est alcanzando facultades legales. Segn la doctrina se puede afectar por una ley facultades legales porque no le estoy dando efecto retroactivo a la ley, el problema es que a veces cuando se afecta una facultad legal que forma parte del contenido se afecta de tal manera que se est atentando contra la esencia del derecho y por consiguiente prcticamente estoy vulnerando el derecho adquirido, o sea, se dara efecto retroactivo. La doctrina de los derechos adquiridos, las facultades legales y las meras expectativas, razona sobre la base de derechos patrimoniales (cosas incorporadas), lo que no soluciona esta doctrina es que pasa con los derechos que no son patrimoniales. Ej.: Derechos de la personalidad, Derecho de familia, Derechos fundamentales o derechos personalsimos (hay mucha coincidencia entre derechos personalsimos y derechos fundamentales como el derecho a la honra que es de ambos, tambin la propiedad es fundamental pero no es personalsimo) Que pasa con los derechos que no son patrimoniales? La doctrina no resuelve ese problema Surge la teora moderna. 2. Teora moderna: Roubiere razona bajo el concepto que es Situacin Jurdica (es la posicin que

38 ocupa una persona con respecto a una determinada institucin jurdica o frente a una determinada norma jurdica. Ej.: Situacin jurdica de poseedor, del hijo de padre, de trabajador, etc. En la teora de los derechos adquiridos el poseedor no es titular de derecho y no lo es porque la posesin es un hecho no un derecho. En cambio en la teora moderna se reconoce que el poseedor est en una situacin jurdica que es omnicomprensiva y a travs de esta se resuelve el problema. El poseedor est en una situacin jurdica ante una institucin que se llama posesin Concepto de situacin jurdica: posicin que ocupa un individuo ante una norma de derecho o bien una institucin jurdica. En la situacin jurdica uno puede distinguir la constitucin, efectos, y la extincin: Tiene efecto retroactivo, cuando afecta situaciones jurdicas ya constituidas al amparo de una ley anterior, o a situaciones extinguidas en una ley anterior. Tambin entenderemos efecto retroactivo cuando afecta elementos de la constitucin o extincin al amparo de una ley anterior. En suma: i. Constitucin: se genera efecto retroactivo. ii. Efectos: no tiene efecto retroactivo sino inmediato. iii. Extincin: se genera Efecto Retroactivo La nueva ley puede afectar algn elemento de su constitucin o algn elemento para que la ley se extinga.. LOS SUJETOS DE DERECHO I. LAS PERSONAS
Art. 74 La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams.

a) Clases de existencia: i. Existencia natural: tiene proteccin en nuestro ordenamiento jurdico, se discute cuando se inicia. ii. Existencia legal: nacimiento, desde ese momento tengo derechos, puede ser titular de derechos. Qu pasa entre ambas existencias? Se aplica el Art. 77:
Art. 77 Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio,

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incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.

Para el cdigo civil lo importante es la existencia legal, porque desde all se puede ser titular de derechos Problema: Qu pasa cuando la criatura esta por nacer? Se entiende segn el Art. que esos derechos son derechos condicionales, sujetos a una condicin suspensiva que es que la criatura exista legalmente. Ejemplo: tengo una criatura que esta por nacer, tiene existencia natural pero no legal, no puede ser titular de derechos y esa criatura es un hijo pstumo (se muri su padre antes de nacer), hay que esperar que nazca. Se abre la sucesin del padre, el bebe no puede aun ser heredero, pero no se le privara de esto sino que se esperara la condicin de que nazca para que pueda ser heredero. Cuando el hijo tenga existencia legal los derechos se incorporaran a su patrimonio. Si el hijo muere se considerara como si nunca hubiese existido, la condicin no se cumple y se pasan estos derechos a otras personas. Qu significa separarse completamente de la madre? Hay dos doctrinas: i. Vitalidad: se entrega a un tercero la existencia legal del menor, el doctor debe cortar el cordn la ventaja es que se sabe el momento preciso de la existencia legal. ii. Viabilidad: no requiere el corte del cordn umbilical para que exista legalmente, sino solo la separacin de la madre, es la ms usada.
Art. 76 De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento.

Este Art. determina la poca de la concepcin. De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin. De la poca del nacimiento se infiere la poca de la concepcin y es ni menos de 180 das ni ms de 300 (gestacin entre 6 y 10 meses) Critica: Es una presuncin de derecho, no admite prueba en contrario, hoy en da es perfectamente posible que la criatura nazca no menos de 6 meses de gestacin y esto puede afectar su filiacin, si el beb naci a los 170 das y era pstumo, se puede presumir que su padre no e3s el que muri y no tendra su filiacin. La crtica es que hoy en da ya no debera ser presuncin de derecho. Por qu es importante la fijacin del nacimiento? i. Porque comienza a ser persona ii. Porque una vez que nace se fija la poca de la concepcin

40 iii. Porque el nacimiento hace el cumplimiento de la condicin suspensiva para que los derechos deferidos durante la poca de gestacin puedan incorporarse en el patrimonio del nasciturus. Opera con efecto retroactivo segn Art. 77 iv. Da lugar a la aplicacin del reconocimiento de la capacidad de goce de una persona. Hay una coincidencia entre la capacidad de goce y la titularidad del patrimonio. Soy titular de patrimonio desde que nazco. v. A partir del nacimiento se reconocen los atributos de la personalidad: nombre, nacionalidad, domicilio, estado civil, capacidad de goce, de atributos etc. El cdigo despus de hacer referencia al principio de existencia de las personas, habla sobre su fin. Art. 78 respecto al fin de las personas. Art. 78. La persona termina en la muerte natural. La muerte pone fin a la existencia legal y la existencia legal pone fin a la existencia natural. b) Clases de muerte: 1. Muerte natural Art. 78 En el Art. 79 figura de los comurientes
Art. 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.

Resulta que la idea del legislador es evitar un problema prctico. Cuando se muere ms de una persona a la vez y que esta personas tiene derechos a suceder una respecto de la otra. El legislador entiende que las dos murieron al mismo tiempo. Si no se sabe quien fallece primero, qu pasa? nuestro legislador fue sencillo. Cuando no sepamos quien fallece primero vamos a entender que ninguna de ellas sobrevivi a la otra, como si hubiesen fallecido al mismo tiempo. Esto se encuentra establecido en el artculo 79 del cdigo civil. 2. Muerte presunta: Como regla general la muerte natural y la presunta producen los mismos efectos. Lo interesante es determinar cada una de ellas. El cdigo reglamenta la muerte presunta estableciendo que sta empieza a operar frente a un hecho, la desaparicin de un sujeto por un lapso de tiempo prolongado sin tener comunicacin con los suyos, y que nadie sepa de su paradero donde lo ms probable es que falleci. En este caso hay una presuncin de muerte ART 47 CC. A partir de hechos conocidos la ley infiere que la persona ha desaparecido. Por qu se reglamenta esto? Porque puede que la persona haya dejado bienes y frente a esto es necesario identificar el titular de ellos al igual que es necesario definir qu pasa con las relaciones de familia (por ejemplo si la persona est casada y deja un cnyuge) ART 80 CC. Art. 80. Se presume muerto el individuo que ha desaparecido, ignorndose si vive, y verificndose las condiciones que van a expresarse.

41 c) Importancia de la muerte presunta 1. Fijar un da presuntivo de la muerte. 2. Determinar cul va a ser el destino que van a seguir los bienes, derechos y obligaciones, del presunto fallecido. 3. Fijar o determinar quienes van a suceder en los bienes, derecho u obligaciones del fallecido. 4. Determinar o fijar un efecto fundamental de que va a ocurrir con el matrimonio. 5. Proteger o cautelar los intereses de ciertas personas, por ejemplo: i. Del propio desaparecido. ii. Los intereses de quien cautela (derechos sucesores). iii. Intereses de otros, especficamente de los acreedores del desaparecido. Este ltimo se discute porque a pesar de que el acreedor tiene un derecho personal con el desaparecido se puede cautelar este derecho a travs de otros medios, como la posibilidad de promover el nombramiento de un curador del ausente mientras dure su desaparicin. d) Procedimiento de la declaracin de la muerte presunta sta tiene dos objetivos o temas que llevan a cabo en forma paralela 1. Determinar el da presuntivo de la muerte. 2. Determinar que pasa entre medio con los bienes del desaparecido. Respecto a este ltimo punto se pueden distinguir perodos en relacin a los bienes. Por regla general entenderemos que son 3 etapas y excepcionalmente 2. 3 etapas: 1 2 3 Mera ausencia. Posesin provisoria de los bienes del desaparecido. Posesin definitiva de los bienes del desaparecido.

2 etapas (en situaciones puntuales): 1 2 Mera ausencia. Posesin definitiva.

e) Quin puede pedir la declaracin de muerte presunta? Regla general: Se puede pedir por cualquier persona que tenga inters en ella, por ejemplo presuntos herederos o acreedores. 1 2 Por temas econmicos. Por cnyuge. Por ejemplo para pedir nulidad del matrimonio. Esto ya no es tema, pero con

42 anterioridad a la dictacin de la ley 19.947 se recurra a ella denominndose la nulidad de los pobre. f) Dnde se puede pedir la declaracin de muerte presunta?
Art. 81.N 1 CC: La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile, justificndose previamente que se ignora el paradero del desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y que desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia, han transcurrido a lo menos cinco aos.

En el ltimo domicilio conocido que haya tenido el desaparecido en Chile (ltimo domicilio del causante). Es importante que se hagan todas las diligencias necesarias para averiguar el paradero del desaparecido. Una manera de hacerlo es mediante oficios a diversas entidades como por ejemplo: 1 2 3 4 Carabineros Investigaciones Polica Internacional Registro Civil

g) Cundo se produjo la muerte? Regla general: ART 81 N 1 CC. Una vez transcurrido por lo menos 5 baos desde el da de las ltimas noticias que han tenido del desaparecido. Siendo as se fija como da presuntivo de la muerte de acuerdo al ART 81 N6 CC, 6. El juez fijar como da presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias; y transcurridos cinco aos desde la misma fecha, conceder la posesin provisoria de los bienes del desaparecido. O sea, el ltimo da del primer bienio (2 aos) contados desde el da de las ltimas noticias. Antes de los 5 aos hay solo mera ausencia, despus posesin provisoria de los bienes. h) Situaciones especiales: i. Art. 81 N7 CC, hiptesis de una persona que recibi una herida de guerra: 1 Definir da presuntivo de la muerte. Se fija el da de la accin de guerra, sino se sabe el da se fija un trmino medio entre el principio y fin de ella. 2 Se decreta posesin definitiva ii. Art. 81 N8 CC, prdida de nave o aeronave: 1 Plazo de la muerte presunta 6 meses contados desde la fecha de las ltimas noticias.

43 2 Da presuntivo de la muerte. El da de presuncin es el da que precede a la expiracin del plazo (6 meses ms 1) iii. Art. 81 N9 CC, sismo o catstrofe: 1 Plazo para la declaracin de muerte presunta es de 1 ao contado desde el sismo o catstrofe. 2 Da presuntivo es el da del sismo o catstrofe. i) Qu pasa con los bienes? Previo a la declaracin de la muerte presunta estamos en un perodo de mera ausencia, en el cualquiera que tenga intereses va a pedir un curador que se llamar curadores de los bienes del ausente. Sus facultades estn bastante limitadas porque es un mero administrador de los bienes ajenos. Por regla general, hay posesin provisoria cuando tratndose de una persona de cualquier edad han transcurrido 5 aos de las ltimas noticias j) Caso en que no se pasa por la posesin provisoria y nos dirigimos derechamente a la posesin definitiva. Hiptesis: 1 Art. 82. El juez conceder la posesin definitiva, en lugar de la provisoria, si, cumplidos los dichos cinco aos, se probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del desaparecido. Podr asimismo concederla, transcurridos que sean diez aos desde la fecha de las ltimas noticias; cualquiera que fuese, a la expiracin de dichos diez aos, la edad del desaparecido si viviese. 2 ART 81 N7 CC Producto de herida de guerra N 7. Con todo, si despus que una persona recibi una herida grave en la guerra, o le sobrevino otro peligro semejante, no se ha sabido ms de ella, y han transcurrido desde entonces cinco aos y practicndose la justificacin y citaciones prevenidas en los nmeros precedentes, fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de guerra o peligro, o, no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso, y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. ART 81 N8 CC Se reputar perdida toda nave o aeronave que no apareciere a los seis meses de la fecha de las ltimas noticias que de ella se tuvieron. Expirado este plazo, cualquiera que tenga inters en ello podr provocar la declaracin de presuncin de muerte de los que se encontraban en la nave o aeronave. El juez fijar el da presuntivo de la muerte en conformidad al nmero que precede, y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes de los desaparecidos. Si se encontrare la nave o aeronave nufraga o perdida, o sus restos, se aplicarn las mismas normas del inciso anterior siempre que no pudieren ubicarse los cuerpos de todos o

44 algunos de sus ocupantes, o identificarse los restos de los que fueren hallados. Si durante la navegacin o aeronavegacin cayere al mar o a tierra un tripulante o viajero y desapareciere sin encontrarse sus restos, el juez proceder en la forma sealada en los incisos anteriores; pero deber haber constancia en autos de que en el sumario instruido por las autoridades martimas o areas ha quedado fehacientemente demostrada la desaparicin de esas personas y la imposibilidad de que estn vivas. En estos casos no regirn lo dispuesto en el nmero 2., ni el plazo establecido en el nmero 3.; pero ser de rigor or a la Direccin General de la Armada o a la Direccin General de Aeronutica, segn se trate de nave o de aeronave. 4 ART 82 CC Transcurrido ms de 10 aos cualesquiera sea la edad del desaparecido.

k) Distingo entre Posesin Provisoria y Definitiva Posesin Provisoria: tiene ms facultades que la mera presuncin y menos que la posesin definitiva. Sin perjuicio de lo cual esta posesin produce varios efectos, establecidos en el Art. 84 CC: 1 2 3 Disuelve el rgimen matrimonial o de participacin de gananciales. Se da lugar a la aplicacin de ciertas normas de sucesin por causa de muerte. Con testamento o sin l llamemos a los terceros del desaparecido y se les concede posesin provisoria de los bienes. En el caso que el desaparecido aparezca despus de esta concesin se tendr que rendir caucin de conservacin y restitucin de los bienes (Art 89 CC: Cada uno de los poseedores provisorios prestar caucin de conservacin y restitucin, y har suyos los respectivos frutos e intereses).

Despus de la posesin provisoria viene la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. El legislador ya cree que el desaparecido no va aparecer. Entonces se aplica todos los efectos de la muerte natural (desde el punto de vista patrimonial se igualan los efectos). Si no obstante la declaracin de posesin definitiva aparece el desaparecido
Art. 94 CC, En la rescisin del decreto de posesin definitiva se observarn las reglas que siguen: 1. El desaparecido podr pedir la rescisin en cualquier tiempo que se presente, o que haga constar su existencia. 2. Las dems personas no podrn pedirla sino dentro de los respectivos plazos de prescripcin contados desde la fecha de la verdadera muerte. 3. Este beneficio aprovechar solamente a las personas que por sentencia judicial lo obtuvieren. 4. En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos. 5. Para toda restitucin sern considerados los demandados como poseedores de buena fe, a menos de prueba contraria. 6. El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe.

45 Se distinguen 3 situaciones donde se puede dejar sin efecto la posesin definitiva: i. Reaparicin del desaparecido (en este caso se recobran los bienes en el estado en que se encuentren, se sanciona la negligencia de parte del desaparecido). ii. En caso de tiempo intermedio aparece un cnyuge del que no se tena noticia. iii. En caso de tiempo intermedio aparece un legitimario del cual tampoco se tenan noticias. Observaciones: En los 2 ltimos casos no se les reconocen derechos sucesivos. Se reconocen 2 tipos de muertes la natural y la presunta. Pero existi una 3 clase, que fue la muerte civil reconocida hasta 1943. Esta especie de muerte se daba respecto de aquellas personas que ingresaban a una orden religiosa., pero se derog por la ley 7.712. l) Efectos de la muerte en general a) Se produce la extincin de la personalidad: Termina la existencia legal de la persona, y por consiguiente se extinguen los derechos esenciales de la persona. b) Respecto a la teora general del acto jurdico: Se produce un gran efecto con respecto a la oferta, de hecho una de las causales de caducidad de la oferta es la muerte del oferente. c) Respecto al mbito de los derechos reales: Regla general: los derechos reales no se extinguen con el fallecimiento de su titular Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. Porque en estos casos se aplica el principio de transabilidad de dichos derechos, es decir, estos se transmiten a los herederos del causante. Sin embargo, hay ciertos que si se extinguen porque tienen carcter de personalsimos como el derecho real de usufructo y el derecho real de habitacin, a pesar de ser derechos reales d) mbito de los derechos personales: Regla general: se aplica tambin el principio de transabilidad de los mismos tanto si muere el acreedor (derecho personal o de crdito) o el deudor (deuda u obligacin). No se extinguen porque uno u otro se trasmiten a los herederos del acreedor o del deudor, de aqu viene el adagio de quien contrata no contrata solo para s, sino tambin para sus herederos). Pero hay ciertos casos en que falleciendo el deudor y/o el acreedor se extingue el

46 derecho personal y/o obligacin. Esto ocurre en el mbito de ciertos actos jurdicos o contratos intuito personas, esto atendida a la calidad especial con quien se celebra el acto jurdico o contrato por ejemplo el matrimonio. De manera tal que con quien se celebra el contrato importante, a su muerte se extingue este contrato y consecuencialmente se extinguen derechos y/o obligaciones. e) mbito del derecho civil matrimonial: Art. 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente. f) mbito del derecho civil patrimonial, contrato de mandato Art. 2116 CC: El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario. g) mbito del derecho de familia: Tambin se producen importantes efectos. Desde luego cuando hay matrimonio, este se extingue Art. 42 de ley 19.947, ya sea por muerte natural o presunta. Art. 43 de esta ley -muerte presunta- para poner fin al matrimonio tienen que transcurrir 10 aos desde el ltimo da de comunicacin con el desaparecido (no se pone fin coetneamente con el fin de rgimen de sociedad conyugal o de participacin de gananciales, ya que esto o hace la posesin provisoria con 5 aos). En definitiva se disuelve el rgimen matrimonial que est operando hasta el momento. Rgimen matrimonial: estatuto jurdico que regula las relaciones patrimoniales de los cnyuges y de estos con terceros. Profesor Arturo Alessandri Rodrguez. Entran a operar ciertas reglas especiales en materia de acciones de filiacin ejemplo de ello es el Art. 206 CC Si el hijo es pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los ciento ochenta das siguientes al parto, la accin podr dirigirse en contra de los herederos del padre o de la madre fallecidos, dentro del plazo de tres aos, contados desde su muerte o, si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena capacidad. En relacin al hijo pstumo (padre no alcanz a reconocer al hijo porque se muri antes). El hijo pstumo para obtener su determinacin de filiacin paterna debe demandar a los herederos del padre, debiendo probar que es su hijo. Esto se puede hacer mediante un examen de ADN a los hermanos o al cadver del padre. h) mbito del derecho sucesorio: Se pone en movimiento todo el mecanismo de derechos sucesorio con la muerte del causante. Todas las etapas referidas a la sucesin por causa de muerte. Se comienza con el modo de adquirir de sucesin por causa de muerte. 1 Se abre el testamento

47 2 Los asignatarios pueden renunciar, repudiar o aceptar la sucesin. 3 Se adquiere el derecho. Art. 951 CC. El Estado es dueo de todas las minas de oro, plata, cobre, azogue, estao, piedras preciosas, y dems substancias fsiles, no obstante el dominio de las corporaciones o de los particulares sobre la superficie de la tierra en cuyas entraas estuvieren situadas. Pero se concede a los particulares la facultad de catar y cavar en tierras de cualquier dominio para buscar las minas a que se refiere el precedente inciso, la de labrar y beneficiar dichas minas, y la de disponer de ellas como dueos, con los requisitos y bajo las reglas que prescribe el Cdigo de Minera. Se puede inferir que define el concepto de sucesin por causa de muerte. En conclusin, como es un hecho que produce importantes efectos en el mundo jurdico, es un hecho jurdico. En un mayor ahondamiento la muerte es un plazo, especficamente un plazo indeterminado. i. Plazo: hecho futuro y cierto (muerte tambin) ii. Indeterminado: aunque sabemos que es futuro y cierto, no se sabe cuando suceder. II. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD En referencia de los profesores Mauricio Tapia y Enrique Barrios. Se habla de atributos de la personalidad, de derechos personalsimos, o tambin de derechos esenciales. Es lo mismo hablar de ellos? Cul es la relacin entre ellos? Segn el profesor Mauricio Tapia, no se habla de trminos sinnimo, pero son conceptos asociados. Esto lo demuestra con el siguiente ejemplo: no es derechos de la personalidad el derecho de propiedad, pero s un derecho fundamental. Ni todos los derecho de la personalidad son derechos fundamentales como el derecho a la imagen. Luego en su libro cita a Enrique Barros:El derecho de la personalidad vendra a equivaler a los atributos de la personalidad, que es un concepto asociado a derechos fundamentales. Ejemplo: derecho a la honra, a la vida. Claramente el cdigo civil no reglamenta los derechos fundamentales, pero si Don Andrs estableci que existen derecho inherentes a la persona humana que equivaldran a atributos de la personalidad. I. Capacidad de goce El cdigo reglamenta en los Art. 1446 y 1447 CC. El cdigo no la define ni regula en forma sistemtica.

48 i. Concepto de capacidad de goce: es la aptitud legal para ser titular de derecho, el cdigo esto lo presupone. Esta es la razn por la cual el Art. 77 CC. Los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del Art. 74, inciso 2., pasarn estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jams existido. Dice lo que dice porque el cdigo parte de la base que una persona tiene capacidad de goce genricamente hablando. Hablar de capacidad de goce es como hablar de persona. La explicacin tradicional clsica es que la capacidad de ejercicio presupone capacidad de goce, porque los derechos se encuentran en el patrimonio, es decir, comienza con el nacimiento. II. Nacionalidad No est reglamentada en el cdigo civil, pero ste presupone que la nacionalidad es un atributo de la personalidad. Art. 14 CC y Art. 55 CC. Nacionalidad: vnculo jurdico y poltico que une a un individuo con un Estado y que crea d y obligaciones. Lo que si queda claro que tcnicamente no hay atributo de la personalidad de la ciudadana. Para el profesor Barros es un derecho personalsimo. III. Nombre Discutiblemente es un atributo de la personalidad. Se conceptualiza como la palabra o conjunto de palabras que tienen por objetivo identificar e individualizar a una persona distinguindola jurdicamente de las dems. Se pueden clasificar en: a) Nombre propio Regla general: en principio el nombre de pila puede ser cualquiera, sin perjuicio del Art. 31 de la ley 4.808 (ley sobre registro civil). Las limitaciones estn dadas por las medidas que debe tomar el oficial de registro civil, tendientes a evitar un nombre extravagante, etc. Ley 17.344 Art 1 letra A autoriza cambio de nombre por una sola vez cuando el nombre sea extravagante, ridculo, impropio de personas, equvoco respecto del sexo o contrario al buen lenguaje. b) Nombre patronmico o apellido Regla general: El nombre patronmico viene determinado por la filiacin de las personas.

49 Filiacin: vinculo jurdico entre una persona con otra, una de las cuales es considerada padre, madre de la otra. Esto de considerada es a raz de que puede haber filiacin por adopcin., as por ejemplo si soy hijo de filiacin matrimonial voy a tener filiacin de madre y padre. En estos casos se tendr por apellido el del padre y luego el de la madre. Relacin bilateral. Padre matrimonial es el marido de la madre. Por qu primero el apellido del padre y luego el de la madre? Porque por ley es as. En algunos pases existe la posibilidad de cambiar el orden para que no se pierda el nombre patronmico de la familia, o tambin porque atenta contra el principio de igualdad ante la ley. Filiacin determinada es no matrimonial, se puede ser hijo de padre y madre pero en forma desvinculada. Relacin unilateral. Primero el nombre patronmico del padre y luego el de la madre. Filiacin determinada por un solo progenitor, se le puede poner cualquier apellido. Hijo biolgico que no tenga filiacin determinada respecto de ningn progenitor se tendr que completar el nombre patronmico. i. Naturaleza Jurdica del nombre 1 postura: Hay un atributo de la personalidad que es el nombre y que existe un derecho personalsimo, este nombre me identifica es mi esencia. En cuanto a atributo de la personalidad y derecho personal es inembargable, intransferible, intransmisible e intransigible. 2 postura: Sobre el nombre hay una suerte de derecho de propiedad, no se est hablando de la propiedad definida en los Art. 582 y 583 CC.
Art. 582. El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad. Art. 583. Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo.

3 postura. El tema del nombre es una forma de identificar a la persona desde el punto de administrativo, por consiguiente los nombres que lo rigen son de polica local. ii. Conceptos asociados al nombre a) Apodo: Generalmente es una denominacin que se le da a la persona y se hace en base a las caractersticas fsicas o personales de ellas. Ejemplo: guata de lpiz. El apodo no tiene importancia jurdica, salvo en el mapa para los fiscales. b) Seudnimo: Por regla general no tiene relevancia directa, pero la a tomado a partir de la ley 17.336 de propiedad intelectual, la cual protege indirectamente al seudnimo ya que puede identificarse a una persona pblica de connotacin social y que puede obtener ganancias de el. IV.

50 IV. Estado civil Art. 304 CC: El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o
contraer ciertas obligaciones civiles. Sin embrago esta definicin se critica bastante ya que se tiende a confundir con la capacidad. De ah ha surgido una definicin alternativa

a) Caractersticas del estado civil 1. Puede provenir de diversas fuentes, diversos hechos que determinan el estado civil. Ejemplo: i. Acto convencional (de carcter voluntario), jurdico; matrimonio ART 102 CC. Art. 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente. ii. Por imposicin de la ley. Estado civil de hijo o hija de alguien, jurdicamente es una filiacin determinada reconocida ante la ley. No se refiere a la filiacin biolgica. iii. Muerte. Estado civil de viuda o viudo. Estado de viudedad. iv. Sentencia judicial, por ejemplo: estado civil de divorciado, sentencia judicial de filiacin que determina el estado civil de hija o hijo, o por ltimo, sentencia que determina el estado civil de separacin. 2. Toda persona por el hecho de ser tal tiene estado civil (persona natural) 3. El estado civil es uno e indivisible. a) Es uno: no significa que una persona tenga distintos estados civiles, por ejemplo se puede tener a la vez los estados civiles de madre, hija y cnyuge. A lo que apunta esto es que no se puede tener ms de un estado civil fundado en un mismo hecho, como por ejemplo no se puede ser casada y viuda a la vez. Hoy se puede tener dos estados civiles, casada y separada judicialmente de matrimonio, en base al hecho de matrimonio (por ley 19.947) b) Indivisible: un estado civil para todos los mbitos. 4. El estado civil es incomerciable, es decir, no se puede vender. Es permanente, lo que significa que se mantiene, no cambia mientras no se alteren los hechos fundantes de dicho estado civil.

b) Efectos del estado civil 1. Da origen al parentesco y a otras relaciones de familia, como por ejemplo el cnyuge forma parte de la familia pero no es pariente. 2. Se generan derechos y obligaciones, deberes y prerrogativas respecto de aquellas personas con las cuales me voy a vincular jurdicamente en razn al estado civil. Por ejemplo la obediencia a los padres (deber).

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V. Domicilio Regulado entre los ARTS 59 al 70 CC sistemticamente, salvo las definiciones legales
ART 59 CC El domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. Divdese en poltico y civil.

El domicilio est compuesto por 2 elementos: 1 2 Elemento material u objetivo: residencias, permanencia fsica de una persona en un lugar determinado. Elemento subjetivo o anmico: nimo de permanecer en ese lugar.

i. Nociones bsicas a) Habitacin: supone la permanencia fsica en un lugar pero sin mayores exigencias desde el punto de vista cronolgico, sin exigencia de duracin. Se encuentra mencionado en el ART 14 CC habitantes de la repblica (habitacin). Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros b) Residencia: permanencia de una persona en un lugar determinado, permanencia de mayor duracin. Es importante porque constituye el elemento objetivo del domicilio y porque nos permite ubicar a una persona en distintos lugares. Aqu no falta el electo anmico, por lo cual se puede tener varias residencias, pero un solo domicilio. c) Domicilio ART 59 CC nos distingue ente domicilio poltico y el domicilio civil. II. Importancia del domicilio civil: 1. Fija la competencia del tribunal en una serie de materias por ejemplo tribunal de familia. 2. Se abre la sucesin del causante en el ltimo domicilio y rige la ley del lugar donde muere. 3. Cuando no se ha especificado el lugar donde hay que hacer un pago, como regla el pago deber hacerse en el domicilio del deudor (regla supletoria). III. Clasificacin del domicilio. a) Domicilio poltico: Art. 60 CC. El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en general. El que lo tiene o adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la calidad de extranjero. La constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al Derecho Internacional. b) Domicilio civil: Art. 59 CC con relacin al Art. 61 CC. Art. 61. El domicilio civil es relativo a una parte determinada del territorio del Estado.

52 c) Domicilio real o de hecho, Art. 59 CC con relacin al Art. 61 CC: ste se opone al domicilio legal o de derecho, ejemplo: domicilio del hijo de familia. Es donde efectivamente se tiene el domicilio. Domicilio legal, lo establece la ley. Ejemplo tpico es el que establece el Art. 72 CC. En relacin al hijo sujeto a patria potestad o persona que se halla bajo tutela o curadura.
Art. 72. El que vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o materno, segn el caso, y el que se halla bajo tutela o curadura, el de su tutor o curador.

d) Domicilio convencional: Se fija por acuerdo de las partes. Caracterstica: se fija normalmente en los actos jurdicos especiales para otorgarle competencia al tribunal, rige para los mbitos en los cuales se fij, por ejemplo: En el caso en que las personas no tengan domicilio lo reemplazar la mera residencia, ART 68 CC Art. 68. La mera residencia har las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte. Observaciones: El cdigo permite la pluralidad de domicilio, art. 67 CC, se entender como domicilio todos aquellos en que hay nimo y residencia de las personas. Por ejemplo persona mayor de 18 aos que vive con padre y madre, pero que pasa todos los fines de semana en su parcela. En este caso frente a una situacin concreta, se tomar como domicilio el que tenga mayor relacin con la situacin jurdica dada.
Art. 67. Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a una de dichas secciones exclusivamente, ella sola ser para tales casos el domicilio civil del individuo.

vi. El patrimonio Existen distintos conceptos de patrimonio dependiendo de la escuela a que se atienda, a continuacin una breve explicacin de la teora clsica del patrimonio como atributo de la personalidad y teora del patrimonio como fin o teora objetiva. i. Teora clsica del patrimonio de la personalidad: Para esta teora la nocin de las partes corresponde a una prolongacin, la personalidad del sujeto es una universalidad jurdica, porque est compuesto no por cosas u obligaciones determinadas, sino por la totalidad de los bienes y obligaciones de que la persona es sujeto o titular. Una persona tiene patrimonio aunque no tenga bienes por su universalidad jurdica, por tener su origen en la ley. ii. Teora del patrimonio fin o patrimonio aceptacin: Para esta teora existe un patrimonio cada vez que hay un conjunto de bienes unidos por la finalidad o destino econmico, es por ello que el patrimonio no es un atributo de la personalidad, sino un conjunto de bienes apreciables en dinero y afectos a un bien comn.

53 Esta teora considera que s un error de la teora clsica personificar el patrimonio y concebirlo como una nocin abstracta ya que el patrimonio tiene una realidad concreta Patrimonio: Es considerado un atributo de la personalidad. Es una institucin. Hay otras instituciones que se relacionan con l, por ejemplo: el principio de responsabilidad civil es de carcter patrimonial, no personal. La nocin de personalidad tambin se vincula al patrimonio, tambin la sucesin por causa de muerte, la teora de la causa, la figura de la representacin.
Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.

El autocontrato o autocontratacin, la cesin de contrato y asuncin de deudas, la figura de la herencia y acente, los patrimonios de afectacin, los bienes familiares, diversidad de patrimonios en la sociedad conyugal, beneficios de inventario de separacin, etc. El concepto de patrimonio va a depender de la teora a la que uno adscriba. El cdigo Civil no regula el patrimonio. El cdigo civil dice que el patrimonio es el conjunto de bienes y derechos y obligaciones de una persona transmisibles, avaluable en dinero. El cdigo no define sino que da alusin a esta definicin.
Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular. El ttulo es universal cuando se sucede al difunto todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto. El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo. Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo1618.

Habla de todos los bienes, contempla el derecho de prenda general y es mejor reemplazarla por garanta patrimonial. Teoras del Patrimonio: Teora Clsica o subjetiva y la teora finalista o teora objetiva. a) Patrimonio segn la teora clsica: Es la ms antigua, tuvo la ms acogida entre los cdigos decimonnicos, entre ellos el cdigo civil chileno. Sus autores son Aubry et Rau y Zaccharie, son comentaristas del cdigo civil francs. Para esta teora el patrimonio es: Una universalidad jurdica de bienes, derechos y deudas apreciables en dinero y que constituye un atributo de la personalidad.

54 Considera el patrimonio como un ente inseparable de la persona, no se puede concebir a una persona sin patrimonio. Para esta teora no puede haber un patrimonio sin titular. Muchas veces la capacidad de goce se confunde con el patrimonio porque si soy persona tengo la capacidad de goce, tengo o potencialmente puedo tener derechos que se incorporan al patrimonio. Problema: Qu pasa con los recin nacidos? Es un poseedor potencial de patrimonio, existe la posibilidad de adquirir bienes, derechos y obligaciones avaluable en dinero e incorporarlos al patrimonio. Esta teora reconoce que el patrimonio es una universalidad jurdica. La universalidad es continente y al lado del continente est el contenido. EL continente se separa del contenido. El contenido son todos los bienes derechos y obligaciones del titular avaluables en dinero pero no tiene contenido, pero existe la potencialidad de tener contenido. Es una universalidad jurdica reconocida por el legislador. Esta teora fue acogida casi nivel universal, porque explic 2 conceptos que antes no tenan explicacin: a) La sucesin por causa de muerte, la herencia: La herencia es una universalidad jurdica. Cuando fallece el causante no puede haber un patrimonio sin titular. Todo el patrimonio del causante es recibido por los confirmadores de la herencia de causante. b) Garanta de prenda general o patrimonio universal: se da por ejemplo cuando contraigo una deuda (obligacin) y con mis bienes garantizo que voy a pagar esa deuda. Se responde con los bienes que se tiene al momento del no pago de la deuda, al momento de incumplimiento. Se puede hacer lo que quiera con ellos hasta el momento de la deuda. Elementos de esta teora. 1) El patrimonio propiamente tal. Continente y contenido. 2) El titular de la universalidad jurdica, inseparable de ella. Caractersticas del patrimonio atributo de la personalidad: 1. Es un atributo de la personalidad. 2. Constituye una universalidad jurdica. 3. Reconocido por el derecho y por el ordenamiento jurdico. 4. Es inembargable, el continente, pero el contenido (los bienes) si lo son. 5. Es indivisible, porque es atributo de la personalidad. 6. Es inalienable, porque no puede ser enajenado. 7. Es imprescriptible, sino tengo bienes ni deudas por largo tiempo el patrimonio no se extingue por prescripcin.

55 El problema es que esta teora al poco andar del tiempo fue incapaz de explicar otras instituciones acogidas en el cdigo y en la doctrina como por ejemplo: hay patrimonios sin titular, es una realidad como la herencia yacente. Entonces surgi otra teora, ms adecuada que se llam teora objetiva. b) Patrimonio segn la teora objetiva o finalista Surgi de los tratadistas alemanes, se preguntaron por 2 atributos que la teora subjetiva le daba al patrimonio: La indivisibilidad y la unidad (slo puedo tener uno) del patrimonio. Comenzaron a elaborar la idea de patrimonio objetivo, es decir, partir del supuesto de poder configurar la idea del patrimonio separada de la persona. Se considera el fin, la finalidad del patrimonio. Elaboran la idea de patrimonio de afeccin, patrimonio destinado a una finalidad. No se toma en cuenta el titular, pero a esta teora no le importa. El patrimonio puede tener o no tener titular, tambin puede haber personas que tengan varios patrimonios, porque este ya no es atributo de la personalidad, es slo el conjunto de bienes derechos y obligaciones avaluables en dinero y adscritos a una finalidad . Esta teora puede explicar una serie de instituciones que la teora clsica no explica: a) La herencia yacente: esta es una herencia respecto de la cual ningn asignatario a concurrido an a aceptar. En ese caso se hace cargo un curador. El curador de la herencia yacente. b) La fortuna del mal: Que exista una persona que tenga ms de un patrimonio como por ejemplo la mujer en sociedad conyugal, aqu esta presente el patrimonio de la sociedad, es el patrimonio del marido y el patrimonio de la mujer. La mujer administra el suyo, el de la sociedad y los tres patrimonios satlites de los artculos 150, 166 y 167. El del 150 es el patrimonio reservado de la mujer casada, es el producto de su trabajo. Lo del marido se incorpora al patrimonio social, sobre el cual la mujer tiene administracin. Todo los tuyo es mo y todo lo mo es mo c) Autocontrato: Es un contrato consigo mismo. La mujer es sociedad conyugal, porque contrata con sus patrimonios, porque es titular de todos. d) Pude existir un patrimonio, bienes y derechos de una persona que est por nacer: Considerando el nacimiento como una condicin. Caractersticas del patrimonio segn la teora finalista: a) Independiza el patrimonio de la persona. b) No es atributo de la personalidad. c) Se reconoce que el patrimonio constituye una universalidad jurdica ( igual que la otra teora) d) El patrimonio es embargable, prescriptible, alienable y comerciable.

56 Elementos del Patrimonio: a) La finalidad, es lo que le da el sentido, la razn de ser al patrimonio. Es el alma del patrimonio. b) El patrimonio debe tener un administrador, puede o no ser el titular. c) El destinatario final igual se reconoce que la finalidad mira a la persona o a un grupo de personas. Ej.: los bienes del que est por nacer, el destino final es el naciturus, el que est por nacer. d) Elemento objetivo: Derechos bienes y relaciones jurdicas positivas y las deudas u obligaciones. III. CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS i. Personas jurdicas de derecho pblico: Lo que buscan so intereses de naturaleza pblica. Intereses colectivos. ii. Personas jurdicas de derecho privado: Lo que buscan son intereses colectivos de naturaleza privada. A su vez se subclasifican en: personas jurdicas con fines de lucro y personas jurdicas sin fines de lucro. a) Personas jurdicas con fines de lucro: Sociedades industriales, que a su vez pueden ser civiles o comerciales. b) Personas jurdicas sin fines de lucro: Son las corporaciones y las fundaciones. a) Diferencias entre personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado: i. la forma en cmo nacen a la vida del derecho, la persona jurdica pblica nace por una iniciativa legal, por una ley que se dicta al respecto y la persona jurdica privada nace por trmites administrativos que tienen como finalidad aprobar esas iniciativa de orden privado. ii. Las potestades de una u otra: Las personas jurdicas de derecho pblico tienen una serie de potestades, dictan normas de carcter interno y pueden ser aplicadas, restan dotadas de imperio. Pueden auto reglamentarse y dictar normas (ej.: Dictmenes de la direccin del trabajo). Las personas jurdicas de derecho privado pueden crear normas pero no tienen imperio, no se aplican respecto de terceros. iii. La fuente de los recursos: Persona jurdica de derecho pblico obtiene recursos de las arcas fiscales. La persona jurdica de derecho privado obtiene recursos por los aportes que cada uno de los miembros realiza (regla general) iv. Reglamento aplicable: Las personas jurdicas de derecho pblico se rigen por el derecho pblico. Ej.: Ley orgnica de tribunales que las crea, ley general de bases de la administracin del estado, ley de procedimiento administrativo, la constitucin, etc. Las personas jurdicas de derecho privado se rigen por el derecho privado dependiendo del tipo de persona

57 jurdica que se trate. Las fundaciones por el cdigo civil decreto de ley 110 en el apndice y las sociedades por el cdigo de comercio, cdigo civil, ley de sociedades annimas. El cdigo civil no reglamenta las personas jurdicas de derecho pblico, slo las reconoce, Artculo 547 inciso 2: Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos del erario: estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales. Si una persona jurdica de derecho pblico quiere contratar a una persona jurdica de derecho privado debe regirse por el derecho privado. El cdigo reconoce a las personas jurdicas de derecho pblico en relacin a la prescripcin. Art. 2497. Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo. b) Las personas jurdicas de derecho privado pueden ser con o sin fines de lucro. Nuestro objeto de estudios son las sin fines de lucro. i. Persona jurdica con fines de lucro: en especial las civiles son reguladas por el cdigo. Es la sociedad colectiva civil que surge a propsito de un contrasto, es distinta a sus miembros. Hoy en da ya no se crean pero la gran ventaja que tienen es que la gran parte de la normativa legal de las sociedades la regula el cdigo de comercio, reglamenta las sociedades colectivas de comercio. Tambin estn las sociedades encomanditas que tienen 2 tipos de socios, unos aportan capital (socios comandatarios) y otros aportan trabajos (socios gestores) su finalidad es conseguir lucro. Tambin hay sociedades de responsabilidad limitada y se rigen por su respectiva ley. Tambin hay sociedades annimas que pueden ser abiertas o cerradas con las ltimas son las empresas individuales de responsabilidad limitada que no son sociedades, es slo una personas q1ue tiene patrimonio propio. ii. Corporaciones y fundaciones: Artculo 549 y 562. Ambas son derecho privado sin fines de lucro. Se diferencian en cmo se forman y su finalidad. En cuanto a la forma: i. Corporacin: grupo de personas que se renen con la finalidad de obtener un objetivo, lograr un fin. Ej.: Corporacin cultural cuyo fin es promover la cultura. ii. Fundaciones: Su nfasis es el patrimonio afecto a una determinada finalidad. Es un patrimonio de afeccin. SE constituyen en bases a un grupo de bienes que persigue una determinada finalidad. Ejemplo La PUCV, es la fundacin Isabel Casas de Brown, esta seora dej un patrimonio y dijo que tena una finalidad educativa. En cuanto a la finalidad:

58 i. Corporaciones: Personas jurdicas que persiguen como finalidad fundamental el bienestar de sus asociados, lo que puede estar relacionado con fines intelectuales, culturales, deportivos, etc. Fsicos o morales. ii. Fundaciones: Lo que persigue es la realizacin de un fin de beneficencia pblica y este fin viene determinado por su fundador y se obtiene mediante los bienes destinados a tal efecto. Diferencias 1. Lo esencial en la corporacin es el grupo de personas naturales que se asocian. En cambio en una fundacin es el conjunto de bienes destinados a un fin. 2. Los fines que persigue la corporacin son fines relacionados con el bienestar de algn mbito de sus asociados (fsicos o morales). Por el contrario los fines que persigue la corporacin son fines que bienes determinados por su fundador y son fines de beneficencia pblica. Ej: Corporacin deportiva. 3. Es perfectamente concebible una corporacin que se valla formando sin bienes. Una fundacin no se puede concebir sin bienes como patrimonio de afectacin. 4. Las corporaciones se gobiernan as mismas a travs de la voluntad propia de sus asociados. En cambio las fundaciones se gobiernan sometidas a la voluntad de sus fundadores o fundador. c) Cmo se constituyen las fundaciones o corporaciones? Requieren para su constitucin de la aprobacin de poder pblico an cuando sean personas jurdicas de derecho privado, porque a la larga se avala la finalidad que persiguen unas y otras. No pueden ser fines contrarios a la ley ni al orden pblico, ni a la moral, ni a las buenas costumbres. Esta aprobacin se materializa en una ley o en un decreto supremo. i. Corporaciones: Decreto 110 articulo 2: Las Corporaciones podrn constituirse
Por instrumento privado reducido a escritura pblica. Dicho instrumento privado deber ser firmado por todos los constituyentes, individualizados con su Rol nico Nacional o Tributario, contendr el acta de constitucin, los estatutos por los cuales ha de regirse y el poder que se confiere a la persona a quien se encarga la reduccin a escritura pblica de dicha acta, como asimismo la tramitacin de la solicitud de aprobacin de los estatutos y la aceptacin de las modificaciones que el Presidente de la Repblica proponga introducirles. Sin embargo, para los efectos de conceder personalidad jurdica a las corporaciones que se sujeten a un estatuto tipo aprobado por el Ministerio de Justicia, se estar a lo dispuesto en el artculo 29 de este Reglamento. Se tienen que constituir por un instrumento privado reducido a escritura pblica. Debe ser firmado por todos los constituyente. Esta escritura se tramita ante el Presidente de la repblica, pero se hace por intermedio del ministro de justicia o por la seremi de justicia respectiva. Para poder solicitar la aprobacin ante el

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Presidente se hace por medio del abogado del ministerio, debe ser un abogado habilitado para esto. El Presidente puede adoptar 3 actitudes: 1. Rechaza la concesin de personalidad jurdica fundamentndose en los fines que persigue la corporacin. 2. En la generalidad de los casos. Exigir modificaciones producto de ciertos defectos formales que hay que modificar o por ciertas imperfecciones que puedan contener los estatutos. 3. Aprobar la corporacin y conceder automticamente la personalidad jurdica.

ii. Fundaciones: Debe haber un instrumento que se llama acto fundacional. Es un instrumento pblico que contiene la voluntad de los fundadores, que seala cual es el fin de beneficencia pblica que persigue la fundacin. El Presidente puede rechazar, exigir modificaciones o aprobar. Articulo 32 Decreto 110
Cuando se hiciere necesario completar los estatutos de una fundacin, sus administradores presentarn al Presidente de la Repblica un proyecto en el que se contengan las modificaciones o nuevos preceptos que sea necesario introducir. La solicitud respectiva se tramitar en conformidad a lo dispuesto en el artculo 24. El Presidente de la Repblica podr pedir la complementacin de los estatutos de las fundaciones creadas en acto testamentario para asegurar la continuidad de la administracin y la efectiva separacin de patrimonios con la sucesin respectiva.

d) Estatutos Los contienen las corporaciones y las fundaciones. Son un conjunto de disposiciones relativas a la administracin de la personalidad jurdica, los procedimientos para adoptar acuerdos, domicilio y dems menciones exigidas por la ley o por reglamentos o bien otras menciones que los miembros de la corporacin quieran incorporar o que el fundador de la fundacin quiera incorporar e) Cmo actan fundaciones y corporaciones? Hay 2 grandes teoras: 1. Teora de la representacin: Obviamente ambas son personas jurdicas y abstractas. Por tanto para actuar requieren personas naturales que actes por ellas. Estas personas naturales lo hacen en su representacin, en calidad de representante. La institucin esta regulada en el Artculo 1448 del Cdigo Civil. 2. Teora del rgano: Parte del mismo supuesto anterior. Pero las personas naturales ya no son representantes sino en calidad de rganos (es una analoga con el cuerpo humano. Los rganos seran depositarios (contendran) la voluntad de la persona jurdica. Acten dentro de las atribuciones que les otorgan los estatutos y la ley, no puede ir mas all. En el hecho, respecto de las corporaciones rige el artculo 550 del cdigo civil, es decir, este artculo reconoce lo que se considera como asamblea general y por consiguiente la mayora de los miembros son los que

60 van a adoptar las decisiones respecto de la corporacin. Con respecto a la administracin esta reside en un directorio. Con respecto a las fundaciones, en principio, la voluntad es del fundador o fundadores y la administracin reside en administradores. Con respecto a la responsabilidad hay que distinguir: en responsabilidad penal no hay responsabilidad de la persona jurdica sino que recae en los miembros que la componen. Pero en materia de responsabilidad civil, si la puede haber por parte de la persona jurdica, puede ser contractual y extracontractual. i. Contractual: Hay responsabilidad porque es distinta de los miembros que la componen. La persona jurdica puede celebrar contratos y si no los cumple hay responsabilidad civil contractual patrimonial y responde con sus bienes. ii. Extracontractual: La hay por los ilcitos civiles que cometen sus miembros o las personas que se hayan bajo su dependencia o cuidado. Las personas jurdicas tienen una personalidad distinta a los miembros que la componen, por tanto tienen atributos de la personalidad cules? Los compatibles al hecho de que la persona jurdica no es persona natural. Los que se le puedan aplicar de acuerdo a su naturaleza: nombre, domicilio, patrimonio, nacionalidad, todos menos estado civil. Teora General del Acto Jurdico I. Relacin Jurdica: Toda relacin entre regulada por el derecho objetivo, por el ordenamiento jurdico. Alcance de este concepto: Relacin entre personas Algunos dicen que puede llagar a ser entre patrimonios o entre personas y patrimonio. El tema an se discute. a) Elementos de una relacin jurdica: i. Sujetos 1. Sujeto activo: El ordenamiento jurdico le reconoce un poder. 2. Sujeto pasivo: Debe obrar el inters del sujeto activo, porque este ltimo tiene un poder respecto del sujeto activo. ii. Objeto: Entidad de la relacin jurdica. Pueden ser cosas o hechos. iii. Contenido: Hay un conjunto de poderes y deberes de la relacin jurdica. Es de los que se trata la relacin jurdica que estamos analizando.

61 b) Clasificacin 1. Relaciones jurdicas constitutivas, modificatorias y extintivas de una determinada relacin jurdica. 2. Relaciones jurdicas de contenido real y de contenido personal. a) De contenido real: Es aquella que resuelva un problema de atribucin de bienes. b) Derechos personales: Hay una relacin directa entre 2 personas y por consiguiente lo que caracteriza a estas relaciones jurdicas es la colaboracin.
Articulo 577 CC: Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.

Tambin hay una relacin jurdica y est entre yo titular y la cosa, y tambin respecto de las otras personas, ya que estas ltimas deben abstenerse de llevar a cabo algn tipo de actos que merme mi relacin jurdica directa con la cosa.
Articulo 578 CC: Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.

El contenido personal de la relacin jurdica es la base del derecho personal. Yo tengo una relacin entre el sujeto activo (acreedor) y no con la comunidad entera sino con otro sujeto. El sujeto activo tiene un inters y el deudor debe realizar una actividad para satisfacer ese inters. 3. Relaciones jurdicas absolutas y relativas. a) Relacin jurdica absoluta: Se caracteriza porque aquel titular se relaciona con el conjunto de las dems personas que son el sujeto pasivo. La doctrina dice que es el titular con el resto del mundo. El titular tiene el poder de que el resto lo tiene que respetar a l. Por esto los derechos reales son absolutos, son erga omnes. b) Relacin jurdica relativa: Hay una relacin directa entre 2 personas. Yo sujeto activo le puedo exigir a una sola persona, no al resto del mundo. De donde nacen las relaciones jurdicas? Nacen de hechos jurdicos, hechos que generan consecuencias en el mundo del derecho. Sin perjuicio de esto, en el caso de los derechos reales, estos hechos jurdicos se llaman MODOS DE ADQUIRIR. En el mbito de los derechos personales se llaman FUENTES DE LAS OBLIGACIONES. Pueden ser lcitos o ilcitos. Las relaciones jurdicas pertenecen a una figura ms amplia, la SITUACIN JURDICA. La doctrina distingue 2 tipos de relaciones jurdicas:

62 1. SITUACIONES JURDICAS ACTIVAS: El derecho subjetivo, la potestad, la facultad, las meras expectativas, la cualidad jurdica y el estado jurdico. a) Derecho subjetivo: No tiene una definicin legal. Es un poder o un seoro de obrar que se encuentra reconocido por el derecho objetivo. Esta es la situacin jurdica que tiene mayor cantidad de atribuciones. b) Potestad: Tambin es un poder de obrar, tiene por finalidad el inters de otro. Se ejerce en beneficio de otro, es un beneficio ajeno. Ej: Patria potestad, es una institucin que implica potestad en virtud de la cual su titular administra los bienes del hijo y adems lo representa judicial y extrajudicialmente. Su titular depende de la situacin natural de filiacin en que se encuentre el hijo, puede ser el padre o la madre o ambos. El titular puede gozar de los frutos de los bienes del hijo. c) Facultad: Es el contenido mismo del derecho subjetivo de que se trate (atribuciones que otorgue el derecho subjetivo. Tambin puede ser el supuesto de adquisicin de derecho. d) Meras expectativas: Estado de incertidumbre. Es la esperanza de llegar a adquirir determinado derecho. La doctrina distingue 2 tipos: d.1) Meras expectativas de derecho: Hiptesis de celebrar actos jurdicos condicionales, con una condicin suspensiva. Ya contrat pero estoy esperando que suceda la condicin para incorporar ese derecho a mi patrimonio. d.2) Meras expectativas de hecho: Esperanza de tener tal o cual derecho. Ej: Querer comprar una casa. e) Cualidad Jurdica: Todo lo que no es derecho subjetivo, potestad, facultad o mera expectativa. Es la posicin del sujeto reconocida por el derecho. Ej: Calidad de mayor de edad. Calidad de ser parte de un contrato. 2. SITUACIONES JURDICAS PASIVAS O NEGATIVAS: La deuda, el deber jurdico (deber jurdico general de abstencin), la carga, la sujecin correlativa al derecho potestativo, la responsabilidad, la garanta en sentido pasivo, la institucin jurdica. Son la otra cara de la moneda de las situaciones jurdicas activas. a) Deuda Obligacin: es una surte de deber jurdico que tiene un alcance sumamente tcnico. Es la otra cara de la moneda del derecho personal (tipo de derecho subjetivo) o crdito. Articulo 578 Cdigo civil. Fernando Fuello que obligacin es: un vinculo jurdico entre dos personas (deudor y acreedor) una se encuentra en la necesidad jurdica de cumplir para con la otra una determinada prestacin (dar, hacer o no hacer) y la otra esta facultado para exigir su cumplimiento por la va coactiva. Y adems tiene el deber de no extenderse en dicha prestacin y de liberar al deudor una

63 vez que este la cumpla. Desde el punto de vista coactivo se llama derecho personal o crdito y desde el punto de vista pasivo se llama deuda. b) Deber jurdico general de abstencin: Se hace referencia a los deberes jurdicos, se discute si existen o no existe. c) La Carga: Tiene la particularidad de que esta situacin jurdica que pesa sobre un sujeto, lo beneficia a l. Es decir, tengo la necesidad de hacer algo pero me beneficia a m y si yo no cumplo el nico perjudicado voy a ser yo. Ej: En derecho procesal: La Carga probatoria: tengo el deber de otorgar pruebas en un juicio, si no las rindo me perjudico a m y beneficio a la otra parte d) La sujecin correlativa al derecho potestativo: Esta vinculado a los derechos absolutos. Ej: Situacin de los comuneros: Supone que cada comunero tiene un derecho potestativo que consiste en poder oponerse a los actos o sugerencias de actos de los dems comuneros. Es el derecho a veto. Los dems comuneros no pueden oponerse a mi oposicin. Por eso al cdigo le cargan las comunidades porque son fuente de conflicto. e) La responsabilidad: Deber jurdico de reparar el dao por incumplimiento de un contrato o pasar a llevar el principio de no causar daos a terceros. Surgir responsabilidad civil cuando no se cumpla con el deber jurdico de abstencin, es la consecuencia a la infraccin de ese deber. f) Garanta: Desde el punto de vista pasivo, la garanta esta relacionada tambin con el derecho subjetivo, especialmente con el derecho personal. Garanta es: Cualquier medio de aseguramiento para la obligacin principal. Es cualquier medio que sirva para asegurar que el deudor cumpla. Es la idea de actuar a priori. Es pasiva porque cuando hay garanta el deudor se sujeta a ella. La doctrina distingue dos tipos de garanta: f.1) Garanta genrica: Est relacionada con la responsabilidad civil. Es lo que se conoce como garanta patrimonial universal o mal llamado derecho de prenda general. f.2) Garantas especficas: La ms generalmente usada es la caucin. Otra garanta especfica que no es la caucin es el derecho real de retencin. g) Instituciones Jurdicas : Solo algunos de la doctrina lo incluyen. Son un conjunto de relaciones jurdicas que presentan caracteres comunes y que como tal estn sometidas a los mismos principios. DERECHOS SUBJETIVOS a) Se clasifican en derechos pblicos y derechos privados. Eficacia horizontal de los derechos fundamentales: La teora alemana que surgi en 1920 dice que los derechos fundamentales no solo exigen al estado sino tambin a los particulares.

64 Cuando celebramos un acto jurdico hay que cautelar los derechos fundamentales. Ej: accin de proteccin contra la contraparte del contrato. Donde ms se ha escrito de esto es en derecho del trabajo. A raz de esto la divisin de los derechos subjetivos en pblicos o privados, est atomizado. b) Derechos absolutos y relativos: depende del criterio con que se mire. Hay 2 criterios. 1. Segn respecto de quien pueda exigir el respeto del derecho i. Relativo: Cuando se exija una conducta derivada de este derecho a una sola persona. ii. Absoluto: Si el derecho subjetivo es oponible a cualquier persona. 2. Segn la forma en que ellos se puedan ejercer. i. Relativo: Aquellos derechos limitados en su ejercicio no se pueden ejercer de cualquier manera, estas limitaciones se fundan en el orden pblico, en el derecho ajeno, o en la ley. ii. Absoluto: Si el derecho se puede ejercer sin justificacin y sin limitaciones. La mayora de los derechos son relativos esta es la excepcin. c) Derecho subjetivo Patrimonial y derecho subjetivo extrapatrimonial. i. Derecho subjetivo patrimonial: Tiene contenido avaluable en dinero. ii. Derecho subjetivo extrapatrimonial: No tiene un contenido avaluable en dinero. Ej: Derecho de familia, Derechos personalsimos o de la personalidad. d) Derechos reales y derechos personales. i. Derechos reales: Articulo 577 CC: ii. Derechos personales: Articulo 578 Cdigo civil. e) Derechos transmisibles e intransmisibles. i. Derechos transmisibles: En forma general todos los derechos reales son transmisibles. Algunos derechos que emanan de algunos contratos son transmisibles porque emanan de algunos contratos, porque quien contrata no solo lo hace para si sino que tambin para sus herederos. ii. Derechos intransmisibles: Son la excepcin. Cuando la ley lo diga. Ej: Usufructo, uso y habitacin (derechos reales). Cmo nacen los derechos subjetivos? La forma en cmo nacen derechos reales y personales es distinta. Los derechos reales nacen por lo modos de adquirir, se agreg la prescripcin adquisitiva y al ley. Articulo 588 Cdigo civil: Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa

65 de muerte, y la prescripcin. De la adquisicin de dominio por estos dos ltimos medios se tratar en el Libro De la sucesin por causa de muerte, y al fin de este Cdigo. Los derechos personales nacen por las fuentes de las obligaciones. Articulo 582 Cdigo civil El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad. Articulo 1437 Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad. Articulo 2284 Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella. Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato. Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito. En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos. Cmo se extinguen los derechos subjetivos? Hay diversas formas: i. Caducidad ii. Prescripcin ii. Renuncia, Articulo 12 CC: Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia. El derecho objetivo se puede extinguir por la renuncia. Este artculo no define lo que es renuncia. La doctrina ha dicho que es un acto jurdico unilateral y abdicativo que trae como consecuencia la dejacin del derecho y no se traspasa a otra persona. a) Caractersticas de la renuncia. 1. Acto unilateral: aquel acto jurdico que para que nazca a la vida del derecho solo requiere la manifestacin de voluntad de su autor. En este caso el autor es el renunciante, el titular del derecho subjetivo.

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2. Acto abdicativo: no hay transferencia del derecho a otro, es distinta de la enajenacin. Extraigo el derecho de mi patrimonio pero no se lo transfiero a otro, es un abandono. 3. Como regla general la renuncia es informal: No hay formalidad para realizarla. Excepcionalmente hay renuncias formales y excepcionalmente solemnes. Ej: La renuncia a los gananciales por parte de la esposa por capitulaciones matrimoniales, se hace por escritura pblica. 4. Puede ser expresa o tcita: La renuncia expresa se hace en trminos explcitos. La renuncia tacita es aquella que se deduce o infiere de ciertos comportamientos del renunciante. b) Regla general con respecto a la renuncia Se pueden renunciar todos los derechos subjetivos. c) Excepciones: i. Articulo 12. No se puede renunciar un derecho subjetivo cuando la ley no lo permite. Tampoco se puede renunciar un derecho subjetivo cuando su renuncia mira al inters general. Ej: derecho de alimentos, el hijo no puede renunciar a su derecho porque tambin mira al inters general, a la sociedad toda, porque alguien va a tener que alimentarlo.( En general los derechos de familia son irrenunciables). ii. Artculo 153 No renuncia al derecho subjetivo porque la ley lo dice. La mujer no podr renunciar en las capitulaciones matrimoniales la facultad de pedir la separacin de bienes a que le dan derecho las leyes. La mujer no puede renunciar a la separacin de bienes por capitulaciones matrimoniales. No obstante que la renuncia mira al inters particular la ley lo prohbe. Una cosa es la renuncia y otra es el no ejercicio de un derecho. No ejercer un derecho significa no ejercitar las facultades o atribuciones que el derecho confiere, pero el derecho aun est en mi patrimonio. La renuncia es la extraccin del derecho de mi patrimonio DE LOS ACTOS JURDICOS Si diramos una mirada al universo, podramos concluir que hay ciertos fenmenos o hechos naturales que no producen consecuencias y que hay otros acontecimientos naturales o de las personas que si producen consecuencias jurdicas. Hay ciertos hechos del hombre que producen consecuencias jurdicas que deliberadamente se buscaron con su realizacin, y hay otros actos que producen consecuencias jurdicas y que estas no fueron queridas por su autor.

67 (Prado): Existen adems los llamados hechos complejos, vale decir, aquellos sucesos que son susceptibles de ser provocados por el hombre y a la vez por la naturaleza. Ej.: la muerte. Clases: 1.- Hechos Ajurdicos 2.- Hechos Jurdicos: 2.1.-Hechos Jurdicos propiamente tal 2.2.-Actos jurdicos 2.3.-Negocios jurdicos (Prado): Mapa conceptual relativo a la teora del acto jurdico

Hechos

Jurdicos

No Jurdicos

De la naturaleza

Del hombre

Involuntarios

Voluntarios

Sin la intencin de producir Consecuencias jurdicas.

Con intencin de producir consecuencias jurdicas.

Lcitos: Cuasi contrato

Ilcitos: Delito y cuasidelito

El acto jurdico.

1. Hechos Ajurdicos: Los manuales y autores los llaman hechos materiales, pero pensamos que hay un grave error ya que los hechos jurdicos tambin son materiales, por lo que con lgica estricta se llaman hechos ajurdicos. Estos son hechos de la naturaleza y actos de las personas que no producen consecuencia de derecho. Pero esto es verdad solo en la medida en que el fenmeno natural o el hecho del hombre sean considerados de una manera abstracta, porque bien puede ocurrir que incorporemos uno de estos acontecimientos que no tienen consecuencia jurdica a una relacin jurdica y ah s podra producir consecuencia jurdica. 2. Hechos Jurdicos:

68 Fenmenos naturales o hechos del hombre que producen consecuencias jurdicas. Ej. Tormenta que destruye casas, el nacimiento, la muerte, el transcurso del tiempo, la continuidad de dos predios etc. (fenmeno natural), Hechos de las personas que producen consecuencias Jcas, pero que los autores NO buscaron ni quisieron. Ej. El ladrn que es sorprendido. Hechos jurdico que producen consecuencias buscadas y queridas por los autores, a parte de las consecuencias buscadas por los autores, hay otras que el ordenamiento Jurdico impone, como por Ej. En el caso de la compra venta, que el vendedor responsa con la accin redhibitoria en el caso de que la cosa sufra un defecto. Hay actos realizados por el hombre en que la totalidad de las consecuencias Jcas son buscadas y queridas por su autor. Ej. El testamento. En suma: 1.- Hechos Ajurdicos: Fenmenos de la naturaleza o de las personas que no producen consecuencia de D. 2.- Hechos Jurdicos: Fenmenos de la naturaleza y los hechos de las personas que producen consecuencias de D. Clasificacin de los hechos jurdicos: 2.1) Hechos Jurdicos propiamente tales: Fenmenos de la naturaleza y hechos del hombre que producen consecuencias Jcas, las que no fueron deliberadamente queridas y buscadas por su autor. 2.2) Acto Jurdico: Manifestacin de la voluntad humana destinada deliberadamente a producir consecuencia de D a las que el ordenamiento positivo les impone adems otros efectos 2.3) Negocio Jurdico: Es un Acto de autonoma privada en que la totalidad de las consecuencias jurdicas que produce han sido queridas y buscadas por su autor 2 Explicaciones: a) En la literatura no existe claridad con respecto a las denominaciones y se suele emplear la expresin negocio Jurdico como una sinonimia de Acto Jurdico, aqu hemos visto que no es as b) Hemos sealado respecto de los Actos Jurdicos y Negocios Jurdicos que sus autores deliberadamente persiguen determinados efectos del D, es lo que todos decimos, pero en verdad la vida no es as, en la vida no andamos buscando generar consecuencias de D, sino que satisfacer necesidades humanas, por lo que se persigue cuando se realiza un A.J o N.J en la satisfaccin de las necesidades humanas, pero como vivimos en sociedad aceptamos las consecuencias Jcas que el ordenamiento Jurdico impone. (Prado): Nacimiento del acto jurdico Un acto jurdico parte con una etapa previa, luego hay una etapa de perfeccionamiento, pasamos luego a una etapa de efectos y obligaciones, luego una etapa de extincin del acto extincin y por

69 ultimo llegamos a la etapa post-contractual. La etapa que nos interesa es la del perfeccionamiento. El articulo 1445posee una casi perfeccin, el nico problema es que no define al acto jurdico propiamente tal. Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una causa lcita. La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra. Concepto acto jurdico de Moreno: Acto jurdico es la manifestacin libre, consciente y deliberada de voluntad que tiene por finalidad crear, modificar, extinguir, transferir derechos u obligaciones, o producir otras consecuencias jurdicamente relevantes. (Opazo): Concepto de acto jurdico: es la manifestacin consciente de la voluntad humana destinada a producir consecuencias jurdicas. Anlisis del concepto de Opazo Manifestacin de la voluntad: mientras permanece -la voluntad- en el fuero interno, no produce consecuencias jurdicas, por lo que es necesario exteriorizarla. Manifestacin de la voluntad humana: vale decir, el acto jurdico es algo distinto de los hechos de la naturaleza que produce consecuencias jurdicas. Manifestacin consciente: el acto jurdico es algo distinto de los hechos involuntarios. Destinada a producir consecuencias jurdicas: esto quiere decir, que el acto jurdico es algo distinto de los hechos jurdicos propiamente tal y algo distinto de los hechos ajurdicos. Consecuencias jurdicas: tradicionalmente se ha entendido que son la creacin, modificacin o extincin de derechos y obligaciones o bien, la creacin, modificacin o derogacin de una relacin jurdica. Sin embargo, modernamente la doctrina seala que pueden haber otras consecuencias jurdicas relevantes, como la regulacin de un derecho, la transferencia de un derecho, la transmisin de un derecho, etc.

Anlisis del concepto de Moreno - Voluntad: En este concepto de acto jurdico hay un gran nfasis a la voluntad, esta debe ser exteriorizada, debe haber una manifestacin propiamente tal de esta. - Consecuencias jurdicas. Son un sin nmero; por ejemplo el contrato crea variadas derechos y obligaciones. Art. 1437.

70 Art. 1437 Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad. De todas las fuentes de las obligaciones el nico acto jurdico es el contrato, este es un acto jurdico bilateral es decir que crea derechos y obligaciones con las partes. Ej. Contratos de compraventa: prenda, hipoteca, etc. Cabe preguntarse si surgen derechos y obligaciones de un acto jurdico que sea unilateral para analizar esto tenemos que recurrir al Art. 1437. Hay actos jurdicos unilaterales que crean derechos y obligaciones, estos actos jurdicos se llaman manifestaciones unilaterales de voluntad. Un ejemplo tpico de un acto jurdico de manifestacin unilateral de voluntad es la Herencia. Un argumento de texto de esta figura esta en el Art. 1437 ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado La tradicin es un tpico Acto Jurdico bilateral que trasfiere derechos y obligaciones Art. 670. - Un Acto Jurdico puede extinguir derechos y obligaciones: Ej. Tpico el pago Art. 1568. Art. 1568. El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe. En el pago existe el solvens (el que paga) y el accipiens (el que recibe el pago) el pago es un acto jurdico bilateral, es una convencin entre ambos, si el accipiens no quiere que se le pague no hay pago. Pero igual es un acto jurdico que crea derechos y obligaciones.

Los actos jurdicos puede crear consecuencias jurdicas relevantes: Ej. Art. 187

Art. 187. El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos: 1 Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres; 2 En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil; 3 En escritura pblica, o 4. En acto testamentario. Si es uno solo de los padres el que reconoce, no ser obligado a expresar la persona en quien o de quien tuvo al hijo. El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento del hijo, ser subinscrito a su margen.

71 El reconocimiento de un hijo es un acto jurdico unilateral, si hay un caso en que el padre reconozca forzadamente, contra la voluntad del hijo reconocido, el hijo podr crear un nuevo acto jurdico que es el repudio. El reconocimientote de un hijo trae como consecuencia derechos y obligaciones del padre con el hijo, alimentarlo, educarlo, etc. Otro acto jurdico unilateral es el testamento Art. 996. Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se cumplirn las disposiciones testamentarias, y el remanente se adjudicar a los herederos abintestato segn las reglas generales. Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarn a la porcin que les corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria, si excediere a la otra. Prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa del testador, en lo que de derecho corresponda. En todo caso la regla del inciso primero se aplicar una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y mejoras de la herencia. El testamento no crea, modifica, ni extingue derechos y obligaciones, lo que hace es generar otras consecuencias jurdicamente relevantes. Cuando hablamos del acto jurdico como una manifestacin de voluntad que tiene por objeto conseguir consecuencias jurdicas, la voluntad para celebrar el acto jurdico hoy en da es objeto de dudas y criticas, ya que las personas celebran muchos actos jurdicos sin darse cuenta, acciones tan sencillas como al ir al quiosco y comprar algo para comer demuestra que estoy celebrando un acto jurdico el cual es un contrato de compraventa, pagar el trasporte que me llevara a mi casa, pagar cuando hecho la bencina al auto, etc. En estos casos claramente no hay una conciencia de que estamos celebrando un acto jurdico. Es por esto que surgi una nueva figura, el NEGOCIO JURIDICO, la doctrina del negocio jurdico es bastante poco conocida en chile, ella explica que cuando hablamos del acto jurdico el nfasis lo ponemos al momento de su nacimiento, por contrario cuando hablamos de negocio jurdico ponemos nfasis a la voluntad que crea el acto jurdico. Esta doctrina alemana le pone un gran nfasis a la voluntad, como dice el profesor Enrique Barrios la voluntad en el acto jurdico es tenue, si me subo a la micro acepto las reglas del juego. Observaciones de Opazo relativas al negocio jurdico: La expresin negocio jurdico es empleada por la doctrina italiana y alamana, en virtud de esta figura, las partes pueden regular todas las consecuencias jurdicas. Ej: compraventa, ya que las partes pueden regular cuando se va a entregar la cosa, donde se va a entregar, como se va a entregar el precio, si el vendedor va a responder o no de las obligaciones de saneamiento, etc. En nuestro pas, la doctrina no ha aceptado mayormente la expresin negocio jurdico.

72 Reglamentacin: El CC no ha reglamentado en forma orgnica a los actos jurdicos, si no que se trata de una construccin de la doctrina y de la jurisprudencia a partir de algunas disposiciones del libro IV relativas a los contratos y de algunas disposiciones del libro III relativas al testamento. Clasificaciones de los Actos Jurdicos: Hay clasificaciones que se formulan a partir de las clasificaciones que hace el cdigo relativos a los contratos, en los art., 1439 a 1443, las cuales extrapola a los actos jurdicos. As el cdigo distingue entre contratos unilaterales y bilaterales art., 1439; contratos onerosos y gratuitos art., 1440; contratos conmutativos y aleatorios art., 1441; contratos principales y accesorios art., 1442; contratos consensuales, reales y solemnes art., 1442. Adems existen otras clasificaciones que formula directamente la doctrina. Clasificaciones con base en el CC 1.- Atendido al nmero de voluntades necesarias para que el acto jurdico nazca a la vida del derecho se distingue entre actos jurdicos unilaterales y bilaterales. (Prado): Constituye la primera y gran clasificacin de los actos jurdicos. Cabe precisar que esta clasificacin no mira al nmero de personas necesarias para que el acto surja, sino que al nmero de voluntades que se requieren para ello. Por consiguiente, el criterio clasificador es de gnesis. 1.1 Acto jurdico unilateral: Es aquel que para nacer a la vida del derecho slo requiere de la voluntad de su autor o de sus autores. Ej. El testamento, renuncia de un D , reconocimiento de un hijo, etc. Explicacin: Se dice que el acto Jurdico unilateral es aquel que requiere de la voluntad de una sola parte, cosa que no es as, ya que el concepto parte impone que haya otra, lo que no es as en el acto jurdico unilateral. Un autor, pueden ser varias personas, todas tienen un mismo y nico rol (Prado): Los actos jurdicos unilaterales son aquellos que exigen slo la manifestacin de una voluntad para que el acto nazca a la vida del derecho, esto es, requiere nicamente la voluntad de su autor. Existen autores que conceptualizan a los actos jurdicos unilaterales, sealando que son aquellos que para formarse necesitan la manifestacin de voluntad de una sola parte. Sin perjuicio de lo anterior, parece que es mas propio hablar de "autor" que de "parte" en materia de actos jurdicos unilaterales, pues esta ltima denominacin se reserva para los actos jurdicos bilaterales.

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Subclasificacin de los actos jurdicos unilaterales formulada por Prado: Aunque siempre el acto unilateral supone la manifestacin de una sola voluntad, sta puede emanar de una o ms de una persona, por lo que estos actos pueden ser subclasificados en: Simples: Si emanan de una sola persona, v.gr., el testamento (art. 999 CC.), repudiacin de una herencia o legado (art.1226 CC.). Pluripersonales: Si emanan de ms de una persona. Entre los actos pluripersonales destacan: los actos colectivos y los actos complejos. Son actos pluripersonales colectivos, el constituido por dos o ms declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido y fin, se suman sin fundirse para formar la expresin de la voluntad colectiva. En todo caso, hacia el exterior es una sola voluntad. Ejemplo, los acuerdos de la asamblea de copropietarios de un edificio. Son actos pluripersonales complejos, el constituido por dos o ms declaraciones de voluntad que, teniendo el mismo contenido y fin, se unen y funden en una sola manifestacin de voluntad, por lo que tanto interna como externamente, la voluntad es una sola, dando origen a una entidad distinta. Ejemplo, la declaracin concorde de varios comuneros en la enajenacin de una cosa comn.

1.2 Acto jurdico bilateral: Es aquel que para nacer necesita de la concorde manifestacin de voluntades de 2 partes. El acto jurdico bilateral se llama convencin y esto proviene de la palabra conviniere que significa concurrir y as es, para que se perfeccione un acto jurdico bilateral tiene que concurrir la voluntad de una parte con la voluntad de otra, esta unin de la voluntad de las partes se llama consentimiento, el cual es el concurso real de la voluntad de 2 partes. (Art 1437) Ej. Contratos, compra-venta, tradicin, etc. (Prado): Segn don Luis Claro Solar, los actos jurdicos bilaterales son aquellos que requieren la concurrencia, el acuerdo de dos o ms voluntades que forma el consentimiento con la mira de producir un efecto jurdico, de crear, de modificar o de extinguir una relacin de derecho entre dos o ms personas. Estos actos se denominan tambin convenciones, trmino que es sinnimo de acto jurdico bilateral. Segn se indic anteriormente, es ms preciso reservar el trmino "parte" para este tipo de actos jurdicos, pues por tal, supone referirse a un centro de inters. Por tanto, lo que caracteriza a los actos jurdicos bilaterales es precisamente que estamos ante una transaccin entre centros de intereses opuestos o contrapuestos.

74 Sin perjuicio de lo sealado, esta caracterstica de estar ante "intereses opuestos" no siempre se encuentra presente en todo acto jurdico bilateral. En efecto, existen actos jurdicos bilaterales en que, obviamente, hay acuerdo de voluntades entre las partes, pero dichas partes tienen un fin, un objetivo o un inters comn y no contrapuesto. Tal ocurre en cierto tipo de contratos (que son actos jurdicos bilaterales) denominados "plurilaterales o asociativos", como el contrato de sociedad colectiva civil. Convencin y contrato: Los actos jurdicos bilaterales o convenciones, toman la denominacin de contrato si tienen por objeto crear derechos y obligaciones. Por consiguiente, una especie de convencin es el contrato, que puede conceptualizarse como el acuerdo de voluntades, o acto jurdico bilateral, o convencin, creadora de derechos y obligaciones De lo que se sigue, que no todo acto jurdico bilateral o convencin, es contrato; mas todo contrato es una convencin. De manera tal, que existen convenciones que no son contratos, como el pago, o la tradicin. Seran, en cambio, contratos: la compraventa, el mandato, la sociedad colectiva civil, la permuta, el arrendamiento, etc. Algunos consideran que el CC., confundira los trminos convencin y contrato hacindolos sinnimos en el art. 1438 CC., sin embargo, se explica la sinonimia porque por lo general, se aplican iguales reglas a los contratos, como a las dems convenciones. Por otra parte, segn otros especialistas, la razn de la sinonimia se encontrara en que ac Bello habra seguido la tradicin del negocio jurdico. Observacin de Opazo relativa a los actos jurdicos unilaterales y bilaterales: Para calificar a un acto jurdico de unilateral o bilateral, hay que estar al momento de su perfeccionamiento. Sealamos esto, porque hay casos en los que posteriormente se necesita de una voluntad distinta del autor, por ejemplo, para que el acto jurdico surta efectos. Esto es lo que ocurre con el testamento, ya que se necesita de la aceptacin de los asignatarios, pero como para nacer a la vida del derecho slo precisa de la voluntad del testador, sigue siendo un acto jurdico unilateral. Contratos unilaterales y bilaterales: Es preciso sealar, que no se debe confundir la clasificacin de los actos jurdicos que distingue entre actos unilaterales y bilaterales, con la ms importante clasificacin de los contratos que diferencia entre contratos unilaterales y bilaterales, art. 1439 CCCH. Ciertamente, y tal como se indic precedentemente, la clasificacin en estudio de los actos jurdicos es de gnesis, en cambio, la clasificacin de contratos que se enuncia no es de gnesis, sino que funcional.

75 As, contrato unilateral, es aquel contrato en que slo una de las partes resulta obligada, en tanto que la contraparte no contrae obligacin alguna, teniendo nicamente el carcter de acreedora de la otra. V.gr., contrato de mutuo, de depsito, de comodato, etc. En tanto que contrato bilateral, es aquel contrato en que ambas partes resultan obligadas recprocamente, por lo que cada parte es acreedora y deudora de la otra parte. Ejemplo: compraventa, mandato, arrendamiento, transporte, seguro, etc. (Opazo): Todo contrato, sea unilateral o bilateral, es siempre un acto jurdico bilateral. Con todo, para clasificar un contrato de unilateral o bilateral, hay que estar al momento de su perfeccionamiento. Si en ese momento, ambas partes se obligan recprocamente, el contrato es bilateral, pero si slo se obliga una parte, es unilateral. (Opazo): Precisamos esto, porque existen los denominados contratos SINALAGMTICOS IMPERFECTOS, que son contratos unilaterales, pero que en el devenir del contrato, surgen obligaciones para aquella parte que en principio no estaba obligada. Por ejemplo, el depsito. Es un contrato unilateral, slo resulta obligado el depositario, quien debe restituir la especie depositada. Pero, puede ocurrir que esa especie cause perjuicios al depositario o que este incurra en gastos para la conservacin de esa especie, y en tales casos, el depositante que en principio no estaba obligado deber reembolsar los gastos en que incurri el depositario y deber indemnizar los perjuicios causados. Nota: Los contratos sinalagmticos imperfectos siguen siendo contratos unilaterales. (Opazo): Importancia de la distincin -contratos unilaterales y bilaterales-. I. En los denominados EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS BILATERALES, que son instituciones que slo esperan en los contratos bilaterales y son: a) Condicin resolutoria tcita art. 1489: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria tcita de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios. b) Teora de los riesgos art. 1550: El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituyan en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, ser de cargo del deudor el riesgo de la cosas, hasta su entrega. c) Excepcin de inejecucin o de contrato no cumplido art. 1552: En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumpla por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.

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II. A propsito de la TEORA CLSICA DE LA CAUSA: Para la teora clsica, lo que requiere de causa es la obligacin y la causa de la obligacin es distinta dependiendo de si estamos frente a un contrato bilateral a un contrato real o a un contrato gratuito. 1.3 Acto jurdico plurilateral: Es aquel que para nacer necesita del concurso real de voluntades de 2 o ms partes. Ej. Contrato de sociedad compuesto por 10 socios. Diferencia entre persona y parte: Persona es todo ser humano o ente ficticio capaz de ser titular de D, las cuales pueden ser naturales o jurdicas, en cambio autor o parte es la o las personas que en un acto Jurdico persiguen una misma finalidad de D, el autor o la parte pueden estar constituidas por una o muchas personas (Art 1438) Importancia de la clasificacin acto jurdico unilateral y bilateral: 1.- En materia de dolo como vicio de la voluntad; en los actos jurdicos bilaterales o plurilaterales para que el dolo vicie el consentimiento tiene que ser principal y obra de la contraparte, en los actos jurdicos unilaterales el dolo vicia el consentimiento a pesar de que sea obra de un tercero, pues bastar que slo sea principal. 2.- El acto jurdico bilateral y plurilateral se llama convencin, los actos jurdicos persiguen efectos jurdicos segn sabemos, en qu consisten? Consisten en crear D, modificar D o Extinguir D, o bien producir otras consecuencias jurdicamente relevantes (El caso de ponerse de acuerdo para formar una corporacin, el cual es acto jurdico pero no produce ninguna de los 3 efectos nombrados anteriormente) La convencin es un acto jurdico bilateral, es decir, obra de 2 o ms partes, estos pueden tener por objeto crear, modificar o extinguir D. Cuando esta tiene por objeto exclusivo CREAR D personales y obligaciones correlativas se llama Contrato. (Art 1437 CC) Los Contratos son actos jurdicos bilaterales, los cuales a su vez se clasifican en contrato unilaterales y contrato bilaterales, pero el punto de vista para esta clasificacin es distinta de la que se hace para distinguir entre acto jurdico bilateral y acto jurdico unilateral. En un contrato bilateral o unilateral atendemos al resultado, si de un contrato resulta obligada una sola parte, es unilateral, si resultan obligadas recprocamente las 2 o ms partes, el contrato es bilateral. (Art. 1438 CC). (Art 1439 CC) 3.- A propsito de la simulacin (Opazo): La simulacin es un acuerdo de voluntades destinadas a manifestar una voluntad distinta de lo realmente querido por las partes. Como la

77 simulacin requiere de un acuerdo de voluntades, slo puede operar respecto de los actos jurdicos bilaterales. 2.- Atendiendo a la utilidad que reporta el acto jurdico, se distingue entre acto jurdico oneroso y acto jurdico gratuito. (Prado): Esta clasificacin de los actos jurdicos, constituye una extrapolacin de una clasificacin de los contratos que establece el CCCH., en el art. 1440. A propsito de largas discusiones en cuanto a cul es el criterio de la clasificacin en comento, se adoptar el criterio seguido por don Jorge Lpez Santa Mara, que considera que el parmetro clasificador es el de la utilidad que reporta el acto. No obstante lo anterior, la discusin tambin se plantea en cuanto a qu debe entenderse por utilidad, esto es, si slo ha de referirse a una utilidad de ndole pecuniaria, o tambin debe considerarse como utilidad una de carcter moral. Los autores no se ponen de acuerdo sobre el particular.

2.1 Acto Jurdico Gratuito: Son aquellos que reportan una utilidad sin imponer ningn gravamen o prestacin, la persona beneficiada a incrementado su patrimonio y no debe realizar ninguna prestacin; es un acto puramente gratuito. Ej: donacin, depsito, contrato de mutuo sin inters, etc. 2.2 Acto Jurdico Oneroso: Es aquel que reporta una utilidad pero impone una contraprestacin.

(Prado): los actos jurdicos onerosos son aquellos que reportan utilidad a ambas partes del acto jurdico. Ejemplo, la compraventa, el arrendamiento, etc. Existen autores que sealan que el acto oneroso implica un enriquecimiento y un empobrecimiento recprocos, en tanto que en los gratuitos existe enriquecimiento para una de las partes y empobrecimiento para la otra. Esta ltima afirmacin no es tan exacta, pues hay actos jurdicos gratuitos que no suponen necesariamente el empobrecimiento para una de las partes, sino slo el enriquecimiento para la otra, tal ocurre en los actos "desinteresados", en que no hay una disminucin patrimonial para la parte que reporta la utilidad, como en el caso del depsito, comodato, etc. En todo caso, esta es una clasificacin ms propia de los contratos

Importancia de esta clasificacin Moreno a) En materia de causa: En los actos jurdicos gratuitos la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente, por tanto en los actos jurdicos gratuitos no se necesita expresar la causa de una persona para hacer por ejemplo una donacin, porque la pura liberalidad, es decir, el nimo

78 de hacer una beneficencia es causa suficiente, no ocurre lo mismo con los actos onerosos. Art., 1477 CC. b) A propsito de la accin pauliana: En el D civil contemporneo, la responsabilidad de la persona es por sus bienes. Art 2465 CC (base de la responsabilidad). La accin pauliana es aquella que tienen los acreedores para obtener que queden sin efecto los actos fraudulentos celebrados por el deudor. Si el acto jurdico es oneroso la accin Pauliana requiere la mala fe del deudor y del tercero adquirente. Si es gratuito, slo se requiere la mala fe del deudor, siendo indiferente si el tercero estaba de buena o mala fe. En qu consiste aqu la mala fe? Aqu es sencillamente el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor. La buena fe es el desconocimiento del mal estado de los negocios del vendedor. c) A propsito del fallecimiento del acreedor condicional (Opazo): Segn el art., 1492 CC, si fallece el acreedor condicional transmite su derecho condicional a sus herederos, a menos, que ese derecho condicional haya nacido de un acto jurdico gratuito, pues en tal caso nada se transmite. d) En materia de error en la persona (Opazo): Segn el art., 1455 CC, por regla general, el error en la persona no vicia la voluntad ni el consentimiento, a menos que la consideracin de la persona haya sido fundamental para la celebracin del acto jurdico, pues en tal caso el error en la persona vicia la voluntad o el consentimiento y esto es, lo que ocurre en los actos jurdicos gratuitos. e) En materia de restriccin a las liberalidades (Opazo): En general, el legislador, establece ms restricciones a la hora de celebrar determinados actos jurdicos gratuitos. Por ejemplo, segn los art, 1735, 1749 si estamos frente a un matrimonio casado bajo el rgimen de sociedad conyugal, el marido administra los bienes sociales, sujeto a las limitaciones legales y a las que pudo haber contrado en las capitulaciones prematrimoniales. Dentro de estas restricciones legales, se establece que el marido siempre necesita la autorizacin de la mujer para hacer donaciones de bienes sociales, a menos que se trate de donaciones de poca monta. En cambio, si se trata de celebrar actos jurdicos a ttulo oneroso, slo se establecen ciertas limitaciones para la enajenacin o gravamen de bienes races. f) En materia de sociedad conyugal (Opazo): Si durante la sociedad conyugal se adquiere un inmueble a ttulo oneroso, dicho bien ingresa al haber social. En cambio, si se adquiere a ttulo gratuito, dicho bien ingresa al patrimonio propio del cnyuge adquirente. Importancia de la clasificacin de los contratos onerosos y gratuitos formuladas por Opazo A propsito del grado de culpa del que responde el deudor el art., 44 distingue tres clases de culpa: 1. culpa grave: que se opone a la diligencia mnima

79 2. culpa leve: que se opone a una diligencia mediana 3. culpa levsima: que se opone a la mxima diligencia Para saber de qu grado de culpar responde el deudor, segn el art., 1457 CC, hay que distinguir si el contrato es oneroso o gratuito: a) Si el contrato es ONEROSO: el deudor responde de la culpa leve, lo que quiere decir, que debe desplegar una diligencia mediana. b) Si el contrato es GRATUITO: hay que subdistinguir i. Si slo se beneficia al acreedor: el deudor responde de la culpa leve, vale decir, se debe desplegar el mnimo de diligencia. Ejemplo; depsito. ii. Si slo beneficia al deudor: ste debe responder la culpa levsima, vale decir, debe desplegar el mximo de diligencia, lo cual resulta razonable pues es el deudor el nico beneficiado. Ejemplo; depsito. 3.- Atendiendo a la equivalencia de las prestaciones, se distingue entre acto jurdico conmutativo y acto jurdico aleatorio. Advertencia: Esta clasificacin, en estricto rigor es una subclasificacin de los contratos onerosos, y solo tiene lugar tratndose solo de contratos porque supone prestaciones recprocas y adems son contratos en que las 2 partes resultan obligadas, o sea, contratos bilaterales. 3.1.- Acto jurdico conmutativo: El contrato oneroso es conmutativo cuando una parte se obliga a dar, hacer o no hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que otra parte debe dar, hacer o no hacer. Art. 1441. EL CC no exige que haya un equilibrio matemtico, a esto se refiere cuando seala, se le mira como equivalente, aunque exactamente no lo sean. (Opazo): El contrato conmutativo es aquel en que la prestacin de una de las partes se mira como equivalente a la prestacin de la otra parte. Por ejemplo, la compraventa por regla general, el arrendamiento, el mandato, etc. 3.2. Acto jurdico aleatorio: (Opazo): Es aquel en que la prestacin de una de las partes consiste en una contingencia incierta de ganancia o perdida. Ejemplo el juego, la apuesta, ver art., 1441 CC. Si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o perdida, nos encontramos con que las dos partes se obligan recprocamente, sabemos la extensin de la obligacin de una de las partes, respecto a la obligacin de la otra parte, no la sabemos, en estricto rigor este es un problema de conocimiento.

80 Si el contrato es conmutativo, sabemos la extensin de las 2 prestaciones, en cambio en el aleatorio, sabemos la prestacin de una sola parte, pero la otra la desconocemos. Observaciones de Opazo i. Para calificar a un contrato de conmutativo o aleatorio, hay que estar al momento de su perfeccionamiento. Si en ese momento es posible que las partes racionalmente puedan anticipar el resultado del contrato y puedan contrastarlo con su respectiva prestacin, estamos frente a un contrato conmutativo. Pero si racionalmente no es posible anticipar el resultado del contrato, este es aleatorio (Opazo). ii. Para estar frente a un contrato conmutativo, no es necesario que las prestaciones sean exactamente iguales, sino que basta con que se miren como equivalentes. iii. Algunos autores sealan que tratndose del contrato de seguro, este ha dejado de ser aleatorio para las compaas de seguro, como consecuencia de la aplicacin de estadstica y la computacin. Importancia de esta clasificacin a) A propsito de la lesin enorme: En los actos jurdicos conmutativos y siempre que la ley as lo contemple existen la nulidad por causa de lesin. La lesin es el perjuicio que experimenta una persona a consecuencia de realizar un acto jurdico y consiste en un dao de carcter patrimonial. El CC no establece una regla general en materia de lesin si no que la contempla en ciertos actos, pero en aquellos que la contempla con actos jurdicos onerosos conmutativos. En los actos jurdicos aleatorios est en su propia naturaleza el ganar o perder. b) En los actos jurdicos onerosos hay normalmente una garanta. Si por Ej. Yo compro un lpiz y luego ese lpiz me es quitado en virtud de una sentencia que seala que ese lpiz perteneca a un 3. Yo tengo la garanta de que el vendedor me defienda en el juicio, o bien, que me indemnice con una de las 4 indemnizaciones sealadas en el CC. 4.- Atendido a un criterio que ha sido extrapolado de los contratos, art. 1442 del CC. Se distingue ente acto jurdico principal y acto jurdico accesorio. 4.1.- Acto jurdico principal: Siguiendo al CC que clasifica los contratos, proyectndolo a todos los actos jurdicos tenemos que acto jurdico principal es aquel acto que subsiste por s mismo sin necesidad de otro acto jurdico. 4.2.- Acto jurdico accesorio: Es aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, y necesita para subsistir de un acto Jurdico principal, Art. 1442, cuando define lo principal dice que es aquel que puede subsistir por si solo y el accesorio es aquel que no

81 puede subsistir por s solo, pero adems recurre a otro criterio, que el de la garanta, por lo que para esta clasificacin se utiliz ms de un criterio. Ej. Contrato Accesorio: Caucin (fianza, hipoteca y prenda). Ej: Contrato Principal: Compra venta, Contrato accesorio, Contrato retroventa. Problema: Cul es el criterio de clasificacin? (Prado): Si se comparan estas definiciones y se intenta extraer el criterio de la clasificacin, es del caso que no hay un criterio unitario. En efecto, lo preponderante para catalogar a un acto como principal, es si para su "subsistencia" se requiere o no de otro acto, de manera tal que si no requiere de otro acto para subsistir diremos que el acto es principal. En tanto, que el criterio para catalogar un acto como accesorio, debe determinarse primeramente si l tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una "obligacin principal" (sea cual sea su fuente: contractual, cuasicontractual, legal, delictual o cuasidelictual), y adems si puede subsistir sin dicha obligacin principal cuyo cumplimiento asegura o no. Como se ve, para determinar si un acto es o no principal, se verifica primeramente su independencia para subsistir; en cambio, para determinar si el acto es accesorio, primero ha de establecerse cul es su objeto ( asegurar o no el cumplimiento de una obligacin principal). Esta falta de criterio unitario, ha originado una serie de crticas por parte de la doctrina a esta clasificacin de los contratos (que ha sido adaptada para la generalidad de los actos jurdicos). Para superar dichas crticas, los autores han incorporado la figura de los contratos dependientes, para estos efectos hablaremos de actos jurdicos dependientes, que son aquellos que para subsistir requieren o estn subordinados a la existencia de otro u otros actos jurdicos, como las capitulaciones matrimoniales, que para producir sus efectos requieren de la celebracin del matrimonio, art. 1715. (Opazo): Algunos autores, en la actualidad, sealan que la solucin pasa por prescindir de los conceptos del art., 1442 CC, ya que se trata de definiciones de contratos y no de actos jurdicos, de manera que nada obsta a que se pueda prescindir de tales conceptos. Luego, el criterio para clasificar los actos jurdicos entre principales y accesorios, sera atendiendo a la forma como existen. As: Acto jurdico principal: es aquel que subsiste por s mismo, sin necesidad de otro acto jurdico. Acto jurdico accesorio: es aquel que necesita de otro acto jurdico para subsistir, de manera que no puede sobrevivir sin l. A su turno, los actos jurdicos accesorios, se pueden subclasificar atendiendo a la funcin que desempean, distinguiendo: Acto jurdico asegurativos que son los que desempean una funcin de caucin.

82 Acto jurdico complementarios que necesitan de otro para producir sus efectos y efectivamente complementan a ste otro, pero no desempean una funcin de caucin, como ocurre con las capitulaciones prematrimoniales.

Importancia de esta clasificacin La ineficacia del acto jurdico principal, acarrea la ineficacia del acto Jurdico accesorio que asegura el principal. Puede resumirse en el adagio lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Se dice habitualmente que la validez o la nulidad del acto Jurdico principal, acarrea la nulidad o validez del acto jurdico accesorio, lo que no es as ya que puede ocurrir que el acto Jurdico principal sea vlido y el accesorio no lo sea. Tampoco es verdad que la nulidad del acto Jurdico principal acarree la nulidad del accesorio, porque supongamos que el acto Jurdico principal sea nulo porque el comprador fue vctima de dolo cuando celebr el acto Jurdico. El acto jurdico principal es nulo pero no as el acto jurdico accesorio. Lo que ocurre es que el acto Jurdico accesorio no puede subsistir sin el principal, porque le falta un soporte, es ineficaz, no nulo ni invalido. (Opazo): Adems, nada obsta a que el acto jurdico nazca a la vida del derecho antes que el acto jurdico principal. Esto es lo que ocurre por ejemplo, con la hipoteca con clausula de garanta general, en cuya virtud se constituye la hipoteca para garantizar todas las obligaciones futuras que el deudor pueda contraer frente al acreedor hipotecario. 5.- Atendido al perfeccionamiento del acto jurdico se distingue entre actos jurdicos consensuales, solemnes y reales. Art., 1443 CC. 5.1 Acto Jurdico consensual: Es aquel que se perfecciona por la sola manifestacin de voluntad de su autor o del consentimiento de las partes. 5.2.- Acto Jurdico Real: Es aquel para cuyo perfeccionamiento se requiere adems la entrega de la cosa. Por ejemplo el comodato, el mutuo, el depsito, la prenda civil, etc. (Prado): Clasificacin, atendido a si para su perfeccionamiento se exige la entrega de la cosa sobre la cual versa el acto jurdico se distingue entre acto jurdico consensual y actos jurdico real: Actos consensuales: (aunque es ms preciso hablar de actos no reales) Son aquellos que para su nacimiento o perfeccionamiento no se exige que la voluntad o el consentimiento vaya aparejado de la entrega de la cosa sobre al cual el acto versa. Actos reales: Son aquellos que para perfeccionarse o nacer a la vida del derecho, exigen la entrega de la cosa. Es decir, hay voluntad o consentimiento, sin embargo ste debe ir aparejado de la entrega de la cosa. V.gr., contrato de prenda con desplazamiento, depsito, comodato, etc. 5.3.- Acto Jurdico Solemne: Es aquel que est sujeto a ciertas formalidades especiales de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil. Art 1443 CC.

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(Opazo): Acto jurdico solemnes, es aquel que se perfecciona mediante el cumplimiento de ciertas solemnidades o requisitos externos exigidos para el perfeccionamiento del acto jurdico en consideracin a su naturaleza. Por ejemplo, la compraventa de cosa mueble, el arrendamiento por regla general, el contrato de trabajo, la renuncia de un derecho por regla general, etc. (Prado): Clasificacin, atendido si se exige el cumplimiento de solemnidades para que el acto nazca a la vida del derecho, se distingue entre actos solemnes y actos no solemnes: Actos solemnes: Son aquellos en que la ley exige cumplir con ciertas formalidades para que el acto nazca a la vida del derecho, en consideracin a la naturaleza del mismo. As, por ejemplo: el reconocimiento de hijo, la compraventa de bienes inmuebles, la hipoteca, el testamento, etc. Actos no solemnes: Son aquellos en que la ley no exige el cumplimiento de una formalidad externa para que el acto surja a la vida del derecho, por lo que, en principio, la voluntad o el consentimiento puede manifestarse de cualquier forma. Estos constituyen la regla general, as como: la compraventa de bienes muebles; por regla general, el mandato, etc. Observaciones de Moreno: a) Todo acto jurdico consensual, real o solemne, necesita de la voluntad si es unilateral o del consentimiento si es bilateral. Si el acto jurdico es real, requiere adems de esa voluntad o consentimiento de la entrega de la cosa la cual se refiere el acto jurdico. El CC dice tradicin pero esto no es exacto, porque implica transferencia de la propiedad y hay actos Jurdicos reales en que no se transfiere la propiedad sino que solo a ttulo de mera tenencia Ej. El depsito, el comodato. En suma, esta clasificacin no apunta a la mayor o menor importancia de la voluntad o consentimiento, ya que ambos deben estar presentes en todo acto jurdico. Lo que pasa es que en algunos casos es suficiente para que nazca a la vida del derecho. En cambio, en otros casos, actos jurdicos solemnes y reales, se necesita de algo ms: cumplimiento de formalidades por va de solemnidad o entrega de la cosa en su caso. b) El acto jurdico es solemne cuando la voluntad o el consentimiento tiene que manifestarse mediante determinadas formalidades, de manera que si no se cumple con estas formalidades, se entiende que no ha habido voluntad o consentimiento, y por ende que no ha habido acto Jurdico. Cuando el acto jurdico es solemne, exigindose un instrumento pblico para ello, y ste no se ha realizado, se entiende que el acto jurdico no ha sido celebrado, no es eficaz, an cuando se comprometiera a realizarlo mas tarde. Art 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse []

84 c) Tratndose de los actos jurdicos reales, cabe tener presente: i. Sin entrega -de la cosa- no hay contrato. ii. El art., 1443 CC seala que esto se perfecciona mediante la tradicin de la cosa, lo que no es del todo correcto. En efecto, la tradicin es una entrega que supone transferencia de dominio. Pero, en los actos jurdicos reales, no siempre hay transferencia de dominio. Esto ocurre en el mutuo, pero en el comodato, en el depsito y en la prenda civil no hay transferencia de dominio, pues son ttulos de mera tenencia (Opazo). d) No hay que confundir esta entrega que es la forma de perfeccionar un acto jurdico real con aquella entrega que tiene lugar en ciertos contratos y que constituye una forma de cumplir con las obligaciones emergentes del contrato. Por ejemplo, en la compraventa el vendedor se obliga a entregar la cosa, pero esa entrega no es la forma como se perfecciona el contrato de compraventa, sino que es la forma como el vendedor cumple con su obligaciones de entrega. (Opazo). Importancia de esta clasificacin Para determinar el momento en que se perfecciona el acto Jurdico. Si es consensual queda perfecto desde que se expresa la voluntad. Real es aquella en que adems del consentimiento se realiza la entrega de la cosa. Si es Solemne, queda perfecto cuando se realiza la solemnidad sealada en el CC. Ej. Consensual: Contrato Arrendamiento Real: Mutuo, comodato, depsito Solemne: Hipoteca, compra venta de BB races, servidumbre, censos y sucesin hereditaria, matrimonio. Clasificaciones de los actos Jurdicos formuladas por la doctrina 1.- Atendido a la forma como el acto produce sus efectos se distingue entre acto jurdico puro y simple y acto jurdico sujeto a modalidad. 1.1.-Puros y simples: Son aquellos que producen sus efectos normales u ordinarios. Estos constituyen la regla general. (Prado): En un sentido negativo, estos actos son aquellos que no se encuentran sujetos a modalidades, por lo que sus efectos se producen inmediatamente una vez celebrado el acto jurdico de que se trate. Es decir, los efectos normales y naturales del acto jurdico se producen sin modificaciones introducidas por la ley o por las partes. 1.2.-Sometidos a modalidad: Son aquellos cuyos efectos dependen de una modalidad.

85 (Prado): Son aquellos actos jurdicos en que los efectos normales y naturales del mismo, han sido modificados o alterados a travs de la introduccin de modalidades. Estas modalidades que modifican los efectos normales del acto pueden ser, por ejemplo, el plazo, el modo, la condicin, la representacin, etc. Las modalidades puedes ser introducidas al acto jurdico por la ley, como en el caso del contrato de promesa de celebrar un contrato (Art. 1554 CCCH.), o en el usufructo; o bien, por las partes, como en un contrato de compraventa a plazo.

Qu son las modalidades? Son maneras especiales de ser, que revisten ciertos actos Jurdicos que alteran sus efectos normales u ordinarios, ya sea en lo relativo a su nacimiento, ejercicio, exigibilidad o extensin. Son modalidades, la condicin, el plazo, el modo propiamente tal, la alternatividad, la facultatividad, la solidaridad, la indivisibilidad, la representacin, etc. 1.- La condicin: Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento y extincin de un D. La condicin puede ser suspensiva o resolutoria: Suspensiva: Mientras no se cumple el D no nace Si no hubiese una condicin suspensiva, el D hubiese nacido Resolutoria: Es aquella por cuyo cumplimiento se extingue un D en principio los D NO se extinguen. 2.- El plazo altera en efecto normal, porque el D nace pero no se puede ejercer mientras no se cumpla el plazo, en cambio en la condicin el D no ha nacido. El plazo puede ser suspensivo o extintivo. 3.- El modo es la aplicacin del objeto del D a un fin determinado y especial, por consiguiente la persona recibe el BB pero no lo puede aplicar a su voluntad, tiene que aplicarlo a un fin determinado y especial. Ej. Dejo toda mi fortuna para crear una escuela de Ing. Industriales donde estudien los benemritos desvalidos. 4.- En la alternatividad. Cuando se contrae una obligacin el deudor debe pagar y el pago debe ser ntegro, es decir, debe pagar todo lo que el debe, ahora bien, hay una situacin especial en que se deben varias cosas pero el deudor queda libre entregando cualquiera de ellas. Ej. Te debo mi lapicero, mi celular o mis lentes, no tengo que entregar las 3 cosas, entrego cualquiera de ellas. En la obligacin alternativa se utiliza el o. 5.- En la facultatividad se debe una cosa y en virtud del ppio de la identidad del pago el deudor tiene que entregar precisamente la cosa debida, no otra, esto se altera en la facultatividad,

86 porque las obligaciones facultativas se debe una cosa, pero se autoriza al deudor para pagar con esa cosa o con otra que se designa, hay una alteracin en el efecto del pago. 6.- En la solidaridad, hay una obligacin en la que el acreedor y/o el deudor esta compuesto por varias personas, cuando esto ocurre cada acreedor tiene D a una cuota en su crdito y cada deudor esta obligado a una cuota en el dbito. En la solidaridad el asunto se modifica. Cada acreedor puede exigir el pago total a cualquiera de los deudores y cada deudor debe satisfacer la obligacin total de cada deudor. Art. 1511 CC, Art. 1499. Art 1505 CC 7.- La indivisibilidad, nos encontramos frente a una obligacin de sujeto plural (varios acreedores y/o deudores) en principio cada acreedor o cada deudor est obligado a pagar su cuota, pero como aqu la cosa es indivisible, cada acreedor puede exigir el pago total de la cosa y cada deudor debe cumplir con el total de la prestacin. Art. 1524 8.- La representacin, los D y las obligaciones que nacen de un acto Jurdico, se van a radicar en el patrimonio de quien celebro ese acto jurdico, eso es lo normal. En la representacin no ocurre as, una persona ejecuta un acto y el patrimonio se radica en el patrimonio de otra persona diferente, porque el que ejecuto el acto en un representante, las obligaciones se radican en el patrimonio del representado. Art 1448 CC. 2.- Atiende al momento en que se produce la exigibilidad de los efectos del acto jurdico los actos jurdicos se clasifican: 2.1.- Acto Jurdico de ejecucin inmediata: Es aquel en que la totalidad de sus consecuencias se producen tan pronto se celebra el acto Jurdico y de una sola vez. 2.2.- Acto Jurdico de ejecucin diferida: Son aquellos cuyos efectos se van cumpliendo parcialmente durante un cierto espacio de tiempo. La obligacin nace una sola vez. 2.3.- Acto Jurdico de tracto sucesivo: Es aquel en que las obligaciones van naciendo y se van extinguiendo peridicamente. Ej. Contrato de arrendamiento de un BB raz, se celebra un contrato mes a mes. 3.- Atendido a las facultades que se otorgan, se distingue entra acto jurdico de administracin y de disposicin. (Prado): Esta clasificacin, dice relacin con situaciones jurdicas en que la ley o los particulares permiten a ciertas y determinadas personas efectuar slo algn tipo de acto jurdico, o bien, se les otorga mayores facultades para la celebracin de actos jurdicos. De manera tal, que la clasificacin es pertinente especialmente cuando una persona acta para otra, como en el caso de los representantes legales o convencionales, o en general, cuando se administran bienes ajenos.

87 3.1.- Acto Jurdico de administracin: Son aquellos que tienen por objeto la conservacin o custodia de un patrimonio 3.2.- Acto Jurdico de disposicin: son aquellos que tienen por objeto la enajenacin o el gravamen de bienes de un patrimonio. (Prado): Son aquellos que suponen una modificacin o transformacin de un patrimonio. Ej. Un contrato de donacin es un acto Jurdico de disposicin para el donante porque transfiere un bien de su patrimonio, en cambio un acto jurdico que tiene por objeto la reparacin de un muro de un bien raz es de administracin pues persigue la conservacin de ese bien raz. Observaciones de Prado: Es frecuente que en aquellos casos en que una persona tenga injerencia en el patrimonio de otra, como el caso de los representantes legales o de los mandatarios, slo les sea posible la celebracin de actos de administracin, en tanto que los actos de disposicin o estn prohibidos, o slo puedan celebrarse cumpliendo ciertos requisitos o de manera muy limitada. As ocurre, por ejemplo, en el caso de los guardadores, que al administrar los bienes de sus pupilos por regla general puedan celebrar actos de administracin sin mayores limitaciones, pero en cuanto a los actos de disposicin, o estn prohibidos o deben cumplir con ciertos requisitos o formalidades. Lo mismo se puede decir del mandatario de un contrato de mandato de simple administracin. Sin embargo, la verdad es que no es posible a priori calificar qu actos sern de administracin y qu actos sern de disposicin, sino que ser necesario determinarlo de caso a caso. As, por ejemplo, es posible que la celebracin de un acto traslaticio de dominio, que supone una modificacin del patrimonio, no tenga el carcter de acto de disposicin, sino que slo sea un acto de buena administracin 4.- Atendido el fin del acto jurdico, se distingue entre actos jurdicos patrimoniales y acto jurdico de familia. 4.1.- Acto Jurdico Patrimoniales: Son aquellos que generan de una manera inmediata y directa consecuencias de carcter econmico. (Prado): Son aquellos destinados a adquirir, modificar o extinguir un derecho pecuniario. Ej: compraventa, pago, etc. (Opazo): Son aquellos que tiene un contenido econmico directo. Ej: donacin entre vivos, arrendamiento, mutuo, etc.

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4.2.- Acto Jurdico De familia: Son aquellos que se refieren al parentesco, al matrimonio y a la adopcin. (Prado): Son aquellos que se refieren a la situacin del individuo dentro de la familia y a las relaciones del mismo con los dems miembros del grupo familiar. Ejemplo: el matrimonio, la adopcin, el reconocimiento de hijo, etc. (Opazo): Son aquellos que miran a las relaciones de familia, de manera que carecen de un contenido econmico directo. Lo anterior no quiere decir que carezcan de todo contenido econmico, slo que es indirecto. Por ejemplo, el matrimonio, reconocimiento de un hijo, etc. Observacin de Moreno: En principio se puede renunciar a los derechos que nacen de los actos jurdicos patrimoniales y en principio tambin no es posible la renuncia de los actos jurdicos de familia, ya que ac est comprometido el inters social, no solo de las personas que integran la familia. Observacin de Prado: La importancia de esta clasificacin, radica en el hecho que unos y otros se rigen por normas y principios generales del derecho totalmente distintos. As, por ejemplo, existe un principio general en derecho en orden a "que las cosas se deshacen de igual forma que se hacen", principio que es, por lo general, inaplicable en materia de derecho de familia. Esta distincin que aparece tan ntida, no lo es tanto, toda vez que entre los actos que pueden ser considerados de familia, existe toda una gama de actos jurdicos que son adems patrimoniales o pecuniarios, como aquellos relacionados con los regmenes matrimoniales o con la patria potestad, los cuales, no obstante tener repercusin econmica, pertenecen al mbito del derecho de familia rigindose por principios propios. (Opazo): Importancia de esta clasificacin Se presenta a propsito del principio de autonoma de la voluntad o autonoma privada, ya que este principio aparece de manera muy marcada en los actos patrimoniales, ya que las partes pueden celebrar los actos que estimen convenientes y darles el contenido que estimen convenientes. En cambio, en los actos de familia, la autonoma de la voluntad aparece bastante disminuida. 5.5.1.- Actos Jurdicos Individuales: Solo producen efectos respecto de aquellos que lo han celebrado 5.2.- Actos Jurdicos Colectivos: Son aquellos que afectan incluso a quienes no han intervenido en su celebracin. Ej. Contrato colectivo del trabajo, los convenios colectivos de trabajo

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6.- Atendiendo a su incidencia en una situacin jurdica, se distingue entre actos jurdicos constitutivos, translaticios y declarativos. 6.1.- Actos jurdicos constitutivos: Son aquellos que hacen nacer un derecho. (Prado): Son aquellos actos que crean un derecho nuevo o una situacin jurdica nueva. V.gr., el matrimonio, los contratos, etc. 6.2.- Actos jurdicos traslaticios: Son aquellos que por su naturaleza sirven para transferir un derecho o que transfieren un derecho. Ej. Se celebra un contrato de compra venta de una cosa que pertenece al vendedor, celebrada la compra venta el comprador tiene un crdito para exigirle al vendedor que le entregue la cosa que ha comprado, por consiguiente esa compra venta es una contrato que sirve para transferir el dominio, pero luego se hace la tradicin, la cual implica la transferencia del dominio (Prado): Son aquellos actos que transfieren a un nuevo titular un derecho ya existente, as como la cesin de crdito, la cesin de contratos (figura discutida por la doctrina), la tradicin, etc. 6.3.-Actos jurdicos declarativos: Son aquellos que tienen por objeto reconocer un D preexistente o radical, un derecho en bienes determinados. (Prado): Son aquellos actos que no hacen nacer un derecho o una situacin jurdica nueva, sino que se limitan a reconocer un derecho o una situacin jurdica preexistente. Por tal razn, es que se dice que este tipo de actos "constatan". Ejemplo: la particin, que opera con efecto retroactivo. En lo que respecta al reconocimiento de hijo, tradicionalmente se discuta si a propsito del reconocimiento de hijo natural, ste era un acto constitutivo o declarativo. Sin embargo, luego de la modificacin introducida al CC, por la ley 19.585 dicha discusin se zanj, pues la ley expresamente seala que la determinacin de la filiacin (ya sea a travs del reconocimiento, o de una sentencia judicial,), opera con efecto retroactivo, por lo que se trata de actos de carcter declarativos que tienen efecto retroactivo, pues se entiende que simplemente constatan una situacin jurdica preexistente. Art. 181 CC.

7.- Atendiendo a su capacidad de causa, se distingue entre acto jurdico causal y abstractos. 7.1.- Acto jurdico causal: Es aquel para cuya validez requiere de una causa. Estos constituyen la regla general. 7.2.- Acto jurdico abstracto: Es aquel que es vlido con prescindencia del elemento causa. Observaciones de Prado y Opazo: Algunos autores sostienen que los actos Jurdicos abstractos necesitan tambin de una causa, lo que sucede aqu es que hay una presuncin de D de causa,

90 por lo que no se podra decir que no hay causa. Por ejemplo, los ttulos al portador, si una persona presenta un cheque al portador a un banco para su cobro, no necesita de una causa que justifique su tenencia del cheque. (Prado): Otras clasificaciones

Atendido al momento en que el acto produce sus efectos, se distingue entre actos entre vivos y actos por causa de muerte o mortis causa: Actos entre vivos: Son aquellos actos jurdicos que producen pleno efecto en vida de sus autores. (Opazo): Son aquellos que para producir sus efectos, no requieren del fallecimiento de su autor o partes. Estos constituyen la regla general. Ejemplo: la compraventa, el mandato, las donaciones irrevocables, etc. Observaciones de Prado: Parece ms adecuado sealar que son aquellos que se celebran para producir pleno efecto en vida de sus autores, toda vez que es perfectamente posible que un acto entre vivos siga produciendo efectos no obstante el fallecimiento de una de sus partes, v.gr. como ocurrira con una compraventa a plazo, en que fallece el comprador y la obligacin de pagar el saldo de precio se transmite a sus herederos. Pero este efecto, obviamente, no era buscado por el comprador. Actos por causa de muerte o mortis causa: Son actos de ltima voluntad por los cuales una persona dispone para despus de sus das y que slo se hacen irrevocables en el momento de la muerte de su autor. V.gr., el testamento, o la donacin revocable. Precisiones de Opazo: i. No es correcto decir que acto jurdico entre vivos es el que produce sus efectos en vida de las partes, porque puede ocurrir, que ste produzca sus efectos despus de fallecidas las partes, lo que ocurre es que ese fallecimiento no es necesario para que el acto produzca todos sus efectos. ii. No es correcto decir que los actos jurdicos por causa de muerte son aquellos que producen sus efectos una vez fallecido el autor, porque pueden producir efectos durante la vida de su autor. Slo que para producir todos sus efectos, requieren que su autor fallezca. Atendido a si se encuentran regulados o no por la ley, se distingue entre actos jurdicos tpicos y actos jurdicos atpicos: Esta clasificacin es tratada de manera muy dismil por los autores. As, algunos hablan de actos jurdicos nominados o tpicos y de actos innominados o atpicos, atendido si tienen un nombre o no. Estas denominaciones pueden mover a confusin pues existen actos jurdicos que no obstante estar tratados por el legislador, no tienen un nombre legal. O actos que no obstante

91 no estar en lo absoluto tratados por la ley, tienen un nombre dado por los particulares, como el contrato de franchising, de talaje, etc. Por lo anterior, parece recomendable simplemente referirse a actos jurdicos tpicos y atpicos. Actos tpicos: Aquellos que se encuentran regulados por el legislador. Ejemplo: mandato, compraventa, testamento, donacin, matrimonio, promesa, etc. Actos atpicos: Aquellos que no se encuentran en lo absoluto reglamentados por el legislador. Algunos autores exigen para calificar un acto como tpico que la ley los regule acabadamente, sistemticamente, exhaustivamente; otros consideran que basta que la ley los mencione. Atendido a la eficacia del acto, se distingue entre acto de eficacia real y acto de eficacia obligacional. Actos de eficacia real: Son aquellos actos jurdicos que producen como efecto propio e inmediato a l, constituir, transferir o extinguir un derecho real. V.gr., la tradicin, la abdicacin de un derecho real, etc. Actos de eficacia obligacional: Son aquellos actos cuyo efecto propio e inmediato es dar nacimiento a derechos y obligaciones correlativas, por tanto, estamos en el mbito de los derechos personales. Cabe hacer presente, que en Chile los contratos (cuya definicin ya se coment) slo tienen eficacia obligacional, esto es, su efecto propio e inmediato es la creacin de derechos y obligaciones. Por consiguiente, el slo acuerdo de voluntades del contrato, nunca tiene como efecto directo el dar nacimiento o transferir una derecho real, como ocurre en Francia. En efecto, en Francia los contratos, como la compraventa, tienen eficacia real, de manera tal que basta la celebracin del contrato de compraventa (esto es, el acuerdo de voluntades) para que el comprador se transforme en dueo de la cosa comprada. En nuestro pas, en cambio, los contratos si bien pueden traer como consecuencia la transferencia o constitucin de un derecho real, es slo un efecto indirecto del acto, pues para ello se requiere adems que opere un modo de adquirir, v.gr., la tradicin. Estructura de un Acto Jurdico. El CC, distinto del CC alemn o brasilero, no contiene una doctrina general de los actos jurdicos y la doctrina y jurisprudencia la han elaborado tomando en pie los siguientes elementos.

92 1.- Normas del CC del libro 4, relativa a los contratos. 2.- Teniendo en consideracin las normas del libro 3 del CC civil a propsito del testamento, porque es un acto jurdico unilateral 3.- Las normas del C de comercio sobre la formacin del consentimiento, porque este es esencial para encontrarnos ante un acto jurdico bilateral, en un acto jurdico reconocimos 3 tipos de elementos: Elementos del acto jurdico (Prado): no se encuentra regulado en el cdigo concretamente pero si podemos encontrar los elementos de los contratos, los que se extienden a los elementos del acto jurdico, definiendo por tanto cada uno de los elementos del acto jurdico. 1) Elementos Esenciales: Son aquellos sin los cuales el acto Jurdico o no nace o degenera en un acto jurdico diferente. Es un elemento indispensable para el acto Jurdico. a) Elemento esencial general: Son los comunes a todo acto Jurdico. (Prado): Son aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno (equivale a un requisito de existencia) (este es uno de los argumentos de Claro Solar). b) Elemento esencial especial o particular: los propios o particulares de cada acto jurdico. Cuando falta un elemento esencial general, el acto jurdico no produce ningn efecto y cuando falta un elemento esencial especial degenera en un acto Jurdico distinto. 1. Esencial General: Voluntad o consentimiento, objeto y causa. Si falta alguno de estos elementos no produce ningn efecto. 2. Esencial Especial: Ej. Compra venta, la cosa o el precio. 2) Elementos Naturales o de la naturaleza: Son aquellos que no siendo esenciales en el acto Jurdico, se entienden pertenecerles sin necesidad de una clusula especial, estos elementos no son esenciales, de manera que pueden no estar en un acto jurdico, y no estn si las partes los excluyen, pueden ser eliminados, alterados o modificados, en el silencio de las partes, integran el acto jurdico. Ej. Condicin resolutoria tacita: si una de las partes no cumple con la obligacin la otra puede pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato, y si tuvo perjuicios, la reposicin de esos perjuicios. Obligacin de saneamiento de la cosa vendida: si el vendedor le entrega una cosa al vendedor y ms tarde una 3 persona demanda al comprador alegando que esa cosa le

93 pertenece, el comprador recurrir al vendedor para que lo defienda, si el juicio se vende, el vendedor debe indemnizar al comprador. Art. 1489, Art 1824 Precisiones de Opazo relativas a los elementos de la naturaleza i. Estos elementos no son esenciales, de manera que pueden faltar en el acto jurdico sin que por ellos este deje de producir efectos o degenere en un acto diferente. ii. Si las partes nada dicen estos elementos se entienden incorporados al acto jurdico, de manera que el rol de la voluntad consiste en poder eliminarlos del acto jurdico. Por ejemplo, la condicin resolutoria tcita en los contrato bilaterales, o la obligacin de saneamiento en al compraventa. 3) Elementos Accidentales: Son aquellos que no le pertenecen al acto Jurdico. Ni esencial ni naturalmente y que las partes los agregan mediante clusulas especiales, estos no son de la esencia del acto jurdico, tampoco son de la esencia, no integran el acto jurdico a menos que las partes expresamente los hayan incorporado, en el fondo estos son las modalidades voluntarias de un acto jurdico. ~ Art. 1444 Elemento es algo que integra una cosa, por consiguiente los elementos son aquellos que integran los actos jurdicos, conforme a lo anterior los llamados elementos naturales, no son elementos, los elementos naturales solo lo son cuando las partes han guardado silencio, los elementos esenciales son los nicos que se puede clasificar de este modo. El cc habla de cosa, no de elementos. Observaciones de Opazo a) Hay autores que sealan que hablar de elementos esenciales significa hablar de todos aquellos elementos que son necesarios y suficientes para la constitucin del acto jurdico. Son necesarios porque si falta alguno de ellos, se entiende que no hay acto jurdico y son suficientes porque basta la concurrencia de ellos para que el acto tenga existencia. b) Hay autores que critican que al hablar de elementos constitutivos se distinga entre elementos esenciales, de la naturaleza y accidentales, porque los nicos elementos constitutivos son los esenciales, ya que dicen relacin con la formacin del acto. En cambio, los elementos de la naturaleza y los accidentales, dicen relacin con el contenido y los efectos del acto , pero no con su constitucin. c) El art. 1445 CC seala los requisitos necesarios para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad [], pero no seala cuales son de la esencia y cuales no.

94 d) Si decimos que elemento esencial es aquel sin el cual el acto no produce efecto alguno, de los requisitos que enumera el art. 1445 CC, deberamos decir que los elementos esenciales son: voluntad o consentimiento, objeto y causa. Requisitos de los actos Jurdicos: Son los presupuestos que debe reunir todo acto jurdico. 1.- Distingue entre requisitos de Fondo y De Forma 1.1. Requisito de fondo: Requisitos internos del acto, los cuales son: La voluntad o consentimiento, objeto, causa, capacidad. 1.2. Requisito de Forma: Son las formalidades, es decir, se trata de aquellas expresiones externas de que se encuentras revestidos ciertos actos jurdicos. Ej. Compra venta de BB raz. Debe contar por escritura pblica. 2.- Requisitos de existencia y requisitos de validez. 2.1.-Requisitos de Existencia: Son aquellos sin los cuales el acto jurdico no puede ser concebido, por tanto no nace a la vida del D. Son la voluntad o consentimiento, el objeto y la causa. (Prado): Conforme a la doctrina, los requisitos de existencia son todos aquellos requisitos jurdicos que deben concurrir para que el acto jurdico se perfeccione o sea para que el acto jurdico exista. Los requisitos son: Voluntad, objeto, causa y solemnidades. Sin estos requisitos el acto jurdico NO existe. Pueden ser tres o cuatro requisitos por dos razones: i. No todo acto requiere solemnidades, para este caso sern slo tres requisitos. ii. Porque cuando el acto jurdico es solemne el rol que ocupa la voluntad es esencial, si no solemnidad no hay voluntad, por ende la solemnidad corresponde solo a los actos jurdicos solemnes. Cuando falta un requisito de existencia: No hay acto jurdico, es un no acto pues no nace a la vida del derecho. Por lo que estamos en presencia de una inexistencia jurdica, que es una institucin que surge como consecuencia de la ausencia de un requisito. La doctrina comparada nacional sostiene que no se discute que no nazca el acto jurdico, es decir, que se produzca una inexistencia jurdica, lo que si se discute es si tiene o no acogida en el cdigo civil la inexistencia jurdica, al respecto. Claro Solar: Sostiene que el cdigo acoge la teora de la inexistencia jurdica a travs de una serie de normas, esta es la doctrina actual mayoritaria. Arturo Alessandri: la inexistencia jurdica no tena acogida en el cdigo, por lo que ante un

95 acto jurdico que no cumpliera con todos los requisitos se debera aplicar la nulidad absoluta ya que no se encuentra regulado por el cdigo. Los tribunales de justicia, en las sentencias declaran la nulidad absoluta (es por inexistencia de requisitos de validez).

Inexistencia Jurdica: La naturaleza jurdica depende del autor Vctor Vial del Ro: Inexistencia Jurdica como sancin civil. Pablo Rodrguez: No puede ser sancin, porque para aplicar una sancin es necesario que se aplique sobre algo, pero ac no hay nada sobre lo que aplicar, por lo que la concibe como una consecuencia jurdica negativa

2.2.- Requisitos de Validez: Son aquellos con los cuales el acto jurdico nace, pero adoleciendo de una causal de nulidad. (Prado): Son aquellos que deben concurrir para que el acto jurdico nazca perfectamente vlido a la va del derecho. Su omisin conlleva a que el acto jurdico no nace vlidamente a la vida del derecho, por lo tanto, nace como un vicio. Son: Voluntad libre y espontanea, capacidad, objeto lcito y causa lcita. Son 4 y no se discute que la consecuencia que provoca la falta y omisin de los requisitos de validez es una sancin civil que se llama nulidez. La Nulidad Civil no surge espontneamente, sino que debe ser declarada por sentencia judicial, el acto es susceptible de ser declarado nulo, porque para que lo sea es necesario que el acto se declare nulo, mientras que si nunca se declara su nulidez, se presume que es vlido aunque tenga un vicio, ello por certeza jurdica. La nulidad puede ser: Absoluta o Parcial. Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa. Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato. En lo relativo a las Solemnidades:

96 1.- Claro solar sostiene que si est contemplada la inexistencia Nos encontraramos con que las solemnidades son un requisito de existencia, si no se cumple es como si no hubiera voluntad o consentimiento 2.- Alessandri: El ordenamiento no contempla la inexistencia como sancin y la mx. Sancin es la nulidad absoluta por lo que las solemnidades son un requisito de validez.

En lo relativo a la Capacidad: La Doctrina seala que es un requisito de existencia. El Ordenamiento jurdico seala que la capacidad es un requisito de validez, ya que sanciona con nulidad los actos de los absolutamente y relativamente incapaces. Art 1682. Comentario de Opazo El art., 1445 CC se refiere a los requisitos de los actos jurdicos, pero el legislador en ningn caso ha distinguido entre requisitos de existencia y requisitos de validez. Algunos autores sealan que de reunirse todos estos requisitos no habra acto jurdico bilateral, porque est faltando la voluntad de la contraparte, que es indispensable para que haya acto jurdico bilateral. Por otro lado, al tenor de esta disposicin, se desprende que slo se estara refiriendo a contratos, o sea, a aquellas convenciones que slo generan derecho personales y obligaciones. Con todo, los autores estiman que esta disposiciones se puede aplicar a todo acto jurdico.

I. LA VOLUNTAD El estudio de la voluntad y del consentimiento, son ajenos al ordenamiento jurdico, su anlisis corresponde a la sicologa, y en caso de alteracin a la siquiatra. Qu es la voluntad? El CC no lo define. El diccionario de la real academia espaola, seala que es la potencia del alma que nos impulsa a hacer o no hacer una cosa. Cuando se refiere a alma, esto radica en la siquis, por lo que es la potencia de la mente, dentro de una idea un poco ms cercana al D, la voluntad es la facultad de las personas para que libremente procedamos a hacer o no hacer algo. Cuando hablamos de un acto Jurdico unilateral, este acto sicolgico est constituido por la voluntad, cuando hablamos de un acto jurdico bilateral, hablamos de consentimiento que es el concurso real de voluntades de dos o ms partes (Art 1437 CC). En suma: i. El CC no define que hemos de entender por voluntad. ii. La RAE seala que la voluntad es la potencia del alma que nos mueve a hacer o no hacer alguna cosa. iii. Jurdicamente se dice, que la voluntad es la facultad del hombre para hacer o no hacer libremente lo que desea.

97 Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una causa lcita. (Prado): La voluntad, puede ser entendida: i. Sentido Amplio: Se habla del requisito de voluntad para todo acto jurdico, tanto unilateral como bilateral. ii. Sentido Estricto: Se reserva la palabra voluntad para los actos jurdicos unilaterales, mientras que usando la palabra consentimiento (acuerdo de voluntades) para los actos jurdicos bilaterales. Por lo tanto, depende del contexto. Siendo concebida como la potencia del alma, de querer o no. Kant, seala que la voluntad es un tpico postulado de la razn pura inexplicable en s mismo. No se puede conceptualizar, pero lo que s est claro es que hay que exteriorizarlo y no basta que est en el fuero interno II. El consentimiento (Opazo) Concepto de consentimiento: es el concurso real de voluntades de dos o ms partes en los actos jurdicos bilaterales o multilaterales. 1. Formacin del consentimiento Reglamentacin: Art., 97- 108 Cdigo de Comercio. El CC no reglamente al formacin del consentimiento. Problema: El art., 1 Cco seala el mbito de aplicacin de este cdigo y dice que sus disposiciones se aplican: 1. A las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles. 2. A las obligaciones contradas por personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales. 3. Obligaciones que resulten de contratos exclusivamente mercantiles. Pueden aplicarse estas normas a los actos jurdicos civiles? Nota: El principal obstculo est dado por el principio de especialidad consagrado en los art., 4 y 13 CC. La doctrina y jurisprudencia han sealado que tales disposiciones son aplicables a los actos jurdicos civiles por las siguientes razones: i. El mensaje del Cco, al sealar que la ausencia de normas en el cdigo civil sobre esta

98 materia, ha generado grandes dificultades, De ah que el Cco la reglamentar para suplir la falta de norma, por lo que habra una disposicin del legislador a que se apliquen estas normas. ii. A falta de normas en el CC, estaramos frente a un vaco legal, que segn el art., 170 n 5 CPC, procede llenar a travs de la equidad, y se entiende que si estas normas regulan la formacin del consentimiento en los actos mercantiles, lo equitativo es que tambin se apliquen a la formacin del consentimiento en los actos civiles. iii. Hay autores que sealan que para calificar a una norma de general o especial, hay que estar a su contenido, y no a su ubicacin en un determinado cdigo. Luego, si se observa el contenido de estas disposiciones, se puede concluir que son perfectamente aplicables a los actos civiles. Cmo se forma el consentimiento? Mediante la concurrencia del dos actos jurdicos, unilaterales y sucesivos, que son la oferta y la aceptacin. 2. La oferta Concepto de oferta: es la propuesta que una persona formula a otra, para celebrar un acto jurdico bilateral determinado. (Moreno): La oferta es el acto jurdico unilateral por el cual se propone la celebracin de una determinada convencin, por consiguiente: a) La oferta es una manifestacin de voluntad de su autor. b) La finalidad de este acto es proponerle a otro la celebracin de un determinado acto jurdico bilateral. Otras denominaciones: la oferta tambin se llama propuesta o policitacin. 2.1. Requisitos: a) debe reunir los requisitos comunes a toda declaracin de voluntad, esto es, debe ser seria, manifestada, sincera y libre y espontnea. b) debe provenir del oferente o de su representante. c) debe ser precisa, vale decir, esa referencia debe ser determinada. d) debe ser autosuficiente, de manera que para que se forme el consentimiento slo baste la aceptacin. Observacin: El oferente debe ser una persona determinada, porque debe saberse a quin debe darse la aceptacin. En cambio, el destinatario de la oferta, puede ser una persona determinada o indeterminada..

99 2.2. Clasificacin de la oferta I. Atendiendo a como se formula la oferta, se distingue entre oferta expresa y tcita. 1. Oferta expresa: es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y directos, ya sea de manera verbal o por escrito. 2. Oferta tcita: Es aquella que se deduce inequvocamente a partir de ciertos actos o circunstancias que revelan la intencin del oferente de celebrar una determinada convencin. II. Atendiendo a la persona a quien se formula la oferta, se distingue entre oferta a persona determinada y a persona indeterminada. 1. Oferta a persona determinada: Es aquella en que el destinatario de la oferta es una persona que se encuentra completamente individualizada y es la persona con quin se tiene la intencin de celebrar el acto jurdico. 2. Oferta a persona indeterminada: Es aquella que se formula al pblico en general. Observacin: el art., 105 Cco, seala que la oferta a persona indeterminada no es obligatoria para el que la hace y la oferta a persona determinada supone siempre la condicin implcita de que al tiempo de la demanda los efectos ofrecidos no hayan sido enajenados, no hayan sufrido alteracin en el precio y se encuentren en el domicilio del oferente. Hay autores que a partir de esta disposicin dan a entender que la oferta a persona determinada si sera obligatoria para el oferente, lo que en realidad no es as. Nota: Moreno slo distingue entre oferta expresa y tcita; y oferta a persona determinada y a persona indeterminada. III. Atendiendo al lugar en que se encuentra el oferente y destinatario de la oferta, se distingue entre oferta entre presentes y oferta entre ausentes. 1. Entre presentes: es aquella en que ambos -oferente y destinatario- estn en el mismo lugar. 2. Entre ausentes: es aquellas en que oferente y destinatario se encuentran en lugares distintos. 2.3. Valor jurdico de la oferta: Los autores se preguntan si la oferta es vinculante, o sea, si obliga al oferente. En esta materia encontramos dos teoras.

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a) Teora clsica: Seala que la oferta no es vinculante para el oferente, de manera que ste puede retractarse, dejar sin efecto la oferta sin que se genere responsabilidad alguna para l. b) Teora moderna: Seala que la oferta es vinculante para el oferente, de manera que ste no puede retractarse. Esta teora parte de la base que toda oferta tiene un plazo determinado de vigencia, que puede esta dado por la voluntad del propio oferente, por la ley o por la costumbre. Para justificar la obligatoriedad de la oferta, existen diversas respuestas: 1. Algunos hablan de un pre-contrato, vale decir, se tratara de una obligacin precontractual. 2. Para otros, se trata de obligaciones que nacen de la declaracin unilateral de voluntad. Quienes defienden esta opinin, ven que la declaracin unilateral de voluntad es una fuente autnoma de obligaciones. 3. Otros, fundan la obligatoriedad de la oferta en la teora del abuso del derecho, pues estiman que si el oferente revoca su oferta estara haciendo un ejercicio abusivo de su derecho. Cundo caduca la oferta? a) Si el proponente la ha revocado, mientras no haya aceptacin, se puede dejar sin efecto la oferta, en este caso no se ha formado el consentimiento, pero el que hizo la oferta tendr que responder por los gastos y perjuicios que haya causado. b) si el ofertante fallece antes de que haya aceptacin, por consiguiente su voluntad no existe y no hay consentimiento. c) si le sobreviene a la persona que hizo la oferta una incapacidad, su voluntad tampoco mantendr vigencia jurdica d) cuando ha vencido el plazo que voluntariamente se impuso el ofertante o bien, ha vencido el plazo legal. Situacin en Chile: A partir del art., 49 Cco se comprende que nuestro legislador recogi la teora clsica, ya que si el oferente puede arrepentirse antes que se d la aceptacin, es porque la oferta no es vinculante para l. Con todo el propio art., 99 Cco seala como excepciones: i. Si el oferente se hubiese obligado a esperar contestacin. ii. Si el oferente se hubiere obligado a no disponer del objeto del contrato, sino una vez desechada la oferta. iii. Si el oferente se hubiese obligado a no disponer del objeto del contrato, sino una vez transcurrido un determinado plazo.

101 La redaccin del Cco da a entender que se tratara de situaciones de excepcin, o sea, en que el oferente no puede retractarse, sin embargo, el art., 100 Cco seala una cosa distinta, puesto que dice que si en tales hiptesis el oferente se retracta, va a tener que reembolsar los gastos en que hubiere incurrido el destinatario de la oferta y todo otro perjuicio que haya sufrido. Frente a esto, el oferente puede exonerarse de responsabilidad cumpliendo la oferta formulada. Al respecto, los autores se preguntan Cul es la fuente de esa responsabilidad precontractual? Para algunos, se incumple una obligacin que nace de la declaracin unilateral de voluntad. Entendiendo que esta es una fuente autnoma de obligaciones. Para otros, que consideran que nuestro cdigo no consagr a la declaracin unilateral de voluntad como fuente autnoma de obligaciones, dicha responsabilidad surge del incumplimiento de una obligacin que nace de un pre-contrato, formado por la oferta a plazo y la aceptacin tcita del destinatario de la oferta que usa el plazo para reflexionar.

3. La aceptacin Concepto de aceptacin: es la conformidad que manifiesta el destinatario de la oferta respecto a la convencin que se le ha propuesto celebrar. (Moreno): La aceptacin es un acto jurdico unilateral por el cual el ofertado manifiesta su conformidad con la propuesta que se le ha formulado. 3.1. Clasificacin de la aceptacin I. Atendiendo a la manera como se formula la aceptacin, se distingue entre aceptacin expresa y tcita. 1. Aceptacin expresa: es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y directos, ya sea verbalmente o por escrito. 2. Aceptacin tcita: es aquella que se deduce inequvocamente de ciertos actos o comportamientos que revelan esa conformidad del destinatario de la oferta. Nota: la aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la aceptacin expresa. Art., 103 Cco. Adems, tratndose de la aceptacin, no cabe hablar de aceptacin a persona indeterminada. La aceptacin siempre es a persona determinada, pues necesariamente debe darse al oferente. 3.2. Requisitos:

102 a) debe reunir los requisitos comunes a toda declaracin de voluntad, esto es, deber ser seria manifestada, sincera, libre y espontanea. b) debe ser pura y simple, de manera que dada la aceptacin se forme el consentimiento. El art., 102 Cco seala que la aceptacin condicional se mira como una nueva oferta, en la que el aceptante condicional asume el rol de oferente y el oferente primitivo asume el rol de destinatario de esta nueva oferta. c) la aceptacin debe ser oportuna, vale decir, debe darse mientras an se encuentra vigente la oferta. Y la oferta puede terminar con: 1. la retractacin del oferente 2. la muerte del oferente 3. la incapacidad legal del oferente 4. el vencimiento del plazo, sea legal o convencional fijado para la vigencia de la oferta. Art., 99 y 101 Cco. Plazos que seala la ley, de vigencia de la oferta. Art., 97 y 98 Cco Hay que distinguir: i. Si la oferta es verbal. La aceptacin debe darse de inmediato, pues de contrario, la oferta pierde vigencia. Art., 97 Cco. ii. Oferta hecha por escrito, Hay que subdistinguir: a) Si el oferente y el destinario de la oferta residen en el mismo lugar, la oferta tiene una vigencia de 24 hrs. b) Si residen en lugares distintos, la oferta tiene una vigencia por el lapso que el cdigo denomina a vuelta de correos, esto es, lo que demora la carta en regresar con la aceptacin. En qu momento se forma el consentimiento? En doctrina existen cuatro teoras: 1. Teora de la declaracin o aceptacin: Para esta teora, el consentimiento se forma cuando el destinatario de la oferta manifiesta a su aceptacin, an cuando su respuesta todava no haya sido enviada al oferente. 2. Teora de la expedicin: Para sta, el consentimiento se forma cuando el aceptante enva su aceptacin al oferente, an cuando este no lo haya recibido. 3. Teora de la recepcin: Para sta, el consentimiento se forma cuando el oferente recibe la aceptacin independientemente de que an no haya tomado un conocimiento real y efectivo de dicha aceptacin. 4. Teora de la informacin o conocimiento efectivo: Para sta, el consentimiento se forma cuando el oferente efectivamente toma conocimiento de la aceptacin.

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Situacin en Chile: Art., 99 Cco A partir del art., 99 Cco se entiende que en nuestro sistema, se recogi la teora de la declaracin, porque esta disposicin seala que el oferente puede retractarse hasta antes que se d la aceptacin, con posterioridad ya no cabe la retractacin, porque se entiende que se form el consentimiento. En suma: El consentimiento se forma cuando el ofertado (destinatario) manifiesta su conformidad con la oferta, por ende: a) Mientras el ofertado no haya declarado que acepta, el ofertante puede dejar sin efecto la oferta. b) si el ofertado acepta la oferta, pura y simplemente, ya no puede revocarla el proponente, pues ya se formo el consentimiento. c) aplicando la teora de la declaracin, se forma el consentimiento en el domicilio del ofertado. Situacin de excepcin: Se presenta a propsito de la donacin entre vivos, ya que segn el art., 1412 CC, se recoge la teora de la informacin, porque se exige que esa aceptacin sea notificada al donante y mientras no sea notificada, se entiende que este puede revocarla. Lugar en que se forma el consentimiento art., 104 Cco Hay que distinguir: i. Si el oferente y aceptante estn en el mismo lugar, el consentimiento se forma en ese lugar. ii. Si el oferente y aceptante estn en lugares distintos, el consentimiento se forma en el lugar donde se encuentra el aceptante. (Moreno): Importancia de la formacin del consentimiento i. Para saber desde qu momento se hacen exigibles los efectos de la convencin ii. Para saber hasta qu momento el proponente puede revocar la oferta iii. Para determinar en qu momento las partes deben tener capacidad para celebrar el contrato iv. Para precisar porque reglas se va a regir los efectos de ese contrato. (Moreno): Importancia de saber donde se formo el consentimiento: Las obligaciones y derechos emergentes de un contrato se deben cumplir en el lugar en que ste se perfecciono

REQUISITOS DE LA VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO

104 La Voluntad debe ser seria, sincera, manifestada, valida. (Prado): En relacin a la voluntad, se distingue los requisitos de existencia de la voluntad como requisito de existencia del acto jurdico. La voluntad as concebida a) debe ser seria; b) debe manifestarse y c) debe existir concordancia entre la voluntad real y la manifestada. 1. La voluntad debe ser seria. Seriedad: La voluntad o consentimiento es seria si persigue determinados fines prcticos cumpliendo las consecuencias jurdicas que establece el ordenamiento vigente. Por ende: a) Lo que se persigue son fines prcticos, beneficios para satisfacer la voluntad humana b) Es menester que los autores del acto acepten las consecuencias que de este se derivan. (Opazo): Excepcionalmente la voluntad no ser seria en los siguientes casos: i. Tratndose de los actos jocandi causa, o sea, a ttulo de broma. ii. En los actos jurdicos que se celebran en el contexto de una representacin teatral. Situacin en el CC No hay una norma que en trminos generales exija que la voluntad deba ser seria, sin embargo, existen diversas disposiciones que encuentran su fundamento en la falta de seriedad de voluntad. Por ejemplo, los art., 1478 inc 1 y 2121 CC. Art., 1478 inc 1 CC: Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga. Las obligaciones son nulas porque a esa manifestacin le falta seriedad. Ej. Te doy 1.000.000, si YO QUIERO. Condicin potestativa. Art., 2121 CC: Por el slo hecho de recomendar la realizacin de un acto jurdico, el recomendante no debe actuar como mandatario. (Prado): Clsicamente se concibe que cuando existe voluntad seria, es porque hay una intencin de asumir las consecuencias jurdicas del acto que se est celebrando, hay un claro conocimiento de los efectos que se generan del acto que se est celebrando. En la prctica esto no es tan as. Lo usual es que el autor no tenga plena conciencia de los efectos del acto. Al respecto Enrique Barros, nos dice que la voluntad no es como se concibe clsicamente, hay voluntad cuando conscientemente me involucro por lo menos aceptando las reglas del acto, no es que tengo una cabal percepcin o comprensin de los efectos del acto. Consistira la voluntad seria simplemente en aceptar las reglas del juego.

2. La voluntad debe ser sincera

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Sinceridad: La voluntad es sincera cuando lo que se expresa es realmente lo que se piensa y lo que se quiere, falta la sinceridad cuando hay una divergencia entre lo que se manifiesta y el querer interno de la persona que celebra el acto jurdico. (Opazo): La regla general est dada por la sinceridad de voluntad, vale decir, la voluntad que se exterioriza es reflejo fiel del querer interno de las partes. Sin embargo, pueden producirse discrepancias entre la voluntad real y lo que se declara. Estas discrepancias pueden ser: a) Inconscientes: Si el autor o las partes no advierten la discrepancia. Por ejemplo si emplean sin comprender o conocer su significado. b) Consciente: Si las partes o el autor saben que estn manifestando una voluntad que no concibe su querer real. Aqu, encontramos 2 hiptesis: 1. La reserva mental: Consiste en formular una declaracin dentro de un acto jurdico diversa del querer real y destinada a engaar a la persona a quien va dirigida esa declaracin. Si pensamos en un contrato habr reserva mental cuando una de las partes declara algo distinto de lo que quiere y persigue que la contraparte tenga un conocimiento distinto, para perjudicarla. Observacin de Opazo relativa a la reserva mental En este caso se entiende que debe primar la voluntad declarada, por cuanto los terceros slo pueden conocer esa voluntad, y no pueden verse perjudicados por el hecho de tratarse de una voluntad distinta de lo realmente querido por las partes. 2. La simulacin: Es la manifestacin de una voluntad distinta del querer real de los autores o de las partes en un acto o contrato, en la simulacin nos podemos encontrar frente a 2 hiptesis: i.- Hay un acto Jurdico externo ostensible, que no encierra ningn acto jurdico real. ii.- Hay un acto Jurdico externo ostensible que encierra otro acto jurdico real. (Opazo): La simulacin es un acuerdo de voluntades de dos o mas partes en orden a manifestar una voluntad distinta de su querer interno. Entre las partes prevalece la voluntad real. Lo que se persigue en la simulacin es engaar y aqu se busca engaar a los terceros, no hay engao entre las partes, en la simulacin no se busca defraudar, perjudicar a terceros, aunque puede ocurrir, esto no es un requisito de la simulacin, es por esto que hay simulacin: - Licita: cuando no persigue defraudar a tercer ni eludir una norma legal - Ilcita: cuando se busca perjudicar a tercero y/o eludir una norma legal Teoras: Qu voluntad prevalece respecto de terceros?

106 1. Escuela Francesa o Teora Clsica (teora de la voluntad real): Estima que debe prevalecer lo realmente querido por el autor o las partes. Comentarios: Esta teora tiene el mrito de hacer cumplir lo efectivamente querido por las partes. Y presenta el inconveniente de perjudicar o afectar a los terceros, ya que estos slo toman conocimiento de lo que se ha exteriorizado o declarado por las partes. 2. Teora Moderna u Objetiva (teora de la voluntad declarada): Estima que debe prevalecer la voluntad expresada por las partes, ya que el querer interno mientras permanezca en el fuero interno no puede producir consecuencias jurdicas. Comentarios: Esta teora tiene la bondad de proteger a los terceros, los cuales se encuentran protegidos, pues ellos actan a partir de la voluntad que conocen. Y tiene de inconveniente que no se aplica en definitiva lo que las partes o autores del acto jurdico quieren. Se dice que este es el sistema del C. Alemn, pero esto no es as, ya que en este cdigo se presume que la voluntad declarada es la voluntad real, pero se podr aplicar la voluntad real cuando esta fuere distinta si el trfico legal as lo requiera. 3. Teoras eclctica formulada por Opazo: Encontramos dos variantes a) Teora de la confianza: Seala que debe prevalecer la voluntad declarada cuando la persona que recibe la declaracin tiene razones para creer que esa declaracin coincide con la voluntad real. Pero si conoce la discrepancia su expectativa no merece proteccin. b) Teora de la responsabilidad: Considera que debe declararse nulo el acto jurdico cuando la declaracin es disconforme con la voluntad interna, sin culpa del declarante, pero debe considerarse en el caso inverso. Situacin el CC A partir de diversas disposiciones se entiende que nuestro cdigo adhiere al sistema de la escuela clsica y subjetiva (teora de la voluntad real). Por ejemplo en los art., 1069 inc 2 CC, referido al testamento. Art., 1560 CC, cuando sanciona con la nulidad o ineficacia los casos de error y dolo. Cuando en materia de interpretacin de contratos, conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. Art., 1437, 1445 n 2, etc. 3. La voluntad debe manifestarse Debe ser Manifestada: El derecho no regula las ideas mientras estas permanezcan en el fuero interno de la persona, es indispensable que la voluntad se exteriorice.

107 Qu es la Manifestacin? Es la exteriorizacin de la voluntad de las partes o el autor del acto o contrato. Situacin en el CC No hay norma que en trminos legales se refiera a este requisito y que exija de forma directa que la voluntad deba manifestarse. Sin embargo, existen diversas disposiciones de las cuales as se desprende. Por ejemplo en diversas disposiciones, se seala que son incapaces las personas que no pueden manifestar su voluntad. Art., 1005 n 5 a propsito de las inhabilidades para el testamento, art., 1447 inc 1 a propsito de las personas absolutamente incapaces y art., 5 de la ley 19947 a propsito de los requisitos del matrimonio. a) Forma de manifestacin de la voluntad La voluntad puede manifestarse de 3 maneras diferentes: 1.-Manifestacion expresa: Es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y directos, ya sea por escrito o verbal. (Prado): Quien emite el contenido utiliza un solo medio, basta ese medio para conocer todo el contenido de la voluntad, y basta ese medio para comprender el contenido de la voluntad.

2.-Manifestacin tcita: Es aquella que se deduce inequvocamente de ciertos hechos que la revelan. No se ha explicitado de una manera expresa, se han ejecutado ciertos hechos que revelan la voluntad en determinado sentido y adems que esos hechos nos llevan a una sola conclusin, es decir, son hechos inequvocos, no hay ambigedad. Si se llega a 2 o ms conclusiones, no hay manifestacin tcita de voluntad. (Prado): La voluntad tcita se deduce dependiendo de ciertos comportamientos, no me valgo de un solo medio, sino que mediante u conjunto de comportamientos puedo deducir un contenido de voluntad, estoy frente a una voluntad en forma tcita. La doctrina estima, que se deben cumplir dos requisitos: i. ii. Unvocos: Solo nos permite llegar a una solucin, la nica conclusin a la que puedo llegar es que estoy celebrando un acto jurdico. Concluyentes: Efectivamente tienden a la celebracin de un acto, adems lo estoy celebrando, manifestacin de mi voluntad hacia la celebracin del acto jurdico

Observaciones de Opazo relativas a la manifestacin tcita Por regla general, la manifestacin tcita de voluntad tiene el mismo valor que la manifestacin expresa. Excepcionalmente, no se admite la manifestacin tcita. Por ejemplo: a) Tratndose de los actos jurdicos solemnes, ya que en stos, la voluntad necesariamente

108 debe manifestarse a travs de la solemnidad. b) En los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de la voluntad. Por ejemplo, en la novacin por cambio de deudor, art., 1635 CC. Problema: Puede ocurrir que una persona deba ejecutar algn acto del cual se deduzca inequvocamente el contenido de su voluntad, en un determinado sentido, pero esta persona no quiere que su voluntad se entienda en ese sentido. Qu debe hacer esa persona? La doctrina entiende que debe formular la correspondiente protesta o reserva, que es el acto por el cual una persona deja constancia que su voluntad no es la que podra deducirse inequvocamente de su comportamiento. Ejemplo art., 1244 y 1516 CC.

3.- Manifestacin presunta: La manifestacin de voluntad es presunta cuando se ejecutan ciertos hechos establecidos por la ley y de los cuales se llega a una determinada conclusin. En la voluntad tacita y en la presunta no hay manifestacin de voluntad, en ambas hay que ejecutar ciertos hechos, la diferencia est en que la presunta est determinada en la ley expresamente, en cambio la tcita no. (Opazo): La manifestacin presunta es aquella en que una persona ejecuta ciertos hechos especficamente sealados por la ley, y respecto de los cuales la propia ley determina ciertas consecuencias. (Prado): Tcnicamente es una voluntad expresa, porque es la ley quien me est diciendo a partir de que comportamientos infiero la voluntad. Ejemplo: Renuncia tcita de la prescripcin: el tiempo produce importantes consecuencias jurdicas, una de las ms trascendentes es la prescripcin, el tiempo unido a la posesin, puede hacer dueo a una persona o por otro lado liberar al dueo de un D de sus obligaciones, solo por no ejercer sus D por un lapso de tiempo, de ah que la prescripcin puede ser adquisitiva o extintiva. La prescripcin es un beneficio, puede por lo tanto renunciarse, de una manera expresa o tacita, se renuncia tcitamente cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el D del dueo o del acreedor. (Art 2494) (manifestacin tcita) Remisin de la deuda: Es la condonacin de la deuda, el perdn de la deuda, el acreedor renuncia a cobrar lo que le estn debiendo, es un acto Jurdico unilateral que requiere la manifestacin de voluntad de perdonar la deuda y esto puede hacerse a travs de ciertos hechos que no significan expresar que la deuda se perdona, pero que revelan que esa es la voluntad. Art 1654 (manifestacin presunta de voluntad, ya que los hechos los establece la ley)

109 Protesta o Reserva: Si ejecutamos ciertos hechos de los que se concluye inequvocamente una manifestacin de voluntad en determinado sentido, significa que tenemos que aceptar las consecuencias de haber realizado esos hechos sin embargo puede acontecer que una persona vaya a ejecutar determinados hechos de los cuales se infiere una determinado conclusin, pero esa persona no quiere que se infiera la conclusin a la cual se est llegando. Para que no se llegue a esta conclusin debe formular una protesta o reserva. Ejemplos: Aceptacin de herencia o legado: Puede ser expresa o tcita, si el heredero ejecuta un acto que solo podra haber realizado en su calidad de heredero, la ley concluye que ha aceptado la herencia, por ejemplo si enajena un BB de la herencia, se presume que la acepto, pero puede ocurrir que el heredero lo haya hecho para pagar deudas del causante y eso no quiere decir que haya aceptado la herencia ya que quiere estudiar la situacin primero, y para que no se concluya esto, hace una protesta o reserva. Obligaciones solidarias pasivas: Cuando varias personas son deudores, Ej. Pedro Juan y Diego deben 9 millones a Mara, en principio cada uno responde de su cuota en la deuda (3 millones c/u).Art. 1511. No ocurre lo mismo si la obligacin es solidaria, cuando esto es as, el acreedor le puede exigir el total de la deuda a cualquiera de los deudores. El acreedor puede renunciar el beneficio de la solidaridad, Mara demanda a Pedro y le cobra solo su parte, de esta manera est renunciando a la solidaridad, o bien Juan se acerca a mara y le dice que le paga su parte de la deuda, Mara acepta, por lo que estara renunciando a la solidaridad, sin embargo mara puede aceptar la parte y no renunciar a la solidaridad, esto se realiza haciendo una protesta o reserva. Art 1516. i. Valor Jurdico del Silencio En nuestro pas, la persona que guarda silencio no dice nada, ese silencio, no es aceptacin ni rechazo. El silencio, por ende, no es una manifestacin tcita de la voluntad. De ah que en derecho, no opera aquello del que calla otorga. Excepciones: Hay casos en los que el silencio s produce consecuencias jurdicas, y esas excepciones pueden ser de origen legal o convencional. 1.- Excepciones legales: i. A propsito del mandato, art., 2125 inc 1 CC: El mandato es un contrato en que una persona la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera, el que otorga el mandato se llama mandante o poderdante y al que se le otorga el mandato se llama mandatario o procurador.

110 Si una persona que est fuera de Chile le hace un encargo a otra que se encuentra dentro del pas y que por su profesin y oficio se dedica a realizar negocios ajenos, el que recibe el encargo deber responder dentro de plazo breve si acepta o rechaza, si transcurre un lapso de tiempo prudente para que haya respondido, si no contesta, se entiende que acepta Art. 2125 Para que nos encontremos en esta situacin se necesita: 1.- Que el encargo lo realice una persona ausente, o sea fuera de chile 2.- Que el encargo se le haga a una persona que est dentro del pas 3.- Esta persona por su profesin y oficio debe dedicarse a administrar negocios ajenos 4.- Que esta persona no haya respondido al encargo dentro de un plazo prudente. Reunidas estas condiciones su silencio se estima como aceptacin ii. Asignatario constituido en mora de decir si acepta o repudia, art., 1233 CC: Cuando una persona fallece, los herederos deben aceptar la asignacin por causa de muerte, se requiere contar con su voluntad, no hay un plazo para que el asignatario de pronuncia, aceptando o negando si acepta o repudia. Puede ocurrir que el retardo de un legatario le signifique un perjuicio a otras personas y stas en tal caso podrn recurrir a la justicia para que el juez le fije un plazo en el cual deban pronunciarse, en principio el plazo es de 40 das y el juez podr ampliarlo a 1 ao. Fijado el plazo por el juez se le notifica la resolucin al heredero o legatario y si transcurren los 40 das u otro plazo, y no hay una contestacin diciendo se acepta o repudia, se entiende que repudia.

2.- Excepciones convencionales: En este caso, son las partes las que asignan un determinado valor jurdico al silencio, vale decir, las partes pueden expresamente convenir en darle al silencio un determinado sentido de aceptacin o rechazo y como estamos en D privado, debemos aceptar lo que las partes hayan convenido. Esto es lo que ocurre por ejemplo, con la denominada clusula de prrroga automtica, que es comn en contratos como el de arrendamiento o la sociedad, que se puede pactar por un plazo fijo, sealndose que el contrato se entender prorrogado automticamente por igual plazo y bajo los mismo trminos, si ninguna de las partes manifiestas su voluntad en contrario. (Opazo): Los autores han sealado que es una manifestacin expresa de la voluntad, por cuanto fueron las propias partes las que le asignaron un valor jurdico a ese silencio. ii. Requisitos para que el silencio produzca consecuencias jurdicas (Opazo) a) El que guarda silencio debe tener la obligacin de hablar, ya sea en virtud de la ley, de una resolucin judicial, o de una convencin. b) El silencio debe incidir en hechos con contenido jurdico c) El que guarda silencio debe tener conocimiento de los hechos en los que incide ese silencio

111 d) El que guarda silencio lo debe hacer de forma libre y espontanea, vale decir, su silencio no puede ser consecuencia de algn vicio. iii. Otros efectos Jurdicos del Silencio Sin perjuicio del silencio como excepcional expresin de voluntad frente a una oferta aceptndola o rechazndola, el silencio y ms ampliamente la inactividad de una persona puede producir consecuencias jurdicas. As: a) En los elementos de la naturaleza del acto jurdico. Si las partes guardan silencio, estos elementos se entienden incorporados al acto. As por ejemplo, si en un contrato bilateral nada se dice, se entiende incorporada la condicin resolutoria tcita. b) Frente a la inactividad del acreedor que no reclama el pago de lo que se debe, opera la prescripcin extintiva. c) Frente a la inactividad del dueo que no hace valer su accin reivindicatoria, se concede la prescripcin adquisitiva d) En materia de reconocimiento de un instrumento privado. En principio, un instrumento privado acompaado a un juicio no tiene valor probatorio, a menos que sea reconocido o mandado a tener por reconocido. Si el instrumento emana de la contraparte o ha sido firmado por esta, el instrumento debe acompaarse bajo apercibimiento legal, vale decir, la contraparte dispone de un plazo de 6 das para objetar el instrumento por falsedad o falta de integridad. Si la contraparte guarda silencio y transcurrido el plazo, se mandar a tener por reconocido dicho instrumento. e) Absolucin de posiciones (prueba confesional): En un juicio si una de las partes llama a la contraparte a una confesin y el que es citado a confesar comparece y guarda silencio o da respuestas evasivas respecto de una pregunta, se le da por confeso de ese hecho, para que esto acontezca es necesario que la pregunta este formulada en trminos asertivos, no interrogativos. El rollo donde van las preguntas se llama pliego de posesiones, que va en sobre cerrado. Absolucin de absolver y posiciones es cada una de la peticin. 4. La voluntad debe ser libre y espontnea Esto quiere decir que la voluntad debe estar exenta de vicios. En este sentido, hay que distinguir entre la ausencia de voluntad y la voluntad viciada. . La ausencia de voluntad implica la omisin de un requisito de existencia, de manera que en doctrina la sancin es la inexistencia. . En cambio, la voluntad viciada implica que hay voluntad, slo que sta carece de la suficiente libertad para poder ser una voluntad vlida. En consecuencia, ste ltimo requisito de validez en caso de faltar acarrea la nulidad del acto jurdico. Observaciones de Opazo

112 1. Los art., 1451 a 1459 CC regula los vicios del consentimiento. La doctrina y la jurisprudencia han estimado que estas disposiciones tambin se aplican a la voluntad, en virtud de los siguientes argumentos: a) Estas normas estn ubicadas en el ttulo II libro IV relativo a los actos y declaraciones de voluntad por lo tanto, tambin se aplican a los actos unilaterales. b) En diversas disposiciones, art., 1453 y 1454 CC se hace referencia a los actos y contratos los que da a entender que se aplican tanto a los actos jurdicos unilaterales y bilaterales. 2. Las normas de los art., 1451 a 1459 CC constituyen la regla general en materia de vicios de la voluntad. Sin embargo, el CC establece reglas especiales en ciertas materias. Por ejemplo: a) En materia de tradicin art., 676, 677 y 678 CC. b) En materia de testamento art., 1007 CC. c) En materia de asignaciones testamentarios art., 1057, 1058 CC. d) En materia de matrimonio, ley 19947. e) En materia de transaccin art., 2453 CC. f) En materia de posesin art., 704 CC.

LOS VICIOS DEL CONSENTIMIENTO (Prado): Consideraciones previas La voluntad en cuanto requisito de validez de los actos jurdicos, requiere adems ser libre y espontnea, es decir, exenta de vicios. De lo contrario, si bien puede haber voluntad o consentimiento, el acto igualmente nace viciado a la vida del derecho, siendo susceptible de ser declarado nulo por sentencia judicial. El CC, en el art. 1445 se refiere a este requisito de los actos jurdicos y seala que Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 2que consienta en dicho acto o declaracin y que su consentimiento no adolezca de vicio. A su vez, el art. 1451 establece que los vicios de que puede adolecer el consentimiento son: error, fuerza y dolo. 1. El error como vicio de la voluntad: Error: Es la ignorancia o falso concepto que se tiene respecto de una norma jurdica o de una persona o de una cosa o de un acontecimiento.

113 (Opazo): En el leguaje coloquial, se entiende por error el conocimiento equivocado que se tiene de la realidad, sin embargo, jurdicamente se comprende dentro de la nocin de error adems a la ausencia de conocimiento. De ah que el error se defina como la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de la realidad. I. Ignorancia y error El error no se encuentra definido en el CC, pero se seala que es el concepto equivocado que se tiene de la realidad, consiste en creer verdadero lo falso y/o viceversa. Si bien, no es lo mismo el error que la ignorancia (la ausencia de todo conocimiento acerca de algo, es decir, es la falta de concepto respecto de algo), en derecho la distincin no tiene mayor trascendencia, pues error e ignorancia son equivalentes. Ese algo de lo cual se tiene concepto equivocado o simplemente ausencia de todo concepto, puede ser: una cosa, una persona, un hecho o situacin, o la ley. II. Clases de Error: a) Error de derecho: Es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene respecto de una norma jurdica. El error de D no vicia la voluntad o el consentimiento. (Prado): El error de derecho es la ignorancia o falso concepto, o concepto equivocado que se tiene de la ley, tanto respecto a su existencia, a su alcance, a su inteligencia o a su vigencia. Efectos del error de derecho 1. El error de derecho no vicia el consentimiento. Observaciones de Prado El art. 1452 establece que el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento, norma que es tratada en forma conjunta con otras dos disposiciones, a saber: art. 8 y art. 706 inc. 4, esta es una triada de normas que explican lo que se conoce como la presuncin de conocimiento de la ley, aun cuando la doctrina actual prefiere afirmar que no se trata de una presuncin, sino ms bien de una ficcin de conocimiento de la ley. Normas: a) Art. 1452: El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento. b) Art 8 CC: Es una ficcin no una presuncin, ya que una presuncin descansa en ciertos hechos que permiten concluir una situacin de normalidad, es decir lo que se presume es lo

114 normal. Art 700 Inc. 2 Lo normal es que el poseedor sea dueo. Es una ficcin porque es una creacin artificial del legislador. c) El CC sanciona a las persona que sostienen ignorar una norma jurdica y nos dice el error sobre un punto de D constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario Art. 706 CC Excepciones: Se ha sealado, sin embargo, que hay un caso en que el error de derecho vicia el consentimiento. i. A propsito del pago de lo no debido: Segn los art., 2297 CC, podr repetirse lo que se hubiese dado o pagado aun por error de derecho cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin natural. Requisitos: a) Inexistencia de una obligacin, no hay deuda b) que una persona realice un pago, es decir, que ejecute lo que el cree que est debiendo c) que esta persona cree que debe porque ignora una norma legal o porque tiene un conocimiento falso de esa norma jurdica d) que el pago que hizo no tenga por fundamento ni siquiera una obligacin natural. Si la persona pag y haba una obligacin natural, no puede pedir la devolucin del pago, ya que en eso consiste la obligacin natural. Art 14450 CC, Art 2299 CC. Observaciones de Prado relativas al pago de lo no debido: Caso en que el error de derecho vicia el consentimiento, en el pago de lo no debido, art. 2297 y 2299 CC, cuyo fundamento sera el repudio del legislador al enriquecimiento sin causa. Sin embargo, en realidad no estamos ante un vicio de la voluntad, pues en tan caso se debera declarar la nulidad del pago, y ello no es as, lo que ocurre es que se configura un cuasicontrato que da lugar a derecho de repeticin de lo pagado indebidamente. Segn otros autores, este pago carece de causa, y ello da lugar a la repeticin de lo pagado indebidamente. Cabe, finalmente, sealar que esta regla que el error de derecho no vicie el consentimiento no constituye una solucin universal, as, el CC italiano en su art. 1429 seala entre los casos de error esencial, al error de derecho; por su parte, el CC espaol no establece una clara diferenciacin entre error de derecho y error de hecho, razn por la cual autores como Jos Castn Tobeas y la jurisprudencia son de la opinin que dicho error tambin es susceptible de viciar la voluntad, solucin similar al BGB alemn. ii. A propsito del matrimonio nulo putativo: Segn el art., 51 de la ley 19947 es un matrimonio nulo celebrado o ratificado ante oficial de registro civil que produce los mismo efectos civiles que un matrimonio vlido respecto del cnyuge que de buena fe y con justa causa de error lo contrajo. Segn los autores, el error de derecho sera incompatible con la justa causa de error.

115 2. El error de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario. 3. Otros efectos del error de derecho: El error de derecho puede producir efectos jurdicos que no inciden en la voluntad ni en el consentimiento: En nuestro ordenamiento no hay nulidad sin sentencia que la declare, lo anterior impone el deber de alegar la nulidad, de manera que la victima de la nulidad necesita pedirle a los tribunales la declaracin de la misma, el legislador seala quien es titular de esta accin, y es titular todo el que tenga inters en la declaracin de nulidad, no obstante hay personas interesadas a los que la ley les niega la posibilidad de accionar, son personas indignas para pedirla Es Indigno para pedir la nulidad absoluta aquel que ejecuto el acto o contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba Art 1683. Se est aprovechando de su propio dolo. El CC dice sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, si una persona celebro el acto o contrato con una causal de nulidad y esa persona lo celebro por un error de D, porque el pensaba que ese acto Jurdico era perfectamente vlido, esa persona no puede pedir declaracin de nulidad, ya que esa persona deba saber, el Art 8 le impone la ficcin, de que deba saber, por lo que produce consecuencia Jca, le inhibe pedir la declaracin de nulidad. b) Error de hecho: El error de hecho es la ignorancia o falso concepto o concepto equivocado que se tiene respecto de una persona, una cosa o un acontecimiento, por lo que el error de hecho es el desconocimiento o falso conocimiento de la realidad en un asunto que no sea una norma jurdica. Este error, en algunos casos es susceptible de viciar la voluntad y traer aparejada la anulabilidad del acto. b.1) Clases de error de Hecho: Emplearemos una nomenclatura distinta, porque es ms fcil entenderla. El error impide que se forme la voluntad o el consentimiento (ERROR IMPEDIMENTO) El error vicia la voluntad o el consentimiento (ERROR VICIO) El error es indiferente respecto de la voluntad o del consentimiento. (ERROR INDIFERENTE) i. Error Impedimento: Es aquel que obsta la formacin de la voluntad o del consentimiento. Tradicional se llama error esencial autores espaoles lo llaman error obstructivo, obstculo. a) Casos de error impedimento:

116 1.- Cuando el error recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra. Por ejemplo: Una persona cree que est otorgando un testamento y est renunciando a D, o bien en un contrato una persona cree que entrega una cosa en virtud de un contrato de venta y la otra persona cree que la recibe en virtud de un contrato de donacin. Art 1453. CC. 2.- Cuando recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata Art. 1453 CC. Por ejemplo: Pedro cree que est vendiendo la fina sangre Centella y Juan cree que le est comprando el fina sangre El invencible. No se forma el consentimiento porque las voluntades estn dirigidas a distintos sentidos, no coinciden y no se forma el consentimiento. (Opazo): Precisiones i. Esta clase de error slo se presenta cuando se trata de una especie o cuerpo cierto, vale decir, un sujeto determinado dentro de un genero determinado. ii. Para que se configure esta hiptesis de error, ste debe recaer sobre la identidad de la especie o cuerpo cierto, de manera que si recae sobre otra cualidad o caracterstica no estaremos frente a esta hiptesis. b) Sancin al error impedimento En doctrina la sancin del error impedimento debera ser la inexistencia del acto o contrato, porque la voluntad no se ha formado, y sin voluntad no hay acto Jurdico unilateral y sin consentimiento no hay acto jurdico bilateral. Este error impide que se forme la voluntad o el consentimiento. Opiniones: 1. Luis Claro Solar: . En efecto, segn algunos autores, en particular aquellos que aceptan que el CCCH acoge la teora de la inexistencia, como don Luis Claro Solar, un acto que adolece de este error, es inexistente, pues faltara un requisito de existencia del mismo, cual es la voluntad o consentimiento. 2. Arturo Alessandri y Alfredo Barros Errzuriz: Por su parte, aquellos autores que consideran que la inexistencia no tiene acogida en nuestro CCCH., y que por tanto las causales de inexistencia deben ser sancionados con la nulidad absoluta, sera ese tipo de nulidad del cual adolecera este acto, opinin de don Arturo Alessandri y Alfredo Barros Errzuriz. Argumentos: Cuando nos encontramos frente a un error impedimento, falta la voluntad o el consentimiento, ahora bien, en un acto Jurdico la voluntad o el consentimiento deben recaer en el objeto y en la causa, si no hay voluntad o consentimiento, no hay objeto ni causa, de acuerdo

117 con el Art. 1682 el objeto y la causa ilcita produce nulidad absoluta, con mayor razn habr nulidad absoluta si falta el objeto o la causa. Estos autores piensan que el cdigo no contempla la inexistencia. 3. Manuel Somarriva: Finalmente, don Manuel Somarriva considera que la sancin es la nulidad relativa, de acuerdo a una interpretacin literal de los arts. 1453, 1454 y 1682. Argumento s: 1.- El tenor literal del art., 1453 CC al sealar el error de hecho vicia el consentimiento con la cual se descarta la sancin de inexistencia que postula Claro Solar, pues la disposicin parte de la base que hay voluntad o consentimiento, pero que est viciado. 2.- El tenor literal del art., 1454 CC, esta disposicin reglamenta el error vicio, que est sancionado indiscutidamente con la nulidad relativa, y resulta que esta disposicin seala que el error de hecho vicia as mismo, o sea de la misma forma en lo que lo hace el error reglamentad en el artculo precedente. En consecuencia, si la sancin al error vicio es la nulidad relativa, debiera aplicarse la misma sancin al error impedimento. 3.- La nulidad absoluta prescribe en el plazo de 10 aos, la nulidad relativa prescribe en el plazo de 4 aos, de acuerdo con el Art 1691, cuando hay error la accin prescribe en 4 aos, esta norma no distingue entre los tipos de error, por consiguiente la accin proveniente de un error es de 4 aos, es decir, se aplica nulidad relativa. Ahora, si la intencin del legislador hubiese sido sancionar al error impedimento con la nulidad absoluta, sta disposicin hubiese hecho la distincin, sealando que el error en cuestin se sanea en el plazo de 10 aos. 4.- El sistema de nulidad del cdigo. A partir del art., 1682 inc final, se desprende que la regla general est dada por la nulidad relativa, de manera que slo hay nulidad absoluta cuando existe una causal especfica que la establezca, y resulta que ni el error impedimento ni la falta de voluntad o consentimiento figuran como causales de nulidad absoluta. 5. No es efectivo que exista esa causal genrica de nulidad absoluta, por que el art., 1682 CC habla de la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, y resulta que la voluntad del consentimiento son requisitos que se exigen, no para el valor, sino que para la existencia, y no de ciertos actos o contratos, sino que de todos los actos o contratos (Opazo). 6. El fundamento de la nulidad absoluta, es el inters general de la sociedad, pero en el caso del error impedimento no se advierte cmo podra estar comprometido el inters general, sino que slo aparece comprometido un inters privado que es el fundamento de la nulidad relativa (Opazo). c) Importancia de aceptar alguna de estas 3 teoras

118 Si aceptamos la teora de Claro Solar, la sancin sera la inexistencia, se produciran 2 consecuencias 1.- No se saneara por el trascurso del tiempo, porque la inexistencia es la anda y la nada no se puede sanear. 2.- Las partes no podran ratificar el acto Jurdico inexistente, porque la nada no es susceptible de ratificacin Si aceptamos la Teora de Alessandri y Errzuriz las consecuencias sera: 1.-Tratndose de una nulidad absoluta se saneara por el trascurso de 10 aos 2.- Las partes no podran ratificarla porque el acto absolutamente nulo no es susceptible de ratificacin Art. 1683. Si aceptamos la teora de Somarriva las consecuencias seran: 1.- El vicio se saneara en un lapso de 4 aos. 2.- Las partes podran ratificar el acto jurdico nulo cuando son relativamente nulo. ii. Error Vicio: Es el error de hecho que constituye una causal de nulidad, por consiguiente, el error vicio no impide que se forma la voluntad o el consentimiento, estos se formas, pero contaminado por una causal de nulidad. a) Casos de error vicio: 1.- Cuando recae sobre la sustancia de la cosa a que se refiere el acto o contrato. Art., 1454 CC, es decir, la cosa u objeto del acto o contrato es diversa de lo que se cree. Nota: La sustancia se refiere a la materialidad de que est hecha la cosa. Ej. Una persona cree que compra un candelabro de plata y lo que compra es un candelabro pero de un metal distinto de la plata. Es un problema nuclear, ya que se refiere a la materia de que est compuesto el objeto del acto o contrato. Esto es puramente objetivo, no depende de los autores del acto o contrato, sino que exclusivamente el objeto del acto o contrato. 2.- Cuando recae en una calidad esencial de la cosa objeto del acto o contrato. Art 1454. Aqu no hay error en cuando a la materia, si no que a su calidad esencial. Qu se entiende por calidad esencial? Calidad especfica de un objeto que lo diferencia de otros del mismo gnero, es decir, lo que distingue a este objeto de otros objetos del mismo gnero. (Opazo): En doctrina existen dos criterios para concebir una calidad esencial a) Criterio objetivo: Seala que es aquella que determina su ndole especfica, y que lleva segn la opinin general de las personas a que sta cosa se distinga de otros objetos del mismo gnero.

119 b) Criterio subjetivo: Seala que es aquella que ha sido determinante para que se celebre el acto jurdico, por tratarse de una consideracin especial de alguna de las partes, pero que, para la generalidad de las partes es una calidad accidental. Situacin el CC (Opazo) Se entiende que el cdigo consagr el criterio objetivo, porque la concepcin subjetiva aparece en el inciso final del art., 1454 que slo excepcionalmente constituye error vicio. 3.- Cuando el error recae sobre una calidad accidental de la cosa objeto del acto o contrato, que ha sido elevada a la categora de esencial. Se ha elevado a la categora de esencial porque: 1.- Para una parte fue el motivo determinante para la celebracin del acto o contrato 2.- La otra parte tuvo conocimiento de que ese era el nico motivo por el que compraba la cosa. Art 1454. CC (Opazo): Requisitos a) Que el error recaiga sobre una calidad accidental b) Que esa calidad accidental haya sido el principal motivo de una de las partes para celebrar el acto jurdico. c) Que ese motivo haya sido conocido por la contraparte 4.- Cuando el error recae sobre la persona con quien se tiene la intencin de contratar siempre que la consideracin de esta persona haya sido la causa principal de la celebracin del acto o contrato. Ej. Contrato mandato, donacin, matrimonio (Prado): De esta norma, art. 1455 CC, se colige que la regla general es que el error acerca de la persona con quien se celebra el acto jurdico, no vicia la voluntad, por lo que el acto es perfectamente vlido. Esto es, se supone que an cuando la persona que celebra el acto hubiere tenido cabal conocimiento de la persona con quien contrata, igualmente hubiere celebrado el acto. Se trata de un error indiferente para la validez del acto. Sin embargo, la misma disposicin anotada aade que excepcionalmente se vicia la voluntad si se incurre en un error en la persona con quien se contrata si la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato. Por tanto, se exige que para que se vicie la voluntad por un error en la persona, dicha persona sea determinante para la celebracin del acto jurdico. Los actos que se celebran considerando como factor esencial a una o ms personas determinadas se denominan intuitu personae. Para efectos de determinar qu actos tienen el carcter de intuitu personae, no se puede efectuar una divisin simplista, sealando, por ejemplo, que los actos gratuitos tienen dicho carcter, y que los onerosos, por el contrario, no lo presentan,

120 pues hay una serie de actos onerosos que tienen dicho carcter. De manera tal, que es necesario analizar caso a caso. Entre los actos jurdicos intuitu personae podemos enunciar: aquellos relacionados con el derecho de familia, como el matrimonio, la adopcin, el reconocimiento de hijo; otros onerosos como el contrato de mandato, el contrato de sociedad, contrato de transaccin, contrato de depsito en algunos casos; otros de carcter gratuitos como el contrato de donacin o donacin irrevocable, las donaciones revocables; las asignaciones testamentarias que se hacen en consideracin a la persona, etc. Si estamos ante un acto de esta naturaleza, en el cual se comete un error en la persona, el acto se vicia, y es anulable de nulidad relativa. b) Sancin en caso del error vicio El efecto de un error vicio en cualquiera de sus 4 casos es el constituir una causal de nulidad, ahora bien, sabemos que la nulidad puede ser absoluta o relativa Art. 1681. Sabemos que la causal de nulidad absoluta estn en el Art. 1682 Inc. 1 y 2 los cuales no contemplan las causales de error vicio, por lo que llegamos al ltimo inciso, nulidad relativa, es un Inciso residual. Respecto del error vicio cuando recae en la persona con quien se tiene la intencin de contratar se puede producir adems otra consecuencia que se agrega a la nulidad relativa. En efecto, se ha declarado nulo un contrato celebrado con una persona, esta persona no tiene ninguna responsabilidad, por lo que si se declara nulo el contrato, afecta a esta persona que no tiene responsabilidad, si de este hecho surgiera algn perjuicio para el contratante que no tiene responsabilidad en el error, este tiene una accin la cual es, pedir indemnizacin de perjuicios. Obviamente esta persona debe estar de buena fe, es decir, que ignoraba que la otra persona incurra en un error. iii. Error indiferente: Es aquel que no impide que se forme la voluntad o el consentimiento y que tampoco constituye una causal de nulidad, por consiguiente este error es irrelevante, la voluntad se forma y se forma vlidamente. a) Casos de error indiferente art., 1454 y 1455 CC i. Cuando recae sobre una calidad accidental de la cosa objeto del acto o contrato y que las partes no han elevado a la categora de esencial ii. Cuando recae sobre la persona con quien se tiene la intencin de contratar y la consideracin de esta persona no ha sido la causa principal de la celebracin del acto o contrato. b.2) Otra clasificacin del error de hecho formulado por Prado El error de hecho puede ser: error esencial, error substancial y error irrelevante.

121 I. Error esencial: Segn la doctrina, este error es de tanta magnitud que ciertamente impide la formacin de la voluntad o consentimiento. La explicacin de ello, es que la diferencia entre la voluntad y la manifestacin o declaracin de sta es objetivamente de tanta importancia que mueve a considerar que la parte no habra concluido el acto jurdico de haber conocido el verdadero estado de las cosas. Segn los autores, este sera el error tambin llamado impedimento, obstculo u obstativo, pues obsta a la formacin del consentimiento. El CC, contempla dos casos de error esencial, en el art. 1453, a saber: Error que recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin. Error sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada y el comprador entendiese comprar otra. Algunos agregan un tercer caso de error esencial, en el caso del error sobre la causa de la obligacin, como si una persona se obliga a pagar una pensin mensual de alimentos a un nio, en la creencia que es su hijo, y resulta no serlo. Nota: El error esencial = error impedimento. II. Error substancial: Se encuentra tratado en el art. 1454 del CC, y se refiere al error que se produce cuando la substancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato es diversa de lo que se cree. La disposicin contempla varias hiptesis: en primer trmino, error en la sustancia, que es la materia de que se compone el objeto sobre el cual versa el acto o contrato. Y en segundo lugar, error en la calidad esencial, es decir, aquellas cualidades o caractersticas que le dan al objeto una fisonoma propia y que lo distingue de los dems. Cabe precisar que la doctrina est conteste, en orden a que el error sustancial es de apreciacin objetiva. La sancin al acto jurdico que se celebra con este tipo de vicio es la nulidad relativa, de conformidad a lo dispuesto en el art. 1682. 3 hiptesis, cualidades accidentales: Cualquier otro error respecto de otras calidades o cualidades que no sean esenciales, se denominan calidades o cualidades accidentales, las que por regla general son indiferentes para efectos de determinar la configuracin de la voluntad o consentimiento. Esto es, la regla general es que si una de las partes incurre en un error sobre una calidad accidental del objeto sobre el cual versa el acto jurdico, la voluntad no se vicia. La excepcin se produce si una calidad o cualidad accidental es el principal motivo que induce a una de las partes para celebrar el acto, y este motivo ha sido conocido de la otra parte, y se yerra sobre dicha calidad accidental, en este caso, se produce un vicio de la voluntad, pues estamos ante una cualidad accidental elevada a la categora de cualidad esencial. La sancin al acto es la nulidad relativa.

122 A diferencia de la apreciacin de los otros dos casos de error sustancial (en la sustancia o en una calidad esencial), ac la apreciacin de la calidad es subjetiva, pues la calidad accidental debe haber sido el principal motivo para contratar, an cuando dicha subjetividad se atena pues se exige que el motivo haya sido conocido por la otra parte, es decir, debe haber salido del fuero interno del sujeto, manifestndolo al otro, con lo cual se objetiviza. 4 hiptesis, error en la persona: El art. 1455, establece que el error acerca de la persona con quien se tiene la intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato. Nota: Error substancial = error vicio III. Errores irrelevantes o indiferentes: Son aquellos errores que no vician la voluntad, por lo que de haberse cometido, el acto nace igualmente vlido. Son errores de esta clase, el error sobre calidades accidentales del objeto sobre el cual versa el acto o contrato, el error en la persona, en aquellos actos que no tienen el carcter de intuitu personae. Cabe, finalmente, sealar, que si estamos ante un acto jurdico bilateral, no es necesario que se incurra en el error por ambas partes, para que se vicie la voluntad, ello se concluye de lo que dispone el propio art. 1454 inc.1, al decir por alguna de las partes, sin perjuicio de lo que se coment respecto del error accidental elevado a la categora de esencial. 2. El error en determinados actos o contratos El CC contiene una reglamentacin general de error en los Art. antes vistos, pero a propsito de determinados actos se le ha dado un tratamiento especial 2.1. Error en la tradicin: El titulo siempre es un contrato, despus del ttulo se necesita el modo, y el modo idneo es la tradicin, que consiste en la entrega que el dueo hace de ella a otro Art. 670. Ej. Contrato de venta, el vendedor es el tridente, y el comprador es el adquirente, la persona a quien se le transfiere el dominio, el CC a propsito de la tradicin y el error, se refiere al error en la cosa objeto de la tradicin, en cuanto a ala persona y en cuanto al ttulo. En cuanto a la cosa: Si por error se est haciendo entrega de una cosa distinta de la debida, este error constituye la ineficacia del contrato En cuanto a la persona: Si se padece error en cuanto a la persona del adquirente, esa tradicin es ineficaz, si solo incurro en error en cuanto al nombre y no en la persona, ese error no produce consecuencias negativas, es irrelevante. En cuanto al ttulo:

123 a) Una de las partes en la tradicin entiende que entrega la cosa a un titulo de mera tenencia, por Ej. Piensa que le estn dando en prstamo y la otra entiende que la recibe a titulo de dominio, este error hace ineficaz la tradicin. b) Las 2 partes entienden un titulo traslaticio de dominio, pero diferentes, una cree que es compra venta y la otra donacin, esto tambin hace ineficaz la tradicin, Art 675, 676, 677. 2.2. El error en el testamento: Es un acto ms o menos solemne en que una persona dispone del todo o de una parte de sus BB para que tenga plenos efectos despus de sus das, conservando la facultad de revocar las concesiones contenidas en el mientras viva. Art. 999 CC. Error en 2 disposiciones: a) Si se incurre en error en cuanto al nombre o calidad del asignatario, es decir, respecto de la persona a la cual se le deja un legado, pero no hubiere duda respecto de su persona, la asignacin vale, solo se ha padecido de error en cuanto a la persona, no en la calidad de esa persona. Ej. Le dejo a Jorge, hijo matrimonial de Rosala 100 millones de pesos, y ocurre que no es hijo matrimonial de Rosala, aqu no hay error en cuando a la calidad. Art. 1057 b) La asignacin testamentaria que pareciera tener un error de hecho y se tiene claro que sin ese error no hubiese tenido lugar. Art. 1058, se tendr por no escrita, carece de efectos. 1 2.3. Error en la transaccin: Terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven uno eventual. Art. 2446 CC. a) La transaccin es una manera de resolver los conflictos por un medio distinto de una sentencia judicial b) la transaccin puede poner trmino a un litigio que est pendiente, es decir, pone trmino a una controversia ya existente. c) Tambin puede tener por objeto impedir un litigio futuro y para evitar la eventualidad de ese Juicio celebran este contrato de transaccin. En materia de error, 2 cosas. a) Si hay un error en cuanto a la identidad del objeto de la transaccin, esta es ineficaz. b) En la transaccin puede incurrirse en un error de clculo, este error de clculo no vicia la transaccin, se mantiene solo da D a que se rectifique el clculo. Art. 2461, 2457. Art. 2458 (Prado): Breve referencia al error comn. El error comn es aquel que es compartido por un gran nmero de personas, o bien, aquel que es compartido por todos los habitantes de una localidad o por la inmensa mayora de ellos.

El Art, 675, 676 y 677 se pueden reemplazar por los del 1453, 1455, los Art 1057, 1058 tambin son reemplazables, por lo que estn dems, pero el ,mensaje seala que estn demas para dejar en claro el espritu del legislador

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(Opazo): El error comn es aquel del cual participan la generalidad de las personas que en el lugar y poca en que se celebra el acto jurdico. El clsico ejemplo, es el de un funcionario pblico que lleva a cabo actos propios de su funcin, anticipndose en sus funciones, o habiendo sido nombrado con infraccin a algn requisito legal, o se encuentra suspendido, etc. A diferencia de los otros casos de error en que se produce vicio de la voluntad, en el error comn el planteamiento es que cumplindose ciertos y determinados requisitos, los actos permanezcan vlidos, fundado especialmente en la teora de las apariencias, en el ejemplo, porque el presunto funcionario tiene apariencia de tal, y la comunidad confi en su calidad de tal. Desde esta perspectiva, el CC no establece en qu consiste el error comn, ni qu caractersticas debera revestir el error para ser considerado comn. Sin perjuicio de ello, hay varias normas que si bien no lo definen, lo consideran, as, arts. 704 N4 (ttulos meramente putativos), 1013 (testigo de testamento), 1576 (pago hecho al poseedor del crdito), 2058 (sociedad de hecho), 122 (matrimonio putativo), etc. Cabe sealar, sin embargo, que en estos casos, ms que error comn, lo que hay es derechamente un predominio a la teora de las apariencias. Segn la doctrina, de estas normas se puede inferir que el error comn debe ser general o compartido por la mayora de las personas de una localidad o lugar; debe tener un fundamento lgico, un fundamento legtimo que autorice a considerar verdadera una situacin falsa; debe existir buena fe de parte de quien invoca el error comn, lo que implica que debe haber ignorancia de que la situacin aparente y aceptada no corresponde a la realidad. El error, as considerado, legitima la actuacin, y se invoca la mxima latina de que el error comn constituye derecho error communis facit jus. Sin perjuicio de lo anterior, los autores no estn de acuerdo en cuanto a si el hecho que el CC, no trate el error comn de manera general, sino que se refiera a l en normas especficas, significa que slo es aceptable en los casos a que dichas normas se refieren, o por el contrario, es posible invocar el error comn en los dems casos en que se cumplan los requisitos que seala la doctrina, fuera de aquellos tratados especficamente por las normas legales. I. Requisitos del error comn 1. Generalidad: para que el error sea comn tienen que participar del error la mayora de las personas, no es un error individual. La mayora de las personas de una cultura mediana, en una poca y lugar de la celebracin del acto o contrato. 2. Excusabilidad: Es un error que debe tener una justificacin, por consiguiente, no podemos aceptar como error comn un concepto equivocado de la realidad, pero en que las personas padezcan de este error por haber actuado de una manera negligente y descuidada. Un error craso, por ejemplo, es un error inexcusable.

125 3. Buena fe: se necesita que tengan este concepto errneo de la realidad, pero actuando de una manera que corresponda a la buena fe: sin maquinacin, sin dolo. II. Fundamentos del error comn 1 La buena fe: el aceptar que el error comn no produzca la invalidez del acto o contrato no es sino un homenaje a la buena fe de las personas que hayan incurrido en este concepto equivocado de la realidad. Hemos visto, por lo dems, que la buena fe es un requisito de este error comn. 2 La teora de la apariencia: el derecho regula la vida humana, regula la relacin de las personas entre s, y cada vez que celebramos un acto jurdico no podemos estar averiguando la exacta situacin de las personas y de las cosas. Hay un principio de habitualidad, debemos pensar que lo que parece verdadero realmente es verdadero, que lo que parece efectivamente es. El derecho busca, entre otros valores, la seguridad. Cuando ustedes van a un banco y realizan un depsito en l, ustedes no le piden al ejecutivo si l tiene facultades para realizarse la gestin; l aparece como una persona que tiene esa facultad, y debemos de buena fe creerle. 3 El principio de seguridad o certeza jurdica: Ya que nuestros derecho seran muy frgiles si estuviesen expuestos a extinguirse en cualquier momento y no se pudiese invocar el error comn (Opazo). III. Efectos del error comn Los actos jurdicos celebrados al amparo del error comn son vlidos, de ah que se seale que el error comn constituye derecho. IV. Casos ms frecuente de error comn 1. El caso del funcionario pblico cuyo nombramiento adolece de una causal de nulidad: cuando usted firma una escritura pblica ante un notario, usted no le pregunta al notario si su nombramiento por un decreto del Presidente de la Repblica estuvo conforme a derecho, si la contralora le dio curso al decreto supremo. Y, en el evento de que el nombramiento no fuese regular tendremos que sancionar todos los actos jurdicos firmados por ese notario? No, ah opera el error comn. Se dice que este funcionario pblico tiene un ttulo colorado, para significar que tiene un ttulo color a veracidad, y tenemos que aceptar esa situacin. Ejemplo: yo una vez alegue ante la Corte de Apelaciones de Valparaso ante un ministro cuyo nombramiento era ineficaz. En efecto, se nombr la terna para elegir al ministro. l vena de una corte del sur, y antes de que la contralora le diera curso al decreto de su nombramiento, se instal a hacer justicia. Posteriormente la contralora, porque se reclam de la terna, simplemente no le dio curso al DS. Por consiguiente, nos encontramos aqu frente a un funcionario pblico en que su nombramiento no tena la correccin administrativa necesaria. Y, por supuesto, no fue ms ministro de la Corte de Apelaciones de Valparaso.

126 2. En el caso de los representantes de las sociedades, particularmente de las sociedades annimas, cuando en su designacin o en el poder que se les otorga, se ha incurrido en algn vicio. Esa persona ejerce su cargo, y en ese caso nos encontramos frente a un error comn. 3. En el caso de un mandato aparente: una persona tiene un poder que consta de escritura pblica, por ejemplo, y esa persona acta como mandatario, pero ocurre que el poder fue revocado, y por consiguiente, cuando est ejerciendo el poder, ya no tiene eficacia, pero l aparentemente es una persona dotada de atribuciones de un apoderado. 4. En el caso de un sucesor testamentario. Una persona aparece en un testamento nombrada como heredero del causante y, por consiguiente, esa persona acta como heredero, pero lo que l no sabe es que despus el testador otorg otro testamento, en cuya virtud el anterior qued sin efecto. 5. En el caso de un acreedor aparente. Una persona ostensiblemente figura como acreedora, pero en realidad no lo es. Si el deudor, actuando de buena fe, le paga a este acreedor aparente, ese pago es vlido, porque actu en virtud de un error comn, y aunque despus aparezca que ese no era el acreedor, ese pago extingui la obligacin. V. Situacin en nuestro cdigo No hay norma que en trminos generales consagre el error comn, pero hay varias disposiciones que encuentran su fundamento en esta figura. a. Heredero putativo: es un heredero aparente, por ejemplo, una persona que es nombrada como heredero en un testamento y, posteriormente, este testamento es revocado. Art. 704. No es justo ttulo: 4 El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.() La ley, a este heredero aparente, le hace producir eficacia jurdica. En efecto, si este heredero aparente ha obtenido adems que le otorguen la posesin efectiva de la deuda, l podr adquirir la herencia mediante una prescripcin de 5 aos, siendo que si no fuera heredero aparente tendra que tener 10 aos de posesin para adquirir la herencia. b. En el caso del acreedor aparente: se le paga a una persona que es actualmente poseedora del ttulo de buena fe. Ese pago es vlido, aunque posteriormente resulte que la persona a la que le pag realmente no era acreedora. Art. 1576. Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.

127 VI. Error comn fuera del CC, pero dentro del derecho civil El matrimonio putativo es un matrimonio nulo, celebrado o ratificado ante un oficial del registro civil, habiendo de parte de uno de los contrayentes a lo menos buena fe y justa causa de error. Este matrimonio putativo produce los mismos efectos que un matrimonio vlido respecto del cnyuge que lo celebr de buena fe y con justa causa de error. En el fondo todos los casos que hemos visto implican aceptar un error, y aceptar la apariencia como eficaz. Pero hay que reconocer que en algunos de estos casos falta uno de los requisitos que la doctrina exige para el error comn, que es la generalidad, porque por ejemplo en el matrimonio putativo lo que se necesita es que por lo menos un cnyuge tenga la conviccin de que est celebrando un matrimonio perfectamente vlido. VII. Origen de la doctrina de que el error comn haga derecho Se tiene por cierta la siguiente historia: en Roma para ser nombrado pretor era necesario que la persona tuviere la calidad de una ciudadano romano, que fuera un civitas. No podan ser pretores los esclavos ni los esclavos libertos. Se nombr pretor a Barbaruis Filipus, en la conviccin de que era una persona libre. Sin embargo, result despus que Barbaruis Filipus no era un ciudadano romano, sino que era un liberto, y por consiguiente no poda ser nombrado pretor. El emperador le pregunt a una jurista qu hacer en este caso. Todos los actos jurdicos ante Barbaruis Filipus eran ineficaces. Pomponio analiz el asunto y le dijo al emperador que mucho ms grave era declarar la ineficacia de todos esos actos jurdicos, que mantener la situacin, aceptando que la gran mayora de los ciudadanos de Roma tenan la idea de que Barbaruis Filipu era el pretor. El emperador acept el consejo, y declar que todos los actos jurdicos celebrados ante Barabarius Filipo eran plenamente eficaces, porque las personas haban incurrido en un error que era comn a la mayora de los habitantes de Roma. 2. El dolo como vicio de la voluntad Hay mas vinculacin entre error y dolo, que entre dolo y fuerza, en el dolo la voluntad adolece de una causal de ineficacia, porque el actor o parte del acto Jurdico ha incurrido en un error, por consiguiente lo que produce la consecuencia de vicia la voluntad o consentimiento, es el error que sufre la persona que es vctima de dolo, pero en el error propiamente tal y en el dolo hay una diferencia. En el error propiamente tal la victima cae en el error sin la intervencin de otra persona, en cambio en el dolo, cae en el error por la maquinacin fraudulenta de otras personas. i. Concepto de Dolo Nuestro CC define en el art. 44 al dolo como la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro, el dolo consiste en la intencin positiva, es decir, en una determinacin intencional del autor del dolo, lo que se busca por el agente del dolo es inferir injuria, vocablo que est tomado en el sentido de dao, perjuicio, no en el sentido de Indira contrario a D, este dao afecta a otro y lo afecta en su persona o bien en sus bienes.

128 Sin perjuicio de esta definicin, en el derecho civil el dolo opera en tres grandes mbitos: El dolo como vicio de la voluntad o del consentimiento El dolo como elemento de responsabilidad contractual El dolo como elemento de responsabilidad extra- contractual a) Como vicio de la voluntad o del consentimiento: es toda maquinacin fraudulenta destinada a engaar a una persona para determinarla a la celebracin de un acto jurdico. En otras palabras se traduce en el empleo por parte de una persona, de trampas, artilugios, maquinaciones, artificios, etc., dirigidos a otra persona, encaminados a inducirla o determinarla a celebrar un acto jurdico, que de no haber mediado dichas maquinaciones, o bien no se habra celebrado, o se habra celebrado en condiciones distintas a como se celebr (generalmente ms favorables para aquella persona a quien iban dirigidas las maquinaciones). b) Como elemento de responsabilidad contractual: Es toda maquinacin fraudulenta, destinada a eludir el cumplimiento de una obligacin, beneficindose el deudor y perjudicando al acreedor. (Prado): En este caso el dolo se presenta en la etapa de ejecucin del contrato, y se traduce en la utilizacin de maquinaciones o artificios encaminados a eludir el cumplimiento de las obligaciones por parte del deudor, lo cual perjudica al acreedor. Se ha sealado que en este caso - a diferencia del dolo como vicio de la voluntad, o como elemento de la responsabilidad extracontractual, en que hay una intencin de perjudicar a otro - la intencin del deudor va encaminada a beneficiarse l mismo con el incumplimiento. Arts. 1556 y 1558. El dolo opera como agravante de la responsabilidad contractual, pues si el deudor deja de cumplir con su obligacin dolosamente, no slo responde de los perjuicios directos previstos, sino tambin de los imprevistos. c) Como elemento de responsabilidad extra- contractual: caso del delito civil, hecho ilcito cometido con al especial intencin de causar un dao a otro. Se dice que es en este mbito en que el concepto del art. 44 relativo al dolo tiene real aplicacin. ii. Concepto global o unitario del dolo 1. Pottier: El dolo es toda especie de artificio de que se vale una persona para sorprender, engaar o defraudar a otra. 2. Otros autores sealan que es todo artificio de que se vale una persona para defraudar a otra 3. Supremo Tribunal Espaol: Es la voluntad consciente de provocar un resultado injusto y perjudicial: a) Voluntad Consciente: Eso dice el CC cuando habla de intencin positiva b) Provocar un resultado injusto o perjudicial: Inferir injuria.

129 iii. Concepto de dolo como vicio de la voluntad: Toda maquinacin fraudulenta destinada a engaar a una persona, determinndola a la celebracin de un acto o contrato. a) Anlisis del concepto: 1. Para que haya dolo se requiere de una maquinacin fraudulenta, vale decir, se requiere que el autor del dolo realice determinados comportamientos, diga ciertas palabras o incurra en ciertas omisiones. En otras palabras el dolo no es accidental o fortuito. 2. Esa maquinacin fraudulenta est destinada a engaar a una persona, vale decir, a presentarle la realidad de una manera distinta a como efectivamente es. 3. Producto de ese engao una persona celebra un acto jurdico. 4. Entre maquinacin, engao y acto jurdico existe una relacin de causalidad. b) Elementos del dolo como vicio de la voluntad 1. Subjetivo: Est constituido por la intencin en el dolo, hay una determinacin, decisin, voluntad consiente y deliberada, hay una intencin positiva. (Prado): El elemento sicolgico o subjetivo consiste en la intencin de engaar, vale decir, el dolo es de carcter esencialmente intencional. 2. Objetivo: La maquinacin fraudulenta, que se hace para conseguir el engao de la vctima del dolo, esta est hecha por palabras o frases que se dicen para engaar a una persona, o bien por hechos que se ejecutan, o bien por el silencio, ideas que no se dice, para engaar a una persona (Prado): Elemento de carcter material u objetivo, est constituido por las maniobras, maquinaciones, artilugios que llevan al engao, esto es, se refiere a la forma de realizar el engao. 3. Causal: hay una cadena, la intencin de causar dao, se materializa en la maquinacin fraudulenta, la maquinacin es el medio para que una persona no conozca la realidad., caiga en error y finalmente producto de este error la persona celebra un acto o contrato. Nota: Para Prado el dolo tiene slo dos elementos, un elemento sicolgico o subjetivo y un elemento de carcter material. c) Clasificaciones del Dolo 1.- Atendiendo a su gravedad a) Dolo Bueno: Consiste en todo artilugio destinado a defender exageradamente intereses legtimos, lo que hay es normalmente una expresin para destacar las bondades de alguna cosa o de alguna persona, lo que no corresponde a la realidad. Este tiene su mayor expresin en la

130 propaganda, lo que seala como caracterstica, tiene mucho de inverosmil, por lo que no alcanza a engaar a una persona de un juicio normal, es por eso que no vicia la voluntad y el consentimiento Observaciones de Prado: El dolo bueno no tiene una finalidad deshonesta, no persigue perjudicar intencionalmente a otro, sino que est constituido por todas aquellas lisonjas, halagos y exageraciones que utiliza una parte para celebrar un determinado acto jurdico en condiciones que le son favorables. Se trata de la utilizacin de mecanismos encaminados a contratar en las mejores condiciones posibles. En tal sentido, el legislador admite que estos medios sean utilizados b) Dolo Malo: Es lo que hoy entendemos por dolo, maquinacin fraudulenta []. El dolo malo busca perjudicar a otro, este tipo de dolo es repudiado por el legislador. 2.- Atendido a la maquinacin que se emplea a) Dolo positivo: Es aquel en que la maquinacin fraudulenta est constituida por hechos que se ejecutan o por frases que se dicen, y es la manera ms frecuente de realizar el dolo. b) Dolo Negativo: Es aquel que est compuesto por el silencio que se guarda respecto de ciertos hechos que si hubiesen sido conocido por la vctima, no hubiese cado en el error, este dolo se conoce como reticencia y su aplicacin ms frecuente es en el seguro de Vida, toma el seguro y omite una enfermedad que lo llevara al fin de sus das Observaciones de Prado relativas al dolo negativo: El dolo negativo trae aparejado un problema, pues se refiere a una abstencin dolosa, y no siempre el silencio o la abstencin es dolosa. Entre las abstenciones dolosas se encuentra la reticencia, que consiste en callar circunstancias que se tiene la obligacin de hacer saber a otro. Si con este silencio una persona induce a otra a celebrar un acto jurdico que ella no habra celebrado o lo habra celebrado en otras condiciones de haber sabido lo callado, su consentimiento queda viciado por el dolo negativo. Sin embargo, son raros los actos jurdicos en que se establece la obligacin para una parte de informar a la otra. El CCOM, al reglamentar el contrato de seguro, obliga al asegurado a dar determinados antecedentes, por ejemplo, en los arts. 534 y 536, y N1 del art. 557, establece que el contrato de seguro se rescinde por las declaraciones falsas o errneas o por las reticencias del asegurado acerca de aquellas circunstancias que, conocidas por el asegurador, pudieran retraerle de la celebracin del contrato o producir alguna modificacin sustancial en sus condiciones. Por su parte, en el CC., a propsito del contrato de compraventa, se reglamentan los vicios ocultos o redhibitorios, en el art. 1858. Se exige adems que el vendedor no los hay manifestado, salvo que se trate de vicios que el comprador no ha podido ignorar sin negligencia grave o ha debido reconocer fcilmente en razn de su profesin u oficio. Este tipo de vicio puede traer aparejado la rescisin del contrato de compraventa. Del mismo modo, en el contrato de arrendamiento, de acuerdo a los arts. 1932 y1933, el vicio de la cosa que impide al arrendatario

131 hacer de ella el uso natural, autoriza la terminacin del contrato, si este vicio tiene una causa anterior al contrato, el arrendatario tiene adems derecho a que se le indemnice el dao emergente e incluso el lucro cesante si el vicio era conocido por el arrendador al tiempo del contrato. En todo caso, an cuando no se establece la obligacin de informar en todos los contratos, cabe tomar en consideracin la buena fe objetiva que ha de regir la ejecucin del contrato, art. 1546. Sin perjuicio de ello, para estimar que la reticencia constituye una omisin dolosa ser necesario examinar el acto jurdico en especfico. Nota: Cabe aclarar, sin embargo que el art. 44 al referirse a la intencin positiva, no implica que slo es dolo el dolo positivo, sino que se est evidenciando que la intencin, sin lugar a dudas, debe ir encaminada a perjudicar a otro. 3.- Atendido a sus efectos a) Dolo principal o inductivo: Es aquel sin el cual la vctima no habra celebrado el acto o contrato, se le llama principal, porque es el principal motivo que tuvo la vctima para celebrar el acto, se le llama tambin dolo causal, porque fue la causa de celebracin del acto Jurdico, dolo inductivo. En otras palabras, de no mediar el dolo, dicho acto no se habra celebrado. En tal circunstancia, el dolo debe necesariamente ser anterior o coetneo al acto o contrato. El dolo producido con posterioridad a la celebracin de dicho acto, no vicia la voluntad pues no ha sido determinante en la celebracin del acto que se trate. b) Dolo incidental: es aquel que no es determinante en la celebracin del acto, de manera tal que de no mediar dolo, el acto se habra celebrado igualmente, aun cuando en condiciones ms favorables para la persona a quien iba dirigido el dolo. Observaciones de Prado: Cabe sealar, que esta solucin tan simple es muy difcil de aplicar en la prctica. La condicin que el dolo debe ser determinante no constituye una distincin clara. Es complejo distinguir entre la voluntad de contratar considerada en s misma, de la voluntad de contratar en condiciones determinadas. El dolo llamado incidental puede ser tambin determinante cuando sin l, el contrato se habra realizado en condiciones distintas. Ser un problema para los jueces del fondo el determinar en cada caso si el dolo es determinante o simplemente incidental. As, por ejemplo, hay dolo principal o determinante si una persona pide al vendedor unos candelabros de plata y ste le entrega, a sabiendas, unos de cobre plateado. Pero el dolo sera incidental si el cliente pide ciertos candelabros y el vendedor, a fin de obtener mejor precio, asegurara que son de plata sin serlo. d) Sancin o efecto del dolo

132 Hay que distinguir: 1. Tratndose de los actos jurdicos bilaterales: 2 sanciones i. Nulidad relativa: En los actos bilaterales, es decir, aquellos que para su perfeccionamiento requieren del acuerdo de voluntades de dos o ms partes, el dolo vicia la voluntad si es de carcter principal o determinante y adems obra de una de las partes Se requiere por tanto: a) dolo principal b) que dicho dolo sea obra de la contraparte. ii. Indemnizacin de perjuicios: Conforme al art., 1458 CC si falta alguno de estos requisitos del dolo (principal u obra de la contraparte) podr demandarse indemnizacin de perjuicios. La vctima del dolo podr: a) demandar a quienes han fraguado el dolo (autores del dolo) por el total de los perjuicios sufridos. b) demandar a quienes se han aprovechado del dolo ajeno hasta la concurrencia del provecho que haya reportado. (Opazo): Problema 1 Qu ocurre si ambas partes han incurrido en dolo? Se ha entendi que el acto es vlido, como una forma de sancionar la conducta dolosa de ambas partes. Problema 2 Si el dolo es principal y obra de la contraparte, la vctima Puede demandar adems indemnizacin de los perjuicios sufridos? El tema es discutido, sin embargo modernamente se entiende que procede la accin indemnizatoria por aplicacin del principio reparacin integral del dao. El inc 2 del art., 1458 CC se justifica por cuanto el legislador est regulando como se maneja la accin indemnizatoria cuando falta alguno de los requisitos para que el dolo vicie el consentimiento, pero cuando concurren ambos requisitos y aplicando las reglas generales, debiramos concluir que procede la accin indemnizatoria contra el autor del dolo por el total de los perjuicios. 2. Tratndose de los actos jurdicos unilaterales. La sancin es la nulidad relativa cuando el dolo vicia la voluntad, para lo cual slo es necesario que el dolo sea principal. En suma: En los casos en que el dolo constituye vicio de la voluntad, el acto es susceptible de ser declarado nulo de nulidad relativa, de acuerdo a lo que establecen los arts. 1458 y 1682. En los dems casos, es decir, si estamos ante un dolo incidental, o proveniente de un tercero en el caso de los actos bilaterales, slo da derecho a indemnizacin de perjuicios.

133 Sin perjuicio de lo anterior, hay casos en que la ley establece especialmente una sancin distinta al dolo, como lo que dispone el art. 1768 CC. e) Contra quin se dirige esta accin y que monto debemos cobrar? Distinguir: 1) En contra de quien fraguo el dolo, quien lo ejecuto, podemos exigirle el monto total de los perjuicios, esta accin la dirigimos en contra del autor del dolo y le reclamamos todos los perjuicios. 2) No fraguo el dolo pero tuvo un provecho del dolo ajeno, podemos reclamarle los perjuicios hasta el monto del provecho que hubiere reportado Art 1458. Algunas acotaciones: 1.- Hemos dicho que si el dolo es principal y obra de la contraparte en los actos Jurdicos bilaterales, la sancin es la nulidad, nulidad relativa. 2.- Si el dolo no fue principal, no hay nulidad, solo da lugar a una indemnizacin de perjuicios, la razn de esto es que si el dolo no fue principal, significa que la victima de todos modos habra celebrado el acto o contrato, porque la victima aunque no hubiese habido dolo, celebra igual el acto o contrato, claro que lo habra celebrado en mejores condiciones, y como ha habido dolo, Cmo reparamos el dao a esta vctima? Pagndole los perjuicios. 3.- Si el dolo es obra de un tercero, no hay nulidad, la razn de esto es que ninguna de las partes tuvo intervencin en el dolo, por consiguiente no las vamos a castigar declarando nulidad, porque ellas no son las responsables, sino que el responsable es el que no fragu, por eso a este le cobramos todos los perjuicios, tambin puede ocurrir que alguna de las partes haya obtenido una ventaja con el dolo ajeno, lo condenamos a que pague la ventaja que sac. f) Condonacin del Dolo: Es el perdn del Dolo. De acuerdo al art. 1465, parte final, la condonacin del dolo futuro no vale. Es decir, perdonar el dolo anticipadamente, o renunciar al dolo, no vale, ello pues dicha estipulacin adolece de objeto ilcito. Si la ley permitiera una clusula de esta naturaleza, probablemente se introducira en todos los contratos de adhesin, perjudicando a la parte ms dbil de la contratacin. A contrario sensu, la condonacin o perdn del dolo una vez producido, cometido, y conocido por la parte, es perfectamente posible. 1) Condonacin del Dolo futuro: Esta condonacin no vale Razones:

134 a) Si cuando se celebra un contrato una de las partes le condonara a la otra el dolo en que pudiere incurrir en el futuro, en el fondo estaramos autorizando a esa parte para realizar actos Jurdicos dolosos, es decir para realizar actos Jurdicos contrarios a D. b) Si fuera posible condonar el dolo futuro, el contratante que tuviera un mayor poder econmico o un mayor poder de negociacin exigira siempre que le condonaran el dolo futuro y el otro contratante tendra que aceptar, se convertira en una clusula de uso comn c) Si se pudiera condonar el dolo futuro y as se hiciera bastara con que una persona actuara con dolo y no cumpliera con su contrato y de esa manera unilateralmente dejara sin efecto un contrato y dejara sin efecto la intangibilidad de los Contratos. 1445. d) En esta condonacin hay objeto ilcito y por tanto nulidad absoluta. 2) Condonacin Dolo pasado: Tiene que ser expresa, trminos formales, explcitos y directos. Cuando ya se ha cometido dolo, lo que se perdona no es el dolo, si no que la indemnizacin de perjuicios, y esto mira al solo inters del renunciante, es por esto que puede ser abdicado. g) Prueba del dolo De conformidad al art. 1459, el dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley, en los dems casos, el dolo debe probarse. Esto es, la regla general es que el dolo debe ser probado, para lo cual se pueden emplear todos los medios admitidos por la ley. El dolo no se presume, por regla general, pues lo que se presume en general, es la buena fe, segn la norma del art. 707, que establece que la buena fe se presume, salvo en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. Esta norma legal, aunque se encuentra contenida en materia posesoria, la doctrina y jurisprudencia estn contestes en orden a que se trata de un principio general del Derecho Civil. En suma: 1.- El dolo debe probarse 2.- Debe probarlo quien lo alega 3.- Sin embargo, hay presunciones de prueba 1.- El dolo debe probarse: Lo normal es que actuemos de buena fe, por consiguiente no hay en nuestro comportamiento un fraude, por lo que lo normal es que no haya dolo, atendido lo anterior, la idea fundamental en materia de prueba es que lo normal no se debe probar, sino que se presume, lo que se debe probar es lo excepcional, por ello el dolo debe probarse. El dolo puede dar accin de indemnizacin de perjuicios, la victima debe probar que existe la obligacin de inmunizar. 2.- Debe probarlo quien lo alega: Decimos que quien alega el dolo, alude a algo excepcional, por lo que l debe probarlo

135 3.- Presunciones: Hay excepciones a la prueba, el legislador en ciertos casos ha eximido la prueba de dolo: Casos: a) El albacea que lleva a cabo disposiciones reglamentarias contrarias a la ley: El causante dejo testamento, adems nombro una persona para que cumpliera su ltima voluntad, esta persona se llama albacea o ejecutor testamentario Art. 1270 CC, si hace actos contrarios a la ley, se le presume dolo Art. 1300 CC Cuando hablamos de una presuncin, esto no significa que no haya nada que probar, sino que la persona en cuyo favor se establece la presuncin, no tiene que probar la intencin dolosa, pero si tiene que probar el hecho, no hay que probar la intencin maliciosa. b) En materia de contrato de juego y de apuesta: Si una de las partes sabe que el hecho del cual depende el juego o la apuesta se ha verificado o que habr de verificarse, esa persona se entiende que ha actuado con dolo 2261 CC c) Es probable que el dolo no sea exactamente igual a la mala fe, pero hay un parentesco muy estrecho, el error sobre un punto de D, constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario Art 706 Inc. 4 CC d) CPC: En materia de juicios existe la posibilidad de que la parte demandante obtenga del Tribunal, que se decrete alguna medida que tenga por objeto asegurar el resultado de la accin deducida en la demanda, Ej. El demandante teme que el demandado para eludir su responsabilidad econmica, enajene un BB raz, por lo que le pide al tribunal que decrete una medida prejudicial precautoria para que haya prohibicin de enajenar, excepcionalmente la ley permite que se pida una precautoria antes de interponer la demanda, antes de que el juicio se inicie, cuando se pide antes, el que obtuvo la medida tiene la obligacin de demandar dentro de un plazo de 10 das, que el juez puede ampliar a 30, ahora bien, si el que obtuvo la medida no interpone la demanda dentro del plazo de 10 das o si deduce la demanda, pero no pide en la demanda que se mantenga la medida decretada o si la pide pero el juez no la mantiene, se entiende que ha actuado con dolo, hay una presuncin de D. Art. 380 CPC. e) Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques: Si una persona gira un cheque en contra de una cuenta corriente inexistente o en contra de una cuenta corriente ya cerrada o lo gira sin tener fondos en la cuenta corriente para cubrir el cheque o lo gira teniendo fondos, pero los retira o da orden de no pago de un cheque fuera de los casos permitidos por la ley, se le presume responsable de dolo. h) Error indiferente y dolo En ambos la vctima sufre de un concepto equivocado de la realidad, si en ambos casos lo que vicia la voluntad es el dolo, Por qu el legislador estableci 2 vicios diferentes? Porque

136 cuando el error es espontneo el acto Jurdico es vlido, pero cuando nos encontramos que una persona adolece de error, un error que no alcanza para viciar el acto Jurdico, pero este es provocado, ese error que en principio sera indiferente, va a viciar la voluntad Observaciones de Prado relativas a la legitimacin activa y pasiva en la accin que se ejerce: La accin de dolo corresponde a la parte inocente que ha sido vctima del engao, de las maquinaciones fraudulentas, esta es la persona legitimada activamente en la accin. Se dice que en realidad, lo que ocurre con la vctima del dolo es que ha sufrido un engao. Por su parte, la legitimada pasiva es la parte que ha empleado el dolo, que ha llevado a cabo las maquinaciones. La parte que ha cometido el dolo no puede alegar la rescisin del acto o contrato, pues ello es contrario al adagio que nadie puede aprovecharse de su propio dolo, de lo contrario, sera dar paso a una inmoralidad. El plazo para hacer valer la accin es de 4 aos contados desde la celebracin del acto o contrato. Cabe hacer presente, que si bien en la mayor parte de los actos jurdicos el dolo es un vicio de la voluntad, excepcionalmente no lo es en el contrato de matrimonio, en que no est contemplado como vicio. Es necesario comentar una situacin especial, en el caso de los actos de los relativamente incapaces. Segn la ley, para que sus actos tengan validez es menester que se cumpla con ciertas formalidades habilitantes, de lo contrario, el acto adolece de nulidad relativa. Pues bien, el art. 1685 dispone que si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar la nulidad. Aqu, el dolo no ha llevado a la otra parte a contratar o a contratar en condiciones ms desfavorables; el dolo ha significado que la otra parte realice un contrato, querido por ella, pero sin percatarse que dicho contrato adolece de un vicio. Ac, el objetivo es que se evite que el contrato se declare nulo por incumplimiento de una formalidad habilitante, pues igualmente el incapaz no puede valerse de su propio dolo. Finalmente, cabe agregar que los autores distinguen el dolo del fraude. El fraude es una figura especial que ha sido conceptualizado como el malicioso y desleal obrar en perjuicio ajeno en el cual asoma agravada, la figura de la mala fe en sentido objetivo, pero es distinto del dolo como vicio de la voluntad. Normalmente se presenta en el mbito de los contratos, y se da una serie de ejemplos, como la misma contratacin con fraude pauliano que genera la posibilidad de ejercer la accin pauliana o revocatoria. 3. La fuerza como vicio de la voluntad i. Concepto: fuerza es la coaccin fsica o moral que se ejerce sobre una persona para atemorizarla y obtener de esta manera que celebre un acto o contrato. Anlisis del concepto de fuerza: a) La fuerza es una coaccin: Es una presin b) Es fsica o moral c) Esto tiene una finalidad, que es atemorizar a la victima

137 d) Se quiere provocar ese temor para que la persona celebre un acto o contrato (Prado): La fuerza es definida normalmente como el temor que experimenta una persona debido a una presin fsica o moral, y que obliga a manifestar su voluntad en un sentido determinado. Por tanto, es debido a esta presin que se determina a una persona (destinatario de la fuerza) a celebrar un determinado acto jurdico La mayor parte de los autores considera que en realidad el vicio de la voluntad se produce por el temor y no por el acto que la origina, lo cual quedara de manifiesto por lo que establece el art. 1456, que establece que la fuera para ser tal debe ser capaz de producir una impresin fuerte. ii. Fuerza que impide la voluntad o consentimiento y Fuerza que vicia la voluntad o consentimiento a) La fuerza puede ser de tal gravedad que en el fondo no permita que la victima tenga siquiera voluntad y eso puede ocurrir por ejemplo cuando a una persona se le toma la mano y fsicamente se le obliga a firmar un documento, esa firma es tan ajena a la persona como si fuera la firma de otro, no ha habido voluntad. Tambin puede ocurrir que a una persona se le amenace con tal gravedad que la victima sea presa de pnico y la voluntad no alcanza a formarse y lo que realiza en ese estado es extrao a su querer. En estos casos nos encontramos que una fuerza que impide la formacin de voluntad o consentimiento b) Puede ocurrir que la fuerza le limite a una persona su actuacin, esta persona va a realizar algo que en el fondo no hubiese ejecutado si no hubiese sido vctima de la coaccin, pero esta persona pudo elegir entre seguir sufriendo la fuerza y no celebrar el acto Jurdico o bien no celebrar el acto Jurdico y seguir con la fuerza, esta persona no ha sido libre, pero ha podido de todos modos elegir, es una voluntad forzada, pero de todos modos elegida, esta fuerza vicia la voluntad y el consentimiento. Observaciones de Prado: De la distincin de la fuerza, atendida su naturaleza, se distingue por la doctrina entre dos situaciones: primero, aquella en que con la fuerza se suprime totalmente la voluntad; y aquella en que la fuerza deja subsistente la voluntad. En el primer caso, es decir, cuando se suprime totalmente la voluntad, normalmente se seala casos de fuerza fsica, como por ejemplo, el forzador sujeta la mano de una persona y la compele a firmar un documento. Se dice que ac ms que la voluntad del sujeto que firma, se est manifestando la voluntad del forzador. Distinta es la situacin en que se ejerce fuerza moral a travs de amenazas dirigidas a una persona que por el temor de sufrir un dao mayor, firma un documento. En este caso, la voluntad subsiste, pues igualmente podra optar por firmar o no el documento, y de no firmar, resistir la presin.

138 En las hiptesis en que se suprime totalmente la fuerza, se discute la sancin al acto. En efecto, segn don Arturo Alessandri, la sancin es la nulidad absoluta del acto, pues no hay voluntad en el acto. Por su parte, quienes sostienen la teora de la inexistencia, sealan que como no hay voluntad, no hay acto, el acto es inexistente. Finalmente, don Antonio Vodanovic postula que como lo que se ha manifestado es la voluntad del forzador, y no la del sujeto forzado, en realidad el acto le es inoponible al sujeto forzado pues realmente l no lo celebr, ya que no fue su voluntad la que se manifest. iii. Clases de fuerza La fuerza puede ser una fuerza fsica o una fuerza moral: a) Fuerza fsica: es aquella en que se emplean las vas de hecho, de manera que la vctima de la fuerza pasa a ser un mero instrumento del autor de la fuerza. b) Fuerza Moral: Coaccin sicolgica que se ejerce sobre una persona, vale decir, es aquella en que se emplean amenazas para obligar a una persona consienta en la celebracin de un acto jurdico. Esta clase de fuerza puede excluir la voluntad o constituir un vicio de la voluntad. Excluir la voluntad cuando sea de tal magnitud que la persona no pueda razonar. Por el contrario constituir un vicio de la voluntad en la medida que la vctima de la fuerza conserve una voluntad que carezca de la libertad necesaria, de manera que podra optar por sufrir las consecuencias de esa amenaza y no celebrar el acto jurdico. Qu es lo que vicia la voluntad o consentimiento? No es la coaccin, no es la amenaza ni el dolor fsico, lo que vicia la voluntad o el consentimiento es el temor como estoy atemorizado mi voluntad no es libre. iv. Requisitos de la fuerza: Para que la fuerza vicie la voluntad debe reunir los siguientes requisitos copulativos: Debe ser grave Debe ser Injusta o ilegtima El temor debe ser contemporneo Debe ser Determinante 1.- La fuerza debe ser grave: Para que la coaccin genere un vicio de la voluntad o el consentimiento, debe ser grave. Cundo es grave? Cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio tomando en consideracin su edad, sexo y condicin (Art 1456 CC) Observaciones:

139 a) Para que la fuerza vicie el consentimiento debe producir una impresin fuerte: coacciones leves no constituyen un vicio de la voluntad o el consentimiento, debe atemorizar a la vctima. b) Para graduar la entidad de la impresin, el CC toma en consideracin 2 parmetros: I. Parmetro objetivo: Lo es cuando se refiere a una persona de sano juicio, una persona normal, que tiene le entereza del promedio de los seres humanos, el cdigo aparta al sper hombre y aparta al dbil. En otras palabras debe tratarse de una persona sana, cuerda, squicamente normal. II. Parmetro subjetivo: Toma en cuenta a la persona vctima de la fuerza, considera su edad, sexo y condicin. Observaciones de Prado relativas a la gravedad de la fuerza: La gravedad de la fuerza es un concepto relativo, pues depende de factores objetivos y subjetivos. Del mismo modo, se desprende que la amenaza debe ser verosmil, es decir, debe efectivamente ser capaz de producir la impresin fuerte, pues existe la real posibilidad de realizarse la consecuencia que la constituye, por ello, un temor ridculo o balad, no constituye fuerza. Si, por ejemplo, se amenaza a una persona con causarle una herida mortal con una espada de juguete, y el destinatario conoce esa circunstancia, no se da el carcter de gravedad. Cabe agregar, que de acuerdo a nuestra normativa, la fuerza no es grave slo cuando la amenaza va dirigida a la persona a quien se la conmina a realizar el acto jurdico, sino tambin el temor de verse expuestas a un mal irreparable y grave, otras personas cercanas, y el art. 1456 se refiere a su consorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes. Si bien la enumeracin de las personas antes indicadas no es taxativa, segn la doctrina, hay una presuncin legal en orden a que si la amenaza se dirige contra estas personas se configura la gravedad de la fuerza, respecto de quien celebra el acto, esto es, que efectivamente la amenaza de perjudicar a estas personas infundi un justo temor al sujeto. Empero, nada obsta para que se configure la gravedad de la fuerza si la amenaza se dirige a otras personas, como por ejemplo, un novio, no obstante, en tal caso no hay una presuncin de gravedad, por lo que esta circunstancia debe ser acreditada. Finalmente, la disposicin en comento se refiere a que el temor reverencial, es decir, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para configurar el vicio de la voluntad. Sin perjuicio de ello, nada obsta a que si agregado al temor reverencial, se configuran los requisitos de la fuerza, se vicie la voluntad, pues el art. dice el solo temor.

140 2.- La fuerza debe ser Injusta o ilegtima: Debe ser contraria a D, por tanto no se produce el vicio de la voluntad cuando la fuerza es legtima, vale decir, es injusta si no la justifica ningn derecho subjetivo del que la ejerce; o bien, el hecho exigido a travs de la amenaza no lo faculta ese derecho; o la medida de dicho hecho sobrepasa el derecho del cual es titular. Ciertamente, que en lo que respecta a la fuerza fsica, es injusta pues el ordenamiento jurdico no admite que ella se utilice para compeler a la celebracin de un acto jurdico. (Prado): No constituyen fuerza las amenazas legtimas conformes a la ley. Por ello, la jurisprudencia ha sealado reiteradamente que la amenaza de entablar una demanda judicial, no constituye fuerza, si se encuentra amparada por un derecho cuyo ejercicio puede ser exigible a travs de esta va.

3.- El temor debe ser actual o contemporneo: El vicio de la voluntad o el consentimiento, no lo constituye la coaccin, si no que el temor que provoca en la vctima, ahora bien, el temor, el miedo debe existir cuando se celebra el acto o contrato, no importa cuando se haya realizado la coaccin, sino que lo que importa es que haya existido temor al momento de celebrar el acto Jurdico. (Prado): Una fuerza ejercida con mucha anterioridad o posteriormente a la celebracin del acto, no sera determinante del mismo. Por otra parte, hay otros autores que consideran que el requisito de la actualidad de la fuerza se encuentra comprendido en el requisito de la gravedad.

4.- El temor debe ser determinante: Significa que el temor constituya la causa por la cual se celebro el acto Jurdico, de manera que debe haber una relacin de causa y efecto. De ello se desprende que el temor debe actuar sobre el individuo en forma directa y eficaz para que diga, haga o deje de hacer algo en sentido diverso a su intencin y deseos, o distinto de lo que stos habran sido de no existir el temor. v. Observaciones de Prado relativas al origen de la fuerza. De conformidad a lo establecido en el art. 1457 CCCH., para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la fuerza sea ejercida por aquel beneficiado por ella, basta que se haya empleado por cualquier persona con el objeto de obtener el consentimiento. Ac hay una diferencia fundamental con el dolo, pues tratndose de actos bilaterales, el dolo debe ser obra de la contraparte. En la fuerza, por el contrario, puede ser obra de la contraparte o de un tercero. Ello, toda vez que la ley estima que para efectos de determinar a una persona a la celebracin de un acto jurdico por medio de fuerza, normalmente se vale de un tercero. vi. Prueba de la fuerza El que alega que ha sido vctima de la fuerza, debe probarlo, toda persona que formule una proposicin de la que quiera obtener una consecuencia Jca en su favor, debe acreditar la

141 existencia y veracidad de esa proposicin, si la victima de la fuerza formula la proposicin de que el acto Jurdico es nulo porque fue la consecuencia de una coaccin, esa persona debe probar que existi esa coaccin, la prueba requiere probar todos los requisitos, y se cuenta con todos los medios probatorios de la ley chilena a) Presuncin de gravedad de la fuerza En efecto, el cdigo presume la gravedad toda vez que se mirar como una fuerza de este tipo, todo acto capaz de causar un justo temor a una persona de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. Art 1456 CC. Es este caso se presume el requisito de la gravedad, por lo que no hay que probar la gravedad, si no que los otros requisitos. Precisiones: I. La ley no establece presuncin de fuerza, sino que slo se presume la GRAVEDAD, de manera que quien alega la fuerza de todas formas deber acreditar la concurrencia de los dems requisitos. II. Para verificarse esta presuncin, se requiere: a) Debe tratarse de una coaccin fsica o moral que infunda un JUSTO temor, es decir, el acto debe provocar un temor pero no un temor infundado si no que un temor proporcional al acto de fuerza, porque si a una persona se le ejerce una pequea influencia y con eso se atemoriza, ah no hay un justo temor, porque hay una desproporcin entre el justo temor y el resultado. b) El temor consiste en que la vctima de la fuerza se vea expuesta a un mal irreparable y grave, el que recibe este mal puede ser la vctima de la fuerza, o sea el que celebro el acto Jurdico presionado, pero puede ser tambin su consorte, algn ascendiente o descendiente, el cdigo pone en la misma situacin la hiptesis de que el mal lo recibiera la vctima de la fuerza, su consorte o algn ascendiente o descendiente porque la vinculacin es tan estrecha que el mal de uno es como si fuera el mal propio. Qu ocurre cuando una persona celebra un acto Jurdico como consecuencia de una amenaza, pero esta no recae en la vctima, el consorte, algn ascendiente o descendiente? En este caso no se presume la gravedad, por lo que se deben probar todos los requisitos de a fuerza. vii. Elementos personales de la fuerza 1.- Vctima: Es la persona que celebra el acto o contrato, como una consecuencia del temor provocado por la coaccin fsica o moral de que fue objeto.

142 2.- El dao lo puede sufrir la vctima misma u otra persona vinculada con la vctima, si esa otra persona es su consorte, ascendiente o descendiente, va a operar la presuncin de gravedad, si esa otra persona no tiene esos vnculos con la vctima, habr que probar la gravedad. El mal se puede sufrir en la persona misma o en sus bienes. 3.- Autor de la fuerza: Es indiferente que provenga de la contraparte o de un tercero. En cualquier caso la fuerza viciar la voluntad o el consentimiento. Comentarios de Opazo: Los autores sealan que esta solucin es justa porque lo habitual es que la contraparte se valga de terceros para llevar a cabo los actos de fuerza. En consecuencia si se exigiere que fuese obra de la contraparte, nunca podra tener lugar y slo podra generar una accin indemnizatoria contra el autor de la fuerza, que por regla general es una persona insolvente. Hay fuerza si se amenaza a una persona distinta de las sealadas en el art., 1456 CC? Se entiende que si existe fuerza, slo que en este caso, no operar la presuncin de gravedad, de manera que la vctima de la fuerza tendr que acreditar todos los requisitos. viii. Diferencias entre la fuerza y el dolo como vicios de la voluntad y el consentimiento 1.- Si el acto Jurdico es bilateral, en el dolo se necesita que sea obra de la contraparte, en la fuerza, si el acto Jurdico es bilateral, no se requiere que el autor sea el contratante, puede ser un tercero. Por qu este trato distinto entre la fuerza y el dolo? a) Desde luego se dice porque es ms difcil defenderse de la fuerza que defenderse del dolo b) Generalmente cuando se utiliza la fuerza, no lo hace la contraparte en un contrato o convencin, si no que recurre a un tercero a quin la paga para ejecute los actos de fuerza, ahora bien pudiera decirse que no hay acto Jurdico y que el tercero debe indemnizar pero se agrega que normalmente este tercero es una persona que carece de bienes, por tanto no habra como hacer que pagara una indemnizacin y la victima no tendra ninguna posibilidad de que se le indemnizara 2.- En el Dolo el plazo de prescripcin de la nulidad relativa es de 4 aos que se cuentan desde la celebracin del acto o contrato, en cambio en el vicio de fuerza, la accin de nulidad relativa prescribe en 4 aos, pero se cuenta desde que ha cesado la fuerza ix. El temor reverencial Es el solo temor de degradar a las personas a quien se debe sumisin y respeto. Ej. El padre le dice a su hija, si no te casas con Pedro me vas a producir un dolor, ella se casa con Pedro.

143 Hay ah un temor reverencial, que no vicia el consentimiento, y no lo vicia porque no tiene el requisito de gravedad. x. Temor reverencial Agravado Puede ocurrir que nos encontremos frente a un temor reverencial, pero que a ello se le agregue una coaccin, la que por si sola tampoco sera suficientemente grave para que vicie la voluntad, de manera que el solo temor reverencial no vicia la voluntad, pero si unimos ambas, viciara la voluntad. El cdigo no lo dice de un modo explcito, pero seala que es el SOLO temor reverencial, pero aqu no es el solo temor si no que es tambin una coaccin no suficientemente grave xi. Efecto de la fuerza: Reunidos todos los requisitos, se vicia la voluntad o el consentimiento, de manera que la sancin ser la nulidad relativa. En este caso el plazo de prescripcin ser de 4 aos, que se contarn desde el momento en que cese la fuerza xii. Observaciones de Prado relativas al estado de peligro y de necesidad pecuniaria. Los autores, entre ellos, don Ramn Domnguez Aguila, se cuestionan en orden a si la fuerza slo debe tener como origen un acto de carcter humano, o tambin fuerzas de naturaleza externa pueden llegar a constituir coercin. En efecto, entre este ltimo tipo de situaciones, se encuentra el estado de peligro, que es el hecho objetivo que de un modo actual o inminente amenaza la vida u otros bienes propios o de un tercero. Estos hechos pueden tener origen en las fuerzas de la naturaleza, como un incendio, terremoto, maremoto, naufragio, temporal, etc.; o bien, puede tener por origen un acto humano, como un secuestro. Este tipo de situaciones, puede originar la celebracin de actos o contratos, que se denominan por algunos necesarios. As, se presentara si en un naufragio los ocupantes de una embarcacin pactan con el capitn de otra embarcacin que se encuentra cerca, una exhorbitante suma de dinero, a cambio del rescate. O bien, que frente a un secuestro de un hijo, un padre debe conseguir, a la mayor brevedad, una suma de dinero para pagar a los secuestradores, por lo que celebra un mutuo con altsimos intereses con un tercero. Son casos distintos a la fuerza, segn se analiz precedentemente, puesto que ac no hay una violencia que se est ejerciendo para que el acto se celebre, sino que hay una situacin objetiva de peligro que lleva a una persona a celebrar determinados actos, que sin dicha situacin, no habra celebrado. Del mismo modo, tambin se suma a estas especiales situaciones, los estados de necesidad pecuniaria, en que una persona por una situacin de extrema necesidad econmica, se

144 ve obligada a celebrar un contrato excesivamente oneroso con otra persona, que conoce de su situacin, y se aprovecha de ella. Cabe aclarar, que la jurisprudencia extranjera no slo incluye en este estado de necesidad pecuniaria, a la pobreza, sino tambin a casos en que falta liquidez inmediata, y ella es indispensable. Algunas legislaciones, admiten como causal de rescisin del acto o contrato, el estado de peligro, como el CC italiano y el CC boliviano, siempre que se cumplan determinados requisitos sealados por la ley, o elaborados por la jurisprudencia. La pregunta que surge es si es posible asimilar estos casos, al vicio de la fuerza, bajo la luz de nuestro ordenamiento jurdico. Sobre el particular, la doctrina se encuentra dividida: a) Una primera posicin, es aquella que permite la asimilacin a la fuerza, de estos estados de peligro y de necesidad pecuniaria. Entre ellos, Mara E. Tocornal y Carlos Ducci, quienes estiman que nada se opone a esta conclusin, y argumentan sealando, en primer lugar, que el art. 1456 al emplear el trmino acto, no puede circunscribirse exclusivamente a un tercero, pues lo importante es el temor que se produce, y no la causa de dicho temor. Ello se vera aclarado por el inc. 2 de dicha norma, que seala que el solo temor reverencial no vicia la voluntad. En efecto, el temor reverencial no proviene de un acto de un tercero, no es una cuestin externa, sino que es un estado de conciencia del sujeto, por consiguiente, si el CCCH lo excluy expresamente, a contrario sensu, un temor de las mismas caractersticas, que no sea reverencial, perfectamente podra viciar el consentimiento. De otra parte, al sealar el art. 1457 que la fuerza puede provenir de la contraparte o de un tercero, no excluye que la fuerza est constituida por un temor de otro origen. Finalmente, se seala que el art. 1007 en materia de testamento, se refiere a que de cualquier modo haya intervenido fuerza, lo que ratifica que la fuerza puede tener cualquier origen.

b) Para otra corriente de la doctrina, no pueden estas situaciones asimilarse a la fuerza, pues para efectos que se declare la nulidad relativa de un contrato viciado por la fuerza, basta que se prueben los requisitos de ella, sin tomar en consideracin si hay o no hay ventajas para la parte que se vali de la misma. Distinto el caso de los estados de peligro y de necesidad pecuniaria, en que, sera necesario que se estimara si hubo en la contraparte la obtencin de una ventaja que el juez pueda estimar excesiva o injustificada, de lo contrario, no cabra declarar la rescisin del contrato. A su vez, se seala que el art. 1457, al declarar que la fuerza puede provenir de la contraparte o de un tercero, se est refiriendo a que ella necesariamente debe tener un origen de un acto humano. Finalmente, cabe sealar que la otra alternativa, ante estos estados de necesidad sera configurar una lesin, como en algunas legislaciones, solucin que, sin embargo, a la luz de nuestro ordenamiento jurdico es inaplicable, pues ella slo procede en los casos taxativamente sealados por el legislador. Sin perjuicio de ello, creemos que tal vez una posible solucin podra

145 encontrarse en la aplicacin del principio de buena fe contractual u objetiva que rige en materia de contratos, de conformidad a lo dispuesto en el art. 1546 CC. 4. La lesin enorme a) Consideraciones previas: El Art. 1451 del CC no contempla a la lesin como un vicio del consentimiento, sin embargo en el proyecto de 1853 se inclua como un vicio del consentimiento a la lesin, el legislador ya en el proyecto definitivo la elimino como vicio. En trminos amplios podramos decir que la lesin es el perjuicio econmico que experimenta una persona como consecuencia de la celebracin de un acto jurdico, en un sentido ms restrictivo la lesin se refiere a los contratos onerosos, con ms exactitud a los contratos onerosos conmutativos. b) Concepto de lesin: es el perjuicio econmico que experimenta una de las partes en un contrato oneroso conmutativo y que proviene de la desproporcin en las prestaciones reciprocas c) Fundamento (Opazo): Los autores sealan que el fundamento est en la equidad, pero en particular en la naturaleza misma de los contratos conmutativos que por definicin requieren que las prestaciones se miren como equivalentes. d) Naturaleza jurdica de la lesin 1. Teora subjetiva: La lesin produce una consecuencia negativa en la voluntad o en el consentimiento de quien celebra el acto Jurdico, por consiguiente, esa persona celebra un acto Jurdico que le es perjudicial y lo hace porque ha sufrido una alteracin en su voluntad, en tal sentido, la lesin es un vicio de la voluntad o el consentimiento 2. Teora objetiva: Hace radicar el fundamento de la lesin simplemente en un hecho, en la desproporcin de las prestaciones de las partes. De acuerdo con esta teora, hay lesin y por consiguiente ineficacia, cuando se produzca una desproporcin en las prestaciones reciprocas en el contrato oneroso conmutativo, no se requiere que la vctima de la lesin haya visto alterada su voluntad, puede tener conciencia o ignorar que realiza un acto Jurdico perjudicial. 3. Teora Mixta: Habr una ineficacia del acto o contrato, cuando la vctima haya padecido de una alteracin en la formacin de su voluntad y a partir de ello sufra un perjuicio econmico producto de la desproporcin.

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Concepciones en torno a la lesin formuladas por Opazo i. Concepcin Subjetiva: La lesin constituira un vicio del consentimiento y por lo tanto puede haber lesin en cualquier contrato oneroso conmutativo. Esta concepcin presenta 2 variantes: a) Para algunos es un vicio del consentimiento que es consecuencia de un error, fuerza o dolo. Para esta concepcin si una persona celebrar un acto jurdico consintiendo en esta desproporcin respecto de las prestaciones de las partes, ello se explica, por cuanto esa persona ha sido vctima de un error, fuerza o dolo. Comentario: esta opinin ha sido criticada, por cuanto si la lesin puede reconducirse al error, fuerza o dolo, no tiene sentido sostener que la lesin es un vicio del consentimiento pues para ello bastara con invocar el error, fuerza o dolo. b) la lesin es un vicio del consentimiento autnomo: para esta variante, si una persona celebra un acto jurdico y consiente en esa desproporcin, ello no se debe a que la persona incurre en error, fuerza o dolo sino que a otras circunstancias, por ejemplo un estado de necesidad o a la falta de experiencia, situaciones que por s solas no constituyen un vicio del consentimiento. ii. Concepcin objetiva: Para sta, la lesin no constituye un vicio del consentimiento, sino que habr lesin enorme cada vez que se celebre un acto jurdico y exista una desproporcin que excede los lmites permitidos por el legislador, aunque la voluntad haya sido libre y espontanea. Comentario: la lesin enorme no tiene cabida en todos los contratos conmutativos, sino slo en aquellos casos especficamente establecidos por la ley. e) Situacin en el CC Chileno Se ha entendido que nuestro legislador recogi la concepcin objetiva de la lesin. a) Es una lesin objetiva, es ineficaz por el solo hecho que haya una desproporcin entre las partes o por el solo hecho que el autor del acto Jurdico sufra un perjuicio, no se requiere alteracin en la voluntad del sujeto b) No hay una regla general, si no que el CC se refiere a ella en determinados actos o contratos, por lo que solo rige en estos actos o contratos, los cuales son: 1.- En la aceptacin de una herencia 2.- En la particin 3.- En la clusula penal enorme 4.- En el depsito irregular 5.- En el contrato de anticresis

147 6.- En el contrato de compra venta de BB races 7.- En la permutacin de bienes races Sin duda el caso ms importante lo constituye la lesin en la compra venta de bienes races, tratndose de esto el legislador se preocupa de que el precio sea un precio justo, por consiguiente, si ese precio es desproporcionado respecto de la cosa que se vende, habr una lesin, que el CC denomina enorme y habr nulidad relativa del contrato de compra venta Nota: En nuestro pas la lesin adems tiene una particularidad, pues no todos los casos contemplados por la ley constituyen hiptesis de contratos conmutativos. (Opazo): Razones para sostener el carcter objetivo de la lesin i. El tenor del art., 1451 CC al enunciar los vicios del consentimiento slo se refiere al error, la fuerza y el dolo. No contemplando a la lesin. ii. En el proyecto de CC 1953 se consideraba a la lesin enorme como un vicio del consentimiento, pero ello no pas al texto definitivo, lo que demuestra que la intencin del legislador fue marginar a la lesin como vicio del consentimiento. iii. Si fuese un vicio del consentimiento, la sancin slo podra ser la nulidad relativa, pero en las diversas hiptesis de lesin que contempla nuestro cdigo existe la posibilidad de que se establezca una consecuencia diversa, tendiente a restablecer la equivalencia entre las prestaciones de las partes. Esto es lo que ocurre por ejemplo en la clausula penal cuando se ha estipulado en un mutuo a inters, ya que en este caso si la pena es enorme se autoriza a rebajar esa pena hasta el mximo de inters que este individuo es titular. iv. Si la lesin fuese un vicio del consentimiento declarada la nulidad relativa el acto perdera eficacia, pues sera privado de efectos jurdicos, sin embargo el legislador autoriza a que no obstante se haya declarado la nulidad, el acto pueda subsistir si el demandado accede a restablecer la equivalencia entre las prestaciones, esto es lo que ocurre por ejemplo en el art., 1890 CC a propsito de la compra venta de bienes races. f) Efecto de la lesin La regla general es que la lesin sea una causa de nulidad relativa. En ciertas hiptesis no hay nulidad del acto o contrato, sino que el legislador impone la obligacin de restablecer el equilibrio en las prestaciones de las partes. Ej. Clusula penal enorme, este tiene distintas manifestaciones, una de ellas es en el Contrato de mutuo a inters, si cobramos un inters del 5% mensual y el inters corriente es del 2% mensual, esa persona est pagando un precio desproporcionado, el contrato es vlido, pero rebajaremos la tasa.

148 El comprador est lesionado cuando paga un precio excesivo por lo que compra y el vendedor est lesionado cuando recibe un pago muy inferior al debido, una vez dictada la sentencia el perdedor tiene 2 opciones: 1) Acepta la nulidad 2) No aceptar y restablecer el equilibrio, ajusta el precio al justo precio g) Lesin en actos o contratos no contemplados en el CC Qu ocurre en los dems actos o contratos no regulados por el CC? Ah no hay lesin, la lesin es una sancin, por lo tanto se interpretar de un modo restringido, no hay analoga. Sin embargo en contratos que no estn regulados en el CC, se puede ver por otro lado, a saber: 1) Pague o vend a un precio muy bajo o muy alto por error 2) Por maquinacin fraudulenta 3) Porque necesito la plata y la vendo ms barato, Fuerza moral, presin para vender

LA CAPACIDAD: Art. 1445 CC: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita. La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra. i. Concepto de capacidad: La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra. (Opazo): La capacidad es la aptitud legal de una persona para ser titular de derechos y para poder ejercer por s misma los derechos de que es titular y contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona. ii. Clases de capacidad En materia de capacidad legal debemos distinguir dos grandes categoras o clases de capacidad. 1. Capacidad adquisitiva o de goce: es la idoneidad o aptitud legal para ser titular de derechos. Esta capacidad, por consiguiente, es la que le permite a las personas pasar a ser titular de derechos, cualquiera sea la categora de ese derecho. Se llama tambin capacidad de goce, porque es la aptitud legal para gozar de derechos.

149 (Opazo): La capacidad adquisitiva es la aptitud legal de una persona para ser titular de derechos. I. Observaciones a) Esta clase de capacidad es la que faculta a una persona para poder adquirir derechos, de manera que quien carezca de esta capacidad se encuentra imposibilitado de adquirir derechos. b) Como consecuencia de lo anterior, se advierte que ninguna persona puede carecer completamente de capacidad adquisitiva, porque ellos significara que deja de ser persona y pasa a ser considerado una cosa. c) Como consecuencia de lo anterior, se entiende que la capacidad adquisitiva es un atributo de la personalidad, o sea una cualidad inherente al ser humano por el slo hecho de ser tal. d) Algunos autores hacen sinnimas las expresiones capacidad adquisitiva y personalidad, lo que no es del todo correcto, pues la personalidad es un todo indivisible, mientras que la capacidad adquisitiva puede fraccionarse. e) Como consecuencia de lo anterior, es posible que existan caso de incapacidades adquisitivas, pero estas presentan 2 caractersticas: 1) Son excepcionales, pues la regla general est dada por la capacidad, luego requieren de texto legal expreso, el cual debe interpretarse de manera estricta; 2) Son especiales, vale decir, slo impiden adquirir un determinado derecho a travs de un determinado modo, pero nada obsta a que pueda adquirirse el mismo derecho a travs de otro modo de adquirir. f) Esta capacidad comienza con el nacimiento e incluso segn el art., 77 CC puede retrotraerse a la sola existencia natural II. Casos de incapacidades adquisitivas a) Art., 962-965 CC, que constituyen los casos de incapacidad para adquirir por sucesin por causa de muerte. b) Art., 412 inc final CC que impide que el tutor o curador pueda comprar los bienes races del pupilo. c) Art., 1796 CC prohbe la compraventa entre cnyuges no separados judicialmente y entre padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. 2. Capacidad de ejercicio: Es la aptitud legal de una persona para hacer valer los derechos de los cuales es titular y para contraer obligaciones actuando por s misma y sin el consentimiento o autorizacin de otra. Proyecciones:

150 A partir de este concepto se advierte que la capacidad de ejercicio se proyecta en 2 mbitos distintos: a) Faculta a una persona para ejercer por s misma los derechos de que es titular. b) Faculta a una persona para contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona. iii. Concepto del CC El art., 1445 inc 2 seala que la capacidad legal consiste en poder obligarse por s misma y sin el ministerio o autorizacin de otra persona. Crticas a esta definicin: 1. Referida a la capacidad en general es incompleta por cuanto no se est refiriendo a la capacidad de goce. 2. Referida a la capacidad de ejercicio es incompleta porque no hace alusin a la posibilidad de ejercer los derechos de que es titular. iv. Precisiones formuladas por Opazo 1. La capacidad de ejercicio presupone la capacidad de goce, porque para que una persona pueda ejercer los derechos de que es titular, primero debi haber adquirido esos derechos. 2. A la inversa, la capacidad de goce no presupone la capacidad de ejercicio. En efecto, hay personas que no obstante ser titulares de derecho no pueden ejercer por s mismas tales derechos 3. Capacidad sin otro agregado se refiere a la capacidad de ejercicio, pues la capacidad de goce es inherente a la persona. 4. La regla general est dada por la capacidad de ejercicio, art., 1446 CC. 5. Las normas sobre incapacidades son excepcionales, y por lo tanto, requieren de un texto legal expreso, el cual debe interpretarse de manera estricta, sin que tenga cabida la analoga. 6. Las normas sobre incapacidades son de orden pblico, en consecuencia son indisponibles para las partes. v. Las incapacidades de ejercicio: A partir del art., 1447 CC las incapacidades pueden clasificarse en: generales y especiales o particulares. Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.

151 Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes. Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. 1. Incapacidades generales: Son aquellas que de afectar a una persona impiden que ella pueda celebrar por s misma todo acto jurdico o a lo menos la mayora de ellos. Estas incapacidades pueden subclasificarse en absolutas y relativas: a) Incapacidades absolutas: Son aquellas que afectan a una persona porque carece de voluntad, o bien si tiene voluntad no puede manifestarla claramente. Observaciones: i. El fundamento de la incapacidad radica en que sas personas no tienen voluntad, o si la tienen no la pueden expresar claramente. ii. Esa falta de voluntad o la imposibilidad de manifestarla claramente obedece a una razn fisiolgica. iii. Estas personas en ningn caso pueden actuar por s mismas, sino que necesariamente deben hacerlo a travs de su representante legal. iv. Sus actos no producen ni siquiera obligaciones naturales, que son aquellas que no confieren accin al acreedor para poder exigir su cumplimiento, pero si le confieren excepcin para retener el pago voluntariamente hecho por el deudor. v. Sus actos no admiten caucin. Se entiende por caucin, toda obligacin que se contrae para asegurar el cumplimiento de otra obligacin, propia o ajena. Ejemplos, fianza, hipoteca o prenda. vi. Si un absolutamente incapaz acta por s mismo en la vida del derecho, el acto adolece de nulidad absoluta. Los absolutamente incapaces son: 1 Los dementes 2 Los infantes 3.- Los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente [] 1 Los dementes:

152 Desde el punto de vista mdico, la demencia corresponde a una determinada anomala mental, es decir, mdicamente hay diversas clases de anomalas mentales, y una de ellas es la demencia. En nuestro cdigo el vocablo demente se refiere a toda anomala mental. Por consiguiente, para nuestro cdigo, son dementes las personas que sufren una seria alteracin en sus facultades mentales. Debe tratarse de una alteracin mental seria. En suma: Son dementes las personas que sufren una seria alteracin en sus facultades mentales. (Opazo): Jurdicamente se entiende por demente toda persona que padece una enfermedad psicolgica que la priva de razn. En materia de interpretacin, aplicando el mtodo gramatical se dice que las palabras de la ley se deben entender en su sentido natural y obvio segn el uso general de las mismas. Esta es la regla, art., 20 CC. La excepcin es si el legislador defini la palabra segn un significado legal. Y la otra excepcin es si es una palabra tcnica de alguna ciencia o arte, se le dar el significado del que profesa el mismo arte o tcnica. Por lo tanto la demencia sera lo que dicen los siquiatras, sin embargo se le da un significado distinto. Por qu a la demencia, que es una palabra tcnica, le damos un significado distinto al que le otorgan los psiquiatras? En este caso, la expresin demente se ha tomado en un sentido diverso, segn reza el art 21 CC, porque de tomarse en su sentido tcnico se llegara al absurdo de sostener que slo quienes padecen de demencia son incapaces absolutos, y las personas que padezcan otras enfermedades mentales distintas de la demencia seran plenamente capaces, aunque estn privados de razn y por ende carecen de voluntad. Adems la incapacidad del demente aparece en diversas disposiciones, por ejemplo: 723, 2319, 1005 n 4 CC. 1.1. Situacin del demente: El demente es incapaz por el slo hecho de ser demente, de manera que no es necesaria la declaracin de interdiccin para que nazca la incapacidad. Qu rol juega el decreto de interdiccin? La interdiccin: es una resolucin judicial que declara a una persona demente y le priva de la administracin de sus bienes. Dicha resolucin juega un rol estrictamente probatorio, en consecuencia hay que distinguir: a) Demente no sometido a interdiccin: Cuando una persona no est sometida interdiccin, se presume que no es demente, por lo tanto los actos que ejecute son plenamente vlidos, a menos que pueda probarse que cuando lo ejecut se encontraba demente. Atendido lo anterior, la presuncin de que una persona es mentalmente sana es simplemente legal, porque se puede destruir probando que celebr un determinado acto o contrato encontrndose demente. b) Demente sometido a interdiccin: Se presume que esa persona est demente, y esta presuncin es de derecho. Por consiguiente los actos que realiza son nulos y de ningn valor, ni siquiera es posible probar que cuando lo realiz estaba en un intervalo lcido. Art. 456. El adulto que se halla en un estado habitual de demencia, deber ser privado de la administracin
de sus bienes, aunque tenga intervalos lcidos.

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La curadura del demente puede ser testamentaria, legtima o dativa. Art. 465. Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido. Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente.

Precisiones: 1.- El demente es incapaz por el solo hecho de ser demente, de manera que el demente por ser demente, aunque no est sometido a interdiccin, no puede realizar ningn acto jurdico vlido. 2.- La interdiccin no juega ningn rol sustantivo en la incapacidad del demente, la interdiccin slo tiene importancia en materia de prueba. En efecto, sometido un demente a interdiccin se presume su demencia y sus actos son, por este solo hecho, nulos, y esta presuncin no se puede destruir. Un demente no sometido a interdiccin sus actos son vlidos a menos que se pruebe que los celebr estando dementeQu ocurre con las personas que se encuentran asiladas en un sanatorio mental? De acuerdo con el Cdigo Sanitario, estas personas siguen el sistema de un demente sometida a interdiccin, aunque esta no haya sido declarada judicialmente, por el solo hecho de encontrarse en un establecimiento de sanidad mental. Su representante legal es el jefe o director del respectivo establecimiento. Esto no est en el Cdigo. Problemas: 1. Si el demente no est sujeto a interdiccin Qu ocurre con los actos celebrados en un intervalo lcido? El CC habla de intervalos lcidos. La psiquiatra contempornea niega los intervalos lucidos, el demente no se rehabilita en su salud mental. Lo que ocurre es que a veces los signos externos de la demencia dejan de manifestarse, pero estos siguen siendo dementes. 2. Qu ocurre con el demente ocasional? Estas personas no pueden ser declaradas en interdiccin por cuanto falta el requisito de habitualidad que exige el art., 466 CC. En consecuencia debe procederse como en el caso del demente no interdicto, de manera que en principio sus actos son vlidos a menos que se pruebe que al celebrar el acto se encontraba demente. 3. Qu ocurre con los ebrios, los hipnotizados, los sonmbulos, etc.? a) Algunos autores sostienen que estas personas privadas de razn por causas especiales, deben asimilarse a los dementes, por lo que siguen el mismo estatuto jurdico de los dementes b) Otros autores piensan que estas personas simplemente carecen de voluntad. Si asimilamos la primera tesis, sus actos seran absolutamente nulos. Si estamos en la segunda hiptesis, sus actos seran inexistentes (porque faltara un elemento sin el cual el acto no podra nacer a la vida del derecho).

154 2 Los impberes i. Concepto de impber: Segn el art., 26 CC impber es la mujer que no ha cumplido 12 aos y el varn que no ha cumplido 14. Atendida su edad y su desarrollo mental se entiende que carecen de voluntad eficaz para generar consecuencias de derecho. Por tal motivo son absolutamente incapaces. Dentro de los impberes tenemos a los infantes o nios, que es el que an no ha cumplido 7 aos de edad.
Art. 26 CC: Llmese infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho aos; y menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos.

Importancia de distinguir entre la categora de los impberes y de los infantes o nio a. A propsito de la capacidad de posesin: Los infantes o nios no pueden adquirir por s solos la posesin de un bien, ni siquiera de una cosa mueble, porque la posesin necesita de un elemento, que es la voluntad de ser dueo y estas personas no tienen voluntad. En cambio, un impber que ya cumpli 7 aos puede adquirir la posesin de una cosa mueble, pero no un bien raz.
Art. 723 CC: Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin que competa. Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros.

b. A propsito de la responsabilidad extracontractual: Los infantes no tienen capacidad en materia extracontractual, por tanto los infantes no pueden cometer un delito civil ni un cuasidelito civil. Si esa persona cumpli 12 aos o 14 y an no cumple los 16, le corresponder al juez resolver si esa persona actu con discernimiento o no.
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia. Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.

Prueba de la pubertad: En el fondo se trata de probar la edad, y segn el art., 305 CC la edad se prueba con las respectivas partidas de nacimiento o de bautismo.

155 Qu ocurre si no existen tales partidas? El art., 314 CC establece que en ese caso corresponde al juez atribuir una edad que sea compatible con el aspecto y comportamiento de la persona, debiendo establecer un promedio. Para estos efectos, si el juez lo estima necesario puede or el dictamen de facultativos. 3 El sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente En este caso para que se configure la incapacidad es necesario: a) Que la persona sea sorda o sordamuda. b) Que no pueda darse a entender claramente, ni en forma verbal ni por escrito, ni a travs de lenguaje de seas. En consecuencia, si falta cualquiera de estos requisitos, la persona es plenamente capaz. Comentario: Antes de la ley 19904, esta disposicin sealaba que eran absolutamente incapaces los sordomundos que no pueden darse a entender por escrito, en consecuencia, en concepto de legislador el lenguaje de seas no era un mecanismo apto para manifestar la voluntad, esta situacin termin con la ley 19904, de manera que en la actualidad el sordomudo que no se puede dar a entender por escrito, pero si a travs del lenguaje de seas es plenamente capaz.

Efectos de los actos de los absolutamente incapaces Sus actos no producen obligaciones, sus actos no tienen ningn valor, sus actos no generan ni siquiera obligaciones naturales. Sus actos son absolutamente nulos.
Art. 1447. (inc. 2) Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin [] Art. 1682 (inc. 2) [] Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Observaciones:

Cmo actan vlidamente los absolutamente incapaces? Actan solamente representados por sus respectivos representantes legales. Solamente a travs o por intermedio de ellos. Quin representa legalmente al demente? Se nombra un curador, que se ocupa de la persona del demente y tambin de la administracin de sus bienes. Quin es el representante legal de un impber? Su madre o su padre, que tenga la patria potestad Quin es el representante legal de un sordo mudo que no puedan darse a entender por escrito? Un curador. Por s solo no puede realizar ningn acto jurdico.

156 b) Incapacidades relativas: Son aquellas que afectan a una persona que tiene voluntad y la puede manifestar claramente, pero que carece de la suficiente experiencia o discernimiento para velar por s misma por sus intereses. i. Fundamento: Estas personas carecen de la suficiente experiencia y discernimiento, de ah que el fundamento de la incapacidad se encuentra en la proteccin de estas personas. ii. Caractersticas a) Estas personas tiene voluntad y, adems, la pueden expresar claramente b) Estas personas no tienen la suficiente experiencia ni la suficiente capacidad de reflexin para evaluar la conveniencia o el riesgo de celebrar un acto jurdico. Por ello se les declara incapaces. c) Como consecuencia de lo anterior, pueden actuar en la vida del derecho por s mismos excepcionalmente, autorizados por su representante legal o a travs de su representante legal. d) Sus actos producen obligaciones naturales, art., 1470 n 1 CC. e) Sus actos admiten caucin, art., 1472 CC.

Los relativamente incapaces son: 1 Los menores adultos 2 Los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Art 1447, inc. 3
Art. 1447. Inc. 3 [] Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.

1. Los menores adultos El CC no define lo que se entiende por un menor adulto, pero define los dos extremos de esta calificacin en el art., 26 CC, menor es el que no ha cumplido 18 aos de edad y adulto es el que dej de ser impber, es decir, que cumpli 12 aos, si es mujer, o 14 si es hombre. Menor adulto es la mujer que ha cumplido 12 aos pero an no alcanza los 18, y el varn que ha cumplido 14 aos pero an no alcanza los 18. Actuacin en la vida del derecho a) Por regla general pueden actuar a travs de su representante legal o autorizado por ste. b) Excepcionalmente puede actuar por s mismo, por ejemplo:

157 i. Para otorgar testamento ii. Para reconocer hijos iii. Si ya cumpli 16 aos puede contraer matrimonio. Si bien es cierto que el mayor de 16 y menor de 18 requiere de ciertas autorizaciones para contraer matrimonio, la omisin de stas no invalida el matrimonio. iv. Puede desempear un trabajo, y lo que obtenga de este trabajo forma su peculio profesional o industrial, que es un patrimonio distinto, cuya administracin corresponde al menor sujeto a las limitaciones que establece en el art., 251 y 254 CC. 2 El disipador sujeto a interdiccin a) Concepto de disipador: es la persona que dilapida (derrocha, gasta lo que no tiene) sus bienes manifestando con ello, una total falta de prudencia. Observaciones A diferencia de lo que ocurre con el demente, el disipador slo es incapaz en la medida en que se declare la interdiccin. En consecuencia mientras no se declare la interdiccin el disipador es plenamente capaz y sus actos sern vlidos. b) Actuacin en la vida del derecho i. Por regla general puede actuar a travs de su representante legal o autorizado por ste. ii. Excepcionalmente puede actuar por s mismo, por ejemplo: a) Para celebrar actos de familia b) En el mbito patrimonial, se les autoriza para disponer libremente de una suma moderada de dinero para sus gastos personales, que es proporcional a sus facultades y determinada por el juez. Problema: Qu ocurre si una persona relativamente incapaz acta en la vida del derecho por s mismo fuera de los casos en que la ley lo autoriza? Segn el art., 1682 inc final CC, estos actos adolecen de un vicio de nulidad relativa. 1.1. Diferencias entre incapacidad absoluta e incapacidad relativa: i. En cuanto a su fundamento: Las incapacidades absolutas encuentran su fundamento en el hecho de que estas personas no tienen voluntad, o si la tiene no la pueden manifestar claramente. En cambio los relativamente incapaces son incapaces porque les falta el suficiente discernimiento y experiencia, de ah que el fundamento de la incapacidad se encuentra en la proteccin de estas personas.

158 ii. Los actos de los absolutamente incapaces no producen ni an obligaciones naturales. En cambio los actos de los relativamente incapaces producen obligaciones naturales, art., 140 n1 CC. iii. Los actos de los absolutamente incapaces no admiten caucin. En cambio los actos de los relativamente incapaces pueden ser caucionadas, art 1472 CC. iv. Las personas absolutamente incapaces slo pueden actuar en la vida del derecho a travs de su representante legal. En cambio, los relativamente incapaces pueden actuar a travs de su representante legal, autorizados por este y excepcionalmente por s mismos. v. Si una persona absolutamente incapaz acta por s misma, ese acto adolece de un vicio de nulidad absoluta. En cambio si el que acta es relativamente incapaz fuera de los casos que la ley autoriza a actuar por s mismo, el acto adolece de un vicio de nulidad relativa. 2. Incapacidades particulares o especiales: El art., 1447 inc final CC las define como prohibiciones que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutEar ciertos actos. Observaciones: Estas incapacidades se llaman especiales o particulares porque afectan a una persona que es plenamente capaz, de manera que esa incapacidad slo lo inhabilita para celebrar ciertos actos jurdicos. Ejemplos art., 412, 1796, 1798, 2144, etc.

2.1. Naturaleza jurdica de estas incapacidades: Existen varias teoras que tratan de explicar cul es la naturaleza de estas incapacidades, pues a partir de ello se puede desprender cual es la sancin en caso de infraccin. Opiniones: i. Algunos autores sealan que se tratan de incapacidades adquisitivas, de manera que en caso de infraccin, la sancin sera la INEXISTENCIA. ii. Otros autores a partir del tenor literal del inc final de art., 1447 CC sealan que son prohibiciones, de manera que en caso de infraccin habr OBJETO ILICITO y por ende NULIDAD ABSOLUTA. iii. Para otros se trata de casos de falta de legitimacin para celebrar actos y contratos, y que dicen relacin con el estado o calidad de las personas que los ejecutan o celebran, por lo tanto la sancin en caso de infraccin ser la NULIDAD RELATIVA. iv. Otros autores sealan que hay que distinguir: a) Si el acto no se puede celebrar en caso alguno, estaremos frente a una LEY PROHIBITIVA, de manera que en caso de infraccin habr objeto ilcito y por ende nulidad absoluta.

159 b) Si el acto se puede celebrar, pero cumpliendo con ciertos requisitos, estaremos frente a una LEY IMPERATIVA, de manera que para conocer la sancin en caso de infraccin habr que distinguir: 1. Si el requisito se exige en consideracin a la naturaleza del acto o contrato, la sancin ser la NULIDAD ABSOLUTA. 2. Si el requisito se exige en consideracin al estado o calidad de las personas que lo ejecutan o celebran, la sancin ser la NULIDAD RELATIVA. Referencia a la incapacidad de la mujer casada en sociedad conyugal (Opazo)

Hasta antes de la entrada en vigencia de la ley 18802, la mujer casada en sociedad conyugal era relativamente incapaz, y su marido era su representante legal. La referida ley declar a la mujer casada en sociedad conyugal pasa a ser considerada plenamente capaz. es realmente capaz? Preguntamos esto, porque existen algunas disposiciones que no se condicen con una capacidad plena de la mujer, por ejemplo art., 1749 inc 1 y 2509 n 2 CC. LA REPRESENTACIN i. Antecedentes: Habitualmente la voluntad se manifiesta por la persona que celebra el acto o contrato. Excepcionalmente, la voluntad se puede manifestar por intermedio de una persona distinta de la que jurdicamente celebra el acto o contrato, y cuando acontece esto ltimo nos encontramos con la representacin. ii. Reglamentacin: art., 1448 CC. iii. Concepto de representacin: la representacin es una institucin jurdica en cuya virtud los efectos de un acto o contrato celebrado por otra persona en lugar y a nombre de aquella, produce respecto del representado, los mismos efectos que si l hubiese realizado el acto jurdico. (Opazo): La representacin es una facultad jurdica, en virtud de la cual lo que una persona ejecuta en nombre de otra, estando facultada por ella o por ley para hacerlo, produce respecto de quien no particip personalmente, los mismos efectos que si hubiese intervenido en la celebracin del acto jurdico. iv. Rasgos tipificadores 1. Una persona celebra un acto jurdico, pero los efectos de ese acto, no afecta a quien lo celebr. 2. Los efectos del acto jurdico van a afectar a una persona que no intervino en la celebracin del mismo. v. Utilidad de esta figura

160 1. Permite que las personas absolutamente incapaces puedan actuar en la vida del derecho 2. Evita que las personas tengan que trasladarse de un lugar a otro para poder celebrar un acto jurdico. 3. Permite que se confi la gestin de ciertos negocias a personas o empresas especializadas. vi. Actos jurdicos que pueden celebrarse a travs de representante Por regla general, todo acto jurdico admite representacin. Excepcionalmente algunos no la admiten, por ejemplo el testamento, ya que el art., 1004 CC seala que la facultad de testar es indelegable. vii. Personas que intervienen en la representacin 1. El representado: es la persona que materialmente no celebra el acto jurdico, pero cuyas consecuencias se radican en sta. 2. El representante: es la persona que materialmente celebra el acto jurdico, pero lo hace en lugar y a nombre de otra persona viii. Requisitos de la representacin: 1. Que el acto jurdico lo celebre el representante. Cuando decimos que el acto jurdico lo celebre el representante, nos estamos refiriendo a quien fsica y materialmente celebra el acto o contrato. 2. Que el representante est facultado para actuar en nombre del representado. 3. Que el representante acte dentro de sus facultades. 4. Jurdicamente, las consecuencias de ese acto se van a radicar no en el patrimonio del representante, sino en el patrimonio del representado. Y por ello podramos decir que el que jurdicamente celebra el acto jurdico es el representado. O, con ms rigor, los efectos del acto jurdico se van a generar en el representando, no en el representante. 5. La CONTEMPLATIO DOMINI, vale decir, se requiere que el representante deje constancia que no est actuando por s, sino que est actuando en lugar y a nombre del representando. Esto tcnicamente se llama contemplatio domini. La exigencia de la contemplatio domini, est claramente contenida en el art. 1448: lo que una persona ejecuta a nombre de otra. Por lo tanto, hay que dejar constancia de que se est actuando en lugar y a nombre de otra. 6. Se requiere que tanto el representante como el representando sean jurdicamente capaces. Es menester la capacidad del representante, porque l est al menos materialmente celebrando el acto jurdico. Pero se necesita adems la capacidad del representado porque las consecuencias del acto jurdico se van a radicar en este ltimo. Lo anterior presenta dos excepciones

161 a. La representacin legal en la cual el representando es una persona incapaz, y precisamente porque es incapaz de le ha designado otra persona que administre sus bienes. b. En el caso del mandato: nos encontramos frente a una situacin peculiar, en la que un menor adulto no puede administrar sus bienes, pero s puede administrar los bienes de otra persona cuando sta ltima le otorga un mandato. Uno se pregunta por qu si el menor adulto se estima que no tiene la suficiente reflexin para administrar sus bienes s que se le autoriza para que administre los bienes de un tercero? Simplemente porque el tercero, cuando decidi otorgarle mandato al menor adulto, tuvo que analizar si este menor adulto en concepto del mandante tena capacidad suficiente para administrar sus bienes. Por lo tanto, la decisin de otorgar mandato a un menor adulto la tom una persona plenamente capaz. ix. Quines pueden ser representados? Puede serlo toda persona natural o jurdica e incluso la criatura que est por nacer, ya que el art., 243 CC seala que la patria potestad se extiende a los derecho eventuales de la criatura que est por nacer y resulta que uno de los efectos de la patria potestad es el derecho a representar legalmente al hijo. x. Quines pueden ser representantes? 1. Las personas plenamente capaces, indiscutidamente pueden ser representantes. 2. Las personas absolutamente incapaces, indiscutidamente no pueden ser representanes, porque uno de los requisitos de la representacin es que el representante declare su propia voluntad y resulta que las personas absolutamente incapaces no tienen voluntad. 3. Qu ocurre con las personas relativamente incapaces? Hay que distinguir: a) Los menores adultos pueden ser representantes, ya que el art., 2128 CC expresamente contempla la posibilidad de que puedan ser mandatarios. b) Tratndose de los disipadores declarados interdictos, los autores discuten si pueden o no ser representantes. Opiniones: 1. Algunos autores sostienen que no pueden ser representantes, atendido a que la regla general es que los disipadores son incapaces cuando han sido declarados en interdiccin, de manera que para poder actuar por s mismo en la vida del derecho se requiere de un texto legal expreso que los autorice, y el art., 2128 CC slo se refiere a los menores adultos, y como es una norma de excepcin no puede interpretarse analgicamente. 2. Otros autores sealan que s pueden ser representantes en virtud de los siguientes argumentos:

162 i. El disipador ha sido declarado en interdiccin de administrar lo suyo, pero no de administrar bienes ajenos. ii. Como consecuencia de lo anterior, su patrimonio no se ver afectado, por lo tanto desaparece el fundamento de la incapacidad, de manera que nada obsta que pueda ser representante. iii. El disipador interdicto tiene voluntad, y la puede manifestar claramente, de manera que nada obsta a que pueda ser representante. iv. El mandato es un contrato de confianza, de manera que si el mandatario es un disipador interdicto que cuenta con la confianza del mandante, nada obsta a que pueda ser representante. xi. Clasificaciones de la representacin Atendida a su fuente, la representacin se suele clasificar en representacin legal y voluntaria. I. Representacin legal: es aquella que encuentra su origen en la ley. El art., 43 CC quienes son representantes legales de una persona y menciona al padre o madre, el adoptante y al tutor o curador. Nota: Los anteriores son lo que podramos llamar los representantes legales generales, pues el legislador a travs del CC ha ido estableciendo otras representaciones legales, que son especiales o particulares. Observaciones: 1. El art., 43 CC menciona al padre o madre, pero ello no es del todo correcto, ya que slo son representantes legales el padre o madre que ejerce la patria potestad, ya que la representacin legal de los hijos es un efecto de la patria potestad. 2. Despus de la ley 19620 la referencia al adoptante est de ms, porque esa ley seala que los adoptantes adquiere la calidad de padre o madre, toda vez que el adoptado tiene el estado civil de hijo de los adoptantes, en consecuencia el adoptante queda comprendi dentro de padre o madre. 3. Tutores y curadores se comprenden dentro de una nocin ms amplia que es el de las guardas. La diferencia entre tutores y curadores radica, en que se nombra tutores a los impberes y curadores a los pberes. 4. El art., 43 CC seala los principales casos de representacin legal, pero no son los nicos. Adems podemos mencionar por ejemplo:

163 a) En las ventas forzadas, el juez es representante legal del vendedor tradente, art., 671 inc 3 CC. b) En la ley de quiebras, el sndico representa legalmente al fallido, art., 27 ley de quiebras. c) En materia de donaciones entre vivos, el art., 1411 inc 2 CC seala que representa al donatario cualquiera de sus ascendientes o descendientes para el solo efecto de aceptar la donacin. d) En materia de particin de bienes, el juez partidor representa legalmente a los comuneros en las enajenaciones que se hagan de los bienes comunes, art., 659 inc 1 CPC. II. Representacin voluntaria: es aquella que tiene lugar en virtud de un contrato entre el representado y el representante, y normalmente est constituida por un contrato de mandato. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra que se hace cargo de ellos, por riesgo y cuenta de la primera. El mandato puede ser con representacin o sin representacin. En principio, el apoderado tiene la representacin de su mandante, y en tal caso estaremos frente a una representacin convencional. (Opazo): La representacin convencional es aquella que encuentra su origen en un acuerdo de voluntades entre representante y representado. Observaciones: 1. El ejemplo ms caracterstico se encuentra en el MANDATO, art., 2116 CC El mandato es un contrato en el que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra persona, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. 2. El autor David Stitchkin seala que a esta representacin debiera llamrsele voluntaria y no convencional, porque segn el art., 1448 CC las fuentes de la representacin son la ley y la voluntad del representado, pero en este ltimo caso no se exige la del representante, de ah que, este autor distingue entre el MANDATO Y LA PODERDACIN, pues el mandato es un contrato y por lo tanto supone el acuerdo de voluntades de las partes, en cambio la poderdacin es un acto jurdico unilateral, en que el poderdante manifiesta su voluntad en orden a autorizar a otra persona para que lo represente, en consecuencia sera una suerte de oferta de mandato. Por otro lado seala que no cabe confundir mandato y representacin, por cuanto la representacin es un elemento de la naturaleza del mandato. 3. Los autores sealan otro ejemplo de representacin voluntaria en la AGENCIA OFICIOSA, que es un cuasicontrato en virtud del cual una persona gestiona los negocios de otra sin tener poder para hacerlo. En este caso, si el interesado ratifica lo actuado por el agente oficioso, habra representacin voluntaria.

164 xii. Efecto de la representacin Las consecuencias del acto jurdico que celebra el representante se radican en el representando. Por consiguiente, los derechos que surgen del acto jurdico nacen a favor del representando. Y las obligaciones que emergen del acto jurdico se imponen y gravan al representado. Qu ocurre si el representante acta fuera de los poderes que le han conferido? Se entiende que estos actos son inoponibles al representado. xiii. Naturaleza jurdica de la representacin Existen varias teoras que tratan de explicar por qu razn una persona se va a ver afectada por los actos celebrados por otra persona. As tenemos: a) Teora de la ficcin: su principal expositor fue Poitier, el tratadista francs. Nos dice que en la representacin, en virtud de una ficcin legal, se entiende que el acto jurdico que celebra el representante en verdad lo ha celebrado el representado. Esta ficcin legal es una ficcin creada por el legislador que normalmente no coincide con la realidad. Eso diferencia una ficcin de una presuncin, porque en la presuncin normalmente lo que se presume coincide con la realidad. En efecto, si yo les pregunto a ustedes, que estn poseyendo unos cuadernos, quin es el dueo del cuaderno, quiz en el 100% de los casos respondern que son dueos. Entonces, eso es una presuncin, es decir, ustedes lo poseen, y se presume que son dueos b) Teora del nuncio o mensajero: Su gran expositor fue Savigny. La idea esencial es esta: el acto jurdico lo celebra el representando. El representante solo es un emisario, un altavoz del representado. En otras palabras, el representante acta como mero portavoz de la voluntad del representado. Crtica: No logra explicar la representacin de las personas absolutamente incapaces. c) Teora de la cooperacin de voluntades: Su principal expositor fue Mittei. Entiende que concurre tanto la voluntad del representado como la del representante a formar una sola voluntad que es la que se manifiesta en el acto jurdico. Crtica: No explica la representacin de las personas absolutamente incapaces. d) Teora de la representacin modalidad: Las modalidades son formas especiales de ser, de que estn revestidos ciertos actos jurdicos y que alteran o modifican sus efectos normales. La representacin sera una modalidad porque lo normal es que un acto jurdico produzca efectos respecto de quienes han concurrido en su celebracin, y en este caso ese efecto normal ha sido alterado. Crtica: Hay autores que sealan que no se puede reducir la representacin a una simple modalidad, porque la representacin forma parte de la estructura constitutiva del acto jurdico. En

165 cambio las modalidades dicen relacin con los efectos del acto jurdico. Adems las modalidades son elementos accidentales de los actos jurdicos, por lo tanto la representacin no puede entenderse como una modalidad ms. Esta crtica ha sido contestada sealndose que si bien, por regla general las modalidades son elementos accidentales de un acto jurdico, ello no siempre es as, ya que hay casos en que las modalidades son elementos de la naturaleza e incluso elementos de la esencia de los actos jurdicos. Observacin Modernamente se seala que la representacin encuentra su fundamento en el derecho objetivo, es decir, basta con que concurran los requisitos que establece la ley para que haya representacin sin que sea necesario entrar a preguntarse por la naturaleza de esta figura. Jurisprudencia nacional En el transcurso del tiempo la teora imperante en la jurisprudencia en nuestro pas fue la teora de la ficcin. Hubo una sentencia extraordinariamente elaborada por la Corte de Apelaciones de Temuco, sosteniendo que en nuestro pas impera la teora de la modalidad. Lamentablemente se dedujo un recurso de casacin en el fondo que conoci la Corte Suprema, y sta anul la sentencia, y estableci que la teora imperante es la de la ficcin. No obstante ello la mayora de los autores, incluso la jurisprudencia ms reciente, considera que nuestro Cdigo se funda en la teora de la modalidad.

xiv. Situacin en Chile Alessandri sostiene que a partir de diversas disposiciones del CC, por ejemplo los art., 671 inc 1, 673 inc 1, 678, 721 inc 1, etc, se desprende que nuestro cdigo recogi la teora de la representacin modalidad. xv. Importancia de este tema 1. En materia de vicios del consentimiento: Dependiendo de la teora que se adopte, se exigir una voluntad libre y espontnea, al representado o a ambos. 2. En materia de buena fe: Dependiendo de la teora que se adopte se exigir que est de buena fe el representante, el representado o ambos. xvi. Ventajas de la representacin: a. Vence a la incapacidad. Cuando hay personas incapaces, y por consiguiente no pueden realizar actos jurdicos, opera la representacin. Y esto le permite al incapaz acceder al mundo del derecho.

166 b. Vence los infortunios. Si una persona est enferma y tiene que celebrar un acto jurdico otorga un mandato, y se vence el infortunio de la enfermedad. c. Vence a la distancia. Si una persona tiene que celebrar un acto jurdico en Inglaterra, otorga un mandato, y la distancia est vencida xvii. Representacin y mandato Qu elemento del mandato es la representacin? A partir del art., 1444 CC existen 3 posibilidades: 1. Si decimos que la representacin es un elemento de la esencia del mandato, ello significa sostener que no puede haber mandato sin representacin, porque si llega a ocurrir, ese mandato o no produce efecto alguno o bien degenera en un acto jurdico diferente. 2. Si decimos que la representacin es un elemento de la naturaleza del mandato, ello significa sostener que no es esencial, vale decir, puede existir un manado sin representacin, pero si las partes nada dicen, la facultad de representar se entiende incorporada sin necesidad de una clusula especial. 3. Si decimos que la representacin es un elemento accidental del mandato, significa que en principio sta facultad no se entiende incorporada al mandato sino que se requiere de una clusula especial. Observaciones: El art., 2151 CC seala que el mandatario en el cumplimiento de su encargo puede actuar a nombre propio o a nombre del mandante. Si acta a nombre propio no hay representacin, por el contrario, si acta en nombre del mandatario si hay representacin. Luego, esta disposicin admite la posibilidad de que haya mandato sin representacin, por lo tanto la representacin no puede ser un elemento de la esencia del mandato. Por otro lado, el art., 2116 CC al definir el mandato seala que es un contrato por el que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra persona, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera, vale decir, si por definicin el mandato implica que una persona gestiona los negocios de otra actuando por cuenta y riesgo de esta, se entiende que la facultad de representar se encuentra incorporada al mandato sin necesidad de una clusula especial, es decir, la representacin no puede ser una elemento accidental del mandato. En consecuencia, se entiende que la representacin es un elemento de la naturaleza del mandato. xvii. Representacin sin mandato Se presenta en los siguientes casos: a) Casos de representacin legal

167 b) En la agencia oficiosa, si el interesado no ratifica lo actuado por el gestor, pero esa actuacin fue til al interesado, se entiende que hay representacin, la cual ser de origen legal. Por el contrario si el interesado ratifica lo obrado, habr representacin voluntaria, aunque no haya mandato. EL OBJETO DEL ACTO JURDICO I. Consideraciones previas formuladas por Prado El art. 1445 CC establece que la declaracin de voluntad debe recaer sobre un objeto lcito. A su vez, el art. 1461 CC dispone que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto [...] Sin embargo, esta ltima norma no da una idea clara de lo que es el objeto, y se refiere, en el hecho, al objeto de las obligaciones. El art. 1445 CC chileno concuerda con el art. 1108 del CC. Francs, que dice que cuatro son las condiciones esenciales para la validez de una convencin, entre ellas: un objeto cierto que forma la materia del compromiso, y luego, el mismo cuerpo legal establece que: Todo contrato tiene por objeto una cosa que una parte se obliga a dar, o que una parte se obliga a hacer o no hacer. El simple uso o la simple tenencia de una cosa puede ser, como la cosa misma, el objeto del contrato. En atencin a la redaccin de las disposiciones antes transcritas cabe preguntarse: (Prado): A qu se refiere especficamente el CC? En realidad, ambos cuerpos legales hacen referencia al objeto de la obligacin. Pothier, seala que por objeto del contrato debe entenderse el objeto de la obligacin que constituye la prestacin estipulada por una de las partes y prometida por otra; y as lo entienden en general los comentadores del Code (Mercad, Demolombe, Laurent, Baudry-Lacantinerie, Capitant, etc.) Marcel Planiol, por su parte, seala que lo exacto es hablar del objeto de la obligacin y no del objeto del contrato, pues el objeto del contrato es la creacin de obligaciones, el objeto es lo que debe el deudor. Carlos Ducci, indica que la diferencia es claramente posible; el objeto de la declaracin de voluntad es la operacin jurdica que se pretende realizar y distinta de las prestaciones contenidas en las obligaciones a que esta operacin se refiere. Aunque corrientemente se define objeto como conjunto de derechos y obligaciones que el acto crea, modifica, extingue, o transfiere, debemos entender que para el CCCH. el objeto del acto es el objeto de las obligaciones a que l se refiere. A su vez el profesor Luis Claro Solar opina que el objeto inmediato del acto son los derechos y obligaciones a que l se refiere, es el fin que persigue el acto, y las cosas o hechos son el objeto inmediato de las obligaciones; de manera que como estas obligaciones y derechos son el objeto inmediato de los actos y declaraciones de voluntad, tenemos como consecuencia que las

168 cosas y los hechos, objeto inmediato de las obligaciones, son objeto mediato de las declaraciones de voluntad. As, siguiendo a Capitant, un buen anlisis nos permite distinguir entre: objeto del acto jurdico y objeto de las obligaciones (contrapartida de los derechos personales). En resumen, el objeto del acto jurdico (objeto inmediato), sera el conjunto de derechos y obligaciones que se crean, modifican, transfieren o se extinguen como consecuencia de la celebracin del acto jurdico A su vez, las obligaciones tienen un elemento objetivo, que es la prestacin, que segn Claro Solar, es lo que se da, se hace o no se hace. Se designa as a la materia de la prestacin, y que puede ser una cosa o un hecho. Es por tal razn, que el art. 1460 se refiere a una o ms cosas, tomando la palabra cosa en sentido amplio, indicndose por tal a la materia de la prestacin. Por tanto, toda obligacin tiene por objeto una prestacin, es decir, un acto que el deudor debe ejecutar en beneficio del acreedor, puede ser una cosa (en sentido amplio) que debe darse, hacerse o no hacerse. De lo anterior resulta que de acuerdo al art. 1460, el objeto de la obligacin del acto jurdico, puede ser una cosa, un hecho o una abstencin. Es, pues, indispensable que la declaracin de voluntad tenga un objeto, la falta de objeto impide la formacin del acto jurdico, es un requisito de existencia del acto aunque la ley no lo diga expresamente como el art. 1467 CC a propsito de la causa. En cambio, en cuanto requisito de validez, se requiere que el objeto sea lcito. Hay que distinguir, por tanto, entre la falta de objeto y la ilicitud del mismo. II. Requisitos del objeto formulados por Prado Para estudiar los requisitos del objeto, es necesario distinguir, entre cosas y hechos puesto que ambos pueden ser objeto de la obligacin. 1. Hechos del hombre: Si se trata de un hecho del hombre, este debe ser determinado y posible. i. El hecho debe ser determinado: El art. 1461 no lo seala expresamente, pero se deduce del mismo art, al sealar que la cosa debe ser determinada, y del art. 1460, al establecer que el objeto puede ser de hacer o no hacer. (Opazo): Debe ser determinado, vale decir, debe conocerse con exactitud cul es el hecho o la conducta que debe realizar una de las partes, de manera que si se trata de un contrato, se sepa con precisin a que se obliga el deudor y qu es lo puede exigir el acreedor, de contrario se entiende que la voluntad no es serial. Contenido del hecho conforme Prado: Segn algunos autores, necesariamente debe tener un contenido pecuniario o econmico, sin embargo, las ltimas tendencias han sealado que es

169 perfectamente posible que el contenido sea de ndole estrictamente moral, o en una posicin eclctica, que tenga un inters avaluable indirectamente en dinero. ii. Hecho fsica y moralmente posible. a) El hecho fsicamente imposible: es aquel contrario a la naturaleza, el art. 1475 emplea una terminologa semejante al hablar de contrariar a las leyes de la naturaleza fsica. La imposibilidad fsica puede ser absoluta o relativa. Es absoluta, si lo es para todos, es decir, erga omnes, sin atender a las aptitudes o cualidades de cada cual; es relativa si el hecho en que consiste la prestacin slo pueden realizarlo ciertas personas. La doctrina concuerda con que la imposibilidad debe ser absoluta, pues si es slo relativa el deudor se obliga vlidamente, y como el deudor no podr cumplir, ser responsable por incumplimiento. As, Luis Claro Solar seala que no sera un hecho fsicamente imposible si un individuo que no sabe cantar se obliga a hacer de tenor en una pera, l se obliga vlidamente. A su vez, la imposibilidad (que debe ser absoluta), puede ser temporal o perpetua. Si la imposibilidad es perpetua jams ese hecho podr ser objeto de una obligacin. En cambio, la imposibilidad temporal no siempre obsta a la existencia (o validez, segn Avelino Len) del objeto, si ste es posible de acuerdo con lo convenido a la fecha en que deba cumplirse la obligacin (en el entendido que deba cumplirse con posterioridad al nacimiento del acto). Por el contrario, si la obligacin debe cumplirse en seguida, es decir, coetneamente con el nacimiento del acto, y es fsicamente imposible de manera temporal, tampoco podr ser objeto del acto jurdico. Por otro lado, si el objeto es posible al momento de celebrarse el acto y constituirse la obligacin, pero deja de ser posible, entramos en el mbito del cumplimiento de la obligacin o de su extincin o modificacin, lo que depender de si se torn imposible por fuerza mayor o por dolo o culpa del deudor, en estos casos el problema ya no es de existencia del acto en relacin al cumplimiento de los requisitos del objeto. Se debe precisar que la imposibilidad absoluta va variando en tiempo y espacio y depende especialmente del estado actual de las ciencias. b) En cuanto al hecho moralmente imposible: la ley seala que es aquel prohibido por las leyes o contrario al orden pblico o a las buenas costumbres. Hay doctrina que considera que este requisito ms que de existencia del objeto, es de validez, y se encuentra relacionado con el objeto ilcito. As por ejemplo, Luis Claro Solar, al referirse a los actos prohibidos por las leyes seala que ...hay imposibilidad moral para que el acto que la ley prohbe ejecutar sea objeto de una declaracin de voluntad. Por regla general, hay un objeto ilcito en toda convencin prohibida por la ley; y la nulidad absoluta es la sancin de ese objeto ilcito. Lo mismo se colige de lo sealado por Avelino Len, relacionando los arts. 1461, 1466, 1682.

170 En lo que respecta a los actos contrarios a las buenas costumbres (concepto de carcter eminentemente variable y relativo), seala Avelino Len que el acto jurdico que las contravenga adolecer de objeto ilcito y consecuencialmente ser nulo, de nulidad absoluta, igual regla aplica en los casos de actos contrarios al orden pblico. Lo cual es de toda lgica, pues un acto que atenta contra la moral, ser tambin un ataque el orden pblico, es por ello que los conceptos de orden pblico y buenas costumbres se encuentran ntimamente relacionados. En un sentido similar se pronuncia Luis Claro Solar, que relaciona los tres casos,:Por lo dems, la prohibicin del acto o contrato por la ley tiene generalmente como fundamento las buenas costumbres contra las cuales pugna dicho acto o contrato, razones de orden e inters pblico que han llevado al legislador a establecer la prohibicin. Hasta aqu, los requisitos del objeto mirado desde el punto de vista de su existencia, por consiguiente, al menos en doctrina, de faltar alguno de los requisitos anteriormente enunciados, el acto sera inexistente por falta de objeto. Para la validez de la declaracin de voluntad, de conformidad al art. 1445 es necesario que el objeto sea lcito, de faltar la licitud del objeto, la declaracin de voluntad es anulable de nulidad absoluta. 2. Cosas del mundo externo: El art. 1461 contempla los requisitos de las cosas para que puedan ser objeto de la obligacin. Por ende, si se trata de una cosa del mundo externo, esta debe ser real, determinada o determinable, comerciable y lcita. i. La cosa debe existir o esperarse que exista: Sobre el particular, Carlos Ducci seala que el requisito es que la cosa sea real. Por su parte, Luis Claro Solar lo enuncia como que la cosa exista en el momento en que se hace la declaracin de voluntad, o al menos que debe esperarse su existencia. Se trata as, de cosas presentes o futuras. De este requisito se deduce que si la cosa que se daba por existente al tiempo de la celebracin del acto, dej de existir, el acto jurdico no produce efecto alguno, de conformidad a lo establecido en el art. 1814 (norma de la compraventa, pero de aplicacin general), pues faltara el objeto. A su vez es norma se pone en dos casos: el primero de ellos, que la cosa no pereci totalmente antes de perfeccionarse el acto, sino una parte considerable de ella (la calificacin de considerable, ser una cuestin de hecho que deber ser determinada por el juez del fondo), la parte a quien deba darse la cosa podr desistir del acto, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasacin, es decir, el precio necesariamente deber ser disminuido. Segn Luis Claro Solar, este caso se da en la medida que en el acto ambas parte hayan ignorado de la prdida parcial de la cosa debida. En efecto, si la parte que deba dar la cosa, saba ("a sabiendas") que la cosa no exista total o parcialmente, deber resarcir de los perjuicios a la contraparte, art. 1814, inc. 3. Por ende, si al tiempo de la celebracin de acto jurdico las partes creen que la cosa existe y en realidad no existe, segn el art., 1814 CC habr que distinguir:

171 1. Si la cosa no existe en absoluto, la compraventa no produce efecto alguno. 2. Si falta una parte considerable, surge un derecho optativo para el comprador, quien puede elegir entre la resolucin del contrato o bien hacerlo subsistir bajndose proporcionalmente el precio. En lo que respecta a cosas futuras, siguiendo la terminologa de Claro Solar, ellas tambin pueden ser objeto de una declaracin de voluntad. As, Pothier seala: "Las cosas que todava no existen, pero cuya existencia se espera, pueden ser objeto de una obligacin, de manera, con todo, que la obligacin dependa de la condicin de su futura existencia". El legislador estima que es procedente la celebracin de actos jurdicos sobre cosas futuras, pues se entiende que pueden llegar a existir. En tal caso, los actos que se celebren a su respecto pueden ser de dos tipos: aleatorios o condicionales, de acuerdo a lo establecido en el art. 1813 CC., en otras palabras, al momento de la celebracin del acto jurdico la cosa no existe, pero se espera que exista. El cdigo regula esta hiptesis a propsito de la venta de cosa futura, esta disposicin seala que la venta de cosa futura puede revestir 2 formas: a) Venta de cosa futura propiamente tal: este es un contrato condicional y conmutativo, es condicional porque se entiende celebrado bajo la condicin que la cosa llegue a existir, y es conmutativo por cuanto la prestacin de una parte se mira como equivalente a la prestacin de la otra parte. b) Venta de la suerte: este es un contrato puro y simple y aleatorio. Puro y simple porque se entiende perfeccionado de inmediato. Es aleatorio porque existe una contingencia incierta de ganancia o perdida. Observacin de Opazo: La regla general est dada por la venta de cosa futura propiamente tal, y slo se entiende venta de la suerte: 1. Cuando las partes as lo han dicho. 2. Cuando as se desprende de la naturaleza del contrato. Conclusiones: La regla general es que el acto que se celebre se entender celebrado con el carcter de condicional, condicin suspensiva consistente en que la cosa llegue a existir, de modo que si la cosa no llega a existir la condicin falla no pudiendo subsistir el acto por falta de objeto. Pero si se expresa lo contrario, o aparece del acto o declaracin de voluntad que el objeto es la suerte, la cosa puede llegar a existir como a no existir nunca, e igualmente subsiste la declaracin, la que tendr el carcter de aleatoria y pura y simple. La norma contenida en el art. 1813, es adems plenamente concordante con lo dispuesto en el art. 1461 CC.

172 ii. La cosa debe ser comerciable: En doctrina existen 2 acepciones de la expresin comerciabilidad segn Opazo: a) Para algunos autores la cosa es comerciable si es susceptible de dominio y posesin privados. b) Para otros una cosa es comerciable, si es susceptible de relaciones jurdicas privadas. En todo caso, la regla general es que las cosas sean comerciables, excepcionalmente algunas no lo son, como las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso pblico. Observaciones de Prado a propsito de la cosas A contrario sensu, las cosas incomerciables son aquellas que estn fuera del comercio humano. La ley no seala qu cosas estn fuera del comercio, sin embargo, los autores consideran que una cosa puede estar fuera del comercio: a) en razn de su naturaleza; b) en razn de su destinacin; c) porque el legislador as lo ha dispuesto, por consideraciones de distinta ndole, como de orden pblico, buenas costumbres, etc. Entre las incomerciables por su naturaleza, encontramos a las cosas comunes a todos los hombres (art. 585), los derechos personalsimos (como el derecho de alimentos, art. 334); los derechos de uso y habitacin (art. 819 CC.). Incomerciables por su destinacin seran los bienes nacionales de uso pblico (art. 589) y las cosas que han sido consagradas al culto divino (art. 586), o como el caso de las sepulturas o mausoleos. Finalmente, Carlos Ducci considera que son incomerciables las cosas que el legislador as lo considera, como los nmeros 3 y 4 del art. 1464. Por su parte, Luis Claro Solar seala que existen otras cosas que estn fuera del comercio humano en razn de consideraciones variadas, como por orden pblico o buenas costumbres. Para efectos de determinar si todas las cosas antes referidas son o no incomerciables, es necesario antes dilucidar dos aspectos: 1 PROBLEMA: Qu debe entenderse por estar fuera del comercio humano, es decir, qu se entiende por cosa incomerciable. Segn Luis Claro Solar, cosa incomerciable es aquella que no es susceptible de dominio ni posesin por los particulares, es decir, no puede estar en patrimonio alguno, del mismo modo piensa Avelino Len Hurtado; sin embargo, otros autores consideran que es incomerciable aquella cosa que no es susceptible de actos ni declaraciones de voluntad, esto es, aquella cosa que no puede ser susceptible de relaciones jurdicas, pudiendo perfectamente encontrarse en el patrimonio de un particular. En todo caso, aunque parece ser ms acertada la nocin de incomerciable como aquella cosa que es susceptible de relaciones jurdicas, aparentemente el CCCH. considera que debe entenderse por cosa incomerciable la que no es susceptible de dominio o posesin privada, lo que

173 aparecera corroborado por el art. 1464, que trata en nmeros separados a las cosas incomerciables (N1), y a los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otras personas, las que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas. No obstante lo anterior, tambin podra argumentarse sealando que el N 2 del art. 1464, incorpora cosas que si bien pueden objeto de relaciones jurdicas, simplemente no son susceptibles de ser enajenadas, es decir, son inalienables. En efecto, una cosa es la incomerciabilidad, y otra cosa muy distinta es la inalienabilidad. Sobre este punto volveremos ms adelante. 2 PROBLEMA. El segundo problema que se produce es si la incomerciabilidad debe necesariamente ser absoluta, esto es, la cosa nunca podra ser objeto de comercio humano; o si la incomerciabilidad puede ser relativa, es decir, que en algunos casos puede llegar ser comerciable cumpliendo con ciertos requisitos legales, de tal suerte que se considera que estn fuera del comercio humano en la medida que existen limitaciones a la facultad de disponer de ellas, y que, como dice Avelino Len, est en verdad en el comercio, pues tales limitaciones no bastan para dar a las cosas el carcter de incomerciables. En este caso se encontraran por ejemplo, algunos bienes de uso pblico, que pueden ser dados en concesin a particulares, o que pueden ser objeto de permisos municipales; tambin ocurrira en el caso de cosas destinadas al culto divino, pues una vez desafectadas de dicha finalidad o destinacin, perfectamente podran ser objeto de alguna relacin jurdica, o el caso de los nmeros 3 y 4 del art. 1464. Avelino Len estima que si el criterio es una incomerciabilidad relativa, las cosas incomerciables que se excluyen por razn de orden pblico o buenas costumbres, absorberan totalmente el campo de las convenciones con objeto ilcito. En verdad parece los conceptos de ilicitud y objeto ilcito son ms amplios que el de la incomerciabilidad. Las cosas pueden ser incomerciables, y en consecuencia, todo acto a su respecto tendra objeto ilcito (aunque segn los seguidores de la teora de la inexistencia seran actos inexistentes, por faltar el objeto); pero no todo acto con objeto ilcito hace que la cosa sea incomerciable. Concluye Avelino Len indicando que debemos entender por cosas que estn fuera del comercio a aquellas que por su naturaleza o destino tengan ese carcter, es decir, que no pueden ser objeto de propiedad privada o de posesin. Respecto de aquellas que para su enajenacin o la celebracin de cualquier acto jurdico requiere de ciertos requisitos, debe entenderse que no estn fuera del comercio, sin perjuicio que pueden dejarse sin efecto por contravencin al cumplimiento de los mismos o por violar alguna prohibicin legal. Siguiendo la misma idea, Luis Claro Solar seala que no debe confundirse la comerciabilidad de la cosa con la licitud. Las cosas no son en s mismas ilcitas o inmorales, slo el uso o el empleo que de ellas se haga puede ser ilcito o inmoral, pues son los actos y los fines perseguidos los que pueden tener ese carcter. Lo que el art. 1461 quiere indicar es que las cosas

174 que estn fuera del comercio no pueden ser objeto de actos jurdicos porque no son susceptibles de propiedad privada o de posesin; y por lo dems, salvo las cosas comunes a todos los hombres que se hallan fuera del comercio humano de manera absoluta, y que por su propia naturaleza no pueden ser objeto de convencin alguna, las dems cosas fuera del comercio se prestan a ciertas convenciones (incluso las incomerciables en razn de su destinacin). En resumen, la comerciabilidad es un requisito que se debe analizar en atencin a la cosa misma, intrnsecamente, y no por consideraciones derivadas de los fines que pueda eventualmente tener un acto jurdico que se celebre a su respecto, por lo que el tercer grupo de cosas incomerciables deben quedar fuera de dicha categora, sin perjuicio que eventualmente si se celebra algn acto en relacin a ellas es probable que adolezca de objeto ilcito, o que pueda ser anulable por contravenir una norma imperativa. A su turno, en relacin a qu tipo de incomerciabilidad debe ser considerada, por regla general ser slo relativa, salvo las cosas que por su naturaleza estn fuera del comercio humano. Ello, porque las cosas que estn fuera del comercio por su destinacin pueden en algunos casos llegar a ser objeto de declaraciones de voluntad. iii. La cosa debe ser determinada o determinable: De manera tal, que si la cosa no est determinada, no hay objeto. a) La cosa puede ser determinada, dicha determinacin puede revestir 2 formas: 1. La determinacin de especifica: Se trata de una especie o cuerpo cierto, o sea uno o ms individuos determinados de una especie determinada. En este caso, la individualizacin es completa puesto que se ha sealado las caractersticas propias del individuo que permiten que se distinga de otros individuos del mismo gnero. 2. La determinacin de gnero: En lo que respecta a la determinacin referida a un gnero, se trata de una obligacin de cosas fungibles en que un individuo reemplaza a otro, art. 1508 CC. (Opazo): en este caso se trata de un individuo indeterminado dentro de una clase o gnero determinado. Observaciones de Prado: En primer trmino, la gran parte de los autores opinan que el gnero debe estar limitado, aunque el art. 1461 CC no lo seale expresamente, pues de lo contrario no aparecera la voluntad seria de obligarse. Un gnero ilimitado es aquel comprensivo de varios otros gneros subalternos o limitados, como seala Luis Claro Solar, v.gr., animales, autos, muebles, etc., en tal caso, se ha dicho, faltara el objeto. No obstante, Daniel Peailillo no concuerda con esa opinin pues concibe la amplitud del gnero de forma muy elevada, Son conceptos distintos la amplitud y la vaguedad. Un gnero puede ser muy amplio, pero no vago; a la inversa, puede ser restringido y vago. Y lo objetable es la vaguedad y no la amplitud. El ejemplo del vertebrado nos parece til para explicar la discrepancia. Si se conviene en dar un cuadrpedo grande, all hay vaguedad, porque es

175 muy impreciso el adjetivo grande. No hay reproche por lo amplio (es ms restringido que vertebrado) sino por lo vago.(Peailillo, Daniel, Obligaciones, p. 231 y 232). b) La cosas puede ser determinable: Conforme con el art., 1461 CC la cantidad puede ser incierta con tal que el acto fije reglas o contenga datos que permitan determinarla. Observaciones de Prado: Adems, se exige que debe estar indicada la cantidad o medida de las cosas que deban darse, art. 1461 CC, es decir, la cantidad puede estar sealada expresamente, o del acto o declaracin de voluntad esa cantidad o puede ser inferida a partir de datos o reglas que contenga el mismo acto para fijar la cantidad, y quien la fijara probablemente ser el juez de la causa. En todo caso, algunos como Avelino Len, consideran que no es necesario que el acto contenga todos los datos, basta que ellos sean suficientes para precisar el objeto. Lo sealado, es la regla general, pues existen ciertas disposiciones particulares que permiten al Juez efectuar la determinacin de la cantidad, aunque el acto no contenga las reglas o datos necesarios, como ocurre con el contrato de arrendamiento para confeccin de obra material, art. 1997. A ms de la determinacin de la cantidad, debe tambin determinarse la calidad de las cosas, en tal caso, si el acto no seala expresamente la calidad (pues en un mismo gnero pueden tambin existir calidades diversas), se aplica la norma del art. 1509, en que se seala que debe tratarse, a lo menos, de una calidad mediana. IV. EL OBJETO DEBE SER LCITO I. Antecedentes 1. Este es un requisito de validez del objeto. 2. Este requisito -licitud- es comn al objeto cuando se trata de un hecho del hombre o de una cosa del mundo externo. II. Concepto La ley no ha sealado qu es el objeto lcito, se limit a sealar determinadamente casos de objeto ilcito. Los autores no se ponen de acuerdo en qu es el objeto ilcito. La mayora considera que es objeto ilcito el contrario a la ley, la orden pblico o a las buenas costumbres, asimilando los motivos de ilicitud del objeto a los que seala el art. 1467 CC., en materia de causa. Opiniones apuntadas por Prado a) Para Luis Claro Solar, el objeto lcito es el que se conforma con la ley, es reconocido por ella y lo ampara.

176 b) Eugenio Velasco critica este concepto porque ninguna cosa en s puede ser contraria a la ley, las buenas costumbres o el orden pblico, y si se trata de un hecho y cumple con esos requisitos, estaremos en presencia de un hecho moralmente imposible. En consecuencia no puede aceptarse esta interpretacin, porque da a una palabra el significado que la ley ha reservado para otro concepto; y porque lleva a la conclusin de que solamente los hechos moralmente imposibles podrn ser objetos ilcitos y que jams podrn tener esa categora las cosas incomerciables o indeterminadas y los hechos fsicamente imposibles. As sera ilcito el objeto que carece de las calidades que la ley prefija en el art. 1461. No se trata de un nuevo requisito, sino de la sancin a la falta de los requisitos que se exigen al objeto en general. (Esto ltimo, porque no aplicara la inexistencia de la declaracin de voluntad). c) Avelino Len estima que del art. 1461 se puede deducir el concepto de objeto ilcito, para lo cual hay que distinguir si es una cosa o un hecho. Si es una cosa, ella no puede ser ilcita, pues son los actos y los fines los ilcitos o inmorales. Pero si esa cosa est fuera del comercio humano, el objeto de la obligacin es ilcito, porque de antemano se sabe que cualquier acto que verse sobre ella est prohibido por la ley, no admite una relacin jurdica y el objeto es en consecuencia siempre ilcito. Este sera el principal caso de objeto ilcito cuando se trate de obligaciones de dar, y por eso el art. 1461 exige que la cosa sea comerciable. La falta de los otros requisitos no acarrea la ilicitud, si no la falta de objeto. Criterio que se ve confirmado por el art. 1464 N1, que repitiendo innecesariamente el requisito de la comerciabilidad de las cosas dispone que hay objeto ilcito en la enajenacin: N1.... A este caso principal debemos agregar el de objeto ilcito que existe en todo contrato prohibido por las leyes (1466), pues por texto expreso tiene la sancin de la ilicitud. En todo caso, podra considerarse que se extienden en exceso los arts. 1464 y 1466. El 1464, porque dicha norma slo se refiere a la enajenacin, en sentido tcnico de la palabra; y el art. 1466 se remite a casos en que la ley expresamente prohbe a travs de una norma especial la celebracin de ciertos contratos, por lo que ser necesario remitirse a otra norma legal que establece la prohibicin. Agrega Avelino Len, que si el objeto es un hecho, ste puede ser en s ilcito, pues el art. 1461 dispone que un hecho puede ser moralmente imposible, y eso equivale a objeto ilcito. Si el objeto es fsicamente imposible no es ilcito, sino inexistente, al igual que en las obligaciones de dar cuando la cosa no es real o determinada. De este modo se aplicara al objeto el mismo criterio sobre la licitud de la causa, es decir que el derecho no reconoce valor a los actos prohibidos por las leyes, contrarios a las buenas costumbres o al orden pblico. Se entiende, as, por objeto ilcito el que versa sobre cosas incomerciables o sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes, o sobre hechos contrarios a las buenas costumbres o al orden pblico. d) Por su parte, Carlos Ducci seala que nos dejamos llevar por la connotacin moral de ilcito y se pierde el significado primario que es no estar conforme a la ley. Es por eso que el CC sanciona en art 1682 exclusivamente el objeto ilcito, porque va a tener el reparo el que no sea real, o sea incomerciable, indeterminado o fsicamente imposible, ya que no va a cumplir con los

177 requisitos que la ley establece. De otra manera estaramos en el campo de la especulacin al suponer que al CCCH se le olvid sancionar la irrealidad, indeterminacin o condicin de fsicamente el objeto. Aun ms, nos llevara a buscar una sancin para una convencin cualquiera sobre cosas incomerciables que no sea su enajenacin, pues la nica expresamente considerada en el art. 1464. El sistema del CCCH es lgico, la ley sanciona el objeto ilcito y ste para su licitud, debe cumplir los requisitos que seala el art. 1461 y no consistir en ninguno de los pactos en que expresamente se seala que hay objeto ilcito. e) Finalmente, Vial del Ro seala que lo relevante es establecer cundo el objeto es ilcito. Agrega tambin que las cosas en s mismas no son ilcitas, lo que podra ser ilcito en relacin con las cosas son ciertos actos o contratos que tuvieran por objeto determinadas cosas. Adiciona cabra concluir que hay objeto ilcito cuando el objeto consiste en la ejecucin de un hecho ilcito. El hecho ilcito, tal como su nombre lo indica, es el que contraviene la ley, y dicho concepto coincide con el de hecho moralmente imposible. Adems seala que fuera de ella, hay otras causales de objeto que nada tienen que ver con lo anterior, pues la ilicitud del objeto se produce no porque ste consiste en un hecho ilcito, sino porque el acto o contrato es considerado reprobable. Tales son, en primer lugar, la causal general de objeto ilcito que establece el art. 1466, en todo contrato que la ley prohbe, y la causal que contempla el artculo 1464.. Concluye podemos decir en trminos generales que es ilcito el objeto cuando ste consiste en la ejecucin de un hecho que atenta contra la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres, ya que el reproche de ilicitud se formula especficamente en consideracin al hecho que constituye el objeto del acto, como sera matar a otro, lo que contamina, por as decirlo, con el vicio de ilicitud al acto que tiene por objeto tal hecho. Por otra parte, la ley considera que no la cosa o el hecho que constituye le objeto del acto, sino que el acto mismo configura una causal del objeto ilcito, lo que ocurre tratndose de cualquier contrato que la ley prohbe y en la enajenacin de las cosas del art. 1464. III. Casos en que el CC establece que hay objeto ilcito Hay objeto ilcito: 1 En todo lo que contraviene el derecho pblico chileno. Por consiguiente, cualquier estipulacin que sea contraria al derecho pblico de nuestro pas adolece de un objeto ilcito. El CC da un ejemplo: as, la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas es nula por el vicio del objeto. Por consiguiente, si celebramos un contrato y acordamos que las controversias se resolvern por una judicatura no reconocida por nuestro derecho, hay en esa estipulacin un objeto ilcito.
Art. 1462. Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.

Precisiones formuladas por Opazo:

178 i. La jurisprudencia ha sealado que hay objeto ilcito en todo acto que no respete las normas sobre jurisdiccin y competencia que establece el COT. ii. Se entiende por derecho pblico el conjunto de normas que rigen la actividad y la organizacin del estado en cuento acta como poder poltico, as como tambin el conjunto de normas que regula las relaciones entre los particulares y el estado cuando este acta en el ejercicio de sus potestades pblicas. iii. En este artculo se ha incluido la nocin de orden pblico, por cuanto hay disposiciones de derecho privado en la que est comprometido el orden pblico, por ejemplo en el derecho de familia, de manera que la inobservancia de esas disposiciones adolecera de objeto ilcito. 2 En toda relacin o contrato referida al derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva: a) Formas que pueden asumir estos pacto i. Pacto de institucin: En virtud de este pacto, una persona se obliga a instituir a otra, como heredero o legatario testamentario. ii. Pacto de no disposicin: En virtud de este pacto, una persona se obliga a no disponer de sus bienes por testamento. iii. Pacto de renuncia: En virtud de este pacto el futuro heredero abdica de ese eventual derecho de herencia. iv. Pacto de cesin: En virtud de este pacto el futuro herederos transfiere su eventual derecho real de herencia a otra persona. b) Observaciones 1. En estricto rigor, mientras una persona no fallece, los herederos no tienen ningn derecho. El derecho surge en el momento en que la persona deja de existir. El legislador teme que si una pariente cede derechos hereditarios a un tercero, este tercero que no tiene ninguna vinculacin afectiva con esta persona que va a generar la herencia se pudieran sentir inclinados a ponerle trmino a la vida de esa persona, y de esa manera recibir lo ms pronto los bienes que provienen de la herencia. Se refiere a lo que en Roma se llama los pactos corvinos, por referencia a los cuervos, que se alimentan de cadveres. Nota: Estos pactos estaban prohibidos por cuanto se estaba lucrando con la muerte de una persona. 2. Hay objeto ilcito aun cuando la persona de cuya herencia se trata consintiera en ese acto o en este contrato. El derecho de suceder a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando consintiera la misma persona.

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Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. ().

La donacin es un contrato, por qu el Cdigo emplea estos dos vocablos: donacin o contrato? Lo que quiere sealar, aunque de un modo imperfecto, es que ste no puede ser objeto de un contrato, sea a ttulo oneroso, sea a ttulo gratuito. 3. El CC a continuacin nos da entender que pueden existir ciertos pactos lcitos en relacin a una sucesin futura. Segn esta disposicin los pactos seran celebrados entre quien debe una legtima (futuro causante) con un legitimario (hijo, cnyuge sobreviviente, ascendiente). Dicho pacto puede versar sobre la misma legtima o sobre la cuarta de mejoras -asignaciones forzosas-.
Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas.

Por consiguiente nos da a entender que pudiera haber una convencin entre la persona que debe una legtima y el legitimario referida a las legtimas o a las mejoras. Pero eso solo es cierto en un 50%: es posible una convencin entre el legitimario y el que debe las mejoras, pero relativas exclusivamente a las mejoras. No es posible hacerlo respecto a las legtimas. Y el convenio que se puede acordar es que el que debe las mejoras se compromete a no disponer a favor de nadie de la cuarta de mejoras. Esto es lo nico que se puede convenir. Esta es una materia del ltimo curso de derecho civil.
Art. 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare. Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.

3 En la condonacin del dolo futuro: El fundamento de la esta disposicin radica en que de admitirse la condonacin del dolo futuro, se estara autorizando anticipadamente a las partes a actuar de mala fe, lo que no se condice con el sistema de nuestro cdigo.
Art. 1465. El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.

4 En la venta de lminas, escritos, estatuas obscenas. Esto va en contra de la moral y las buenas costumbres.

180 5 En los impresos contrarios o abusivos a la ley de imprenta. Recuerden que estamos en el ao 1857, en que haba una legislacin restrictiva en publicaciones. 6 En todo contrato prohibido por las leyes. 7 En la venta de libros prohibidos por la autoridad competente. 8 En las obligaciones contradas en los juegos de azar: En materia de contratos de juegos y de apuestas tenemos que distinguir los juegos ilcitos y los lcitos. Las obligaciones contradas en un juego ilcito carecen de todo valor, porque en ellos hay un objeto ilcito. Juegos ilcitos son los juegos de azar, es decir, juegos de la suerte. Excepcionalmente, leyes especiales han autorizado ciertos juegos, por ejemplo, los casinos, los hipdromos. Tratndose de juegos lcitos, es decir, los que no son juegos de azar tenemos que subdistinguir: a. Aquellos en que predomina el juego corporal, por ejemplo, una olimpiada. Las obligaciones que nacen de estos juegos son perfectamente vlidas, son obligaciones civiles. b. En cambio, en aquellos juegos en que predomina el esfuerzo intelectual, las obligaciones son solamente naturales. El acreedor no tiene accin para exigir el cumplimiento, pero si el perdedor, es decir el deudor, voluntariamente paga, el acreedor tiene derecho para conservar el pago que se le hizo.
Art. 1466. Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.

Problema: Diversas leyes especiales han autorizado determinados juegos de azar, como los casinos, la lotera, la polla chilena de beneficencia, etc. En estricto rigor, lo que han hecho estas leyes es excluir a estas conductas del respectivo tipo penal. En materia civil Qu ocurre? Opiniones apuntadas por Opazo i. Para algunos autores la conducta sola pasa a ser lcita en lo penal, de manera que desde el punto de vista civil, las obligaciones contradas en estos juegos siguen adoleciendo de objeto ilcito. ii. Mayoritariamente se ha entendido que la licitud de estos juegos tambin comprenden lo civil porque no tendra sentido permitir estos juegos excluyndolos del tipo penal, pero sealando que son ilcitos en lo civil y que las deudas contradas adolecen de objeto ilcito. 9 Enajenacin de los casos enumerados del art. 1464 CC: I. Anlisis del artculo 1464
Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:

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1 De las cosas que no estn en el comercio; 2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; 3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; 4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.

a) Alcance de la palabra enajenacin Concepto de enajenacin: al respecto hay dos conceptos, uno restringido y otro amplio. 1. Enajenacin en sentido restringido: es la transferencia del dominio por un acto entre vivos. 2. Enajenacin en sentido amplio: es la transferencia del dominio por acto entre vivos y la constitucin de cualquier otro derecho real diferente del dominio. Por tanto, de acuerdo con este concepto, si constituyo una hipoteca sobre un inmueble lo estoy enajenando, si constituyo una prenda sobre un mueble, lo estoy enajenando. Por supuesto que si vendo un inmueble tambin lo estoy enajenando. Problema: Cul de los dos conceptos constituyen el caso del art. 1464? El asunto es discutible, pero mayoritariamente la doctrina y la jurisprudencia han entendido que la palabra ha sido empleada en el sentido amplio de enajenacin. (Prado): La minora de la doctrina sigue la tesis que en el art. 1464 se utiliza en sentido restringido, como Claro Solar, Amuntegui Reyes. La gran mayora, igualmente la jurisprudencia, sigue la teora contraria. Por lo dems, como lo seala Avelino Len, si se siguiera la tesis de que enajenacin es tomada en sentido restringido en la prctica para el acreedor sera ilusorio el resultado de un juicio si pudieran constituirse vlidamente hipotecas o prendas sobre las especies embargadas ( 1464 N3). Problema: Hay objeto ilcito en la enajenacin de la cosas si la prohibicin de enajenar es voluntaria o convencional? Se ha entendido que la prohibicin voluntario no queda comprendida en el n 3 pues esta exige decreto judicial y en la prohibicin voluntaria no hay tal decreto. b) Enajenacin y adjudicacin: La adjudicacin significa un acto de enajenacin? Para que haya adjudicacin tenemos que tener una comunidad, es decir, una cosa singular o una cosa universal que pertenece a varias personas. Por ejemplo, Pedro muere y deja 5 hijos, y su herencia forma una comunidad entre los 5 hijos. Llega un momento en que se le debe poner trmino a esta comunidad, y para eso se procede a un acto que se llama la particin de bienes. En virtud de la particin le vamos a adjudicar a cada uno de los hijos de Pedro bienes y de esta manera le vamos a entregar lo que le corresponda de la herencia de su padre, de manera que hecha la particin hemos transformado la propiedad colectiva en una individual. Pensemos que Pedro tena 5 dpto., mientras existe la comunidad hereditaria, los 5 hijos son dueos de todos los

182 dpto., y de cada uno de ellos, porque hay una comunidad. Hacemos una participacin: le entregamos al hijo 1 el dpto. a, al hijo 2 el dpto. b, etc. Este acto de adjudicacin significa enajenacin? Si es enajenacin significa que nos encontraramos en el caso del art. 1464. Si no lo es, significa que no nos encontramos en el caso del art. 1464. Ahora bien, en virtud de la adjudicacin no estamos transfiriendo ningn derecho a los comuneros, sino que estamos radicando en bienes especficos los derechos que los comuneros tenan con anterioridad y que lo haban adquirido por sucesin por causa de muerte. En efecto, cada uno de los 5 hijos de Pedro se ha hecho dueo de un dpto. no por la adjudicacin, sino por la sucesin por causa de muerte. Lo que hemos hecho es radicar en bienes especficos estos derechos que antes se extendan a todos los bienes hereditarios. Por consiguiente, la adjudicacin no es enajenacin y no se encuentra en el caso del art. 1464. La adjudicacin es un ttulo declarativo, es decir, se limita a reconocer derechos ya existentes o a radicar en bienes determinados estos derechos preexistentes, no hay una transferencia de un derecho. c) Enajenacin y compraventa: El art. que estamos analizando nos dice que hay un objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que a continuacin enumera. Por consiguiente no se pueden enajenar porque habra un objeto ilcito. La pregunta es estas cosas se pueden vender? En el sistema chileno la persona no adquiere el dominio por el solo ttulo, es decir, el comprador no se hace propietario por el solo hecho de celebrar el contrato de compraventa. Es indispensable para que el comprador se haga dueo que el vendedor le haga la tradicin de la cosa vendida. Mientras no se haga la tradicin, el comprador solo tiene un crdito, es decir, un derecho personal para exigir la entrega de la cosa que compr, pero aun no es dueo. En efecto, en nuestro pas, el dominio se adquiere en virtud de dos elementos: un ttulo y un modo. El ttulo es el contrato, por ejemplo, la compraventa. Y el modo es la tradicin. En Francia el sistema es distinto, ya que el dominio se adquiere con el solo contrato, all vender es enajenar. En nuestro pas vender no es enajenar; para que se produzca enajenacin es menester la tradicin de la cosa vendida. Conforme a esto, si hay objeto ilcito en la enajenacin, y la venta no es enajenacin, qu tendramos que concluir? Que se pueden vender estos bienes, porque lo prohibido es la enajenacin, y la venta no es enajenacin. Hasta aqu todo perfecto, si no existiera el art. 1810. Este art. nos dice: Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin
no est prohibida por ley.

(Prado): El contrato de compraventa no importa una enajenacin pues slo genera derechos personales y sus correlativas obligaciones. Sin perjuicio que en cumplimiento de un contrato, pudiere transferirse un derecho real por tratarse de un ttulo translaticio. Sin embargo, el art. 1810 sent un principio: la ley prohbe la venta de las cosas cuya enajenacin est prohibida. Por consiguiente, siguiendo a Arturo Alessandri, cada vez que se prohbe por la ley la enajenacin de una cosa, debe entenderse que tambin prohbe su venta, en virtud del art. 1810.

183 Sin perjuicio de lo anterior, Eugenio Velasco estima que para determinar si est prohibida la venta de todas las cosas sealadas en el art. 1464, ser necesario determinar si los 4 numerales importan una prohibicin de enajenacin, o slo los 2 primeros, como se pasar a analizar, concluyendo que slo habra objeto ilcito en la venta de las cosas contenidas en los dos primeros numerales pues slo en ellos se contienen normas prohibitivas. Similar opinin la de Avelino Len. Otros consideran que la norma completa contiene una prohibicin, por lo que la sola venta de las cosas sealadas en el art. 1464 N3 y 4, sin cumplir con los requisitos que la ley establece, adolece tambin de objeto ilcito. Problema: Qu pasa con la promesa de venta de bienes indicados en el art. 1464? Si bien, una cosa es el contrato de promesa y otra cosa es el contrato prometido (de venta), esto es, ambos son contratos principales, resulta que el art. 1544 exige como una de las circunstancias de validez de la promesa, que el contrato prometido no sea de aquellos que la ley declara ineficaces. De manera tal que, segn se pasar a exponer a continuacin, todo depender sobre qu cosas del art. 1464 verse el contrato de promesa de venta. As, si recae en alguna de las cosas de los nmeros 1 y 2, la promesa ser anulable, pues la ineficacia del contrato prometido es insoslayable, insaneable, lo que se determina al momento de celebrar la promesa. En cambio, si recae sobre alguna de las cosas contenidas en los nmeros 3 y 4, es saneable, cumpliendo los requisitos que la ley establece, por lo que es perfectamente posible que la promesa sea vlida. En estos ltimos casos, la validez de la venta depender de si se cumple con dichos requisitos al momento de cumplimiento de la promesa, que es al momento de celebrar el contrato prometido (venta). d) El art., 1464 CC comprende solo las enajenaciones voluntarias o tambin comprende las enajenaciones forzadas? (Opazo). Opiniones: a) Claro Solar: seala que solo se comprende las enajenaciones voluntarias, pues solo en estas el deudor puede burlar los derechos del acreedor. b) Somarriva y Velasco: sealan que se comprende ambos tipos de enajenacin: Argumentos: 1. El art., 1464 CC no ha distinguido, y por lo tanto no es lcito al intrprete distinguir. 2. Esta forma de interpretar es la nica que protege al acreedor, consiguindose de esta manera el fin que persigue la ley. Comentario: En la actualidad se entiende que solo se refiere a las enajenaciones voluntarias, por cueto la ley 7.760 DE 1944 modific el art., 528 CPC permitiendo la figura del REEMBARGO, vale decir una misma cosa puede ser embargada en 2 o ms juicios distintos, y la enajenacin que se haga en cualquiera de estos juicios ser vlida sin perjuicio de que los dems acreedores puedan

184 hacer valer sus derechos a travs de las correspondientes terceras. Sin embargo, cabe tener presente que en la prctica hay tribunales que exigen como requisito para poder proceder al remate que se cuente con la autorizacin de los dems tribunales. ii. Observaciones de Prado relativas a la naturaleza de las normas contenidas en el art. 1464 CC. Este problema es de la mxima importancia. Eugenio Velasco sostiene que los dos primeros numerales del art. 1464 son normas prohibitivas, en cambio, los dos siguientes contienen disposiciones imperativas. De lo que se sigue, que la venta de las cosas contenidas en los dos primeros nmeros no es vlida, pues a su respecto la enajenacin est prohibida (1810). En cambio, la venta de las cosas contenidas en los numerales 3 y 4 sera plenamente vlida, pues su enajenacin no est prohibida. Por su parte, Arturo Alessandri critica esta opinin, pues entiende que si bien puede considerarse que estos dos ltimos numerales contienen normas imperativas, hay normas imperativas que pueden ser equiparadas a las prohibitivas, especialmente en los efectos de su infraccin, adems, el art. 1464 es amplio al sealar que en estos 4 casos hay objeto ilcito en la enajenacin, en los 2 ltimos casos, si no se cumple con los requisitos que el legislador establece. Igual que Eugenio Velasco piensa Avelino Len. Considera que la sola venta de las especies contenidas en los nmeros 3 y 4, es vlida, pues la ley no la prohibe, sin perjuicio que hay objeto ilcito en la enajenacin de dichas cosas si no se cumple con los requisitos que la ley indica. II. Estudio particular de los casos comprendidos en el art. 1464 CC: Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1 De las cosas que no estn en el comercio: Sabemos que las cosas que no estn en el comercio son aquellas no susceptibles de relaciones jurdicas. Por lo dems, un requisito del objeto es que la cosa sea comerciable, es decir, que sea susceptible de relaciones jurdicas a su respecto. Si no estn en el comercio no se pueden enajenar, ms aun, no pueden ser objeto de ninguna relacin jurdica. Observaciones de Prado: Segn Luis Claro Solar, existe una confusin entre lo dispuesto por el art. 1461, que considera que la comerciabilidad es un requisito de existencia del objeto, por lo que no puede tener existencia jurdica el acto que recae sobre una cosa que no es comerciable. Por su parte, el art. 1464 N1 lo considera como un caso de objeto ilcito, por lo que implcitamente supone que se admite que una cosa que no est en el comercio puede ser objeto de una enajenacin, y que el vicio de que adolece puede prescribir en 10 aos, mientras que no puede ser objeto de un acto o declaracin de voluntad, pues tal acto es inexistente. Concluye que en el caso que nos ocupa hay ms que objeto ilcito, puesto que no puede haber objeto. La razn por la cual se habra producido esta contradiccin, contina Claro Solar, fue porque el art. 1464 fue introducido a ltima hora en el Proyecto (indito), y su contexto y redaccin manifiestan que no fue estudiado suficientemente.

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Avelino Len no est de acuerdo con la opinin anterior, considera que en general las cosas que no estn en el comercio, como una plaza o una calle, no puede decirse que las cosas no existan, sino que no pueden ser objeto lcito de la obligacin, la sancin ser pues la nulidad absoluta y no la inexistencia jurdica. Eugenio Velasco, opina que si bien el art. 1464 N1 es repetitivo, pues ya est la materia regulada en el art. 1461, no es contradictorio, pues de los trminos del art. 1461 aparece que las cosas incomerciables hacen que el objeto sea ilcito, pero no que sea inexistente. Obviamente, en trminos generales, la discusin tiene importancia para aquellos que sostienen que la inexistencia tiene cabida en el CC. As, Vial del Ro, atribuye tambin al CC., un error por lo que la enajenacin de una cosa incomerciable carece de objeto. Agrega que de lo contrario, no divisamos razn alguna que justifique la excepcin con la compraventa o enajenacin de tales cosas.

2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona: Es decir, son aquellos que no pueden ser enajenados de ninguna manera. Por ejemplo, los derechos de la persona misma, el derecho a su honra, a su privacidad. En el mbito de los derechos patrimoniales, hay derechos patrimoniales que no se pueden transferir, ni tampoco se pueden transmitir, por ejemplo, el derecho real de uso o de habitacin, que solo benefician al usuario y al habitador, y cuando mueren, el derecho desaparece. Son derechos personalsimos. Observaciones de Prado: En esta materia, nos referimos a los derechos personalsimos, que segn Luis Claro Solar, son aquellos que en general se otorgan a determinada persona, excluyendo a sus herederos o causahabientes. Ejemplos de ellos, derecho de alimentos (art. 334 CC), derecho de uso y habitacin (art. 819), derecho que nace del pacto de retroventa en el contrato de compraventa (art. 1884), etc. Sobre este punto, existen dos posiciones doctrinales: la primera de ellas, considera que la norma est de ms, puesto que se encuentra incorporada en el numeral anterior al tratarse de cosas incomerciables. En este sentido, Avelino Len Hurtado y Eugenio Velasco. Para otros, en cambio, no es reiterativo pues en el N1 del art. 1464 se encuentran las cosas incomerciables, es decir, las que no son susceptibles de propiedad o posesin privada, en tanto que en el N2, se refiere a cosas que, sin perjuicio estar en un patrimonio privado, son inalienables. 3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. I. Precisiones formuladas por Opazo

186 i. El embargo no est definido en la ley, y los autores lo han definido como una actuacin judicial en cuya virtud determinados bienes de un deudor se sustraen del comercio conservando su propiedad dicho deudor, pero quedando privado de su facultad de disposicin. ii. El embargo es una institucin propia del juicio ejecutivo, en ste se embargan bienes con el objeto de sacarlos a remate para que el acreedor pueda ver satisfecho su crdito con el producto del remate de los bienes embargados. iii. La jurisprudencia ha sealado que el embargo debe interpretarse en sentido amplio, comprendiendo otras medidas, tales como prohibicin de celebrar actos y contratos, prohibicin de enajenar, prohibicin de gravar, derecho legal de retencin, etc. (Prado): Observaciones relativas al sentido en que debe tomarse la palabra embargo Este trmino puede ser tomado en un sentido restringido y en un sentido amplio. 1. En un sentido restringido, supone aplicar el concepto tcnico de la palabra, como una institucin propia del juicio ejecutivo, que consiste en la aprehensin compulsiva que se hace por mandamiento del juez que conoce de la ejecucin, de uno o ms bienes determinados del deudor ejecutado y en su entrega a un depositario (que puede ser el propio ejecutado), debiendo dicho depositario mantener la cosa a disposicin del tribunal, con el fin de asegurar el pago de la deuda. 2. En un sentido amplio, en cambio, no slo se incluye lo anterior, sino que tambin a cualquier medida precautoria (esto es, aquellas que tienen por finalidad el aseguramiento de los resultados de un juicio), a saber: embargo, prohibicin de celebrar actos y contratos, secuestro, retencin. La mayor parte de la doctrina y la jurisprudencia opta por la segunda opinin, pues aunque tcnicamente embargo y medida precautoria no son trminos sinnimos, al tiempo de dictarse el CC, no estaban completamente definidos y diferenciados. Eugenio Velasco concuerda con esta opinin, salvo en lo que respecta a la prohibicin de celebrar actos y contratos pues en la celebracin de actos y contratos prohibidos por resolucin judicial, no hay enajenacin. As por ejemplo, en el caso que (ha sido aceptado por la jurisprudencia) se celebre un arrendamiento respecto de un bien, contraviniendo la prohibicin, no es posible sostener que en el acto hay objeto ilcito por el art. 1464 n3, pues el arrendamiento no constituye enajenacin, como tampoco podra afirmarse que hay objeto ilcito por ser un acto prohibido por las leyes de acuerdo al art. 1466, pues no es una prohibicin legal, sino que judicial. En cuanto a una compraventa, segn Velasco, aunque se afirmara que hay objeto ilcito en la venta de todas las cosas del art. 1464 (posicin con la cual no concuerda), no sera tampoco vlido el argumento de que el art. 1810 no permitira la venta de una cosa respecto de la cual pesa la prohibicin, porque el art. 1810 se refiere a una prohibicin legal, y no a una prohibicin

187 judicial. Por consiguiente, aparentemente si se contraviene la prohibicin celebrando respecto de estas cosas algn acto o contrato, en principio, ese acto sera vlido. Pero como dejar en la impunidad aquello sera contrario al espritu del legislador, la solucin a que se ha recurrido por los autores (Velasco, Avelino Len) es a los arts. 296 y 297 CC. As, en lo que respecta al inciso final del 296 se seala que modifica a los N3 y 4 del art. 1464, en el sentido que tratndose de prohibiciones judiciales de celebrar actos y contratos, esos nmeros son aplicables a la infraccin de tales prohibiciones aun cuando no haya enajenacin, por lo que la celebracin de actos y contratos que contravengan la prohibicin judicial, igual adolecen de objeto ilcito. (Prado): Observaciones relativas a la publicidad del embargo El art. 1464 slo cautel el derecho del acreedor, pero olvid a los terceros que, ignorantes del embargo o de la prohibicin de celebrar actos y contratos, pueden ser inducidos a contratar con el deudor la enajenacin de dichas cosas. Por ello, el CPC vino a completarlo en los arts. 297 y 453. De conformidad a dichas disposiciones, respecto de las partes (acreedor y deudor), tales medidas producen efectos desde que llega a noticia del afectado, a travs de la respectiva notificacin. Por lo que toca a los terceros, hay que distinguir, si se refiere a bienes muebles, slo los afecta desde que toman conocimiento del embargo y de la prohibicin; si recae sobre un inmueble, para que les sea oponible, requiere de inscripcin en el Registro Conservador, Registro de Prohibiciones e Interdicciones. II. Desde qu momento hay un objeto ilcito en la enajenacin de una cosa embargad? Tenemos que distinguir: a) Entre las partes: desde el momento en que queda ejecutoriada la resolucin que dispuso el embargo. b) Respecto de terceros: si embargamos una cosa mueble afecta el embargo a los terceros desde que tuvieron conocimiento de la existencia del embargo. Si se trata de una cosa inmueble, afecta a los terceros desde que la resolucin judicial que decret el embargo se inscribe en el conservador de bienes races. (Prado): Hay objeto ilcito en la enajenacin voluntaria solamente o tambin incluye la enajenacin forzada? Segn Luis Claro Solar, la ley no se refiere a las enajenaciones forzadas en pblica subasta de las cosas embargadas por decreto judicial, sino que a la enajenacin que el deudor demandado pudiera realizar privadamente, a pesar de existir el decreto de embargo. Somarriva y Velasco consideran que se refiere a ambas enajenaciones. Avelino Len, considera que slo se trata de enajenaciones voluntarias, pues en lo que respecta a las enajenaciones forzadas decretada en otro juicio del que sea parte el mismo

188 ejecutado, en nada perjudica al acreedor, toda vez que puede hacer valer sus derechos mediante la interposicin de una tercera. En similar sentido, Vial del Ro. III. Hay alguna forma de enajenar vlidamente cosas embargadas por decreto judicial? Hay dos maneras: 1. Que el acreedor consienta en el embargo, es decir, que la persona en cuyo favor se decret el embargo renuncia a este beneficio y consiente en la enajenacin del bien embargado. El consentimiento puede manifestarse expresa o tcitamente. Tcita sera si por ejemplo el mismo acreedor compra la cosa y se la enajena, o si habiendo sido notificado de otro juicio en que se enajenar forzadamente la cosa, no hace valer sus derechos, deduciendo oposicin. El momento en que debe prestarse el consentimiento debe ser anterior a la enajenacin, pues la nulidad absoluta no puede ser saneada por ratificacin. 2. Con autorizacin del juez que decret el embargo o la prohibicin: La necesidad de contar con el consentimiento del acreedor o la autorizacin del juez se requiere para todo tipo de enajenaciones, o solo para las enajenaciones voluntarias y no para las forzadas? Puede ocurrir que un mismo bien est embargado en dos juicios ejecutivos distintos. En un juicio Pedro le embarga a Juan un automvil. Mara, en otro juicio, embarga a Juan el mismo automvil. Hoy da puede realizarse el embargo sobre un mismo bien, en lo que se llama el reembargo. Si en uno de estos juicios vamos a proceder a la enajenacin de este bien embargado, dentro del juicio ejecutivo, es decir, es una enajenacin forzada se necesita de la autorizacin del otro juez o del acreedor? El asunto es discutible, pero la mayora concluye que tratndose de enajenaciones forzadas no se necesita de autorizacin o de este consentimiento. Esta autorizacin del juez o consentimiento del acreedor solo es menester en las enajenaciones voluntarias, no en aquellas que se hacen en el juicio ejecutivo mediante una enajenacin forzada. 4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio: El juicio debe referirse al derecho de propiedad, porque el CC dice de las especie cuya propiedad se litiga (accin reivindicatorio, por ejemplo). Si lo que se demanda es un derecho de arrendamiento respecto de ese bien no est comprendido en este art., porque no se discute el dominio, sino el arrendamiento. Se requiere que se discuta el dominio, el objeto del juicio debe ser el derecho de propiedad. El CC no lo exige, pero el CPC dispone que para que un bien cuya propiedad se litiga quede comprendida en el n 4 del art. 1464 es necesario que el tribunal que conoce de la causa decrete una prohibicin de gravar y enajenar. Por consiguiente, el CPC ha agregado un requisito para que nos encontremos en la situacin que estamos analizando. No basta con un juicio en que se litiga el dominio. Se necesita adems una resolucin judicial. (Prado): Observaciones relativas a las cosas cuya propiedad se litiga

189 Segn Luis Claro Solar, son cosas individuales, muebles o inmuebles que son objeto de las encontradas pretensiones del demandante y demandado en el juicio trabado sobre su propiedad. Vial seala que son aquellos cuerpos ciertos, muebles o inmuebles, cuyo dominio o propiedad se discute en juicio. No es lo mismo una cosa cuya propiedad se litiga y un derecho litigioso. El derecho litigioso es el evento incierto de la litis, es una cosa incorporal, en tanto que la cosa litigiosa es corporal. La ley permite expresamente la enajenacin sobre derechos litigiosos en el art. 1911, que se refiere a la cesin de derechos litigiosos. El CPC establece en el art. 296, que para que una cosa materia del juicio se encuentre comprendida en el art.1464 N4, se requiere que el tribunal decrete la prohibicin respecto de ellos. A su turno, el art. 297 dispone que si recae sobre un bien raz, la prohibicin debe ser inscrita, para que sea oponible a terceros. Si recae sobre un bien mueble, slo produce efectos respecto de terceros una vez que ellos tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato, pero el demandado ser responsable de fraude si ha procedido a sabiendas. i. Desde qu momento afecta la ilicitud del objeto a la enajenacin de estos bienes? a. Entre las partes desde que queda ejecutoriada la resolucin que impuso la prohibicin de gravar ye enajenar. b. Respecto de terceros, por ejemplo, de quienes estn comprando este bien. Si es una cosa mueble, desde que tiene conocimiento de la prohibicin de enajenar o gravar. Si es una cosa inmueble, desde que se inscribe la resolucin judicial en el Conservador de bienes races. ii. Hay alguna manera de enajenar esta cosa cuya propiedad se litiga? Para que la enajenacin de estas cosas sea vlida, el art. 1464 CC establece que se requiere permiso del juez de la causa. (Prado): En este punto, Avelino Len considera que de acuerdo al art. 296 CPC es el acreedor el que debe pedir que se decrete la prohibicin, y en virtud de esa resolucin que establezca la prohibicin se aplicara lo dispuesto en el art. 1464 N3, la autorizacin puede darla el juez o el acreedor consentir en la enajenacin. Vial del Ro igualmente considera que la parte en cuyo beneficio se dict la prohibicin puede permitir la enajenacin, pues si tratndose del embargo ello es posible, no se divisa razn alguna para que la ley la hubiera impedido en el caso de la prohibicin de enajenar. Existe una diferencia fundamental entre el N3 y 4 del art. 1464, el N3 se refiere a cosas ajenas al juicio y el embargo o la prohibicin se decreta cuando el demandado no da suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio. Las cosas del N4, en cambio, son objeto directo de la litis.

190 LA CAUSA I. Antecedentes: Este elemento de los actos jurdicos debe ser sin duda uno de los ms controvertidos y uno de los ms fustigados por cierta categora de autores. Algunos tratan de demostrar que la causa es innecesaria. Nos dicen que la causa es como la quinta rueda de un coche o bien el cuarto lado de un tringulo.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita.

Art. 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura
liberalidad o beneficencia es causa suficiente. (...)

Por lo tanto, para nuestro CC la causa es un elemento de los actos jurdicos o de las obligaciones, segn trataremos de averiguar ms tarde. (Opazo): Parte de la doctrina que es un requisito de existencia de un acto jurdico, y que la causa lcita es un requisito de validez, a estos autores se les llama causalistas, pero frente a ellos estn los anticausalistas, para stos la nocin de causa es falsa, intil y por tanto prescindible. Concepto de causa: como una aproximacin, podemos decir que la causa es el motivo jurdico que mueve a una persona a la celebracin de un acto o de un contrato. Nos encontramos en el mbito del derecho privado, en el que reina la libertad de las persona para celebrar o no celebrar actos o contratos y reina la autonoma de esa voluntad, de tal forma que esas personas pueden elegir la clase de contrato o acto jurdico que desean celebrar, cul es el contenido del acto jurdico, cules son sus efectos y cul es su duracin. Pero obviamente el legislador parte de una idea bsica: la voluntad de las personas es una voluntad racional, que responde a un motivo, a un para qu, a una razn de ser. El derecho se mueve entre personas que ostentan una relativa normalidad psicolgica. Nadie celebra un contrato sin ninguna razn, por lo tanto, la causa es indispensable. Si pensamos en el contrato de compraventa, en la que Mara vende la parcela Los Aromos, en la que Matas compra dicha parcela en 200 millones de pesos, por qu Mara vende la parcela? Por qu Matas compra la parcela? - porque quiere instalar un local, porque ya no la usa, etc. Estos son motivos, no causas. La causa en algn sentido es un elemento objetivo de los actos o contratos. Los motivos, por el contrario, son elementos subjetivos, razones personales por los que una persona celebra un acto jurdico. II. Diferencias entre causa y motivo

191 1. Las causas son siempre las mismas en una determinada categora de contratos. En efecto, en la compraventa, sea de una cosa mueble o inmueble, siempre lo que busca el comprador es recibir la cosa que est comprando, y lo que busca el vendedor es recibir una cosa que se llama precio. En cambio, los motivos son variados, dismiles, mltiples en cada persona compradora y vendedora. 2 Un error en la causa implica una ineficacia del acto jurdico. Un error en los motivos no acarrea consecuencias en el acto jurdico. Si le dijo a Juan te compro la parcela para instalar un restaurante y me equivoco, porque queda alejada del camino y no llegan clientes, yo no puedo pedir la nulidad de esa cv. Sin embargo, las partes pueden elevar los motivos personales a un elemento esencial del acto jurdico. Para ello ser menester que en el respectivo contrato se deje constancia de los motivos por los que una persona celebra el contrato, y se diga que esta determinacin ha sido esencial para la celebracin de ese respectivo acto o contrato. Y en ese evento, si se ha incurrido en error, como lo hemos elevado a categora de esencial del mismo, acarreara la ineficacia del acto jurdico. 3 Una causa ilcita significa nulidad absoluta. Un motivo ilcito no significa ineficacia. Yo compro una parcela: la causa es lcita porque la estoy comprando, estoy pagando un precio. El motivo? Voy a instalar un garito clandestino. III. Causa y objeto Cmo distinguir lo que en un acto jurdico es el objeto de lo que es la causa? No siempre es fcil. Voy a darles una regla que no es cientfica, pero que les ayudar para ir desentraando cundo estn frente a un objeto y cundo estn frente a una causa: La respuesta a la pregunta qu debo? El objeto La respuesta a la pregunta por qu debo? La causa

As, el vendedor se pregunta qu debo? : Lo que debo es el auto que he vendido. El vendedor se pregunta por qu debo?: porque me han pagado 10 millones de pesos. IV. Tipos de causas En doctrina se habla de 3 tipos de causas. 1) Causa eficiente: Es el elemento generador del efecto. En este sentido la causa eficiente de una obligacin se encuentra en las fuentes de las obligaciones. Dicho de otra manera, es la fuerza, el origen, de dnde proviene el efecto. Por lo tanto, si pensamos en la causa de las obligaciones, la respuesta es la fuente de las obligaciones, de dnde nacen las obligaciones, lo que genera obligaciones. Las obligaciones nacen de los contratos, de los cuasi contratos, de los delitos, de los cuasi delitos y de la ley. Esto lo dice el CC:

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Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.

Cuando hablamos de la causa nos estaremos refiriendo a esta causa eficiente? Si pensamos en una obligacin, la causa eficiente sera, por ejemplo, el contrato. Podramos decir, por consiguiente, que la causa del contrato es el contrato? Hay aqu una contradiccin de la lgica formal. No se podra sostener que la causa del contrato es el contrato 2) Causa impulsiva: Son los motivos que mueven al actor a la celebracin del acto jurdico. Podr el legislador consagrar como un motivo esencial de un acto jurdico los motivos personales, dismiles, variados para celebrar un acto jurdico? Nos parece difcil. (Opazo): Causa ocasional o impulsiva, es el fin inmediato, lejano y variable de un acto jurdico, es el motivo estrictamente personal y subjetivo que impulsa a una persona a celebrar un acto o contrato, y por lo tanto es distinto en cada acto o contrato. 3) Causa final: Es la razn jurdica que determina a una persona a la celebracin de un acto o contrato. (Opazo): La causa final es el fin inmediato e invariable de un acto jurdico, vale decir, es el fin prximo que determina la voluntad de actuar que siempre es posible encontrar en la estructura de un acto o contrato, y que siempre es igual para los actos de la misma especie. Se trata en consecuencia de un inters jurdico que persigue el que celebra un determinado acto. Por ejemplo, en la compraventa, la causa final del vendedor es obtener dinero a cambio de la cosa que entrega, y la del comprador es incorporar una cosa a su patrimonio. V. Breve referencia necesaria 1.- El derecho romano no tuvo una opinin particular respecto a este elemento del acto jurdico, cual es la causa. Para un derecho esencialmente formalista como era el romano el nacimiento de las obligaciones se justificaba por el cumplimiento de las formalidades, por consiguiente, no haba necesidad de razn o motivo de los autores del acto o contrato. Se dice habitualmente que no hubo en Roma una preocupacin de los juristas ni siquiera incipiente con relacin al elemento causa. Sin embargo, pensamos que la afirmacin no puede ser tan categrica. En efecto: Si el acreedor le exiga el cumplimiento de una obligacin a un deudor en aquellos casos en que no obstante haberse cumplido las formalidades del acto jurdico, realmente no existiera la obligacin, el pretor le otorg a este deudor demandado una arma de defensa, le concedi una excepcin para enervar la accin del acreedor. Un acreedor que exige el cumplimento de una obligacin que realmente no existe acta con dolo, por eso cre la excepcio dolo.

193 Para el efecto de que el deudor quisiere quedar liberado de esta obligacin que realmente no exista, pero que formalmente s porque se haban cumplido con las formalidades del acto o contrato, el pretor le concedi una accin para obtener una declaracin de liberacin, y esta fue la actio dolo. Finalmente, poda ocurrir que una persona cumpliera una obligacin que fue inexistente por falta de causa, y por tanto esa persona que haba cumplido con esa obligacin quera ms tarde obtener el reembolso, la devolucin de lo que haba pagado. Para ello el pretor le dio la proteccin debida. Ms tarde, a medida que el imperio romano se expande y que tambin se intensifican los negocios jurdicos, surgen los contratos innominados, y que hoy da llamamos contratos atpicos. Estos descansan en cuatro ideas fundamentales que implican la existencia de una causa. Estas ideas eran: 1. doy para que des; 2. doy para que hagas; 3. hago para que des; 3. hago para que hagas. Como ustedes ven, aqu hay una conminacin de la obligacin de ambas partes. Una de las partes es la que da, pero da para qu? Para que la otra a su vez le d; una de las partes da, pero para que una de las partes haga algo; una de las partes hace algo, pero para que una de las partes d algo, o bien una parte hace algo para que la otra parte haga algo. Por consiguiente, este ensamble recproco de las obligaciones implica el reconocimiento de una causa. 2.- Avanzando el tiempo y en la historia, el derecho cannico exalta el principio de la autonoma de la voluntad. Los actos jurdicos dejan de ser en principio formales, y se transforman en actos jurdicos meramente consensuales. El derecho cannico hace una afirmacin fundamental: una persona para que pueda estar en la necesidad de cumplir una obligacin debe haber tenido una causa jurdica para contraer la obligacin. Lo anterior significa el reconocimiento de la causa. 3.- Teora clsica de la causa: se debe a Domar? a quienes los autores han denominado el Prncipe de los juristas franceses. Escribi una obra fundamental en el mbito del derecho civil (El derecho civil segn el orden natural), y en parte de esta obra se refiere a lo que ms tarde va a constituir la teora clsica de la causa. A este jurista le preocuparon algunos aspectos de la causa, fundamentalmente en lo que se refiere a la licitud de la causa, que ha sido complementado por otros juristas franceses (Poitier). Por tanto Domar y Poitier son los padres de la teora clsica de la causa. Todo ello en el siglo XVI. 4.- Codificacin: el proceso de codificacin, particularmente en Francia recoge los conceptos de la teora clsica de la causa, y por tanto, los cdigos tributarios del francs, cdigo alemn, etc., descansan en esta teora clsica de la causa. Posteriormente los autores se preocuparon de la licitud de la causa, es decir, del elemento tico de la causa. Y esa causa debe ser una causa lcita, entendiendo por causa lcita la que no est prohibida por la ley, no es contraria a las buenas costumbres y al orden pblico. VI. Teoras relativas a la causa

194 1. Teoras causalistas: son aquellas que consideran que la causa es un requisito, sin embargo dentro de los autores causalistas encontramos 2 grandes variantes. a) Los que conciben a la causa con un criterio objetivo: estos autores entienden que es posible construir una nocin cientfica de la causa, de manera que la causa es la misma, dentro de una misma categora de actos o contratos. Existen 2 teoras: i. Teora clsica o francesa Postulados: a) Lo que requiere causa es la obligacin y no el acto o contrato. b) Se objetiviza el concepto de causa. La causa no son los motivos personales que mueven a una persona a realizar un acto jurdico, sino que la causa es el motivo jurdico, y ese motivo jurdico es siempre el mismo en cada categora de contrato. Para saber cual es la causa de una obligacin debemos distinguir 3 categoras de contratos: 1. Contratos bilaterales: As, en los contratos bilaterales, en el que ambas partes se obligan recprocamente, la causa de la obligacin de un contratante la constituye la obligacin del otro contratante. Por consiguiente, en la compraventa, por ejemplo, la causa de la obligacin del vendedor de entregar la cosa radica en la obligacin del comprador de pagar el precio. Y la causa del comprador de pagar el precio radica en la obligacin del vendedor de entregar la cosa. Por qu entrega la cosa? Porque me paga por el bien que le entrego. Por qu le doy 10 millones de pesos? Porque me entrega la cosa que estoy comprando. Cualquiera que sea la compraventa, cualquiera que sea el motivo personal, la razn subjetiva de una persona para comprar o para vender, siempre en la compraventa la causa va a ser la misma. Por consiguiente, la causa se transforma en un elemento objetivo e inmutable en cada categora de contrato. 2. Contratos reales: En los contratos reales, generalmente unipersonales, en que solo una parte contrae la obligacin de restituir una cosa, la causa de esta obligacin es la entrega que de ella se le hizo a este titular. En efecto, por qu el depositario debe devolver la cosa al depositante? Porque previamente el depositante le entreg esa cosa al depositario. 3. Contratos gratuitos: En los contratos gratuitos la causa es la pura liberalidad o beneficencia, es decir, la causa consiste en querer hacer un bien. ii. Teora Italiana: Postulados: Tambin concibe la causa con un criterio subjetivo, pero a diferencia de la teora clsica o francesa, considera que lo que requiere de causa es el acto o contrato, y NO LA OBLIGACION. Para esta teora la causa corresponde a la funcin econmica social que desempea el acto o contrato, y en consecuencia se distingue:

195 1. En los contratos onerosos: La causa es la funcin de producir una prestacin y contraprestacin. 2. En la donacin: La causa es la funcin de producir un enriquecimiento patrimonial del donatario. b) Los que conciben a la causa con un criterio subjetivo: Postulados: i. Lo que requiere de causa es el acto o contrato. ii. La causa es el mvil o motivo determinante que lleva a una persona a celebrar un acto o contrato. iii. En consecuencia, la causa siempre ser distinta para cada contrato, puesto que se trata del motivo psicolgico que lleva a una persona a celebrar un determinado acto o contrato. iv. Es imposible formular una concepcin objetiva de la causa. v. Ese motivo, que induce a la celebracin del acto o contrato debe ser acorde al derecho, pues de lo contraria estaremos frente a una causa ilcita. 2. Teora de los anticausalistas: cuando se crea que la teora clsica de la causa se haba construido sobre bases ideolgicas muy firmes surge un libro escrito por Planiol?, cuyo ttulo demuestra ya que va a poner en duda lo que se haba dicho respecto de la causa: es la causa una condicin esencial para el valor de las convenciones? Esta es la pregunta que se formula, y llega a la conclusin de que la causa es acientfica, falsa e intil. Por qu se piensa que no es autntica, que no es cientfica y que es intil? a) La causa no es cientfica: l dice que la causa carece de fundamentacin cientfica, y que por ello los romanos no tuvieron presente la teora de la causa, y que fueron los glosadores, es decir, los comentadores del derecho romano los que s idearon algunas ideas respecto de la causa. b) La causa es falsa: analiz la causa en cada categora de contrato. i. Contratos bilaterales: Para la teora clsica, la causa de la obligacin de cada una de las partes es la obligacin reciproca de su contraparte. De modo, cuando empleamos la expresin causa, lo hacemos en relacin a otro elemento, que es el efecto, y desde un punto de vista temporal la causa antecede al efecto. Sin embargo, en los contratos bilaterales ambas obligaciones nacen al mismo momento, de manera que ninguna puede servir de causa a la otra. ii. Contratos reales: Para la teora clsica, la causa de la obligacin de restituir la cosa nace del hecho de haber recibido la cosa. Cuestin que no es as, pues la entrega no es causa, sino que es la forma como se perfecciona el contrato real.

196 iii. Contratos gratuitos: Finalmente en los actos gratuitos, la causa es el slo propsito de hacer una liberalidad, se dice que no es cierto, porque la liberalidad constituye el nimo, y el nimo es de la voluntad, por lo tanto no es la causa, sino que es otro elemento de los actos jurdicos, cual es la voluntad. c) La causa es intil, porque: i. Si el contrato es bilateral y a una obligacin le falt una causa, significa que a la otra obligacin le faltara el objeto, y por consiguiente, la ineficacia del acto jurdico se logra a travs de la falta de objeto de la obligacin. No necesitamos recurrir a la teora de la causa. ii. Si el acto es un acto jurdico real entonces no es necesario recurrir a la teora de la causa, porque si no ha habido entrega de la cosa, no hay acto jurdico. De manera que en tal sentido la causa es intil. iii. Si el acto es un acto jurdico gratuito, de pura liberalidad o beneficencia, pero si falta ese propsito, falta la voluntad, no hay acto jurdico, de manera que para transformar en ineficaz ese acto jurdico basta con que acreditemos que no hubo voluntad. 3. Teora eclctica o intermedia: Seala que hay que distinguir: a) En cuanto a la necesidad de causa, el CC trabaja con la nocin de causa final. b) En cuanto a la ilicitud de la causa el CC trabaja con la nocin de causa ocasional. La razn de este distingo radica en que quedarnos exclusivamente con la nocin de causa final, en ningn caso la causa podra ser ilcita. 4. Los neocausalistas: La causa haba sido un elemento muy importante en la aplicacin de los contratos. En Francia, los tribunales, a propsito de la causa ilcita, haban logrado obtener una moralizacin de los contratos. Por lo tanto, destruir la teora de la causa provocaba un grave impacto en el mbito del derecho, y por surge con un mpetu distinto una doctrina de la causa, y eso son los neocausalistas. Estos parten de la idea de la necesidad del elemento causa, pero agregan dos modificaciones a la teora de la causa: I. Modificaciones de los neocausalistas a la teora de la causa a. Lo que las personas buscan cuando realizan un acto jurdico no es en definitiva que se produzcan las consecuencias de derecho que el ordenamiento vigente impone, sino que las personas buscan satisfacer necesidades humanas, y de manera indirecta aceptan las consecuencias del orden jurdico imperante, pero el propsito directo es satisfacer sus necesidades humanas. b. Agregan que la causa no es un elemento de las obligaciones, como haba establecido la teora clsica, sino que la causa es un elemento del acto o contrato. Nos dicen que tenemos que superar esa mirada que estaba dirigida a cada obligacin y dirigirla al contrato que gener las obligaciones, y as sealan por ejemplo, a propsito de los contratos: en la compraventa la causa

197 es la misma para el vendedor y para el comprador, porque la causa es un elemento del contrato de compraventa. Y por tanto, la causa del contrato de compraventa es una traslacin o traspaso de bienes, y esto opera tanto para el comprador como para el vendedor. En efecto, el vendedor hace un traslado de bienes, entrega una cosa y recibe una suma de dinero. El comprador hace un cambio de bienes, l entrega dinero y recibe una cosa, la que est comprando. Hay por tanto aqu una uniformidad de la causa, que es la misma para las partes dentro del contrato. La mirada hay que llevarla de las obligaciones al contrato en su totalidad. Esa es la idea fundamental de los autores neocausalistas. II. Modificaciones de los autores franceses a la teora de la causa Los autores franceses tambin han modificado la teora clsica de la causa, y la ha modificado: a. Sealando que la causa no es solo el motivo jurdico, sino que es el motivo jurdico y econmico que mueve a las partes a contratar. b. Se necesita de causa, tanto para el acto jurdico como para las obligaciones. Para las obligaciones la causa es lo que dice la teora clsica, y para el acto jurdico la causa es el motivo jurdico econmico que impuls a las partes a celebrar el contrato. Un autor importante en esta materia es A. Capitain. VII. La causa en el CC chileno La situacin de la causa en el CC chileno no es un asunto fcil. Hay una permanente beligerancia entre los autores respecto de distintos aspectos de la causa. 1. Qu acepcin de causa consagra nuestro CC? Opiniones: I. Causa final: Arturo Alessandri y Barros Errazriz sealan que el cdigo consagr la nocin de causa final, vale decir, el motivo jurdico que persiguen las partes al momento de celebrar un acto o contrato. Razones para ello: a. El CC se inspir en el CC francs, y tambin en la teora de Poitier, quienes trabajaron con la nocin causa final. b. El CC define la causa, y dice que es el motivo que induce a la celebracin del acto o contrato. Entonces, Alessandri y Barros Errzuriz sealan que en esta definicin del Cdigo hay una omisin involuntaria, que se omiti la palabra jurdico, y que por consiguiente sin esta omisin, el concepto de causa sera que causa es el motivo jurdico que induce a las partes a la celebracin del acto o contrato, y si es as se estara reconociendo que esa es la causa final. c. El Cdigo da ejemplos de un acto jurdico que carece de causa, y nos dice que el pago de una deuda que no existe carece de causa. Los autores sealan que esto corresponde a la teora

198 clsica de la causa: pagar una deuda que no existe significa una falta de causa. El Cdigo seala que la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita, y estos autores argumentan que si uno promete dar algo porque otro cometa un crimen o un hecho inmoral esos no son simples motivos personales, sino que son motivos jurdicos, porque est pagando para que otro ejecute un crimen o un hecho inmoral. d. El art., 1467 inc 1 CC seala que la pura liberalidad o beneficencia, es causa suficiente, y esto es lo que seala la teora clsica o francesa para los contratos gratuitos. II. Causa impulsiva ocasional: Leopoldo Ortega y Manuel de Somarriva sostienen que nuestro cdigo recoge el concepto de causa impulsiva ocasional, que son los motivos que tiene la persona para contratar. Veamos el Art. 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es
necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente. Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.

a. El CC dice que se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato. Si el propio legislador consign que la causa es el motivo, no se puede argumentar que se omiti involuntariamente el vocablo jurdico. Hay una definicin, y habr que estarse a esta definicin que no es una definicin normativa. b. No es cierto que el CC diga, de acuerdo con la teora clsica, que en los actos jurdicos gratuitos la pura liberalidad es causa suficiente. El Cdigo no dice eso, el Cdigo dice que no es necesario expresar la causa y, por consiguiente, lo que el cdigo hace es liberar la prueba de la causa respecto de los actos jurdicos. c. El art., 1467 CC al exigir que la causa sea real y lcita est facultando al juez para indagar en los motivos que inducen a la celebracin del acto o contrato, porque si el CC hubiese trabajado con la nocin de causa final sta nunca podra ser ilcita (Opazo). d. El art., 1467 inc final CC al sealar que la promesa de dar algo de una deuda que no existe, carece de causa, porque no existe ningn motivo que justifique que una persona est pagando algo que en realidad no debe, y si no lo hace el motivo es errneo lo que equivale a decir que carece de causa (Opazo). 2. Qu es lo que requiere de causa, la obligacin o el acto o contrato? Opiniones de Opazo: I. Algunos autores sealan que lo requiere de causa es la OBLIGACIN. Argumentos:

199 i. El art., 1445 n 4 CC al sealar que para que una persona se obligue [] requiere de causa lcita. ii. El art., 1467 CC al sealar que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita. iii. A la poca de creacin de nuestro CC estaba en boga la teora clsica o francesa de la causa para la cual, lo que requiere de causa es la OBLIGACIN. II. Otros autores sealan que lo que requiere de causa es el ACTO O CONTRATO. Argumentos: i. Si bien es cierto, a la poca de dictacin del CC estaba en boga la teora de clsica de la causa, el origen de la nocin de causa se encuentra en los canonistas medievales, para los cuales lo que requiere de causa es el acto o contrato, y esta nocin de causa era conocida por Andrs Bella. ii. El art., 1467 CC al definir la causa seala que es el motivo que induce al acto o contrato, y en esta definicin no hay ningn error involuntario de parte de legislador. iii. Si se lee atentamente el art., 1445 CC se advertir que esta disposicin seala para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad, por lo tanto lo que realmente requiere de causa es el acto o declaracin de voluntad que est generando la obligacin. iv. El art., 2057 inc 2 CC a propsito de la nulidad de la sociedad por objeto o causa ilcita se refiere expresamente a que lo que es nulo, es el contrato mismo de sociedad precisamente porque adolece de causa ilcita, de lo que se desprende que lo que requiere de causa es el acto o contrato. VIII. Jurisprudencia La jurisprudencia mayoritaria se inclina por sostener que nuestro Cdigo recepcion el concepto de causa de la teora clsica, es decir, el motivo jurdico que indujo a las partes a celebrar el acto o contrato. IX. Requisitos de la causa: Conforme al art., 1467 CC se requiere que la causa sea real y lcita. 1) La causa debe ser real: es aquella que efectivamente existe. Un acto no es real: i. Cuando falta, vale decir, el acto no tiene causa. ii. Cuando es simulada, vale decir, una causa aparente, que no encubre ninguna causa real. iii. Cuando nos encontramos frente a una causa errnea, porque sera una causa ineficaz. 2) La causa debe ser lcita: El CC no seala que se entiende por causa lcita, sino que define a la causa ilcita como aquella que es prohibida por la ley o contraria a las buenas costumbres o al

200 orden pblico. A partir de estos, se entiende que causa lcita es aquella que no est prohibida por la ley ni es contrario al orden pblico ni a las buenas costumbres. Por ejemplo: el pago de una deuda que no existe carece de causa. Y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral adolece de una causa ilcita. X. Prueba de la causa El Cdigo dice que no es necesario expresar la causa, y nos agrega que la pura liberalidad es causa suficiente. Ahora bien, el que no sea necesario expresar la causa significa que se presume que el acto jurdico tiene causa. Ms aun, se presume que el acto jurdico tiene una causa real y lcita. Por consiguiente, no se necesita probar el elemento y requisito de la causa. Ser quien alegue la ineficacia del acto jurdico quien debe probar que el acto o carece de causa o sta no es real o no es lcita. Actos jurdicos abstractos: Son aquellos que gozan de eficacia por abstraccin del elemento causa. Es decir, ese acto jurdico es eficaz aun cuando no tuviera causa. Sobre el particular los autores hacen un distingo entre los actos jurdicos sustantivamente abstractos y los actos jurdicos adjetivamente abstractos: a. Actos jurdicos sustantivamente abstractos: son aquellos que valen aun cuando no tengan causa b. Actos jurdicos adjetivamente abstractos: son aquellos en que la ley presume de derechos que gozan de causa. Por consiguiente, estos actos solo tienen incidencia en el mbito procesal. La ley presume que tienen causa. Los actos jurdicos abstractos se justifican y tiene su mayor aplicacin a propsito de los documentos negociables, es decir, aquellos documentos que dan constancia de un crdito y que estn destinados a transferirse de una persona a otra. Estos actos negociables son propios del comercio y de la industria, y lo que se busca es facilitar la circulacin de esos ttulos y por ello es que se les reconoce validez aunque no tengan causa o se le reconoce que tiene causa que la ley presume. Justamente para evitar que en el traspaso de una persona a otra tenga que demostrarse la causa. En efecto, cuando una persona es titular de un cheque y desea transferrselo a otra, bastar con que esa persona, si el cheque es al portador, se lo entregue materialmente; si el cheque es a la orden, se lo endosa, y la persona que lo recibe no tiene porqu indagar si ese cheque tiene o no tiene causa. Es un acto jurdico abstracto, para facilitar la circulacin de ese cheque. De manera que ese documento no queda ligado al acto jurdico que lo gener. Ejemplo: el mismo de la persona que paga con cheque una parte por adelantado del trabajo a un mueblista, que luego no le hace la biblioteca. No se puede negar que ese cheque carece de causa.

201 Ese cheque es perfectamente vlido, no puede dar orden de no pago, aduciendo que el otro no cumpli con su obligacin. XI. Sancin en caso de infraccin a) Sancin si el acto jurdico carece de causa: en doctrina, la sancin es la inexistencia del acto. Falta un elemento, en cuya ausencia el acto o contrato no puede ser concebido, no puede nacer a la vida del derecho. En nuestro pas: i.- Claro Solar: este acto jurdico es inexistente. De acuerdo a este autor, nuestro CC contempla la inexistencia como sancin ii.- Arturo Alessandri: ese acto jurdico es absolutamente nulo. Alessandri dice que nuestro Cdigo no contempla la inexistencia como sancin, y que la sancin mxima es la nulidad absoluta. Seala que de acuerdo al art. 1682, la causa ilcita da lugar a una nulidad absoluta, con mayor razn debe aplicarse esa sancin cuando falta la causa.
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. []

b) Ilicitud de la causa: si hay causa, pero sta es ilcita, no hay discusin alguna: la sancin es la nulidad absoluta. (Ver art. 1682). LAS FORMALIDADES El acto jurdico necesita de: 1. capacidad de su autor; 2. voluntad o consentimiento; 3. objeto y 4.causa. Algunos actos jurdicos requieren, adems, del cumplimiento de algunas formalidades. Estos son los actos jurdicos solemnes. I. Concepto de formalidades: son los requisitos externos de que se encuentran revestidos ciertos actos jurdicos. Nuestro CC no define en realidad lo que entiende por formalidad, as lo aseguran todos los manuales. Sin embargo, pensamos que de alguna forma el Cdigo las define en el art. 17, cuando dice que la forma se refiere a las solemnidades externas
Art. 17. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento. La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese.

II. Formalidad y solemnidad

202 Otro asunto que debemos resolver es si formalidad y solemnidad son conceptos sinnimos o significan conceptos distintos. Al respecto, hay dos opiniones: a) Algunos autores sostienen que formalidad y solemnidad constituyen una sinonimia, significan exactamente lo mismo. b) Otros autores dicen que el gnero es la formalidad y la solemnidad es una determinada categora dentro de este gnero. Por consiguiente, para ese sector todos los requisitos externos son formalidades, y cuando las formalidades las exige la ley para el valor de un acto o contrato atendida su naturaleza, entonces, esa formalidad constituye una solemnidad. En suma: Entre ambas -formalidad y solemnidad- existe una relacin de gnero a especie. El gnero son las formalidades porque se refiere a todo requisito externo de que puede estar revestido un acto jurdico, en cambio la solemnidad es una especie de formalidad, ya que slo se refiere a aquellos requisitos que se exigen para el perfeccionamiento de un acto jurdico. Esta distincin, no aparece igual de clara en el CC ya que varias disposiciones pareciera ser que el legislador las ha hecho sinnimas. El art. 17 dice que la forma se refiere a las solemnidades externas. Luego, el art. 1443 cuando define los contratos solemnes advierte que son aquellos que estn sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales sin los cuales no produce ningn efecto civil.
Art. 1443. El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.

III. Breve referencia histrica sobre las formalidades formuladas por Prado 1.- En los derechos incipientes se recurre habitualmente a las formalidades. Nos encontramos frente a comunidades que no tiene un gran desarrollo cultural, por lo cual sus habitantes para poder entender los negocios jurdicos necesitan que estos se materialicen de una manera fcil de captar por los sentidos. La naturaleza abstracta del derecho es propia de pueblos civilizados. Por ello recurren a las formalidades. En el derecho romano nos encontrbamos con que para celebrar un contrato de compraventa iban provistos de una balanza y de un trozo de bronce, y la persona tocaba el trozo de bronce con la balanza y deca que haba as adquirido el predio itlico que antes era de Ticio. De esa manera materializaban la compra, y as todos se enteraban que haba un cambio de dueo del predio. 2.- A medida que avanza el desarrollo cultural y por lo tanto el desarrollo jurdico, y aumenta la celebracin de actos jurdicos, la formalidad constituye un retardo o un impedimento para celebrar actos jurdicos, y por ello pasan a ser esencialmente consensuales. 3.- El derecho cannico exalta la autonoma de las personas y, por lo tanto, el consentimiento como fuente generadora del derecho.

203 4.- El consensualismo armoniza muy bien con la Revolucin francesa, y con las ideas de los enciclopedistas y juristas de ese entonces. 5.- En la poca contempornea, sin embargo, de alguna manera se ha vuelto al formalismo, pero por motivos distintos a los que existan en las pocas antiguas. IV. Objetivos: i. Permitirles a los autores de los actos jurdicos reflexionar acerca del acto o contrato que estn celebrando. Ejemplo: Partamos de la idea de que el matrimonio fuera un contrato puramente consensual, cuntos de ustedes estaran casados?, bastara un simple impulso. Pero, si en vez de eso hay que seguir una serie de trmites, el 99% de ustedes no estara casado. ii. Constituye un resguardo de la voluntad de los autores del acto jurdico. La ley dice que hay que realizar ciertas formalidades, otorgar ciertos instrumentos, la presencia de ciertos funcionarios pblicos. Lo anterior aleja la posibilidad de que la persona celebre un acto o contrato en contra de su voluntad. iii. Las formalidades sirven para complementar o reemplazar la voluntad de las personas incapaces. Por ejemplo: la necesidad de que el tutor o curador autorice al pupilo para celebrar un acto o contrato tiene por objeto, precisamente, complementar la capacidad imperfecta de ese pupilo. iv. Busca establecer una prueba antes de que surja el conflicto, es decir, es el medio para acreditar la existencia de un acto o contrato, con antelacin al momento de que haya dificultades entre los contratantes. v. Finalmente, las solemnidades facilitan que los terceros que no intervinieron en la celebracin de un acto o contrato tomen conocimiento de la existencia de ste. Ejemplo: se casan Pedro y Mara, y ellos ms tarden remplazan su rgimen de sociedad conyugal. Reemplazan el rgimen de sociedad conyugal por separacin total de bienes. Esto, que solo lo conocen ellos, debe inscribirse. Entonces yo, que no conozco la escritura, veo en el registro civil que ellos hicieron ese acto.
Art. 1723. Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el rgimen de sociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el de separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el rgimen de participacin en los gananciales. El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber otorgarse por escritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha de la escritura en que se pacte la separacin. El pacto que en ella conste no perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges.

204 V. Clases de formalidades 1) Atendiendo a su objeto se distingue entre formalidades por va de solemnidad, por va de habilitacin, por va de prueba, por va de publicidad. a) Formalidades por va de solemnidad: Son aquellas formalidades que la ley exige en consideracin a la naturaleza del acto o contrato. (Opazo): Las solemnidades son aquellos requisitos externos exigidos para el perfeccionamiento del acto jurdico. Observaciones: a. Segn el art., 1443 CC la omisin de estas solemnidades implica que el acto no se perfecciona. En los actos jurdicos solemnes la voluntad slo puede manifestarse a travs de la solemnidad de manera que se produce una identificacin entre solemnidad y voluntad, es por ello que si no se cumple con la solemnidad estara faltando la voluntad. b. Estas formalidades son exigidas por la ley en consideracin no a la calidad o estado de las personas que celebran el acto jurdico, sino que en atencin a la naturaleza del acto o contrato. En efecto, la compraventa de bienes races debe celebrarse por escritura pblica y la exigencia es en razn de la naturaleza de esa compraventa. c. Se ha sostenido que cuando el acto jurdico es solemne, exigindose una formalidad de esta clase la nica manera de que la voluntad se manifieste es a travs de la respectiva formalidad, y que por ello si ese acto o contrato se va a celebrar a travs de un mandatario, el mandato tambin debe otorgarse cumpliendo con la respectiva solemnidad. As por ejemplo, segn esta opinin, si vamos a celebrar una compraventa de bienes races, y el vendedor va a vender a travs de un mandatario, el poder tambin debe contar por escritura pblica. Sin embargo, debo decirle que en nuestro concepto ello no es as. L exigencias de escritura pblica es para el contrato que se celebra, para el contrato de compraventa, no para el mandato que se otorga. Sostener que ese mandato necesita de escritura pblica es exigirle al contrato de mandato un requisito que el legislador no contempla. El mandato, en principio, es un contrato solamente consensual. a. 1) En qu consiste esta formalidad por va de solemnidad? i. Puede consistir en el otorgamiento de un instrumento privado, como por ejemplo, la promesa de celebrar un contrato futuro. Debe constar por escrito y basta con que sea un escrito privado, aunque el contrato prometido necesita de escritura pblica.
Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: n1: Que la promesa conste por escrito [].

205 La promesa debe constar por escrito, la ley no exige escritura pblica, por lo tanto basta el documento privado. Aunque el documento futuro s va a necesitar escritura pblica, por ejemplo si el contrato futuro es una cv de un bien inmueble. ii. Puede consistir esta formalidad por va de solemnidad es un instrumento pblico. Por ejemplo, el fideicomiso debe constituirse mediante un instrumento pblico. iii. Puede consistir en el otorgamiento de una escritura pblica. La escritura pblica es una categora especial de instrumento pblico. As, por ejemplo, la venta de los bienes races, la servidumbre, del censo, de una sucesin hereditaria no se reputan perfecta ()
Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes. La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.

iv. Puede consistir en la intervencin de un funcionario pblico. Por ejemplo, si vamos a otorgar un testamento solemne abier.to, ser necesario que se otorgue ante un notario o ante un oficial de registro civil de comunas que no sean asiento de notarios o ante uyn juez de letras. De la misma manera, para celebrar un matrimonio es necesario que intervenga un oficial de registro civil. v. Puede consistir en la necesidad de testigos. As por ejemplo, si otorgamos un testamento vamos a necesitar adems de un funcionario pblico, 3 testigos. Si celebramos un matrimonio, necesitamos, adems del funcionario del registro civil, por lo menos 2 testigos. vi. Finalmente, algo que ningn manual dice, puede consistir en el tener que ejecutar ciertos hechos y/o pronunciar ciertas palabras. As, si se otorga un testamento solemne cerrado, el testador tiene que ejecutar un hecho, tiene que mostrar al funcionario pblico y a los testigos una escritura cerrada y, adems, tiene que pronunciar ciertas palabras: que en este sobre cerrado se contiene su testamento. Y esto de manera que el funcionario pblico y los testigos lo vean, oigan y entiendan. Naturalmente que las palabras pueden ser otras, pero la idea es que se entienda que en ese sobre se contiene su testamento. Podr decir este es mi testamento, ac est mi testamento, pero tiene que decir eso, y debe mostrar ese sobre. S as no se hace, el testamento es nulo
Art. 1023. Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan (salvo el caso del artculo siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento. Los mudos podrn hacer esta declaracin escribindola a presencia del escribano y testigos. ().

a.2) Sancin si se omite una formalidad por va de solemnidad

206 1. En doctrina la sancin debiera ser la inexistente, porque la voluntad del autor del acto o del contrato slo se puede manifestar a travs de la respectiva solemnidad. Por consiguiente, si no hubo tal solemnidad, no hay voluntad, y si no hay voluntad, como ustedes comprendern no hay acto jurdico. 2. En nuestro ordenamiento positivo, la sancin es la nulidad absoluta, porque el art. 1682, inc. 1 nos dice: Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas [].

Observaciones de Opazo relativas a la sancin: i. En doctrina la sancin debiera ser la INEXISTENCIA por cuanto la omisin de las solemnidades implica ausencia de voluntad. ii. En el CC algunos autores sealan que la sancin es la INEXISTENCIA y fundan esta opinin en los art., 1443 y 1701 CC. iii. La mayora de los autores seala que la sancin es la NULIDAD ABSOLUTA, en virtud de los dispuesto en el art., 1682 CC. iv. Hay autores que sealan que hay que distinguir: a) Hay solemnidad que se exigen como requisito de existencia, de manera que su omisin est sancionada con la INEXISTENCIA. b) Hay solemnidad que se exigen como requisito de validez, de manera que su omisin est sancionada con la NULIDAD ABSOLUTA. Fundamentan esta opinin sealando que una de las diferencias entre inexistencia y nulidad es que el acto inexistente no produce efecto alguno, en cambio el acto que adolece de un vicio de nulidad produce todos sus efectos mientras la nulidad no es declarada judicialmente. En consecuencia habr que examinar caso a caso, si la omisin de la solemnidad implica que el acto no nace a la vida del derecho o si el acto nace a la vida del derecho produciendo todos sus efectos mientras no se declare judicialmente la nulidad. b) Formalidades por va de habilitacin: Son aquellos que tienen por objeto suplir o complementar la capacidad de quienes no puedan hacer por s solos sus derechos. (Opazo): Las formalidades habilitantes son aquellas que tiene por objeto proteger a los incapaces supliendo o complementando la incapacidad. Observaciones: a. Tienen por finalidad proteger a los incapaces y a otras personas que no obstante ser capaces, sus bienes no son administrados por ellos.

207 b. Si se trata de un absolutamente incapaz, en el que se parte de la idea de que carece de voluntad, entonces, la formalidad viene a suplir la capacidad que no tiene esta persona. Si se trata de relativamente incapaces en que se parte que hay capacidad, pero una no completamente desarrollada, la formalidad persigue complementar la capacidad aun no libre. b.1) Estas formalidades pueden consistir: a) Pueden consistir en la necesidad de que el incapaz acte representado por su representante legal, es decir, el acto jurdico no lo realiza el incapaz, sino su representante legal, l celebra el acto o contrato. Las consecuencias se radican en el patrimonio del incapaz. b) Puede consistir en la necesidad de que acte el incapaz, pero autorizado por su representante legal. Los relativamente incapaces pueden actuar representados o su representante, o bien acta el incapaz autorizado por su representante. c) Puede consistir en tener que obtener una autorizacin judicial para celebrar un acto o un contrato. As, si el padre quiere vender o hipotecar un bien raz perteneciente al hijo que est bajo patria potestad, ese padre va a necesitar de una autorizacin judicial con conocimiento de causa. d) Que la enajenacin de ciertos bines se haga en pblica subasta. b.2) Sancin si se omite una formalidad por va de habilitacin En principio, diremos que la sancin es la nulidad relativa del acto o contrato, porque se ha omitido un requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de dicho o contrato en consideracin a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan o acuerdan. Excepcionalmente, si se trata de un acto de un absolutamente incapaz, que no lo haya celebrado su representante legal, la nulidad va a ser absoluta, no relativa. Art. 1682, inc. 2 y 3:
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.

c) Formalidades por va de prueba: Son aquellas que tiene por objeto acreditar la celebracin de un acto o contrato. Observaciones: a. No constituyen requisito ni para la existencia ni para la validez del acto o contrato. A pesar de que se hayan omitido, ese acto o contrato existe. Y, adems de ello es un acto o contrato vlido.

208 b. Tienen por finalidad probar que se celebr el acto o contrato y los trminos o condiciones del mismo. c. Puede consistir, y probablemente lo fundamental, en el otorgamiento de un escrito. Nuestro CC dispone, que no se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido constar por escrito. Y nos agrega que debern contar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega ()
Art. 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito. Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias [].

Ahora bien, tengamos una exacta consideracin a esta limitacin a la prueba testimonial. Hemos visto que el acto o contrato que valga ms de 2 UTM no se puede probar por testigos, pero esto no significa que no se pueda recurrir a otro medio probatorio. Desde luego, no podemos utilizar los instrumentos, porque partimos de la base que, debiendo haberse otorgado un instrumento, es decir, una escrituracin, no hubo escrituracin. No podemos aplicar testigos, porque el art. 1709 no lo permite, pero nos quedan los otros medios probatorios. Por ejemplo, si el acreedor llama al deudor para que confiese que le debe 5 millones de pesos, y el deudor confiesa, eso queda ah acreditado, a pesar de que vale ms de 2 UTM, porque el impedimento es para usar la prueba testimonial, no para usar los otros medios probatorios. c.1) Sancin por omisin de formalidades por va de prueba (Opazo): Ser por regla general la inadmisibilidad de la prueba testimonial. c.2) Excepciones formuladas por Opazo: Hay casos en los que la ley establece una sancin distinta: i. En el contrato de trabajo debe constar por escrito, pero la escrituracin es una formalidad por va de prueba y la ley seala que es de cargo del empleador que el contrato conste por escrito, de manera que si no consta por escrito se tendr por clusulas del contrato aquellas que seale el trabajador. ii. El arrendamiento de predios urbanos debe constar por escrito y la escrituracin es una formalidad por va de prueba. La ley seala que es de cargo del arrendador que el contrato conste por escrito, de manera que si no consta por escrito se presumir como renta la que declare el arrendatario, a menos que se pruebe otra cosa. d) Formalidades por va de publicidad: Son aquellas que tiene por objeto permitir a quienes no han intervenido en la celebracin de un acto o contrato tomar conocimiento de la existencia del mismo.

209 Observaciones: a. Se celebra un acto o contrato. Obviamente, las partes o los autores del acto o contrato, saben de su celebracin, pero los terceros que no han intervenido en el perfeccionamiento del acto o contrato ignoran de la existencia de este o de este contrato. b. Para que estos terceros tengan acceso a la informacin de la celebracin de ese acto o contrato, la ley estatuye ciertas formalidades, que son justamente estas formalidades de publicidad. c. Pueden consistir en la necesidad de que se otorgue una escritura pblica, y como esa escritura pblica se encuentra a disposicin de todas las personas en la respectiva notara, los terceros pueden llegar all e informarse del contenido de un acto o contrato que no han participado. d. Pude consistir en la necesidad de suscribir el acto o contrato al margen de una inscripcin. Por ejemplo, tenemos la inscripcin de un matrimonio, y queremos saber el rgimen de bienes de ese matrimonio. Si el matrimonio se celebr en Chile, el rgimen de bienes es de sociedad conyugal. Pero los interesados pueden convenir un rgimen distinto. Si convinieren un rgimen distinto, ya sea antes del matrimonio, o despus de celebrado el matrimonio, se va a necesitar que el cambio de rgimen se haga por escritura pblica, y que adems se subinscriba al margen de la inscripcin matrimonial. Por lo tanto, los terceros ven la inscripcin matrimonial de Pedro y Mara, y vemos una nota marginal: por escritura de tal fecha convinieron participacin en los gananciales. Y de es modo, como el registro de matrimonio es pblico, tomamos conocimiento de que Pedro y Mara no estn casado en rgimen de sociedad conyugal. e. Puede consistir en la necesidad de que se hagan publicaciones de avisos en algn diario. Por ejemplo, una persona fallece y se les concede a sus herederos la posesin efectiva, y esto hay que publicarlo por si hubiere otros interesados, para que se enteren que se otorg la posesin efectiva y a quines se otorg. Una persona fallece. El albacea que tiene el encargo de cumplir con el testamento, tiene que publicar 3 avisos en algn diario de la localidad, sealando que se abri la sucesin de fulano de tal. f. Puede consistir en la necesidad de notificar a una persona de la celebracin de un acto o contrato, para que sta haga valer los posibles derechos respecto de esa relacin jurdica. d.1) Sancin por la omisin de formalidades de publicidad Pude ser variada: i. Puede ocurrir que un acto o contrato no se pueda hacer valer en juicio, mientras no cumpla con esta formalidad. ii. Pude ocurrir que ese acto no produzca ningn efecto. Ni entre las partes ni respecto de terceros. Si por ejemplo para reemplazar el rgimen de un matrimonio se celebra una escritura

210 pblica, y no se subinscribe al margen de la inscripcin matrimonial dentro de 30 das, contados desde la escritura pblica, este acto no tendr valor alguno, ni entre las partes ni respecto de terceros. Art. 1723. iii. Pude acontecer que al no cumplirse con una formalidad el acto o contrato provoca efectos entre las partes, pero no respecto de terceros. As por ejemplo, si nos encontramos con un crdito nominativo, el acreedor puede ceder el crdito a un tercero, se lo puede vender, se lo puede donar, etc. Esta cesin queda perfecta entre el cedente, que es el acreedor, y el cesionario, con la simple entrega del ttulo en el que consta el crdito. Pero, para que produzca efectos respecto del deudor cedido, y de los terceros, es necesario notificar al deudor o que el deudor concurra aceptando la cesin. Si esto no ocurre, esa cesin no produce efectos ni respecto del deudor ni respecto de terceros. Nota: Para Opazo la sancin en caso de omisin ser la inoponibilidad, vale decir, el acto ser vlido entre las partes, pero no va a afectar a terceros.

2) Atendida a la fuente u origen de la formalidad se distingue ente formalidades legales y formalidades convencionales. a) Formalidades legales: son aquellas establecidas por la ley b) Formalidades convencionales o voluntarias: son aquellas acordadas por los autores o las partes en un acto o contrato. Su origen es la voluntad del autor o las partes que celebran el acto o contrato. I. Situacin en el CC El CC no contempla una parte que nos diga que las partes pueden acordar formalidades convencionales. Sin embargo, esto es perfectamente posible. Es posible en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, en virtud de la cual podemos convenir todas las estipulaciones que estimemos prudentes, siempre que no vayan en contra de la ley, la moral, las buenas costumbres el orden pblico. El CC s que se refiere a las formalidades voluntarias, a propsito del contrato de compraventa y del contrato de arrendamiento. a) Contrato de compraventa: este contrato es, en principio, consensual, y se perfecciona cuando las partes estn de acuerdo en la cosa vendida y en el precio de la venta. Puede ocurrir que en una compraventa, naturalmente consensual, los contratantes hubiesen convenido en que no se va a reputar perfecta mientras no se otorgue una escritura, sea una escritura pblica o privada. Por consiguiente, son los propios contratantes quienes han transformado una cv, naturalmente consensual, en una venta solemne.

211 Ahora bien, si las partes hubiesen convenido esto, mientras no se otorgue la escritura pblica o privada que se acord, cualquiera de ellas puede desistirse del contrato, porque como aun no se ha otorgado la escritura no est perfeccionado el contrato de compraventa, y como no est perfeccionado, cualquiera de estos contratantes puede dejarlo sin efecto. Se entiende que aun no hay contrato, porque si hubiese habido contrato, no podran dejarlo sin efecto unilateralmente, ya que ira contra el principio de la intangibilidad de los contratos
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

Tampoco podr dejarse sin efecto el contrato, aun cuando no se haya otorgado la escritura pblica o privada acordada si hubiere principiado la entrega de la cosa.
Art. 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2. del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.

Si ya principi la entrega de la cosa vendida, no puede retractarse, porque el legislador entiende lo siguiente: a. Las partes acordaron que esta compraventa necesitaba de escritura. b. A pesar de que no se ha otorgado la escritura, el vendedor principi a entregar la cosa vendida al comprador. Esto significa que las mismas partes que acordaron que esta cv necesitara de escritura, despus de arrepintieron y dejaron sin efecto este acuerdo. Y la compraventa recuper su calidad de simplemente consensual. Tan cierto es as, que el vendedor empez a cumplir el contrato, y por ello principi a entregar la cosa. b) Contrato de arrendamiento: tambin es, en principio un contrato consensual. Las partes tambin pueden convenir en que no se repute perfecto hasta que no se otorgue una escritura pblica o privada. Mientras sta no se otorgue, cualquiera de las partes puede retractarse, porque aun no hay contrato perfecto. Sin embargo, si aun cuando no se ha otorgado la escritura, el arrendador ha principiado ha entregar la cosa dada en arrendamiento, ya no es posible retractarse, el contrato est perfecto. Es el mismo sistema que el art. 1802.
Art. 1921. Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada, si intervienen arras, se seguirn bajo este respecto las mismas reglas que en el contrato de compraventa.

EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS

212 I. Concepto de los efectos de los actos jurdicos: son los derechos y obligaciones que de l nacen, sea para una de las partes, si el acto jurdico es unilateral, sea para ambas partes si el acto jurdico es bilateral. (Opazo): Los efectos de los actos jurdicos son las consecuencias que produce un acto jurdico, o sea la creacin, modificacin, extincin, regulacin, transferencia o transmisin de un derecho. Los efectos de los actos jurdicos se producen relativamente a quien es autor, cuando el acto es unilateral, y a quienes son parte cuando el acto es bilateral. Por consiguiente: 1. Entre las partes: Dentro de esta nocin de parte se comprende: a) Los que personalmente intervinieron en la celebracin del acto jurdico b) Los que intervinieron en el acto jurdico a travs de la representacin, sea legal o voluntaria c) A los herederos de quienes intervienen en la celebracin de un acto jurdico, sea personalmente o representados. Nota: El acto jurdico en principio slo produce efectos entre las partes. Esto se desprende del art., 1545 CC que consagra el principio de efecto relativo de los contratos. 2. Situacin respecto de terceros: Son aquellos que ni personalmente ni representados han intervenido en la celebracin de un acto jurdico y que tampoco son herederos de quienes han intervenido. Por consiguiente: a. Son terceros, es decir, ajenos a la celebracin del acto jurdico. b. Han sido extraos al acto jurdico, porque personalmente no han intervenido, y tampoco lo han hecho a travs o por intermedio de otra persona. 2.1) Clases de terceros: i. Terceros absolutos: son quienes no han intervenido en la celebracin del acto jurdico, y posteriormente tampoco entran a tener vinculacin con los efectos de ese acto jurdico. Por consiguiente, son absolutamente extraos, nunca estarn vinculados con las consecuencias de ese acto jurdico. Excepcin: a) Estipulacin a favor de otra persona, art., 1449 CC: figura jurdica en virtud de la cual contratan dos personas llamadas estipulante y promitente, en la que el ltimo se obliga a dar, hacer o no hacer algo a favor de un tercero llamado beneficiario. Ejemplos:

213 a.1) Contrato de transporte: cuando el cargador es una persona distinta del consignatario. Este contrato lo celebra el cargador (estipulante) con el transportista (promitente), pero este contrato da el beneficio a un tercero llamado consignatario. a.2) Contrato de seguro: cuando el asegurado es distinto del beneficiario. Esto se advierte en especial respecto del seguro de vida. En estos casos, el contrato lo celebra el asegurado (estipulante) y asegurador (promitente). El asegurador se obliga a que en caso de fallecer el asegurado, paga una suma de dinero al beneficiario, quien no intervino en la celebracin del contrato. b) Promesa de hecho ajeno, art., 1450 CC: Es una figura jurdica en cuya virtud dos partes estipulante y promitente- celebran un contrato en el que el promitente se obliga a que un tercero ha de dar, hacer o no hacer algo, vale decir, sera una excepcin por cuanto se creara una obligacin para un tercero. Son efectivamente, estos casos excepcionales al efecto relativo de los actos jurdicos? Los autores comentan que, en estricto rigor, no serian excepciones, porque de todas maneras debe intervenir la voluntad del tercero. En el primer caso, se requiere de su aceptacin y en el segundo caso, se requiere de la ratificacin (hacer suyos los efectos jurdicos). Sin embargo, hay otros casos, propios del derecho de familia, en que efectivamente el acto jurdico produce efectos erga omnes, como el matrimonio, el reconocimiento de un hijo, etc. Esto es consecuencia de la indivisibilidad del estado civil. ii. Terceros relativos: son aquellos que no han intervenido en la celebracin del acto jurdico, pero que posteriormente entran en relacin con los efectos de ese acto o contrato. (Opazo): Este es el caso de los sucesores o causa habientes a ttulo singular, que son las personas que suceden a otra por acto entre vivos o mortis causa, en un bien especficamente determinado, como lo son, por ejemplo el donador, el donatario, el legatario, etc. Son afectados estos terceros por los actos celebrados por su antecesor? Se distingue 3 hiptesis: 1. Si el acto celebrado por el antecesor de surgimiento a un derecho real, por ejemplo, el vendedor ha constituido una hipoteca, el causa habiente se ver afectado, por el carcter erga omnes de los derechos reales. 2. Si de los actos celebrados por el antecesor surgieran obligaciones reales, que son las que afectan a una persona por el solo hecho de ser duea o poseedora de bien gravado, se entiende que el causa habiente se ve afectado, por la naturaleza misma de estas obligaciones, toda vez que afectan a la cosa misma, y en razn de ello debe responder su dueo o poseedor. 3. El problema est si el contrato celebrado por el antecesor da origen a una obligacin tpicamente persona, por ejemplo, el vendedor de un inmueble se haba obligado a no poner una panadera en ese inmueble. Debe el comprador respetar esa obligacin? Esto se discute, pero en

214 Chile, la mayora entiende que el tercero no est obligado, porque no intervino en la celebracin de ese contrato 3. Situacin de los herederos: cul es la situacin de los herederos de las partes? Nos queremos referir particularmente a los herederos a ttulo universal, en virtud de una sucesin por causa de muerte. Una persona celebra un acto jurdico, y posteriormente fallece y deja herederos. Supongamos que la persona que fallece dej pendiente obligaciones que tena que cumplir, o bien quedaron pendientes de ejercerse derechos que haban surgido de este acto jurdico. Sus herederos son partes o son terceros? Los autores sostienen que son terceros relativos, es decir, aquellos que no intervinieron en el acto jurdico, pero que posteriormente entraron en vincularon con sus consecuencias. En nuestro concepto estos herederos a ttulo universal, en virtud de una causa de muerte, son partes, porque el CC establece que los sucesores a ttulo universal, es decir, los herederos, son los continuadores y representantes del causante. Por consiguiente, en estricto rigor, los herederos son el causante mismo. 4. Situacin de los acreedores: Estos son terceros absolutos, y en principio no se perjudican ni se benefician de los actos jurdicos de su deudor, ya que tales actos no les generan derechos ni obligaciones. El art., 2465 CC, contiene el llamado derecho de prenda general de los acreedores o garanta patrimonial universal, la que no impide que el deudor siga gestionando sus bienes, de manera que el acreedor debe soportar que el deudor contine actuando sobre su patrimonio. Sin embargo, excepcionalmente el acreedor no estar obligado a soportar los actos del deudor, y esto ocurre cuando el deudor haya celebrado actos fraudulentos o simulados, que vayan a perjudicar a su acreedor. Si el acto es fraudulento contarn con la accin pauliana o revocatoria, y si es simulado contarn con la accin de simulacin. INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS I. Consideraciones previas: Si un acto jurdico rene todos sus elementos, de tal manera que puede ser este acto jurdico invocado, tanto entre las partes como entre terceros, dicho acto es un acto jurdico eficaz. Por el contrario, si un acto jurdico no rene todos sus elementos o requisitos, de tal manera que o no puede ser invocado por las partes o no pude ser invocado respecto de terceros, este acto jurdico es ineficaz. (Opazo): Concepto de ineficacia: es la privacin de efectos jurdicos de un acto o contrato, ya sea como sancin por haberse omitido algn requisito de existencia o de validez, o bien como consecuencia de una causal sobreviniente a su perfeccionamiento, por ejemplo la revocacin, la resciliacin, la inoponibilidad, etc.

215 II. Principales causas de ineficacia de un acto jurdico a) Si un acto o contrato ha omitido algn elemento o requisito esencial, en doctrina ese acto o contrato no nace a la vida del derecho. Por consiguiente ese acto jurdico es inexistente. De tal manera que la primera hiptesis de ineficacia es la inexistencia del acto jurdico. b) Si el acto jurdico rene todos los requisitos de su esencia, por consiguiente nace, pero le falta un requisito de validez, ese acto jurdico existe, pero adolece de una causal de nulidad. Por consiguiente, nulidad es la segunda causal de ineficacia. c) Si el acto jurdico rene todos sus requisitos de existencia y de validez, ese acto jurdico existe, no es nulo, pero si no rene requisitos de publicidad, ese acto jurdico no se puede hacer valer en contra de terceros. Ese acto jurdico es, respecto de terceros, inoponible. Por consiguiente, la tercera causal de ineficacia es la inoponibilidad. LA INOPONIBILIDAD No se encuentra tratada sistemticamente en el CC, sin embargo, se acostumbra definir como la ineficacia, respecto de terceros, de un derecho nacido como consecuencia de la celebracin o de la nulidad de un acto jurdico. I. Concepto de inoponibilidad: Es la sancin civil que impide que se haga valer ante terceros un derecho, ya sea nacido de la celebracin de un acto jurdico, ya sea de la nulidad o de otra causal de terminacin anormal de una acto jurdico, como la resolucin o revocacin ( definicin de Jorge Lpez Santa Mara). (Opazo): La inoponibilidad es una sancin civil que consiste en privar de efectos jurdicos respecto de terceros a un acto jurdico o a la declaracin de nulidad u otra causal de ineficacia de los actos jurdicos. II. Las principales diferencias con la nulidad son las siguientes: a) La nulidad deriva de vicios con los cuales se celebr el acto; en cambio, la inoponibilidad no supone un vicio, sino que son otras circunstancias las que determinan su ineficacia respecto de terceros. b) La nulidad es una sancin que produce efectos entre las partes, como respecto de terceros; en cambio la inoponibilidad slo es referida a terceros, contra los cuales no puede hacerse valer el acto inoponible. III. Clases de inoponibilidad I. Atendiendo a los efectos del acto jurdico: En este caso, el acto jurdico es vlido respecto de las partes, pero ineficaz respecto de terceros. Se subdistingue:

216 1. Inoponibilidad de forma: aquella que procese frente a un defecto del acto jurdico. a) Inoponibilidad por omisin de formalidades de publicacin: En este caso, el acto jurdico no va a afectar a terceros porque estos no han tomado conocimiento del acto jurdico. Ejemplos: a.1) Casos de las contraescrituras, art., 1707 CC: Una contraescritura es toda escritura celebrada por con los contratantes para alterar lo pactado en otra escritura. En principio, las contraescrituras son inoponibles a terceros, salvo que: 1. La contraescritura conste por escritura pblica. 2. Que se tome razn del contenido de ella, al margen de la matriz de la escritura que se modifica. 3. Que la misma nota marginal conste el traslado o copia en cuya virtud acta el tercero. a.2) Caso de cesin de crditos nominativos: Segn el art., 1901 CC, la cesin se perfecciona entre cedente y cesionario, mediante la entrega del ttulo, pero tal cesin en principio es inoponible al deudor cedido, quin es un tercero en esta cesin. Para que la cesin le sea oponible, segn el art., 1902 CC se requiere que el cesionario haya notificado la cesin al deudor, o haya sido aceptada por ste. b) Inoponibilidad por falta de fecha cierta: La fecha puesta en un instrumento privado es inoponible a terceros, pues esa fecha puede o no coincidir con la realidad. A raz de esto, el legislador teme que las partes antedaten o posdaten las escrituras privadas de ah que la fecha puesta en un instrumento privado ser oponible a terceros slo desde que tenga la calidad de fecha cierta, que ocurre en los siguientes casos conforme al art., 1703 CC: b.1) Desde que fallece alguna de las partes que la firm. b.2) Desde el da en que conste que ha sido presentada en juicio. b.3) Desde el da en que conste que se ha copiado en un registro pblico b.4) Desde que ha tomado razn de ella un funcionario competente, en el carcter de tal. b.5) Desde que la han inventariado funcionario competente, en el carcter de tal. b.6) El art., 419 COT seala desde la fecha en que el instrumento ha sido protocolizado. 2. Inoponibilidad de fondo: aquella que procede en caso de defecto interno del acto jurdico. Casos de inoponibilidad de fondo 2.1 Inoponibilidad por fraude a terceros: entre ellos encontramos, a su vez: a) La accin pauliana o revocatoria, cuyo objeto es dejar sin efecto los actos fraudulentos del deudor, aunque no todos concuerdan con ello, art. 2468 CC.

217 b) Algunos casos de simulacin, en este caso los terceros cuentan con la accin de simulacin. 2.2. Inoponibilidad por falta de concurrencia: se presenta en aquellos casos en que una persona no concurre con su consentimiento al otorgamiento de un acto o contrato, que lo requera para producir plenos efectos, ejemplos: Art., 1815 venta de cosa ajena (en relacin al verdadero dueo de la cosa); art., 2131 (en relacin a los efectos de lo obrado por el mandatario, respecto del mandante), art., 1816 arrendamiento de cosa ajena, etc.

2.3 Inoponibilidad por lesin de derechos adquiridos: ejemplos, la rescisin del decreto de posesin definitiva de los bienes del desaparecido (art. 94); art. 1895; art. 2058 (aplicacin del error comn en materia de contrato de sociedad), etc. 2.4 Inoponibilidad por vulneracin de asignaciones forzosas: En chile, hay una libertad relativa para testar, ya que existen ciertos asignatarios, los asignatarios forzosos, a quienes el testador debe respetar, de manera que si no lo hace, el testamento es vlido, pero inoponible a los asignatarios forzosos, quienes cuentan con la accin de reforma del testamento, que es una accin de inoponibilidad, que tiene por objeto la modificacin del testamento en todo lo necesario para no vulnerar las asignaciones forzosas. 3. inoponibilidad por nulidad u otra causal de ineficacia de los actos jurdicos: en esos casos, el acto es ineficaz respecto de las partes, pero eficaz respecto de terceros. Es una forma de proteger a los terceros frente a la ineficacia de un acto jurdico. Ejemplo art., 2058 CC relativo al contrato de sociedad. (Prado): OTRAS CAUSALES DE INEFICACIA Consideraciones previas: Se acostumbra distinguir entre ineficacia en sentido amplio y ineficacia en sentido estricto INEFICACIA EN SENTIDO AMPLIO: Que como su palabra lo indica, incluye o incorpora todos los casos en que el acto o no produce sus efectos, por cualquier causa: ya sea desde su inicio por alguna causal o vicio inherente al acto, esto es, que se relaciona con alguna causal intrnseca de dicho acto, por lo que atiende a un problema estructural del acto jurdico; y tambin casos en que el acto naci a la vida del derecho vlidamente, pero que con posterioridad deja de producir sus efectos por una causa extrnseca y generalmente posterior al acto, por lo que alude a una causa que no atiende a un problema estructural del acto. En tal sentido, seran causales de ineficacia tanto los casos de ineficacia en sentido extricto que pasaremos a estudiar, como tambin lo sera la nulidad, e incluso para algunos, la inexistencia del acto jurdico.

218 INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO: Que supone que slo se considera como ineficacia del acto aquellas hiptesis en que el acto nace vlido a la vida del derecho, pero que con posterioridad por una causa ajena a la estructura del acto, es decir, por una causal extrnseca del acto, ste deja de producir los efectos que le son propios. Por lo sealado, es que la prdida de efectos del acto puede producirse tanto respecto del autor o de las partes del acto y respecto de terceros; o bien la ineficacia puede referirse slo a los terceros al acto.

Si se entiende que la ineficacia es nicamente la ineficacia en sentido estricto, ella no incluira la nulidad ni la inexistencia. Es en este ltimo sentido como pasaremos a estudiar algunas de las causales de ineficacia de los actos jurdicos Estudio particular de algunas causales de ineficacia en sentido estricto i. LA RESOLUCIN: La condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento extincin de una obligacin. De los cual se extrae que toda condicin es un hecho futuro, es decir, debe realizarse una vez que el acto se haya celebrado; pero es adems incierto, esto es, el hecho o acontecimiento puede suceder o no, existe duda en cuanto a su ocurrencia. Del concepto dado de condicin se desprende la ms importante de las clasificaciones de la condicin, cual es: a. Condicin suspensiva: hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de una obligacin; y b. Condicin resolutoria: hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de una obligacin. Para efectos de la resolucin, como causal de ineficacia de los actos jurdicos, es esta la condicin que nos interesa.

A su vez, la condicin resolutoria puede ser: Condicin resolutoria ordinaria. Condicin resolutoria tcita. Pacto comisorio.

Lo importante, en este momento, es que sea cual sea el tipo de condicin resolutoria que opere, una vez que dicha condicin se cumpla, es decir, que el hecho efectivamente se produzca, el derecho se resuelve o extingue y, consecuencialmente, el acto jurdico que le dio nacimiento desaparece, si tal es el caso. La ley le atribuye un efecto retroactivo al cumplimiento de la condicin resolutoria, por lo que el derecho ( y el acto), no slo desaparece para lo futuro, sino tambin para el pasado, se considera que nunca ha existido, volviendo las cosas al estado en que se hallaban antes de la celebracin del acto jurdico, y las partes deben ser restituidas a la situacin inmediatamente anterior en que se encontraban, art. 1487 CC.

219 Sin perjuicio de lo sealado, cabe precisar que la doctrina que acepta la teora de la imprevisin, sealan que el magistrado que conoce de la causa podra dejar sin efecto un contrato vlidamente celebrado, en el caso que con posterioridad a su celebracin ocurra algn hecho ajeno a la voluntad de las partes que traiga aparejado un cumplimiento excesivamente oneroso, mas no imposible, para alguna de ellas. En este caso se habla de resolucin por excesiva onerosidad sobreviniente, por lo que el trmino resolucin puede ser tambin empleado en este sentido. ii. LA RESCILIACIN: Algunos autores consideran que esta es una causal de ineficacia en sentido estricto. En efecto, de conformidad a lo establecido en el art. 1567 inc. 1 del CC, por regla general es posible dejar sin efecto los actos jurdicos bilaterales por el mutuo acuerdo de las partes de dicho acto. A esta causal a travs de la cual se deja sin efecto el acto jurdico la doctrina denomina resciliacin o mutuo disenso. Cabe precisar que la norma en comento comete un error de terminologa, pues seala que las partes consienten en darla por nula, y obviamente en este caso no nos encontramos ante una nulidad del acto jurdico, por lo dems la nulidad siempre debe ser declarada por sentencia judicial, las partes no declaran nulidades. En todo caso, si bien la mayor parte de los actos jurdicos bilaterales pueden ser dejados sin efecto por el mero acuerdo, aplicando el aforismo jurdico que las cosas se deshacen de igual forma que se hacen, ello no siempre es posible tratndose de algunos actos jurdicos, como el contrato de matrimonio, sin perjuicio del tratamiento del divorcio en la Ley de Matrimonio Civil N19.947, en que existe una causal de divorcio que se solicita de comn acuerdo por los cnyuges, si hay un cese efectivo de convivencia de al menos un ao, situacin que algunos autores han calificado como de divorcio de comn acuerdo. No concordamos, sin embargo, con esa interpretacin. iii. LA RESCISION: Puede ser considerada causal de ineficacia de los actos jurdicos en sentido extricto, en todos los casos en que la ley no utilice este trmino como sinnimo de nulidad relativa, que ya sabemos que la nulidad no es causal de ineficacia en sentido extricto. Ser as causal de ineficacia la rescisin, en casos como de los arts. 94, 1234, 1432, 1888, etc. Esto es, se refiere a casos en que el legislador utiliza este trmino para sealar que por distintas razones, no constitutivas de nulidad relativa, el acto deja de producir sus efectos, por ejemplo, en algunos casos de lesin enorme. iv. LA REVOCACION: Se trata de una declaracin unilateral de voluntad, que consiste en la retractacin de un acto jurdico ya celebrado. De conformidad a la ms importante clasificacin de los actos jurdicos, que distingue entre actos unilaterales y bilaterales, obviamente que la mayor parte de los actos jurdicos unilaterales son susceptibles de ser revocados por el autor del acto, tal ocurre en el testamento.

220 No sucede lo mismo en el caso de los actos jurdicos bilaterales, los que slo excepcionalmente pueden ser dejados sin efecto de manera unilateral por alguna de las partes. En efecto, lo normal es que un acto bilateral se deje sin efecto por el acuerdo de las partes (resciliacin), lo excepcional es que dicho acto bilateral pueda ser dejado sin efecto por revocacin de una de las partes, sin embargo, ello se presenta especialmente en los actos intuito personae, como en el contrato de mandato, contrato de sociedad, contrato de trabajo, contrato de arrendamiento, etc. Es necesario precisar que, sin perjuicio de lo comentado anteriormente, se utiliza por algunos el trmino revocacin, para identificar al ejercicio de la accin pauliana o revocatoria ( art. 2468), que se ejerce para dejar sin efecto actos jurdicos celebrados por un deudor en perjuicio de su acreedor, con el objeto de disminuir su patrimonio y as eludir el pago de sus crditos. En todo caso, actualmente la mayor parte de la doctrina considera que el ejercicio de la accin pauliana es posible porque en verdad estamos ante otro tipo de ineficacia en sentido extricto, cual es la inoponibilidad. v. LA TERMINACION: Es la denominacin que toma la resolucin en los contratos de tracto sucesivo, toda vez que por su propia naturaleza, en estos actos no puede ella operar con efecto retroactivo, sino que slo para el futuro, pues no es posible borrar las obligaciones que ya han sido cumplidas. Se pueden conceptualizar los contratos de tracto sucesivo, como aquellos cuya ejecucin o cumplimiento se va escalonando en el tiempo, durante un lapso ms o menos prolongado, de manera tal, que las obligaciones van naciendo, se van cumpliendo, y luego nacen otras obligaciones de la misma naturaleza que se cumplen, y as sucesivamente. Es el caso del contrato de arrendamiento, en que la resolucin no podra operar con efecto retroactivo pues, por ejemplo, no podra el arrendatario devolver el goce de la cosa anterior a la resolucin del contrato. vi. LA CADUCIDAD: Ineficacia de un acto jurdico que se produce por el solo ministerio de la ley a causa de hechos sobrevinientes. As, el testamento menos solemne o privilegiado (sea martimo, militar o verbal), las donaciones revocables en caso de fallecer el donatario antes que el donante, etc. III. LA INEXISTENCIA Es una sancin civil a un acto jurdico en el que se ha omitido un requisito indispensable para su nacimiento a la vida del derecho. a) Causales: 1. Falta de voluntad o consentimiento: Se comprende los casos de error impedimento, los actos de las personas privadas de razn, la fuerza fsica, la fuerza moral de tal magnitud que excluye la voluntad, etc. 2. Falta de objeto

221 3. Falta de causa 4. Falta de las solemnidades cuando estas se exigen como requisito de existencia b) Origen de esta teora Aparece en el siglo XIX con el jurista alemn Zacharie quien se enfrent al siguiente problema. Celebramos en Francia un matrimonio entre personas de sexo no diferenciado. Surgi el problema de determinar si ese matrimonio era eficaz o era ineficaz. La causales de nulidad del matrimonio deben estar expresamente determinadas por ley, y adems debe tratarse de causales especficas. Por consiguiente, la causal deba estar determinada con exactitud en el cuerpo legal. No haba en Francia ninguna norma del CC napolenico que estableciera que un matrimonio entre personas de sexo no claramente diferenciado fuese nulo. Por consiguiente, no haba causal de nulidad. Y si no haba causal de nulidad debamos concluir, por consiguiente, que ese matrimonio era vlido. La mantencin de un matrimonio entre personas de un mismo sexo pareca ir en contra de la naturaleza del contrato de matrimonio, pero jurdicamente no era factible declarar nulo ese matrimonio. Entonces, el legislador razon de la siguiente manera: lo que se declara nulo son los matrimonios que no renen los requisitos de validez. Una unin entre dos personas del mismo sexo, no es un matrimonio, porque falta un antecedente indispensable para entender que hay matrimonio, cual es la diferencia de sexo entre los contrayentes. La finalidad del matrimonio de la procreacin, solo hace factible que haya matrimonio cuando nos encontramos ante un contrato celebrado frente a un hombre y una mujer. Por consiguiente, aqu no es que haya un matrimonio con causal de nulidad, aqu lo que ocurre es que no ha habido matrimonio. Ese matrimonio es inexistente. Ms tarde, esta idea de la inexistencia toma cuerpo y se afinca entre los juristas tanto franceses como alemanes. Concepto de acto jurdico inexistente: es aquel al que faltan elementos sin el cual no puede ser concebido. Se utiliza expresamente la palabra concebido, frmula verbal del verbo concebir, porque tiene el acierto de indicarnos 2 cosas: 1. No puede ser concebido, es decir, no puede nacer. 2. Porque intelectualmente no podemos tener la idea de un acto jurdico, en cuya ausencia no podemos reflexionar que exista ese acto jurdico. As por ejemplo, si pensamos en un contrato de compraventa en que no hay una cosa que se venda, ese contrato no puede nacer, no se puede concebir.

222 c) Inexistencia en el CC chileno Los autores han discutido, discuten y seguirn discutiendo si Bello contempl o no la inexistencia como causal de ineficacia de los actos jurdicos. 1. Nuestro CC recepciona de la inexistencia como causal de ineficacia (Claro Solar, Julio Fulippi y Enrique Roseli) Argumentos: a. El CC define los elementos esenciales de un contrato como aquellos sin los cuales no producen efecto alguno. Por consiguiente, el CC reconoce que en ciertas hiptesis el contrato no produce efecto alguno, porque ese contrato es inexistente.
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.

b. El CC nos seala que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer, es decir, el Cdigo nos exige que todo acto jurdico tenga un objeto. Si no lo tiene es inexistente.
Art. 1460. Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin.

c. El CC referido a las obligaciones dice que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita. Por consiguiente, si no hay una causa, no hay obligacin, porque falta un requisito de existencia del contrato, que es lo que genera la obligacin.
Art. 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.

d. Tenemos que un requisito de existencia es el cumplimiento de formalidades o requisitos que la ley exige a un acto o contrato atendida su naturaleza. Nuestro CC dispone que cuando la ley exige un instrumento pblico para celebrar un acto o contrato, la falta de ste no puede ser suplida por otra prueba y se mirarn como no ejecutados o celebrados. Es decir, no hay acto jurdico alguno.
Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno ().

223 e. En numerosas oportunidades el CC, respecto de determinados contratos va sealando que la ausencia de un elemento esencial especial de ese contrato significa que no hay contrato. As, en la compraventa un elemento esencial lo constituye el precio. Precio es la suma que el comprador da por la cosa vendida. i. Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a
pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.

El precio lo determinarn las partes, que ser lo habitual, pero las partes pueden dejar el precio al arbitrio de un tercero. Si el tercero no fija el precio, las partes pueden ponerse de acuerdo y nombrar a otra persona, pero si no logran ponerse de acuerdo, no hay precio. Por qu no hay venta? Porque falta un elemento esencial especial del contrato de cv, como es el precio. Si no hay venta significa que el contrato es inexistente ii. Art. 1809. Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare,
podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr venta. No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.

Un elemento esencial del contrato de compraventa es la cosa. Se celebra un contrato de compraventa de una cosa que se supone existente, pero no existe. En ese caso esa venta no produce efecto alguno, porque falta un elemento esencial particular de la compraventa. iii. Art. 1814. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no
existe, no produce efecto alguno.

iv. Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en
comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan.

La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. Un elemento esencial particular del contrato de compaa es que cada socio haga un aporte a este fondo comn. Si no hay este aporte, no hay sociedad, porque falta un elemento esencial particular. Esa es una sociedad aparente.
Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios. No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.

No hay sociedad, por consiguiente, no hay contrato de sociedad, lo que significa que ese contrato es inexistente. f. El art., 1681 CC slo se refiere a la omisin de requisitos exigidos para el valor del acto o contrato, o sea para su validez, y la sancin en estos casos es la nulidad. En otras palabras, la disposicin en caso alguno se refiere a la omisin de requisitos de existencia, la tiene una sancin distinta, cual es la INEXISTENCIA (Opazo).

224 g. El art., 1682 CC se refiere al objeto ilcito y a la causa ilcita como causales de nulidad absoluta, pero nada dice respecto a la falta de objeto o a la falta, de causa y ello es correctos, pues la sancin en estos casos, no es la nulidad absoluta sino que la INEXISTENCIA (Opazo). h. Esa pretendida causal genrica de nulidad absoluta en realidad no es tal, ya que se refiere a la omisin de algn requisito o formalidad que la ley prescribe para el valor de ciertos actos o contratos, y resulta que la voluntad, el objeto, la causa, son requisitos que se exigencia y no para el valor de TODOS y no de ciertos actos jurdicos. En consecuencia, esta causal se refiere exclusivamente a la omisin de solemnidades exigidas como requisitos de validez (Opazo). i. El CC regul a la nulidad a propsito de los modos de extinguir las obligaciones (art., 1567 n 8), luego no podra haber reglamentado a la inexistencia a propsito de los modos de extinguir pues el acto inexistente no genera obligacin alguno que pueda ser extinguida (Opazo). 2. Nuestro CC NO recepciona de la inexistencia como causal de ineficacia Su principal expositor es Arturo Alessandri y Alfredo Barros Errazriz. Sus razones son: a. Es verdad que diversos artculos del CC cuando se establece que la ausencia de algunos elementos o requisitos de un contrato ese contrato no producir efectos, o no existir ese contrato, podra pensarse que realmente el legislador incluye como ineficacia la inexistencia, pero, agregan, lo que sucede es que cuando llega el momento de establecer la sancin por la omisin de uno de estos requisitos, el legislador no sanciona con la inexistencia, sino que el legislador sanciona con la nulidad. b. Una de las causales de inexistencia el orden terico y comparado es los actos de personas privadas de la razn, y en nuestro Cdigo, los actos de los dementes y de los impberes son actos sancionados expresamente con la nulidad absoluta. Por consiguiente, all habra una causal de inexistencia, no recogida por nuestro ordenamiento, pues en nuestro pas se sanciona con la nulidad absoluta, por mandato del art. 1682,inc. 2
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. (..)

c. Otra causal de inexistencia en el mbito doctrinario y el derecho comparado es la omisin de formalidades por va de solemnidad, y ocurre que en nuestro Cdigo cuando se omite una formalidad por va de solemnidad la sancin es tambin por mandato del art. 1682, la nulidad absoluta
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. ()

225 Contestando a este argumento, Luis Claro Solar y sus seguidos sealan: El art. 1682 sanciona con nulidad absoluta la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben, pero para su valor, no para su existencia. Y en verdad, el art. 1682 as lo dice. El requisito de inexistencia es la omisin de alguna formalidad por va de solemnidad cuando se fija para su existencia, no para su valor. d. El art. 1681 establece que es nulo todo acto o contrato en que se haya omitido algn requisito exigido atendida la especie del acto o contrato o la calidad o estado de las personas que los ejecutan. Por lo tanto, sostiene Alessandri y sus seguidores que el legislador chileno, en este art., por la omisin de estos requisitos sanciona solo con la nulidad no con la inexistencia. Claro Solar contra argumenta, y dice que el art. 1681 sanciona con nulidad la omisin de estos requisitos cuando son exigidos para el valor de ciertos actos o contratos no para su existencia.
Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa.

d) Inexistencia en materia de jurisprudencia I. En principio, la mayora de los fallos de nuestros tribunales se inclina por sostener que en nuestro pas no est consagrada la inexistencia como causal de ineficacia. II. No obstante lo anterior, hay fallos muy bien argumentados que aceptan la inexistencia, sosteniendo que es una sancin contemplada en el sistema del CC chileno. III. Hay fallos que en la parte considerativa argumentan directamente aceptando la inexistencia, pero que en la parte resolutiva, cuando tienen que disponer, declaran la nulidad absoluta del acto o contrato. Situacin en materia de sociedades annimas: La ley sobre S. A. estableca que la omisin de la escritura pblica en que se contena este contrato de sociedad, o la inscripcin en el registro de comercio o la omisin de la publicacin de un extracto en el diario oficial implicaba que no exista la S.A., por consiguiente, exista una norma expresa dentro de nuestro ordenamiento positivo sancionando con la inexistencia la omisin de estos requisitos o formalidades. Modificada la ley, se eliminan estos requisitos como causales de inexistencia, y se establece solo como sancin la nulidad absoluta. Entonces, se sostiene que no tenemos ya en nuestro ordenamiento, ninguna disposicin que de una manera directa y explcita sanciones con la inexistencia. Pero ellos no se han percatado que en cuanto a ciertas sociedades annimas especiales, en la misma ley, no se hizo la modificacin, por lo que respecto de estas sociedades annimas especiales, por ejemplo, asociaciones de fondos de pensiones, compaas de seguros, la omisin de algunos requisitos est expresamente sancionada con la inexistencia. Por lo tanto,

226 podemos seguir sosteniendo que en nuestro pas existe una sancin directa e indiscutida de inexistencia a propsito de algunas sociedades annimas. e) Diferencia entre la inexistencia y la nulidad Ambas son causales de ineficacia, pero entre ellas hay marcadas diferencias: 1. Las causales son distintas. Ya hemos visto los requisitos de existencia. Ms tarde veremos las causales de nulidad. 2. Cualquier persona interesada puede pedir a un tribunal que constate la inexistencia de un acto jurdico. La nulidad solo puede pedirla la persona a quien la ley haya concedido esta facultad. 3. La inexistencia opera por el solo ministerio de la ley. La nulidad no puede operar sino mediante una sentencia judicial ejecutoriada que lo pronuncie. No hay nulidad sin sentencia. La inexistencia no requiere sentencia que la pronuncie, pero puede ocurrir que se disputa entre las partes si concurre o no un requisito de existencia. Entonces el tribunal deber resolver si en ese acto concurren todos los requisitos de existencia o no. Pero ese tribunal se va a limitar de declarar si ese acto tiene o no esos requisitos de existencia, no va a declarar la inexistencia, porque la inexistencia no necesita declaracin. Por ejemplo: discutimos si una compraventa tiene o no tiene precio. El juez dir, este contrato celebrado entre el demandante y el demandado no tiene precio. No va a decir que la compraventa es inexistente 4. La inexistencia puede pedirse en cualquier momento. En cambio, la nulidad hay que pedirla dentro de ciertos plazos, porque transcurridos los plazos legales prescribe la accin para impetrar la declaracin de nulidad. La accin de nulidad prescribe con el tiempo. La inexistencia no prescribe nunca, porque la inexistencia es la nada jurdica, y por consiguiente, la nada no puede prescribir. 5. La inexistencia no puede sanearse, es decir, no puede de manera alguna subsanarse la situacin de inexistencia. En efecto, ya dijimos que no se sanea por el transcurso del tiempo, porque se puede pedir en cualquier momento. Y tampoco se sanea por la ratificacin. La nulidad, concretamente la nulidad relativa, puede sanearse por la ratificacin, es decir, aquella persona que es titular para pedir la nulidad relativa puede renunciar a ella y de esa forma se ratifica el contrato que adolece de una causal de nulidad, y por consiguiente, este contrato queda saneado, y pasa a ser vlido. En la inexistencia esto no se puede. Les recuerdo que la inexistencia es la nada, y la nada no puede ratificarse. IV. DE LA NULIDAD

227 I. Reglamentacin: Ttulo XX, libro IV art., 1681 y siguientes CC. Comentarios de Opazo 1. Los autores critican que el legislador haya reglamentado la nulidad a propsito de extinguir las obligaciones, ah est el art., 1567 n 8. Y ello porque la nulidad slo opera como un modo de extinguir cuando el cumplimiento de las obligaciones est PENDIENTE, ya que si las obligaciones se cumplieron por el pago y no podran extinguirse va nulidad, incluso si las obligaciones estn pendientes, el efecto de la nulidad consiste en privar de eficacia al contrato que gener la obligacin, vale decir, privando al contrato de efectos, desaparece la obligacin, porque desaparecida la causa, no puede permanecer el efecto. 2. Las reglas del ttulo XX corresponden al estatuto general o comn de la nulidad, pero adems existen estatutos particulares, por ejemplo: a) Nulidad de matrimonio; b) Nulidad de la adopcin; c) Nulidad del testamento; d) Nulidad de las asignaciones testamentarias; e) Nulidad de la particin de bienes y f) Nulidad procesal. En estos casos, a falta de norma especial cabra aplicar las reglas generales en materia de nulidad, ttulo XX del libro IV. II. Concepto de nulidad: es una sancin civil impuesta por la ley, que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o contrato, por haber omitido algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor del mismo, en consideracin a su naturaleza, o la calidad o estado de las personas que los ejecutan o celebran. Observaciones: a. La nulidad es una sancin civil, es decir, se trata de una pena de orden civil. b. Esta sancin se genera por un mandato de la ley, de manera que sin ley no hay nulidad. i. Sealando expresamente que la sancin es la nulidad como ocurre en el art., 1796 CC. ii. Exigiendo la concurrencia de determinados requisitos, en consideracin a la naturaleza de ese acto o contrato, o al estado o calidad de las personas que los ejecutan o celebran, de manera que la omisin de tales requisitos acarrea la nulidad. Por ejemplo art., 400 CC. iii. Imponiendo prohibiciones, pues hay objeto ilcito de los actos prohibidos por ley, y existiendo objeto ilcito la sancin ser la nulidad absoluta. Por ejemplo art., 10, 1466 y 1682 CC. c. La referida sancin tiene lugar cuando se ha omitido algn requisito o alguna formalidad que el legislador exige para la validez del acto o contrato. d. Este requisito puede exigirse atendida la naturaleza del acto o contrato, por ejemplo, la compraventa de bienes races requiere de escritura pblica, o bien puede exigirse atendida la

228 calidad o estado de las personas que ejecutan o acuerdan el acto o contrato, por ejemplo, formalidades para enajenar un bien raz que pertenezca a un nio. e. Esta sancin consiste en que dicho acto o contrato no producir efectos jurdicos Concepto de ley: en esta definicin hemos utilizados 2 veces la idea de exigencia legislativa, en el sentido de que la sancin la impone la ley, y de que adems el requisito que se omite es prescrito por la ley. Qu entendemos por la ley? El CC define lo que se entiende por ley Artculo 1. La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite. Entendemos por ley, entonces, a propsito de este concepto de nulidad: a) La ley constitucional; b) La ley ordinaria; c) Los DFL, porque hay delegacin de la atribucin legislativa; d) Los DL, segn lo ha entendido la jurisprudencia. No vamos a entender por ley a. Los decretos supremos b. Los reglamentos de las leyes. Por consiguiente, si se establece la nulidad de un contrato, en virtud de un reglamento o un DS, ah no hay nulidad. III. Fundamento: La nulidad absoluta mira al inters general de las personas y por ello sus normas son de orden pblico, porque prevalece el inters de la sociedad por sobre el inters de los particulares. La nulidad relativa, en cambio, busca proteger el inters de las personas. Este distinto fundamento hace la diferencia entre la nulidad absoluta y la relativa. Ahora, todo esto hay que explicarlo con cierta parsimonia, porque si una nulidad mira al inters general de la sociedad, no cabe duda que tambin ampara el inters de cada una. Y si la nulidad relativa ampara el inters de cada persona, no cabe duda, que protege el inters de toda la sociedad. IV. Diferencia entre nulidad absoluta y relativa 1 En su fundamento 2 En su pronunciamiento 3 En sus causales 4 En sus titulares

229 5 En la posibilidad de ratificarse por las partes 6 En la posibilidad de sanearse por el transcurso del tiempo V. Semejanzas entre la nulidad absoluta y relativa 1 No hay nulidad absoluta ni relativa sin sentencia judicial que la declare 2 Los efectos de la nulidad absoluta o relativa son los mismos: la privacin de efecto del acto o contrato. VI. Regla en el caso de la nulidad Si existen 2 clases de nulidad cul es la regla y cul es la excepcin? La regla es la nulidad relativa, y la excepcin es la nulidad absoluta. En efecto, el art. 1682 en sus incisos primero y segundo contempla las causales de nulidad absoluta, y el inciso tercero nos dice que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa del acto o contrato. Por consiguiente, todo vicio que no sea una nulidad absoluta, es una causal de nulidad relativa. El inc. 3 del art. 1682 es una causal residual: todo lo que no est en el inc. 1 y 2 en definitiva se radica en el inciso 3 y genera una nulidad relativa. La nulidad relativa se llama tambin rescisin. Clases de Nulidad: I. Atendiendo al inters que protegen, se distingue entre nulidad absoluta y nulidad relativa 1. NULIDAD ABSOLUTA: Es una sancin civil impuesta por la ley que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o contrato por haberse omitido algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de un acto o contrato en consideracin a la naturaleza del mismo. No se dejen llevar por el nombre: la nulidad absoluta no es ms grave que la nulidad relativa, porque segn hemos visto ambas producen los mismos efectos (privarle de eficacia al acto o contrato que adolece de una causal de nulidad). a) Causales de nulidad absoluta: i. Causales indiscutidas: Lo son porque expresamente las consagra el cdigo como tal: 1 Objeto ilcito 2 Causa ilcita 3 Omisin de requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de un acto o contrato en consideracin a la naturaleza del mismo.

230 4 Actos de personas absolutamente incapaces.

Art. 1682, inc. 1La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.

ii. Causales discutibles: La discusin nace a propsito de esta diferencia entre los autores, con respecto a si el Cdigo contempla o no la inexistencia. Las causales discutibles son aquellas que seran causales de inexistencia jurdica, pero que segn algunos autores son de nulidad absoluta, porque nuestro Cdigo no recepciona la inexistencia como sancin. Seran: 1 Ausencia de voluntad o consentimiento. Se trata del caso de lo que se llama error impedimento 2 Ausencia del objeto 3 Ausencia de causa 4 Actos de personas privadas de razn por causas especiales. A saber: ebriedad, hipnotismos y sonambulismo. Porque el CC sanciona con la nulidad absoluta los actos de los absolutamente incapaces (dementes, impberes, sordo o sordomudos que no pueden darse a entender por escrito). Qu pasa, entonces, con estas personas que celebran un acto jurdico en estado de ebriedad, de hipnotismo o sonambulismo? Si no hay inexistencia, sera una causal de nulidad absoluta. b) Caractersticas de la nulidad absoluta i. En cuanto al inters que protege: La nulidad absoluta protege el inters pblico o general. Por tanto, habiendo un vicio de nulidad absoluta aparece comprometido el orden pblico. Los autores sealan que todas las dems caractersticas son consecuencia de sta. ii. En cuanto a su pronunciamiento por un juez: el juez puede y debe declarar de oficio la nulidad absoluta: Segn el art., 1683 CC: La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; [] Observaciones: 1. Es facultativo o es obligatorio para el juez declarar la nulidad absoluta? Lo que me parece necesario atenuar es qu significa este empleo de dos frmulas verbales que no son idnticas: el juez puede y debe. Es una facultad o es una obligacin del juez hacerlo?

231 Hay, al parecer, una antinomia, pero realmente no es as. Estamos en el mbito del derecho civil, y por ende, es una materia que conocen los tribunales civiles, y los tribunales civiles, en principio no actan de oficio. Entonces, lo primero que hace la ley es autorizar al juez a declarar la nulidad absoluta, y por eso le dice al juez en este caso le doy la facultad para que la declare; pero a continuacin le seala ahora que usted ya tiene la facultad de declarar la nulidad absoluta, tiene el deber de hacerlo. Por consiguiente el juez se encuentra en la necesidad de declarar la nulidad absoluta. La frmula verbal puede es para autorizar. La frmula verbal debe es para imponerle el deber funcionario de declarar la nulidad absoluta. En suma: Se ha entendido que la expresin puede est autorizando al juez civil para que acte de oficio rompiendo de esta forma el principio de la pasividad que informa a la actuacin del juez civil. Rota la pasividad del juez civil, inmediatamente la ley le impone la obligacin de declarar de oficio la nulidad absoluta. 2. Para que el juez pueda declarar de oficio la nulidad absoluta es fundamental que: a) Aparezca de manifiesto en el acto o contrato: El deber es siempre que la nulidad absoluta aparezca de manifiesto en el acto o contrato. Por consiguiente, la causal debe ser obvia y debe estar contendida en el acto o contrato cuya nulidad se va a declarar. El juez no puede declarar la nulidad absoluta si para ello debe hacer un razonamiento conectando diversas piezas del expediente. El juez en este caso no estara actuando de oficio, estara actuando oficiosamente. Como ha dicho la Corte Suprema, para que el juez declare la nulidad absoluta de oficio es necesario que la nulidad salte a la vista, es decir, que aparezca de manifiesto sin buscarla. Por ejemplo: se pide la nulidad de la compraventa de un bien raz celebrada bajo un instrumento privado. Es obvio que esa cv es nula, porque la compraventa de inmueble necesita de escritura pblica. b) El deber de declarar la nulidad absoluta cuando el vicio aparece de manifiesto en el acto o contrato le corresponde a todo juez, cualquiera sea la instancia en que est conociendo el asunto. Le corresponde, por tanto, al juez de primera instancia, le corresponde as mismo al tribunal de segunda instancia, y tambin le corresponde al tribunal de casacin. c) La declaracin que hace el tribunal de acuerdo con lo que estamos viendo es una declaracin sin que haya habido ningn requerimiento para que pronuncie la nulidad absoluta. Es, por consiguiente, una actividad pura del tribunal II. En cuanto a la titularidad Quin pude pedir la declaracin de nulidad absoluta? Hemos visto recin que el juez de oficio puede y debe declararla, pero tambin puede hacerlo cuando una persona pida su declaracin. i. Quin puede pedirlo? a. Titular especfico: Es el Ministerio pblico judicial (MPJ) quien acta en el slo inters de la ley o de la moral. De manera que el MPJ se trata de los fiscales judiciales de las Cortes de

232 Apelaciones o de la Corte Suprema- no necesita impetrar ningn otro inters. El MPJ podr pedir la declaracin en primera instancia, en segunda instancia o tambin en el tribunal de casacin. b. Titular genrico: Pude pedir su declaracin TODO AQUEL QUE TENGA INTERS EN ELLO. Qu significa inters en ello? Inters en la declaracin de nulidad absoluta. No se pide que tenga inters en el contrato que se va a declarar nulo, sino que tenga inters en que se declare la nulidad absoluta.
Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; ().

Observaciones de Opazo en cuanto a la naturaleza del inters: a) Hay autores que sealan que debe tratarse de un inters econmico, porque es el MPJ el que acta en el slo inters de la moral o de la ley. b) Otros autores estiman que puede tratarse de un inters extrapatrimonial, con tal que sea un inters serio y digno de proteccin jurdica. c) La jurisprudencia ha sido variada, pero en todo caso se ha dicho que el inters debe ser ACTUAL, y que debe representar un derecho comprometido no siendo suficiente una mera expectativa. ii. Inters de qu tipo? En doctrina se entiende que debe ser un inters de orden pecuniario o econmico. Sin embargo, pensamos que es un inters jurdico, aun cuando no tenga un significado patrimonial directo e inmediato. No cabe duda que el inters debe ser actual, es decir, que tenga una vigencia al momento en que se pide la declaracin de nulidad Observaciones de Opazo relativas al inters Algunos autores entienden que es inters en el ACTO o CONTRATO, pero esta opinin ha sido criticada porque el propio art., 1683 contiene una causal de indignidad, no es titular el que ejecut el acto o celebro el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Luego por regla general las partes sern indignas de la accin de nulidad, como consecuencia de ellos, si el inters dice relacin con el acto jurdico y los interesados en el acto jurdico son las partes, en la prctica se llegara al absurdo que no habra titulares de la accin de nulidad. De ah que la expresin inters en ello se entiende que es inters en la DECLARACION DE NULIDAD. iii. Causal de indignidad: Esto quiere decir que se trata de personas que aunque tengan inters en la declaracin de nulidad, la ley los priva de esta accin, en razn de su comportamiento reprochable. No son titulares los que han ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.

233 Por tanto indigno es el que celebr el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Esta persona que ms tarde pide la de declaracin de nulidad se est aprovechando de su propia malicia, porque celebra el acto o contrato sabiendo o debiendo saber que hay un vicio de nulidad, y despus se aprovecha de ese vicio para pedir la nulidad. La ley estima que esa persona es indigna de impetrar la nulidad, nadie puede aprovecharse de su propia malicia.
Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; ().

En esta materia hay que distinguir ente el conocimiento del derecho y el conocimiento de los hechos: i. Desde el punto de vista de los hechos: Se distinguen 3 hiptesis. 1. La persona celebra el acto o contrato sabiendo que efectivamente hay un vicio de nulidad absoluta, por ejemplo, la persona est vendiendo un bien que est embargado, y l sabe que lo que est vendiendo est embargado. Por lo tanto, l sabe que hay ah un objeto ilcito. No cabe duda que esta persona es indigna, por tanto no puede pedir la declaracin de nulidad. 2. La persona no saba de la existencia del vicio, pero su existencia es consecuencia de un actuar negligente de su parte. Por ejemplo se enajena un bien que se encuentra embargado y el embargo est inscrito en el conservador de bienes races. Supongamos que esta persona no sabe que el bien est embargado, pero debi saberlo, con mediana diligencia pudo ir al Conservador y averiguar la situacin de ese inmueble; pudo pedir un certificado de gravamen, y ah habra parecido que el bien estaba embargado. Nos encontramos aqu con una persona que no saba que el bien estaba embargado, pero que deba saberlo actuando con mediana diligencia y cuidado. Esta persona es indigna, por tanto no puede pedir la declaracin de nulidad. 3. La persona ignoraba la existencia del vicio, no obstante que actu con la debida diligencia, por ejemplo hizo el estudio de ttulos y el da en que celebr la compraventa, se presenta el embargo en el conservador de bienes races para su inscripcin. Esta persona es diga de la accin de nulidad absoluta, porque no saba ni deba saber el vicio que lo invalidaba. ii. Desde el punto de vista del derecho 1. Una persona celebra un acto jurdico conociendo que una norma legal le prohbe celebrar ese acto jurdico, y que por consiguiente, si lo celebra ese acto adolece de una causal de nulidad. Por consiguiente, esa persona celebr el acto jurdico sabiendo el vicio que lo invalidaba. No pude pedir la declaracin de nulidad. 2. Una persona celebra un acto jurdico ignorando que una norma legal prohbe su celebracin. Esa persona pude pedir la nulidad absoluta? Algunos autores dicen que no puede pedirla, porque esta persona, en virtud de la ficcin de conocimiento debi conocer la norma que

234 prohiba celebrar ese acto o contrato. Otros dicen que pude pedirla, porque lo que la ley exige para no poder pedir la declaracin de voluntad es un conocimiento real de la norma jurdica prohibitiva, que no basta con el conocimiento ficticio del art. 8 del CC. Problemas Caso de los herederos del indigno: pueden pedir la declaracin de nulidad absoluta? La situacin es esta. Una persona celebra un acto o contrato sabiendo el vicio que lo invalidaba. Esta persona muere. Sus herederos pueden pedir la declaracin de nulidad absoluta?

Hay dos opiniones: 1) Algunos autores sealan que los herederos del indigno son titulares de la accin, y argumentan de la siguiente manera: a. Las indignidades, del mismo modo que los mritos, son personales. Aqu el indigno era el causante, y como eso es personal, sus herederos no estn afectados por la causal de indignidad. b. El CC lo que est castigando es una forma de dolo de esa persona. Ahora bien, ese dolo lo que cometi quien celebr el contrato, no lo han cometido sus herederos, por consiguiente, el indigno es quien celebr el contrato, no sus herederos. c. La indignidad es una situacin de excepcin, por consiguiente, hay que aplicarla restrictivamente, es decir, solo a quienes el legislador, de una manera explcita lo ha establecido. El CC lo establece para quien celebr el acto o contrato, no para sus herederos. d) Los herederos no ejercen la accin del causante, lo cual es obvio, porque el causante careca de la accin, sino que ellos ejercen la accin por la amplia titularidad que concede el art., 1683 CC, esto es, en la medida en que tenga inters en la declaracin de nulidad. 2) Algunos autores sostiene que los herederos carecen de la accin de nulidad absoluta: Argumentos a. Los herederos son los continuadores jurdicos y patrimoniales de quien celebr el contrato sabiendo la causal de indignidad. De manera que, fallecida la persona indigna, sus herederos son precisamente el que celebr el acto o contrato. Son como que fueran el mismo causante. b. Los herederos recogen todos los derechos y acciones que el causante tena. El causante en su patrimonio no tena la accin para pedir la declaracin de nulidad, por tanto, mal pueden tenerla sus herederas. Caso de actuar por un representante: El problema se presenta si el representante saba o deba saber del vicio que invalidaba el acto o contrato.

235 Puede el representado demandar la nulidad? 1) Algunos sostienen que el representando s es titular de la accin de nulidad: a) La indignidad es una sancin frente a una conducta reprochable y resulta que el representado no ha incurrido conducta reprochable alguna. b) La indignidad es una sancin por lo tanto el texto legal que la establece debe interpretarse de manera estricta, c) Si bien, es cierto que la representacin produce el efecto que las consecuencias jurdicas del acto o contrato se radiquen en el patrimonio del representado, se entiende que el representante est facultado para actuar a nombre del representado dentro de lo lcito. d) Si se acepta la teora de la representacin modalidad, resulta que el representante est actuando con su propia voluntad. 2) Otros dicen que no puede pedirla, porque en la representacin segn lo que vimos la clase anterior, lo que ejecuta el representante, es como si lo hubiese realizado el propio representado.
Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.

III. En cuanto a su ratificacin: El vicio de nulidad absoluta no se puede sanear por ratificacin de las partes. La ratificacin significara la renuncia a pedir la declaracin de nulidad absoluta. La nulidad absoluta tiene un fin de un orden pblico, y no mira el solo inters individual del titular de la accin, por ello no puede renunciarse a la accin de nulidad absoluta IV. En cuanto al transcurso del tiempo: La accin para pedir la nulidad absoluta prescribe en un plazo de 10 aos. Hay aqu una sutileza: atendido el fundamento de orden pblico de la nulidad absoluta sta no se sanea por el transcurso del tiempo. Sin embargo, en razn de la seguridad de las transacciones el legislador establece plazos para hacer valer la accin de nulidad. Y la nulidad absoluta solo puede hacerse valer dentro de los 10 aos siguientes a la celebracin del acto o contrato. Dnde est la sutileza? Observaciones: a. El tiempo no sanea la nulidad absoluta, no sanea el vicio de nulidad absoluta. b. pero el tiempo hace expirar la accin para pedir la accin de nulidad, y este tiempo es de 10 aos. Por consiguiente, no me vayan a decir que se sanea por el transcurso de 10 aos, porque no es as. La nulidad absoluta es insanable. Pero tiene un plazo para pedir su declaracin, y ese plazo es de 10 aos.

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Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez aos.

2. NULIDAD RELATIVA: Es una sancin civil impuesta por la ley, que consiste en privar de efectos a un acto o contrato por haberse omitido algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de un acto o contrato en consideracin a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o celebran. a) Regla general A partir del art., 1682 CC se desprende que la nulidad relativa es la regla general en materia de nulidad, vale decir, un vicio de nulidad es en principio un vicio de nulidad relativa, a menos que la ley expresamente haya sealado una sancin distinta, a saber nulidad absoluta. b) Causales de nulidad relativa Las causales de nulidad relativa son las causales de nulidad., excluidas las de nulidad absoluta. Por consiguiente, las causales de nulidad relativa son: 1.- Vicio del consentimiento: es decir, el dolo, la fuerza, la lesin en los casos en que CC contempla la lesin (por ej: cv de bienes races) y el error. En materia de error se trata del llamado error vicio, y se tratara tambin del error impedimento en la opinin de Somarriva Undurraga. Les quiero recordar que respecto al error impedimento relativo a su sancin hay 3 posibilidades: inexistencia (Claro Solar); nulidad absoluta (Alessandri); nulidad relativa (Somarriva). 2.- Actos de los relativamente incapaces: se trata de los actos celebrados por el menor adulto o el disipador sometido a interdiccin. Y estos actos los celebran estos incapaces relativos personalmente, sin autorizacin ni representacin de su representante legal. 3.- Omisin de formalidades habilitantes: por ejemplo, para vender un bien raz de un pupilo, el tutor va a necesitar autorizacin judicial, y debe hacerlo en pblica subasta. Si no hay autorizacin judicial, y no hay pblica subasta, sta adolece de nulidad relativa. De igual manera, si se va a vender o se va a hipotecar un bien raz perteneciente a un hijo bajo patria potestad su padre o madre, titular de la patria potestad, necesita autorizacin judicial con conocimiento de causa. Si lo vende sin autorizacin judicial nos encontramos con una causal de nulidad relativa. c) Caracteres de la nulidad relativa i. En cuanto al inters: Tras la nulidad relativa slo aparece comprometido un inters privado o particular. De ah que todas las dems caractersticas son consecuencia de sta.

237 ii. Es la regla general. Ya lo hemos visto, el art. 1682, inc 1 y 2, contempla causales de nulidad absoluta, y nos dice el inciso 3 que cualquiera de otra especie de vicio produce nulidad relativa y da lugar a la rescisin del acto o contrato. Por consiguiente, toda causal de nulidad que no sea de nulidad absoluta es una causal de nulidad relativa. iii. En cuanto al pronunciamiento del juez: el juez no puede declararla de oficio, tampoco puede pedir su declaracin el MPJ, slo puede declararse a peticin de parte. iv. En cuanto a sus titulares: Slo son titulares aquellas en cuyo beneficio la han establecido las leyes, sus herederos o cesionarios.
Art. 1684. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificacin de las partes.

A partir de estos, se entiende que son titulares: a. Las personas en cuyo favor la ley expresamente la haya concebido. i. En el caso de error, l que padeci el error. ii. En el caso de fuerza, la vctima de la fuerza. iii. En el caso del dolo, la vctima de la maquinacin fraudulenta. iv. En el caso de la lesin enorme, el que sufri la desproporcin. v. En el caso de los relativamente incapaces, el relativamente incapaz vi. En general en caso de omisin de las formalidades habilitantes, la persona en consideracin a la cual se han exigido los requisitos o formalidades. b. Si alguna de estas personas fallece pueden pedirla sus herederos c. Si la persona ha transferido el derecho puede pedirla su cesionario, es decir, el adquirente. Excepcin: Es indigno de la accin rescisoria el incapaz que ha actuado con dolo, porque ni l, ni sus herederos, ni sus cesionarios podrn alegar la nulidad, Sin embargo cabe tener presente que la sola asercin de mayor edad o de no existir incapacidad no es suficiente para privarlos de la accin, art., 1685 CC. v. La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin: a) Explicacin previa: desde el punto de vista terico hay dos instituciones: una es la ratificacin y otro es la convalidacin o confirmacin.

238 La ratificacin: es una manifestacin de voluntad de una persona aceptando las consecuencias de un acto jurdico en cuya celebracin no ha intervenido. Por ejemplo: Ezequiel vende a Carmen un bien que es de Malaquas. Por consiguiente, Ezequiel vende una cosa ajena. Como ustedes comprendern, al verdadero dueo, Malaquas, no le puede afectar este contrato en el que l no ha intervenido. Por consiguiente la venta que Ezequiel le hizo a Carmen le es inoponible a Carmen. Alguien le cuenta a Malaquas. l puede decir a m no me importa, y eso es cierto, Malaquas no va a perder el dominio por la venta de Ezequiel. Pero pudiera suceder que Malaquas ratificara la venta que hizo Ezequiel. Si Malaquas manifiesta su voluntad de aceptar la venta de un bien suyo que hizo otra persona. En ese caso, est ratificando, porque est aceptando las consecuencias jurdicas de un acto en el que l no particip. La confirmacin o convalidacin: consiste en la renuncia de la accin para pedir la nulidad relativa. O sea, una persona que es titular para impetrar la rescisin renuncia a pedirla. b) Precisin: En nuestro derecho y a propsito de la nulidad, el Cdigo llama ratificacin a lo que en doctrina es confirmacin o convalidacin. Por consiguiente, para Cdigo, la ratificacin es la renuncia a la accin para pedir la nulidad relativa. Ahora bien, en nuestro derecho, el titular de la nulidad de relativa puede denunciar, puede ratificar, porque la nulidad relativa mira al solo inters individual del titular, por eso puede renunciar. c) Clases o formas de renunciar i. Renuncia expresa: es la concebida en trminos formales, explcitos y directos. ii. Renuncia tcita: consiste en la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada. Yo puedo pedir la nulidad relativa, pero no lo hago, sino que al contrario, voluntariamente cumplo con mi obligacin. El CC dice que es la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada. Muchos dicen que hay aqu un error del legislador, que debi decir obligacin contrada, porque en caso contrario se debera entender solo una obligacin contractual, no las que nacen de otras fuentes de las obligaciones. Si decimos contrada nos referimos a toda obligacin cualquiera sea su fuente. d) Requisitos de la ratificacin Es decir, requisitos de la renuncia de la accin rescisoria. i. La ratificacin debe hacerla el titular de la accin de nulidad relativa. Es obvio, solo puede renunciar quien tiene una cosa, y esta accin la tiene el titular, de manera que es el nico que puede renunciar. ii. Se requiere que la haga una persona que tenga capacidad para enajenar, es decir, para disponer de la accin de nulidad relativa.

239 iii. Si el titular es una persona incapaz, por ejemplo, un menor adulto, entonces si va a renunciar ser necesario que lo haga autorizado o representado por su representante legal. iv. La ratificacin expresa necesita que se haga con las mismas formalidades que la ley exige para el acto jurdico que se est ratificando. Por ejemplo, si lo que ratificamos es la compraventa de un bien raz, como sta requiere de escritura pblica, la ratificacin tambin deber hacerse por escritura pblica. v. La ratificacin tcita, exige que la persona que renuncia tenga conocimiento del vicio de nulidad, porque si ejecuta la obligacin ignorando el vicio NO HAY RENUNCIA, art., 1695 CC. e) Saneamiento por el transcurso del tiempo: la nulidad relativa mira al inters particular de quienes celebran un acto o contrato, por ello puede sanearse en virtud de la prescripcin, o sea, por el transcurso del tiempo. El plazo para hacer valer la nulidad relativa es de 4 aos. El cuatrienio se cuenta desde momentos diferentes segn cul sea la causal de nulidad relativa. Formas de contar el plazo de prescripcin de la nulidad relativa: i. En caso de error se cuenta desde la celebracin del acto o contrato ii. En caso de dolo se computa desde la celebracin del acto o contrato iii. En caso de fuerza, se cuenta desde que ha cesado la fuerza, es decir, desde que se puso trmino a la fuerza. iv. En caso de lesin enorme, se cuenta desde la fecha del acto o contrato. v. En caso de omisin de las formalidades habilitantes, desde que cesa la circunstancia en virtud de la cual la ley exige la concurrencia de las formalidades habilitantes. Por ejemplo, en ciertos casos la ley exige ciertos requisitos a la sociedad conyugal, art., 1741 y 1757 inc 1 y 3 CC. vi. En caso de incapacidad relativa se cuenta desde que ha pasado la incapacidad. f) Transmisibilidad de la accin rescisoria, art., 1692 CC Sabemos que son titulares de la accin rescisoria, aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes que son los TITULARES DIRECTOS, SUS HEREDEROS O CESIONARIOS. En consecuencia si fallece el titular directo, la accin rescisoria se transmite a sus herederos, pero para saber cmo opera el plazo de prescripcin hay que distinguir: 1. Tratndose de los herederos mayores de edad, hay que subdistinguir: a) Si el cuadrienio (periodo de 4 aos) no haba comenzado correr, los herederos cuentan con los 4 aos desde la fecha del fallecimiento del titular directo.

240 b) Si el cuadrienio haba comenzado a correr, los herederos solo cuentan con el RESIDUO, o sea lo que falta para completar los 4 aos desde la fecha del fallecimiento del titular directo 2. Tratndose de los herederos menores de edad, hay que subdistinguir: a) Si el cuadrienio no haba comenzado a correr, los herederos cuentan con los 4 aos desde que alcanzan la mayora edad. b) Si el cuadrienio haba comenzado a correr, los herederos cuentan con el RESIDUO, desde que alcanzan la mayora de edad.
Art. 1691. El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos. Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta hubiere cesado; en el caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuadrienio desde el da en que haya cesado esta incapacidad. Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren designado otro plazo. Art. 1692. Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo en caso contrario. A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor. Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato. Por tanto, transcurridos 10 aos prescribe la accin, aun cuando los herederos no hubiesen llegado a la mayor edad. El legislador exige un momento en que las cosas se terminen, y por consiguiente ese plazo mximo es de 10 aos. Art. 1693. La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del contrato es susceptible de este remedio, puede ser expresa o tcita. Art. 1694. Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica. Art. 1695. La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada. Art. 1696. Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad. Art. 1697. No vale la ratificacin expresa o tcita del que no es capaz de contratar.

Observaciones: 1. El art., 1692 CC es una norma excepcional, ya que admite la suspensin de una prescripcin de corto tiempo, en circunstancias que segn el art., 2593 inc 1 CC la prescripcin de corto tiempo no admite la suspensin.

241 2. Esta suspensin tiene un lmite, ya que no puede alegarse la nulidad transcurrido 10 aos desde la fecha de celebracin del acto o contrato. Problema: Este lmite de 10 aos slo se aplica a los herederos, o tambin se aplica al titular directo? Opiniones: i. Mayoritariamente se ha entendido que el lmite de 10 aos slo se aplica a los herederos, ya que el tenor literal de la disposicin as lo seala, y como se trata de una situacin de excepcin debe interpretarse de manera estricta. ii. Alessandri sostiene que tambin se aplica al titular directo, pues en su concepto el legislador ha establecido un plazo mximo de 10 aos para que se sanee todo situacin irregular. g) Efectos de la nulidad I. Antecedentes: 1) Son los mismos para la nulidad absoluta y para la nulidad relativa. 2) Para que la nulidad produzca sus efectos, se requiere sentencia firme y ejecutoriada. 3) La nulidad judicialmente declarada opera con efecto retroactiva, vale decir, se retrotrae al estado anterior a la celebracin del acto o contrato nulo. II. Cules son los efectos? Art., 1687 en concordancia con el art., 904 y siguientes CC. 1 Tratndose de obligaciones pendientes: cuando se declara la nulidad por sentencia ejecutoriada, las obligaciones aun no se han cumplido, es decir, su ejecucin se encuentra pendiente. En tal caso, en el sistema del CC estas obligaciones se extinguen. Por tanto, la declaracin de nulidad absoluta o de rescisin constituye para el sistema del Cdigo un modo de extinguir las obligaciones.
Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula. Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte: N 8 Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;

Importante: En estricto rigor, la declaracin de nulidad o rescisin no extingue las obligaciones. En verdad lo que sucede es que esta declaracin deja sin efecto el contrato que dio origen a las obligaciones, porque este contrato es nulo. Atendido lo anterior, si desaparece el contrato, que es la fuente de las obligaciones, las obligaciones tambin desaparecen, porque desaparecida la causa, desaparece el efecto. En lgica formal, desaparecido el antecedente, desaparece el consecuente.

242 Las partes son retrotradas al mismo estado en que se encontraban antes de celebrar el acto o contrato declarado nulo. As, antes de que hubiera el contrato, entre ellas no exista ningn vnculo y eso es lo que sucede ahora cuando se declara la nulidad o la rescisin. Entre las partes no hay ningn vnculo, porque el contrato que los una es ineficaz
Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa [].

2 Tratndose de obligaciones cumplidas: Mientras no se declara la nulidad, el contrato tiene una presuncin de validez. De l emergieron obligaciones y derechos y las partes cumplieron esas obligaciones o derechos. Ahora, las partes a su vez pudieron haber celebrado contratos con terceros, y de esa manera la nulidad no solo va a afectar a quienes celebraron el acto jurdico nulo, sino que tambin a las otras personas con quienes ellos han contratado posteriormente. Esto nos impone el deber de distinguir los efectos entre las partes y los efectos respecto de terceros. a. Efecto entre las partes: las partes deben ser retrotradas al mismo estado en que se encontraban antes de celebrar el acto o contrato. Por consiguiente, el vendedor va a recuperar la cosa que vendi, y el comprador va a recuperar el precio que pag. Las relaciones entre las partes, en virtud de esta restitucin que tienen que hacerse, se regirn por las normas de las prestaciones mutuas, es decir, se aplican las mismas reglas que tienen lugar cuando el dueo de una cosa de la que no est en posesin demanda al poseedor, y la sentencia ordena que el poseedor le devuelva ese bien a su propietario. Entre ellos tendrn que resolver qu ocurre con las mejoras que hizo el poseedor que tuvo la cosa en su poder. Tendrn que resolver qu pasa con los frutos que el poseedor percibi mientras tuvo la cosa en su poder, qu sucede con los deterioros que sufri la cosa mientras estuvo en manos del poseedor, etc. Todo esto est resuelto a travs de las prestaciones mutuas, y estas reglas son las que se aplican aqu, entre las partes cuando se declara la nulidad. a.1) Excepcin: con todo, hay casos en que no se procede RESTITUIR: i. Si se ha declarado la nulidad absoluta de un acto o contrato y la causal fue el objeto ilcito o la causa ilcita, el que entreg la cosa sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba no tiene derecho a pedir la restitucin. Es una sancin para este contratante que, conociendo que el acto adoleca de un objeto o causa ilcita, de todos modos lo celebr.
Art. 1468. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

Para que exista esta sancin el contratante tiene que haber actuado a sabiendas. La mayora de los autores sostiene que debe tratarse de un conocimiento real de la ilicitud del objeto o de la causa, que no basta con la ficcin de conocimiento del art. 8. Es decir, si contraviene una norma legal, debe conocer esa norma legal.

243 ii. No procede la restitucin si la persona ha adquirido el bien mediante una prescripcin adquisitiva. De ese modo, lo que no logr mediante el acto o contrato, lo obtiene mediante la prescripcin adquisitiva. iii. Tampoco procede la restitucin cuando el acto o contrato nulo dio lugar a una obligacin natural, porque justamente lo que caracteriza a una obligacin natural es que el acreedor que no tiene accin para exigir el cumplimento, tiene excepcin para retener lo que voluntariamente el deudor le hubiere pagado. iv. Una excepcin parcial (las anteriores son excepciones totales). Si se celebra un contrato con una persona incapaz y en razn de ello existe una causal de nulidad, el que celebr el contrato con el incapaz solo puede pedir la restitucin por parte del incapaz en la medida en que ste se hubiere hecho ms rico. Por consiguiente, solo hay una restitucin parcial, hasta la medida en que el incapaz se hubiere hecho ms rico. Se entender haberse hecho ms rico el incapaz si las cosas recibidas, o las adquiridas por medio de esta, le hubiesen sido necesarias, o si las cosas recibidas o las adquiridas por medio de estas que no le hubieren sido necesarias subsistan y el incapaz quisiera retenerlas. Por consiguiente, en dos hiptesis el incapaz se ha hecho ms rico: 1 si las cosas recibidas, o las adquiridas por medio de estas le hubieren sido necesarias. Por ejemplo, el incapaz en virtud del contrato recibi una suma de dinero, y con ese dinero pag la colegiatura de la Universidad. No cabe duda que fueron necesarias, y que por consiguiente el incapaz se hizo ms rico. 2 Pero tambin existe la posibilidad de que el incapaz, en vez de pagar la colegiatura, hubiese comprado una moto. En ese caso la moto no es necesaria, pero en el momento en que se demanda la nulidad, la moto existe, y el incapaz la quiere retener. Entonces, tambin se entiende que se ha hecho ms rico. (Opazo): El fundamento de la contra excepcin restitucin en el evento que pruebe que el incapaz se hizo ms rico- radica en que el legislador entiende que si el incapaz se ha hecho ms rico, no hubo aprovechamiento de parte del que contrat con l. Luego, desaparece el fundamento de la excepcin, y volvemos a la regla general en esta materia, cual es, el DERECHO A SER RESTITUIDO, art., 1688 CC. b. Efecto respecto de terceros: lo primero que uno se puede preguntar es cundo surge el tercero? Habr tercero cuando quien celebr un contrato que se declara nulo a su vez hubiera enajenado o hubiere gravado a favor de otra persona las cosas que recibi en virtud de ese contrato. Ejemplo: se celebra un contrato de cv entre Jos y Marcial. Jos le vende un vehculo a Marcial, y ste, a su vez, empea el vehculo a Susana. Se declara nula la cv entre Jos y Marcial. Qu ocurre con respecto a Susana, cuyo derecho deriva de este contrato que se declara nulo? La pregunta es ahora la nulidad del contrato afecta a los terceros? S, la nulidad afecta a los terceros. Por

244 consiguiente en el ejemplo, declarada nula la compraventa entre Jos y Marcial, la prenda que se haba constituido a favor de Susana queda tambin sin efecto. Le afecta a Susana, que es tercera. Esta nulidad afecta a todos los terceros, estn de buena fe o estn de mala fe. Es decir, ignoren o conozcan que el contrato celebrado y que se declara adoleca de una causal de nulidad. En este s, segn el art., 1689 CC la nulidad judicialmente declarada da ACCION REINVINDICATORIA contra terceros poseedores. Observaciones de Opazo relativas a los efectos respecto de terceros. En materia de nulidad hay accin reivindicatoria contra TODOS los terceros poseedores independientemente de si estn de buena o mala fe, esto es irrelevante en lo que dice relacin con el ejercicio de la accin reivindicatoria, pero si resulta de inters al aplicar las reglas de prestaciones mutuas. Hacemos esta precisin porque tratndose de otras causales de ineficacia como la resolucin si se distingue entre terceros de buena y mala fe, y slo hay accin reivindicatoria en contra de terceros de mala fe. b.1) Situacin de excepciones: Excepcionalmente no va a afectar a los terceros en ciertas hiptesis. 1 Cuando el tercero haya adquirido el dominio u otro derecho real sobre el bien mediante la prescripcin adquisitiva. 2 Cuando se declara la rescisin del decreto que concedi la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. Explicacin: Una persona aparece como desaparecida, es decir, no se tiene noticias sobre ella y no se sabe si est viva o muerta. Entonces, se contempla por el ordenamiento jurdico un procedimiento: la declaracin de muerte presunta. En definitiva se va a declarar muerta a una persona ignorndose si vive o no. Este procedimiento consta de 3 etapas: 1. la mera ausencia; 2. la etapa de posesin provisoria de bienes del desaparecido, y 3.la etapa de posesin definitiva de los bienes del desaparecido. En la primera etapa, en la que ha transcurrido menos tiempo, no surgen efectos jurdicos importantes. En la segunda, en la que ha transcurrido ms tiempo s surgen efectos jurdicos importantes, porque ahora atendido el tiempo transcurrido, es ms posible que la persona est muerta a que est viva. La ltima etapa, se producen ms consecuencias jurdicas, porque ahora las posibilidades de vida del desaparecido son muy pocas, y se procede como si esa persona hubiese fallecido en la realidad. Ahora bien, nos encontramos en la tercera etapa: la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. Y la persona cuya muerte presunta se haba declarado, aparece. Por consiguiente, recupera todos sus bienes, pero los recupera en el estado en que se encuentren al momento en que reaparece. Por lo tanto, si aquellos a quienes se haba dado la posesin definitiva de los bienes del desaparecido lo hubiesen enajenado, estos no se devuelven. Si esas personas que tenan la posesin definitiva lo hubiesen gravado, la persona lo recupera con el gravamen, si lo hubiese hipotecado, lo recupera, pero con la hipoteca. Por consiguiente, los terceros en cuyo favor se

245 enajen o se gravaron los bienes no se ven afectados, conservan los derechos que haban obtenido. 3 Tratndose de la rescisin por causa de lesin enorme: Si se declara la nulidad de un contrato de compraventa por lesin enorme, los terceros no se ven afectados. En efecto, si el comprador hubiere enajenado el bien a un tercero no procede la nulidad por lesin enorme. Si el comprador hubiere gravado los bienes que compr a favor de un tercero, por ejemplo constituyendo una hipoteca, cuando el comprador deba devolverle el bien a su vendedor tiene que devolverlo purificado dice el Cdigo de todos los gravmenes que hubiese constituido. 4 Lo que ocurre en los casos de las indignidades para suceder. Para adquirir bienes por sucesin por causa de muerte se necesita tener capacidad y tambin tener dignidad, es decir, el sucesor debe tener un comportamiento adecuado con la persona de la cual provienen los bienes. Si no tiene ese comportamiento adecuado, ese sucesor es indigno, y por consiguiente tendr que devolver los bienes recibidos por sucesin por causa de muerte cuando la sentencia lo declare indigno. Si el indigno hubiese enajenado los bienes o los hubiere dado en garanta por ejemplo a un tercero, declarada la indignidad solo va afectar a los terceros de mala fe, no a los terceros de buena fe. Es decir, va a afectar a los terceros que contrataron con el indigno sabiendo que le afectaba una causal de indignidad. En estricto rigor, consideramos que esta situacin es ajena a una situacin de nulidad, pero la costumbre es indicarla como una excepcin. h) Acciones que pueden surgir de un acto o contrato que adolece de un vicio de nulidad. i. Accin de nulidad, que es una accin personal. ii. Accin reivindicatoria, que es una accin real. iii. Excepcionalmente tambin procede la accin indemnizatoria, por ejemplo cuando errneamente se ha contratado con una persona en esos actos intuito persone. Observacin: En estricto rigor la accin reivindicatoria slo surge cuando la sentencia que declara la nulidad se encuentra firme y ejecutoriada. Esto puedo acarrear el inconveniente que el tercero llegue a adquirir por prescripcin adquisitiva, es por ellos que en la prctica se suelen interponer ambas acciones, nulidad y reivindicatoria, en un mismo juicio para concluir con una sola sentencia que afecte tanto a la contraparte como a los terceros, y ello es posible porque el art., 17 CPC autoriza a que se puedan entablar conjuntamente 2 o ms acciones con tal que no sea incompatibles. II. Atendiendo a su publicacin se distingue entre nulidad expresa y nulidad tcita (Opazo). 1. Nulidad expresa: Es aquella en que el legislador en trminos formales, explcitos y directos seala que un acto adolece de un vicio de nulidad, por ejemplo art., 1796 CC.

246 2. Nulidad tcita o virtual: Es aquella en que se entiende que la sancin es la nulidad, no porque el legislador lo diga en forma explcita, sino que por aplicacin de las reglas generales en materia de nulidad. III. Atendiendo a su extensin, se distingue entre nulidad total y nulidad parcial. 1. Nulidad total: es la que tiene lugar cuando la integridad de las clusulas de un acto o contrato son ineficaces, vale decir, es aquella que afecta a un acto jurdico en su integridad. 2. Nulidad parcial: es la que tiene lugar cuando solo alguna de las clusulas de un acto o contrato son ineficaces, y las dems son vlidas. a) Fundamentos doctrinarios para la nulidad relativa formulados por Opazo: i. Principio de la voluntad privada: en virtud de ste, se entiende que las partes son libres para estipular TODO lo que estimen conveniente, en tanto no est prohibido por la ley ni sea contrario al orden pblico o a las buenas costumbres. Luego, si en un acto jurdico hay clusulas permitidas y otras prohibidas, debe subsistir el acto con lo que dice relacin con las clusulas permitidas. ii. Principio PACTA SUNT SERVANDA: Esto es lo pactado obliga o lo pactado debe ser observado. En virtud de este principio se entiende que si las partes han celebrado un acto jurdico, lo han hecho para que ste produzca consecuencias jurdicas, y eso que han pactado debe cumplirse en tanto no exista una razn legal que lo impida. Luego, si no existe esa razn, el acto debe mantener su eficacia, de manera que solo debe invalidarse aquellas clusulas que atentan contra la ley, el orden pblico y las buenas costumbres. b) Situacin en Chile (Opazo). 1. No tenemos en nuestro Cdigo una norma que de manera expresa acepte o rechace la nulidad parcial. Tenemos algunos casos en que el Cdigo contempla una nulidad parcial, y tenemos casos en que el Cdigo contempla nulidades totales. 2. Si encontramos normas especiales: a) Algunas aceptan la nulidad parcial, por ejemplo los art., 966 y 1058 CC. b) Otras las rechazan, como los art., 1007 y 2453 CC. Problema: Qu ocurre en los casos en que no hay norma? Opiniones: i. Algunos sostiene que la nulidad parcial PROCEDE. Argumentos: a) Aquellos caso en que el legislador expresamente admiti la nulidad parcial son manifestaciones de la regla general, cual es, que la nulidad parcial procede.

247 b) Aquellos casos en que el legislador expresamente ha sealado que la nulidad parcial no procede slo son excepcionales, que confirman que la regla general es que la nulidad parcial proceda. 2. Otros autores sealan que la nulidad parcial NO PROCEDE. Argumentos: a) Aquellos casos en que el legislador expresamente ha rechazado la nulidad parcial son manifestaciones de la regla general, que nos seala que la nulidad parcial NO PROCEDE. b) Los casos en que el legislador expresamente la admite solo son excepciones que demuestran que la regla general es que la nulidad parcial NO PROCEDE. Comentarios de Opazo: Pareciera que la regla general es que la nulidad parcial procede, pues son mucho ms los casos en que se admite la nulidad parcial, art., 1059, 1060, 1061, 1110, 1111, 1401, 1409, 1717, 1721, 1544, 2027 CC, etc. En consecuencia, esta debiera ser la regla general, y los casos en que no procede la nulidad parcial seran coas de excepcin. As, el CC contempla la nulidad parcial en las siguientes hiptesis. c. Nulidad parcial en el CC a. En el testamento: ser nula la disposicin testamentaria que pareciera motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiere tenido lugar. Como ustedes ven aqu hay una nulidad parcial: solo es nula la disposicin motivada por error de hecho, en el resto el testamento el vlido. b. En materia de donaciones entre vivos: las donaciones de bienes races y aquellas referidas a bienes muebles que valgan ms de 2 centavos necesitan una autorizacin judicial. Si se hace la donacin sin autorizacin judicial, solo tienen valor hasta en los 2 centavos; en lo que excede es nula. c. Si en el contrato de mutuo se conviene como clusula penal un inters que exceda al mximo permitido estipular se reduce el inters a ese mximo. En lo que excede es nulo, en lo dems es vlido. d. Nulidad total en el CC a. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza es nulo en todas sus partes. Por consiguiente, no solo es nula la disposicin obtenida mediante la fuerza, sino que es nulo todo el testamento. b. En el contrato de transaccin. La transaccin es un contrato en que las partes ponen trmino extrajudicialmente a un litigio pendiente o precaven un litigo eventual. La transaccin obtenida en virtud de ttulo nulos o a consecuencia de dolo o violencia es nula totalmente.

248 LA CONVERSIN O CONVALIDACIN DE LOS ACTOS JURDICOS I. Concepto: Es la transformacin de un acto o contrato nulo en otro vlido. Se supone que no se refiere de un modo genrico a esta conversin del negocio jurdico, pero hay disposiciones que precisamente s importan la transformacin de un negocio jurdico en otro negocio jurdico plenamente vlido. (Opazo): Concepto de conversin, es la transformacin de un acto jurdico nulo a un acto jurdico vlido, por reunir ste, los mismos requisitos esenciales, y por perseguir los mismos fines queridos por las partes al celebrar aqul. Precisiones formuladas por Opazo: 1. Para que proceda la conversin debemos estar frente a un acto jurdico nulo, pero NO PROCEDE frente a cualquier causal de nulidad, ya que las hiptesis de objeto ilcito, causa ilcita o actos de personas absolutamente incapaces no son compatibles con la conversin. 2. Ese acto jurdico nulo se va a transformar en un acto jurdico distinto y vlido. 3. El fundamento para que opera esta transformacin se encuentra en que el acto jurdico vlido, tiene los mismos elementos esenciales y cumple la misma finalidad que el acto jurdico nulo. II. Requisito de la conversin 1 Requisito objetivo: es necesario que el acto jurdico nulo contenga todos los elementos indispensables para que se forme otro acto jurdico diferente, pero vlido. 2 Requisito subjetivo: El requisito subjetivo de la conversin significa que aquella utilidad prctica que los autores queran obtener mediante el acto jurdico nulo se consiga tambin a travs un acto jurdico diferente. Para ser realista no pidamos lo imposible. No podemos pedir que el nuevo acto jurdico vlido satisfaga ntegramente las necesidades que satisfaca el acto jurdico nulo. Tenemos que aceptar que el nuevo acto jurdico vlido satisfaga una parte de las necesidades que se persegua lograr mediante el acto jurdico nulo, aquella parte que movi a los autores del acto jurdico nulo a celebrarlo. Cmo sabemos la parte que movi a los autores del acto jurdico nulo a celebrarlo? El asunto es el siguiente: aceptaremos la conversin del negocio jurdico siempre que podamos presumir que si los autores hubiesen sabido que no podan celebrar el acto jurdico porque era nulo, habran optado por celebrar el otro acto jurdico, el que es vlido. III. Situacin en Chile i. No hay una norma que en trminos generales regule el teme de la conversin. ii. Existen normas particulares que se refieren a ella:

249 1 A propsito de las donaciones, art., 1137 n 3 CC: La ley distingue entre donaciones revocables y donaciones irrevocables (art., 1136 CC). Las donaciones por causa de muerte son las donaciones revocables, que son aquellas en que el donante se reserva la facultad de dejarla sin efecto por su propia voluntad, de manera que solo se torna irrevocable cuando fallece el donante. En cambio la donacin entre vivos, constituye una donacin irrevocable y es un contrato en que una persona se obliga a transferir todo o una parte de sus bienes a otra, de manera irrevocable y gratuita. Ahora la donacin revocable necesariamente debe contar en un instrumento, pero si se omite esa solemnidad la donacin debiera ser nula, sin embargo la ley seala que valdr como donacin irrevocable en lo que fuere de derecho. Comentario: Hay autores que sealan que en este caso NO HAY CONVERSION porque sigue siendo una donacin, slo que diferente. 2 A propsito de las donaciones remuneratorias art., 1433 CC: son aquellas que expresamente se hicieren en retribucin de servicios especficos, siempre que estos sean de los que suelen pagarse. Estas donaciones deben constar por escrito o por instrumento pblico dependiendo de la naturaleza del bien donado, y en ese instrumento debe sealarse cuales fueron los servicio que se remunera. Ahora bien, si no se otorga instrumento, pblico o privado, o no se deja constancia, esa donacin remuneratoria se transforma en gratuita. 3 Si nos encontramos frente a un mandato nulo, y el mandatario de buena fe ejecuta el mandato, este mandato se transforma en una agencia oficiosa. 4 El instrumento pblico otorgado ante un funcionario incompetente o bien que adolezca de otra causal de nulidad por haberse omitido una formalidad de ese instrumento, valdr como instrumento privado siempre que se encuentre firmado por quien lo otorga.
Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno. Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.

5 En el Cdigo de comercio se reglamenta el contrato de seguros. El seguro debe celebrarse bajo una escritura pblica o privada, y la manera de probar el seguro es precisamente mediante ese instrumento pblico o privado. Ahora bien, si no hay instrumento pblico o privado, y por consiguiente el seguro se ha ajustado solo verbalmente, valdr como un contrato de promesa de seguro -art., 515 Cco- siempre que se est de acuerdo en la cosa, en el riesgo y en la prima.

250 Observacin: Esta disposicin es doblemente excepcional, ya que por una parte admite la conversin y por otra permite una promesa verbal, siendo que el art., 1554 n 1 CC el contra de promesa debe contar necesariamente por escrito. 6 El art., 769 CC prohbe constituir 2 o ms usufructos sucesivos o alternativos. En el caso que se constituyen 2 o ms usufructos sucesivos o alternativos, la constitucin de estos usufructos debiera estar sancionada con la nulidad absoluta, porque habra objeto ilcito, sin embargo el legislador considera validos estos usufructos, slo que los usufructos posteriores sern considerados como SUSTITUTOS para el evento de faltar los anteriores. Comentario: Algunos autores sealan que en estricto rigor NO HAY CONVERSION, sino que estamos frente a una simple aplicacin del art., 10 CC, ya que esta norma seala que por regla general los actos prohibidos estn sancionados con la nulidad, pero la propia ley puede establecer una sancin diferente.

LA SIMULACIN I. Antecedentes: 1. El CC no regula la simulacin de manera sistemtica. 2. Slo hay disposiciones aisladas que tangencialmente se refieren a ella, como los art., 906 y 1707 CC. 3. Consecuencia de lo anterior, se trata de una construccin de la doctrina y jurisprudencia. II. Concepto de simulacin: Es la manifestacin de una voluntad distinta del verdadero querer de quienes la emiten. Por consiguiente en materia de simulacin nos encontramos con dos voluntad: una simulada, que es la que se exterioriza, y una voluntad real que es la que se mantiene en reserva. (Opazo): Concepto de simulacin, es un acuerdo de voluntades destinado a manifestar una voluntad distinta del querer interno de las partes. III. Observaciones: a) La simulacin supone la existencia de un acto aparente, que no tiene concordancia con la realidad. b) Esa divergencia es voluntaria y ha sido querida por las partes.

251 c) Hay autores que sostiene que el derecho no puede permitir la simulacin, ya que esto implicara permitir que la gente pueda mentir. d) La mayora de los autores sostiene que la simulacin en principio no est ni prohibida ni permitida, por cuanto no hay un deber jurdico genrico de decir la verdad. As, la simulacin slo estara prohibida cuando se tiene por objeto violar una prohibicin legal, una incapacidad, o perjudicar a terceros, en especial a los acreedores. IV. Requisitos 1 Expresin de una voluntad distinta de la verdadera, es decir, quienes celebran el acto jurdico hacen una declaracin de un querer que no corresponde a su voluntad efectiva. 2 Acuerdo entre las partes, es decir, debe haber una concordancia entre quienes celebran el acto o contrato. Algunos autores sostienen que la simulacin solo es posible cuando el acto es bilateral, es decir, cuando es obra de dos o ms partes, porque solo ah sera posible este acuerdo. Personalmente, pensamos que es posible en un acto jurdico unilateral, siempre que sea un acto jurdico recepticio, es decir, aquellos en que la declaracin de voluntad est dirigida a otra determinada persona. Y en ese supuesto, el acuerdo es entre el autor del acto jurdico y la persona a la que est dirigida esa declaracin de voluntad. 3 nimo de engaar: lo que se busca con la simulacin es hacer que los dems crean una realidad que no corresponde a lo efectivo. El nimo es de engaar, no es de perjudicar o de defraudar. No obstante lo ms frecuente sea que se quiera engaar con la finalidad ltima de perjudicar o defraudar a otras personas. Pero perfectamente puede haber una simulacin sin perjuicio ni fraude. V. Clases de simulacin I. Segn si la simulacin es lcita o ilcita a) Simulacin lcita: es aquella que no persigue eludir una prohibicin legal ni perjudicar a terceros. b) Simulacin ilcita: es aquella que persigue eludir una prohibicin legal y/o defraudar a terceros II. Atendida la relacin entre la voluntad declarada y la voluntad real a) Simulacin absoluta: es aquella en que la voluntad declarada no encubre ninguna voluntad real. En otras palabras, es aquella que recae sobre la existencia misma del acto o contrato. En este caso, slo nos encontramos con un acto aparente, que nada tiene de real ya que la intencin de las partes ha sido la de NO celebrar acto alguno, de manera que tras el acto aparente no hay nada.

252 b) Simulacin relativa: es aquella en que la voluntad declarada encubre una voluntad jurdica distinta, vale decir, es aquella que recae sobre la naturaleza del acto o contrato. En otras palabras la intencin de las partes ha sido la de celebrar un acto jurdico, pero han disfrazado ese acto jurdico bajo la forma de una acto jurdico distinto. En consecuencia, en este caso nos encontramos con dos actos jurdicos: un acto jurdico aparente, el externo, que es el acto jurdico simulado; y el acto jurdico real, que es el acto jurdico disimulado. c) Simulacin por interposicin de persona: es aquella que recae sobre la parte que tiene inters en la celebracin del acto jurdico, vale decir, en este caso quien realmente tiene inters en el acto jurdico permanece oculto, y se vale de un testaferro o palo blanco, quien figura celebrando el acto, aunque en realidad carece de inters. VI. Casos en que el CC contempla posibilidades de simulacin 1 A propsito de las incapacidades de suceder por causa de muerte: para que una persona pueda adquirir bienes por el modo sucesin por causa de muerte, es necesario que esa persona rena dos requisitos: debe ser capaz y debe ser digna. En materia de capacidad por sucesin por causa de muerte hay reglas especiales, distintas de las que ustedes conocen a propsito de la capacidad contractual. Pudiera ocurrir que una persona quisiera dejarle bienes por testamento siendo esta ltima incapaz para sucedes. Entonces, para eludir esta incapacidad, el testador podra recurrir a dos arbitrios: 1. Disfrazar este acto jurdico testamentario bajo la forma de un contrato oneroso, o bien 2. Dejarle una sucesin testamentario por interposicin de persona, o sea, dejarle la asignacin a una persona capaz que se compromete a traspasrselo a quien es incapaz. Art. 966. Ser nula la disposicin a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin de persona. El Cdigo contempla aqu dos formas de simulacin: una simulacin relativa, que aparentemente bajo la forma de un contrato oneroso le est otorgando bienes a una persona incapaz; y contempla tambin la simulacin por interposicin de persona. 2 A propsito del mandato: no es lcito al mandatario vender de lo suyo lo que el mandante le ha ordenado comprar. Como tampoco es lcito al mandatario comprar para s lo que el mandante le ha ordenado vender, a menos que el mandante expresamente lo haya autorizado. Si el mandatario no est facultado por su mandante para vender lo que l ordena comprarle, o si el mandatario no est autorizado por su mandante para comprar lo que el mandante le ordena vender, pudiese el mandatario recurrir a una interposicin de persona. La ley dice que: Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante. 3 A propsito de la contraescritura

253 Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero. Nos encontramos aqu con una escritura pblica, que es el acto jurdico ostensible, pero adems hay una escritura privada que refleja una voluntad distinta a la que seala una escritura pblica. A este instrumento en el que consta la voluntad verdadera se le llama contraescritura porque est modificando el contenido de la escritura pblica. De acuerdo con el art. 1707 la contraescritura privada que altera el contenido de la escritura pblica no tendra valor alguno respecto de terceros. Por consiguiente, los terceros no pueden verse afectados por una contraescritura que modifica el contenido de una escritura pblica. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros: Nos dice a contrario sensu que las escrituras privadas que modifican el contenido de una escritura pblica s que producen efecto entre las partes, por consiguiente, aqu el legislador le est dando pleno valor a una escritura privada que modifica una escritura pblica, pero valor entre las partes, no respecto de terceros. Ejemplo: celebramos una compraventa de un bien raz, por lo tanto, a travs de escritura pblica. Decimos que el precio es de 70 millones de pesos, pagados al contado, de los cuales el vendedor se da por recibido a su entera satisfaccin y sin lugar a reclamo alguno. Ahora bien, en un contrato privado, las partes dicen que el precio no est pagado, sino que se har en un plazo de 3 meses. Si ms tarde el comprador quisiera sostener que el precio lo pag, porque as dice en la escritura pblica, bastar con que el vendedor saque de su escritorio la contraescritura privada. Fuera del CC y en legislacin ms reciente nos encontramos con casos en que no solo se permite la simulacin, sino que se le impone el juez la obligacin de simular, es decir, la obligacin de alterar la verdad. En efecto, cuando se celebra una adopcin, de acuerdo con la ley 19. 620 y como esta persona, supongamos, que es la que adopta, supongamos que tiene un hijo, y de acuerdo con la verdadera edad del hijo que se est adoptando no pareciera real, porque hubiera una diferencia con el hijo anterior y el siguiente de 3 meses, y nadie concibe un hijo en 3 meses, le impone la obligacin de modificar la fecha de nacimiento, de manera que los plazos pudieran corresponder al periodo de embarazo de un nuevo hijo. VII. Simulacin y moralidad Hemos dicho que la simulacin puede ser lcita, y por lo tanto, no habra ningn reparo en ello. Hay autores que se han alzado contra la simulacin, porque dicen que simular es mentir, mentir es faltar a la verdad, y faltar a la verdad constituye un atentado a la verdad y a la tica. Pero la verdad es que en esto, como en todo, depende del uso que se haga de la simulacin. Hemos visto que la

254 simulacin puede ser incluso inocente; puede haber una simulacin por delicadeza. Por ejemplo, Pedro le quiere regalar un dpto. a Beatriz, pero si lo hace, los corredores pensarn qu favores estar pagando a Beatriz. Para evitar todo aquello, Pedro y Beatriz simulan una venta, y Pedro le vende el dpto. VIII. Efectos de la simulacin Vamos a distinguir entre efectos entre las partes y efectos entre terceros. i. Efecto entre las partes: debe prevalecer la voluntad real, por sobre la voluntad declarada. La idea que atraviesa todo el Cdigo sobre este punto es una idea subjetiva: lo que debe primar es lo que las partes realmente han querido. Las partes tienen la posibilidad de demostrar que la voluntad real es distinta de la verdad declara, porque ellas saben lo que ha ocurrido. Ahora, las partes podrn recurrir a las contraescrituras, en el evento que hayan tomado la precaucin de otorgar un instrumento privado o pblico dejando constancia de la verdadera intencin al celebrar un acto o contrato, pero si no fuera posible podrn recurrir a otros medios probatorios. ii. Efectos respecto de terceros: como ustedes entendern, los terceros solo han tenido acceso al acto jurdico aparente, a la voluntad declarada. Los terceros normalmente no tienen acceso a cual sea la voluntad real, por consiguiente, en principio, la voluntad real no puede producir efectos respecto de terceros. A los terceros no le puede afectar el que la voluntad real sea diferente al de la voluntad declarada. Sin embargo, puede acontecer que a los terceros en ciertas hiptesis les convenga hacer prevalecer la voluntad real, y en ese caso s realizarlo. Por consiguiente, la simulacin no afecta a terceros, pero ellos pueden prevalecerse de la simulacin haciendo valer el acto jurdico oculto. Qu ocurre en el caso de conflictos entre terceros? Por ejemplo, a un tercero le interesa que prevalezca la voluntad real y a otro tercero le interesa que prevalezca la voluntad declarada. Habr que averiguar qu terceros estn de buena fe y qu terceros estn de mala fe. Por consiguiente, debe prevalecer la buena fe de los terceros. IX. Prueba de la simulacin En esta materia, hay que distinguir: 1. Entre las partes: respecto de ellas prevale la voluntad real, por cuanto las partes no buscan engaarse a s misma. De manera que las partes estn en condicin de acreditar la voluntad real. a) Para estos efectos cuenta con TODOS los medios probatorios, salvo la prueba testimonial en los casos de inadmisibilidad de la prueba testimonial. Esto es lo que ocurre tratndose de los actos y contratos que deben constar por escrito, que son aquellos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM.

255 b) Lo normal ser que las partes recurran a la CONTRAESCRITURA (toda escritura que tiene por objeto derogar o modificar lo estipulado en una escritura) para probar la voluntad real. Pero tambin pueden recurrir a otros medios de prueba, como la confesin, las presunciones, etc. 2. Respecto de terceros: Los terceros pueden acreditar la voluntad real a travs de TODOS los medios de prueba, ya que a ellos no les afecta las limitaciones a la prueba testimonial. Con toda, esta situacin no los deja en mejor posicin, porque lo normal es que habiendo simulacin NO existan medios de prueba directos. En consecuencia el medio de prueba ms importante es el de las presunciones. X. Accin de simulacin a) Simulacin absoluta: Si nos encontramos frente a una simulacin absoluta, es decir, aquella que no encubre ninguna otra voluntad distinta, naturalmente que ah nos encontramos con un acto jurdico inexistente, o al menos en nuestro derecho, un acto absolutamente nulo, porque a ese acto jurdico le hacen falta todos los elementos: no hay voluntad o consentimiento real, no tiene objeto, no tiene causa. Por consiguiente ser inexistente, si estamos en la lnea de Claro Solar, o ser absolutamente nulo, si estamos en la lnea de Alessandri y sus seguidores. b) Simulacin relativa: Si nos encontramos frente a una simulacin relativa, habr que ver qu ocurre con el acto jurdico oculto, con el acto jurdico simulado. Si este acto jurdico rene todos sus requisitos de existencia y validez, ser un acto jurdico totalmente eficaz. Si le falta alguno de estos requisitos ser un acto jurdico inexistente o nulo. Los autores han reconocido la existencia de una accin de simulacin, que tiene por objeto hacer prevalecer el acto jurdico disimulado. Los autores no se ponen de acuerdo respecto al plazo de prescripcin de la accin de simulacin, pero nos parece que no habiendo un plazo especial tenemos que aplicar la regla general respecto a la prescripcin, y este plazo es de 5 aos contados desde que la obligacin respectiva se haya hecho exigible. (Opazo): La accin de simulacin es aquella que tiene por objeto que el juez declare cual es la voluntad real de los contratantes. Caractersticas de la accin de simulacin 1. Es una accin personal 2. Es una accin patrimonial 3. Es transferible 4. Es transmisible 5. Es prescriptible 6. Es renunciable

256 7. En cuanto a su naturaleza, es una accin de inoponibilidad 8. Tambin se puede hacer valer como excepcin Observacin: El ejercicio de la accin de simulacin solo tiene por finalidad que el juez declare cual es la voluntad real, pero por s sola no afecta la eficacia del acto jurdico. De ah que lo normal es que se ejerza conjuntamente con otra accin. Por ejemplo: a) En caso de simulacin absoluta: Si se declara que falta la voluntad, podr demandarse la INEXISTENCIA o NULIDAD ABSOLUTA del acto aparente. b) En caso de simulacin relativa: Por ejemplo la donacin que se disfraza de compraventa, una vez que el juez ha declarado que la voluntad real era la de celebrar una donacin, podr demandarse la NULIDAD ABSOLUTA por la omisin de la solemnidad de la insinuacin. c) Si el juez declara que los realmente interesados en la compraventa eran cnyuges no separados judicialmente, podr pedirse la NULIDAD ABSOLUTA de esa compraventa por objeto ilcito. Problema: Qu ocurre si a determinados terceros les interesa hacer prevalecer la voluntad real, y a otros terceros les interesa hacer prevalecer la voluntad declarada? La doctrina no es unnime al enfrentar este conflicto, sin embargo mayoritariamente se ha sealado que las consecuencias de la simulacin demandada por terceros no afecta a otros terceros que estaban de buena fe. Luego, la simulacin solo afectara a los terceros de mala fe, esto es, aquellos que saban o deban saber que sus derechos derivaban de un contrato simulado.

LA PRUEBA Los autores claman ms vale no tener un derecho que tener uno y no poder probarlo. Esta frase demuestra la importancia de la prueba. I. La prueba en el CC chileno Nuestro cdigo se refiere a la prueba en lo fundamental en el ttulo XXI del Libro IV, es decir, partiendo del art. 1698 y siguientes. El CC se refiere a esta materia incurriendo en dos errores, un error de nominacin y un error de ubicacin: Error de nominacin: porque la llama la prueba de las obligaciones. Error de ubicacin: porque la contempla dentro de las obligaciones, y en verdad se prueban no solo las obligaciones, y por consiguiente, su ubicacin no debera estar circunscrita al mbito de las obligaciones.

257 Ttulo XXI, su epgrafe: De la prueba de las obligaciones. Es cierto, hay que probar las obligaciones, pero tan cierto como eso es que hay que probar los hechos y los actos jurdicos, aunque no sean contratos, y los efectos, aunque estos no sean obligaciones. El CC se refiere en otras partes acerca de la prueba, por ejemplo, a propsito del estado civil de las personas existen normas especiales respecto de la prueba II. Concepto de prueba Puede significar varias cosas: a) Puede significar medio probatorio: cuando decimos la prueba testimonial o la prueba instrumental, no estamos refiriendo a la prueba como un medio probatorio. b) Puede significar la carga de probar, es decir, quin debe asumir el rendir una prueba, por ejemplo, cuando decimos al deudor le corresponde la prueba de haber pagado. c) Tambin puede significar el resultado de lo obtenido a travs de un medio probatorio. Por ejemplo, cuando decimos la prueba del demandante es ms convincente que la del demandado. d) Puede significar el concepto de ella dentro de un juicio, que es por lo dems la definicin habitual que se tiene de la prueba. En tal sentido: La prueba es la demostracin por los medios legales de la existencia, veracidad y exactitud de un hecho sustancial, pertinente y controvertido que sirve de fundamento de un derecho que se reclama. Observaciones: a. La prueba que tiene lugar ante los tribunales de justicia no siempre se refiere a hechos dentro de un juicio, porque a los tribunales debemos acreditar a veces ciertos hechos dentro de un procedimiento no contencioso, en el que no hay contienda entre partes, y por lo tanto, no hay juicio. As por ejemplo, si para obtener la autorizacin judicial para enajenar un bien raz de un pupilo tenemos que acreditar la necesidad o la utilidad de esa venta, esa prueba la rendimos ante un tribunal de justicia, pero esa prueba est dentro de un procedimiento voluntario, no dentro de un juicio. b. La prueba se rinde tambin fuera del juicio, por ejemplo, cuando celebramos un matrimonio, se necesita a lo menos de 2 testigos, que acrediten que los esposos no estn afectados por un impedimento para contraer un matrimonio. Y esta prueba no se da dentro de un juicio, ni se presenta ante los tribunales de justicia, sino que se presenta ante una autoridad civil. Por lo tanto, este concepto de prueba debe entenderse con estas aclaraciones que acabo de dar III. Qu se debe probar?

258 1 Se deben probar los hechos a) Se deben probar los hechos jurdicos, es decir, aquellos que producen consecuencias de derecho. b) Se deben probar los hechos notorios? Hecho notorio es el hecho conocido por la generalidad de las personas que habitan el lugar y la poca en que el hecho ha acontecido. Por consiguiente, este hecho no necesita ser probado?. Ocurre esto en nuestro ordenamiento jurdico? En nuestro ordenamiento jurdico, tratndose de los incidentes, no del juicio principal, la ley autoriza para que el juez pueda resolver el incidente de plano, es decir, sin abrir un trmino probatoria, cuando el hecho en que se funda sea de pblica notoriedad. Es decir, se deben probar los hechos notorios, a menos que sea un incidente. c) Se deben probar los hechos negativos? En principio debemos sostener que los hechos negativos no se pueden probar. Por ejemplo: cmo probar que en el mes de mayo nunca fui a Santiago? Si lo quiero probar con testigos tiene que ser gente que anduvo conmigo todo el mes de mayo, durante el da y durante la noche. Entonces se dice que los hechos negativos no se pueden probar, pero, los hechos negativos se pueden probar acreditando el hecho contrario. En efecto, basta con probar que una vez fui a santiago para destruir la idea de que nunca fui a Santiago. Lo que ocurre es que los hechos negativos, al igual que los hechos positivos, cuando son indeterminados, no se pueden probar. d) Los datos culturales hay que probarlos? Porque el principio es que todo antecedente debe ser probado. Pensamos que no, no es necesario que probemos al juez que hubo una primera o segunda guerra mundial; o probarle que una vaca es un mamfero. Entonces: a) Se deben probar los hechos jurdicos b) Se deben probar los hechos notorios, a menos que se trate de incidentes. c) Se deben probar los hechos negativos d) Los datos culturales no necesitan ser probados. Qu caracteres o requisito debe reunir una prueba dentro de un juicio? Los hechos deben ser sustanciales, pertinentes (el hecho tiene que tener relacin con la materia objeto del pleito) (debe tener influencia determinante en la resolucin del asunto que se discute en la causa) y controvertidos (que sean hechos discutidos). 2. El derecho no debe probarse Como ustedes recuerdan, nuestro ordenamiento contempla un sistema de ficcin de conocimiento de la ley. El legislador creando artificialmente una determinada ficcin, ha prescrito que nadie puede alegar ignorancia de la ley una vez que ha entrado en vigencia. Si fuera posible

259 alegar la ignorancia de la ley o el concepto equivocado de la ley, estaramos frente a una situacin de nihilismo jurdico. Excepcin Con todo, el derecho debe ser probado en dos casos: a) Cuando se trata de un derecho extranjero. La ficcin de conocimiento de la ley se limita a la ficcin del conocimiento de la ley chilena, no extranjera. Cuando en alguna hiptesis debe resolverse un asunto de acuerdo con la ley extranjera ese derecho debe ser probado. Se prueba mediante un informe de peritos, es decir, se le pide a un jurista experto en el derecho extranjero que se debe acreditar. b) Se debe probar la costumbre. Al respecto debemos decir que nuestro CC no contempla la costumbre como una fuente del derecho, a menos que expresamente el legislador se remita a ella. Art. 2. La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella. Por consiguiente, el hecho de la calificacin de la costumbre que ustedes conocen, la costumbre es segn la ley. Solo cuando el legislador se remite a la costumbre, entonces constituye derecho. El legislador, por ejemplo, se remite a la costumbre en varios aspectos del contrato de arrendamiento. Cuando la costumbre constituye derecho porque la ley se remite a ella es necesario probarla. Cmo se prueba? Vamos a distinguir entre la costumbre civil y la costumbre mercantil. Nuestro CC no establece cmo se prueba la costumbre. El Cdigo de Comercio s establece cmo se prueba la costumbre. Observaciones: a. Respecto de la costumbre civil, la mayora de los autores sostiene que se puede acreditar por cualquier medio probatorio contemplado en nuestra legislacin procesal. Vitorio Pescio, en cambio, piensa que se debe probar de acuerdo con la reglas de la costumbre mercantil, y por consiguiente, no se podra probar con cualquier medio probatorio. b. Respecto a la costumbre mercantil el Cdigo de Comercio establece dos maneras de probar la costumbre mercantil: 1. Mediante dos sentencias judiciales que aseverando la existencia de la costumbre hayan sido pronunciadas conforme a ella. 2. Mediante 3 escrituras pblicas anteriores a los hechos que se deben acreditar en el juicio.

260 Art. 5 del Cdigo de Comercio: No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno de estos medios: 1 Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella; 2 Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba. Cmo consigo las primeras 2 sentencias o cmo consigo las primeras 3 escrituras pblicas? En verdad creo que esto es insoluble. El rigor con que el Cdigo de comercio pide que se pruebe la costumbre, hace que la autorizacin de la costumbre en materia mercantil, sea prcticamente inexistente. IV. Quin debe probar? El onus probandi, es decir, el peso de la prueba, no constituye una obligacin. O sea, nadie est obligado a probar los hechos. Si constituyera una obligacin nos encontraramos con lo siguiente: a. Toda obligacin supone como contrapartida la existencia de un derecho personal a favor de otro titular, y respecto de la carga de la prueba no existe una contrapartida que tenga el derecho que exigirnos que probemos algo. b. Si el probar fuese una obligacin y una parte no lo hiciera en el juicio, la otra parte podra pedir el cumplimiento compulsivo de esta obligacin, y esto tampoco es posible. Nadie puede recurrir a la justicia para que sta le exija a una persona la prueba de un determinado hecho. Qu significa una carga de la prueba? Significa que si quiero obtener el reconocimiento de un derecho que reclamo, debo probar los hechos en que fundo mi pretensin. No estoy obligado a probar, pero si no lo pruebo no consigo el resultado que busco. A quin incumbe probar? El Cdigo nos dice: incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o estas. Art. 1698. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del juez. Por consiguiente: a) El que alega la existencia de una obligacin tiene que probarla. b) El que alega la extincin tiene que probarla

261 Recuerden que en nuestro Cdigo, la materia de la prueba la regula a propsito de las obligaciones. Pero partiendo de esta norma, tenemos que darle una aplicacin extensiva, se trate de obligaciones o de otra materia. Conforme a lo anterior, el principio del art. 1688 responde a 3 ideas. 1. Normalidad: lo normal no debe acreditarse. Lo normal se presume. Lo normal es que las personas seamos libres, y que por consiguiente no estemos vinculados por una obligacin, por eso es que esto qu es lo normal, nuestra libertad, no necesita de prueba. 2. Excepcionalidad: la excepcin tiene que probarse, porque altera la normalidad. En materia de obligaciones, lo excepcional es que estemos obligados. Por ello, cuando se alega la existencia de una obligacin, el que lo alega tiene que probarlo. 3. Lo establecido: estando acreditada una situacin, el que afirme lo contrario tiene que probarlo. En efecto, cuando se prueba que una persona est obligada, si ella sostiene que la obligacin se extingui, ella debe probarla.

Si queremos llevar esto a un mbito ms amplio que el de las puras obligaciones, podemos decir: 1. El que alega una situacin de normalidad no requiere probarlo 2 El que alega una situacin de excepcin tiene que acreditarla Miremos el asunto desde otro punto de vista. Toda vez que una persona formula una proposicin de la cual quiere obtener un resultado beneficioso tiene que probar los hechos en que funda su propsito. Por consiguiente: a. Si yo alego que Pedro me debe un milln de pesos, estoy haciendo una afirmacin de la que reporto un beneficio. Yo tengo que probarlo. b. Si Pedro alega que me pag el milln pesos, l est haciendo una afirmacin que le reporta un beneficio. l tiene que probarla. En definitiva: lo normal se presume, lo excepcional se acredita. Establecida una determinada situacin, el que alega lo contrario a ella, tiene que probarlo. Qu tenemos que probar? Los hechos, no el derecho. Quin debe probar? Todo el que hace una afirmacin contraria a lo normal, l debe probar. El que hace una afirmacin contraria al un hecho establecido, l tiene que probar. V. Cmo se debe probar? Nos encontramos aqu frente a la pregunta acerca de los medios probatorios. Hay 3 sistemas con respecto a la prueba:

262 1. Sistema de la prueba legal o tasada: Se caracteriza porque el legislador establece los medios probatorios que las partes pueden utilizar y adems seala el valor que tiene cada uno de estos medios probatorios. Por consiguiente, aqu no hay libertad del juez. El legislador preestableci los medios probatorios que deben utilizarse, y luego le asign a cada medio probatorio un determinado valor. Tiene de ventaja el de la seguridad, en el sentido que nada queda al arbitrio del juzgador. Tiene de inconveniente la rigidez, porque las partes solo tienen con los medios probatorios que el legislador establece. 2. Sistema de la prueba libre: Se caracteriza porque las partes pueden utilizar todos los medios probatorios y el valor que se le asigne a cada prueba queda entregado a discrecionalidad del tribunal. Su inconveniente es que el merito de cada medio probatorio queda a criterio del juez; su valor consiste en la amplitud de medios que la partes pueden utilizar. 3. Un sistema mixto: De acuerdo con este sistema, el legislador establece los medios probatorios que pueden ser utilizados, pero el valor que se le asigne queda entregado a la discrecionalidad del juez. VI. Sistema en nuestro pas En nuestro pas podramos decir que en principio se reconoce el sistema de la prueba legal o tasada. Por consiguiente, el legislador establece los medios probatorios y le asigna un valor a cada uno de ellos. Sin embargo lo anterior tiene algunas morigeraciones o variantes. a. Frente a varios medios probatorios utilizados en una causa, se le permite al juez hacer prevalecer aquella prueba que pareciere ms conforme con la verdad. Es decir, aqu nos encontramos con un margen de discrecionalidad al juez. b. Se permite que una presuncin pueda constituir plena prueba, siempre que se renan determinadas condiciones. c. Las ltimas modificaciones en el mbito de los procedimiento de familia y de los procedimientos laborales, etc. incorporan como medio para establecer el valor del aprueba el que el juez resolver la apreciacin de la prueba bajo las regla de la sana crtica. Ahora bien, cuando un magistrado debe apreciar la prueba bajo las reglas de la sana crtica no significa que lo vaya a hacer a su arbitrio, sino que debe hacerlo bajo las reglas de la lgica, de la experiencia y de la ponderacin. De manera que, tiene libertad, pero una libertad enmarcada dentro de estos principios. VI. Clasificaciones de los medios probatorios a) Atendido a la forma como se rinde la prueba

263 a. Prueba oral: la que se rinde a viva voz, por ejemplo, la prueba testimonial b. Prueba escrita: la que consta de un instrumento pblico o privado b) Atendido a la manera como se genera la prueba a. Prueba directa: es la que acredita el hecho de una manera inmediata, sin necesidad de un mayor razonamiento. Ejemplo: la prueba de testigos, la documental, la confesin de parte b. prueba indirecta: es la que se deduce la veracidad de un hecho teniendo como base otros acontecimientos acreditados. Ejemplo: las presunciones, es decir, se deduce un hecho desconocido teniendo como base otros hechos ya conocidos. c) Atendido al momento en que se genera el medio probatorio a. Pruebas preconstituidas: es aquella que se genera el medio probatorio antes de la controversia en la que tiene lugar dicha prueba. Ejemplo: los instrumentos b. Pruebas a posteriori: se genera una vez que ya han ocurrido los hechos controvertidos. Por ejemplo, la testimonial, la inspeccin personal del tribunal, etc.

d) Atendido el valor de los medios probatorios a. Medios probatorios que constituyen plena prueba: son aquellos que por s solo bastan para acreditar un hecho. Ejemplo: la confesin, Que diga cmo le debe a Pedro 1 milln de pesos S. Bata con eso b. Medios probatorios que constituyen semi plena prueba: son aquellos que para dar pro acreditado un hecho necesitan ser complementado por otro medio probatorio.

VII. Medios probatorios contemplados en nuestra legislacin Los medios probatorios en Chile son: 1. Instrumentos 2. Testigos 3. Confesin 4. Inspeccin personal del tribunal 5. Informe de peritos 6. Presunciones

264 Art. 1698. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del juez. Ahora bien, el art. 1698 inc. 2 contempla un medio probatorio que consiste en el juramento deferido. Este sistema actualmente no tiene existencia. Es un medio probatorio que se calific de heroico. Para que tengan una idea: una de las partes aceptaba pasar por lo que dijera la contraparte en el juicio, con respecto a determinado hecho. Por ejemplo: yo, demandante, defera el juramento al demandado, y yo aceptaba que lo que el demandado dijera bajo juramento lo tena que aceptar por verdadero. El art. 1698 no contempla el informe de peritos, pero s lo contempla el CPC. 1. INSTRUMENTOS Al parecer, en nuestro ordenamiento no hay una diferencia entre las palabras instrumentos y documentos, porque el legislador las emplea de una manera indistinta. Concepto de documento: es todo escrito que da constancia de un hecho, que es una idea ms amplia de lo que es un instrumento. Concepto de instrumento: es todo escrito que da constancia de un hecho. Una escritura pblica es un instrumento; un certificado expedido por un oficial del registro civil; un certificado expedido por el secretario de una Universidad; un certificado expedido por el director de una escuela; un certificado expedido por un mdico; la lpida del cementerio que indica el nombre, fecha de nacimiento y de defuncin de una persona. Pongo este ltimo ejemplo, para que ustedes se den cuenta que instrumento es todo escrito que da constancia de un hecho. a) Importancia de los instrumentos La prueba documental, sin duda, es muy importante. La prueba instrumental tiene ventaja, por ejemplo, por sobre la prueba testimonial, y tiene ventaja en un doble sentido, por: a. Por su permanencia. Los instrumentos permiten que la prueba se extienda en el tiempo. En verdad, hay un aforismo latino que lo seala: las palabras vuelan, los escritos quedan. b. Desde un punto de vista tico. El documento es un testigo imposible de corromper. Al testigo usted puede hacerle cambiar su declaracin. Napolen pensaba que cada hombre tiene su precio, por lo tanto, para corromper a alguien, la nica opcin es saber cunto vale. Eso no puede ocurrir con los documentos. b) Roles de los instrumentos Los instrumentos pueden cumplir dos roles:

265 1) Constituyen una formalidad: El instrumento pblico o privado puede constituir una formalidad necesaria para la eficacia de un acto jurdico. Ejemplo: - Si celebramos un contrato de promesa, necesariamente debe constar por escrito, instrumento privado o pblico. Si no consta por escrito, la promesa no tiene ningn valor. Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1 Que la promesa conste por escrito; 2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;() - Si celebramos la compraventa de un bien raz y esta no fue hecha por escritura pblica, simplemente esa compraventa va a ser inexistente o absolutamente nula. La cv de un bien raz meramente consensual es ineficaz. Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes. La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.() 2) Constituye un medio probatorio: es decir, es una manera de probar la existencia, exactitud y veracidad de un hecho. c) Clases de instrumento Hemos dicho ampliamente que instrumento es todo escrito que da constancia de un hecho. Pero estos se pueden clasificar entre instrumentos pblico e instrumentos privados. i. Instrumento pblico: es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.
Art. 1699. Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.

Por consiguiente, para que estemos ante un instrumento pblico se necesita. a. Que sea autorizado por un funcionario pblico. Precisamente el gran valor de un instrumento pblico radica en la intervencin de un funcionario en quien se ha depositado la fe pblica, y este funcionario da constancia del otorgamiento de ese instrumento. b. Se requiere adems que el funcionario pblico sea competente, y debe serlo tanto respecto de la materia como respecto al territorio.

266 i. Competente respecto de la materia: todo funcionario que autoriza un instrumento referido a un asunto en que por ley el est facultado para dar fe de ese hecho. Ejemplo: una escritura pblica solo la puede autorizar un notario. ii. Competente respecto del territorio: cada funcionario pblico tiene un mbito territorial dentro del cual puede ejercer jurisdiccin. Por consiguiente, un oficial del Registro Civil puede otorgar un certificado de nacimiento, pero el oficial de registro civil de Rancagua no puede otorgar un certificado de nacimiento respecto de algo que registra el registro civil de Antofagasta. Un notario es una persona para autorizar una escritura pblica, pero el notario de Casablanca no puede autorizar una escritura pblica en Via del Mar c. Debe otorgarse con las formalidades legales: respecto de cada instrumento pblico, el legislador va indicando cules son las formalidades que debe contener. ii. Instrumento pblico e instrumento autntico: Nuestro Cdigo hace sinnimos el instrumento pblico y el instrumento autntico. Nos dice:
Art. 1699. Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.

Ahora bien, la autenticidad de un instrumento pblico consiste en el hecho de haber sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera en que tales instrumentos se exprese.
Art. 17. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento. La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese.

Por consiguiente, si se extiende una escritura pblica que se diga autorizada por el notario don Jorge Garca C. y que en esa escritura comparece doa Juana Rodrguez V. y don Jos Prez C. y realmente lo autoriz ese notario y comparecieron esas personas, ese instrumento es autntico. 1. Diversidad de instrumentos pblicos: Dentro de nuestra legislacin hay una gran variedad de instrumentos pblicos. Todo instrumento en que intervenga un funcionario pblico competente y se haya extendido con las formalidades legales es un instrumento pblico. Desde luego es un instrumento pblico una escritura pblica, una copia autorizada por el Conservador de Bienes Races con respecto a la inscripcin de una propiedad, un certificado de hipotecas y gravmenes que otorga un conservador de bienes races, un certificado por el oficial de registro civil respecto al nacimiento, matrimonio o fallecimiento de una persona, el certificado que otorga el secretario de una Universidad estatal.

267 Por consiguiente hay una gran variedad de instrumentos pblicos. Dentro de ellos, un instrumento pblico de gran jerarqua lo constituye la escritura pblica. La escritura pblica es una variante de un instrumento pblico. a) Escritura pblica: es el instrumento pblico otorgado ante escribano e incorporado en su protocolo o registro pblico.
Art. 1699. Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica.

Escribano, en la nomenclatura del CC, es el notario. Por lo tanto, para que estemos ante una escritura pblica es necesario: a. Que estemos ante un notario competente b. Que se incorpore en el protocolo o registro pblico de ese notario. El protocolo es una ordenada serie de matrices de escrituras pblicas, y de otros documentos que un notario autoriza y custodia con ciertas formalidades legales. El protocolo no es un libro a priori, es un libro a posteriori. Esto significa que no concluimos primero el libro y despus vamos inscribiendo en sus pginas las escrituras pblicas, sino que las escrituras pblicas se van extendiendo en cuadernillo, y despus se juntan los cuadernillos y ah se forma ese registro que se llama protocolo c. Que se cumpla con las formalidades legales. El COT seala todas las menciones que debe contener una escritura pblica. Esta es materia propia del derecho procesal. d) Valor probatorio de los instrumentos pblico Advertencia: el instrumento pblico se caracteriza porque interviene en su otorgamiento un funcionario pblico. Este funcionario autoriza el instrumento pblico. Recordemos que eso est en la definicin del instrumento pblico. Este funcionario es un ministro de fe, es depositario de la fe pblica, de tal manera que tenemos que creerle. Atendido lo anterior, un instrumento pblico va a constituir una plena prueba respecto de los hechos que el funcionario ha podido verificar por sus propios sentidos. Si el funcionario dice que el 20 de enero otorg una escritura pblica, debemos creerle, porque l es depositario de la fe pblica. I. En un instrumento pblico hay diversos aspectos que considerar: 1 En cuanto a su fecha: el instrumento pblico hace fe en que las partes y respecto de terceros en cuanto a su fecha, porque en verdad el ministro de fe, funcionario pblico, por sus propios sentidos pudo captar el da en que se estaba otorgando el instrumento. De manera que es un hecho verificado por el ministro de fe.

268 2 En cuanto a su otorgamiento: sucede algo similar. Hace plena prueba, respecto a las partes y respecto de terceros, porque es una afirmacin que hace el ministro de fe, y esto lo percibi l por sus propios sentidos. 3 En cuanto a las declaraciones formuladas por las partes: tambin hace plena prueba, respecto de las partes y respecto de terceros, porque el ministro de fe est diciendo que las partes hicieron tales declaraciones, y l percibi tales declaraciones con sus sentidos. La fecha, el otorgamiento y las declaraciones son objetivos, y por consiguiente, el ministro de fe los ha percibido por sus propios sentidos, y hacen plena prueba, respecto de las partes y de terceros. 4 En cuanto a la veracidad de estas declaraciones: este no es un hecho objetivo. Las partes hicieron tales declaraciones, el ministro las escuch, pero l no sabe que lo de las partes es verdadero o no. Esto se refiere a la concordancia entre lo que las partes dijeron y las partes quisieron. II. Valor probatorio a. Valor probatorio del instrumento pblico entre las partes: el instrumento pblico hace plena fe respecto de los concordantes respecto a la veracidad de las declaraciones que estos han formulado. Hace plena fe en dos aspectos: en los dispositivo y en lo meramente enunciativo con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato. Lo dispositivo de un instrumento pblico es lo sustancial del mismo, es decir, se refiere al objeto sobre el que versa ese instrumento. Por ejemplo, si se trata de un contrato de compraventa, sin duda que todo lo referido a la cosa que se vende y lo que se refiere al precio, es dispositivo. Lo enunciativo, por el contrario, son aquellas declaraciones accidentales al instrumento pblico.
Art. 1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes. Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por ttulo universal o singular.

Ahora bien, que el instrumento pblico haga plena fe respecto de las partes significa que lo que estas dijeron en el instrumento no se puede desvirtuar, o no se puede destruir de ninguna manera? Al respecto hay dos opiniones: 1) Alessandri dice que no se puede probar algo distinto de lo que las partes dijeron, por consiguiente, no se podra destruir la declaracin de las partes. Argumentos:

269 a. El art. 1700 nos dice que el instrumento hace plena fe respecto de los otorgantes, por consiguiente, hace plena fe y eso no se puede destruir. b. El art. 1876, a propsito de la compraventa nos dice: si en la escritura pblica de la cv se expresa haberse pagado el precio no se admitir prueba alguna en contrario. Art. 1876. La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491. Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores. c. Es de toda conveniencia para la seguridad de la transaccin, el que no pueda destruirse lo declarado en un instrumento respecto de las partes que lo han celebrado. 2) Somarriva sostiene que lo declarado por as partes en un instrumento pblico puede ser desvirtuado mediante otra prueba, y analiza cada uno de los argumentos de Alessandri: a. Es verdad que el art. 1700 dice que el instrumento hace plena fe entre las partes, peor lo que dice es que hace plena fe, o sea, que no se necesita acompaar otro medio probatorio para probar ese hecho, pero este art. no impide que mediante otro medio probatorio, que tambin debe ser un medio probatorio pleno, se destruya la afirmacin contenida en un instrumento pblico. Por ejemplo: si en el contrato de cv se dice que el precio fue pagado, y despus el vendedor llama a confesar el comprador, y el comprador declara que realmente el precio no se pag, estaramos mediante la confesin, que es un medio probatorio pleno, destruyendo la declaracin contendida en el instrumento pblico. b. El art. 1876 nos dice: Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores. Como ustedes ven, Alessandri se detena solo en una parte del inc. 2, pero en verdad el Cdigo dice algo ms. Somarriva sostiene que esta norma se est refiriendo no al valor probatorio entre las partes, sino que al valor probatorio respecto de terceros. Cuando se quiere actuar respecto de terceros poseedores de la cosa vendida, entonces no se admitir otra prueba. Por lo tanto, este art. se est refiriendo al valor probatorio respecto de los terceros. c. Es conveniente mantener la seguridad de las transacciones, pero ms importante que eso es hacer prevalecer la verdad de las declaraciones que han formulado los contratantes. La Jurisprudencia: se ha inclinado por la teora de Somarriva. La circunstancia que el instrumento pblico haga plena fe entre las partes, no significa que sea inconmovible. Que haga plena fe significa eso, no se refiere a otro medio probatorio para acreditar el hecho, pero esa prueba no es incontrovertible, sino que se puede destruir mediante otro medio probatorio

270 tambin pleno. As, si en un contrato de mutuo se declara que el mutuario recibi el dinero, y posteriormente el mutuario sostiene que no le han pagado el dinero, y llama al mutuante, y ste confiesa que el dinero no fue realmente entregado se estara destruyendo el valor probatorio del instrumento pblico. b. Valor probatorio del instrumento pblico respecto de terceros: les quiero recordar que dijimos que ciertos aspectos del instrumento pblico hacan plena prueba respecto a las partes y respecto a terceros, y esto es de acuerdo a su fecha, a su otorgamiento y en cuanto a las partes hicieron la declaracin que en l se consigna. El problema es respecto a la veracidad de esas declaraciones. El art. 1700 nos dice que respecto de la veracidad de las declaraciones, el instrumento pblico solo hace plena fe entre las partes, no respecto de terceros
Art. 1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes []

Sin embargo, recordemos un principio del onus probandi: lo normal se presume, lo excepcional debe acreditarse. Atendido lo anterior, lo normal es que las personas digamos la verdad, por consiguiente, tambin respecto de terceros se presume que las declaraciones otorgadas por los otorgantes son verdaderas. Pero esta presuncin es simplemente legal, y por tanto, los terceros pueden destruirla acreditando lo contrario. Para destruir la declaracin de un instrumento pblico por parte de los terceros, estos pueden utilizar cualquier medio probatorio. Por consiguiente, en virtud del principio de la normalidad presunta, tambin hace efectos respecto de terceros. III. Conversin de un instrumento pblico en uno privado Puede ocurrir que se otorgue un instrumento pblico, pero que ste adolezca de una causal de nulidad como tal. La ley, reunidos ciertos requisitos, lo transforma o convierte en un instrumento privado. Para esto se necesita: a. Que el instrumento pblico no haya sido exigido como una formalidad por va de solemnidad. Por ejemplo: Si se trata de la compraventa de un bien raz, no se estara reuniendo los requisitos, porque la compraventa de bienes races, por ley, atendida su naturaleza, necesita de escritura pblica. b. Ese instrumento pblico puede ser nulo por: i. incompetencia del ministro de fe que intervino, o ii. por no haberse cumplido con las formalidades legales respecto de ese instrumento. iii. Que ese instrumento pblico no est firmado por los otorgantes.

271 En tal caso, ese instrumento pblico valdr como instrumento privado.
Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno. Fuera de los casos indicados en este artculo [cuando el instrumento pblico no ha sido exigido por va de solemnidad], el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.

Por ejemplo: se celebra un contrato de promesa mediante una escritura pblica. Supongamos que la escritura pblica fuera nula por incompetencia del funcionario. Pensemos de que esta escritura que es nula, estuviere firmada por las partes, se transforma en instrumento privado, y como la promesa solo exige que conste por escrito, es decir, como la promesa vale otorgada por instrumento privado ese contrato de promesa es eficaz, porque la escritura pblica es nula, pero se transform en un instrumento privado, y la promesa solo requiere que conste por escrito.
Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1 Que la promesa conste por escrito; 2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces; []

En cambio, se celebra la compraventa de un bien raz otorgndose escritura pblica. Supongamos que la escritura pblica es nula por un aspecto formal, se transforma en un instrumento privado, pero la compraventa de bienes races no vale por instrumento privado. Esto significa por consiguiente la ineficacia de ese contrato de compraventa. IV. Impugnacin de los instrumentos pblicos Los instrumentos pblicos pueden impugnarse, es decir, restarle valor probatorio por 3 causas: nulidad, falsedad y falta de autenticidad. 1. Nulidad: Habr una nulidad de un instrumento pblico, cuando se otorgue ante un funcionario incompetente, en razn de la materia. Por ejemplo, un notario autoriza un certificado de nacimiento. Tambin lo habr cuando sea incompetente en razn del territorio, por ejemplo, cuando un notario de Via de Mar autoriza una escritura otorgada en Quilpue. Tambin lo habr cuando se otorgue un instrumento pblico sin cumplir con las formalidades de ese instrumento. 2. Falsedad: nos encontramos aqu con la impugnacin del valor probatorio de un instrumento pblico atendido que no son verdaderas las declaraciones que han dado los otorgantes. Y al respecto hemos dicho que la tendencia es a aceptar que el contenido de un instrumento pblico, en lo que se refiere a la veracidad de las declaraciones, puede impugnarse mediante otro medio probatorio.

272 3. Falta de autenticidad: la falta de autenticidad de un instrumento pblico consiste en haber sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera en que en ese instrumento se expresa
Art. 17. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento. La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese.

Por ejemplo, se otorga una escritura pblica ante una persona que declara ser notario y realmente no lo es. Le falta ah la autenticidad. a) Regla especial cuando se impugna la autenticidad de una escritura pblica
CPC Art. 429: Para que pueda invalidarse con prueba testimonial una escritura pblica, se requiere la concurrencia de cinco testigos, que renan las condiciones expresadas en la regla segunda del artculo 384, que acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el escribano, o alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los setenta das subsiguientes. Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificacin del tribunal, quien la apreciar segn las reglas de la sana crtica. La disposicin de este artculo slo se aplicar cuando se trate de impugnar la autenticidad de la escritura misma, pero no las declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica.

Si se quiere impugnar una escritura pblica, por falta de autenticidad, mediante una prueba testimonial, el CPC, establece reglas especiales, a saber. a) Deben concurrir a lo menos 5 testigos b) Estos testigos deben ser testigos sin tacha, deben ser legalmente examinados, deben indicar el fundamento de sus dichos, y deben estar contestes, estar de acuerdo, en el hecho que declaren y en sus circunstancias esenciales. c) Estos 5 testigos deben declarar que el escribano o cualquiera de los que aparecen otorgando la escritura, o que cualquiera de los testigos instrumentales, es decir, testigos que concurrieron a su nombramiento han fallecido o han permanecido fuera del lugar en que se otorga la escritura a la fecha de su otorgamiento, y dentro de los 70 das siguientes. Como ustedes comprendern, si 5 testigos de esta categora declaran que el da en que aparece otorgada la escritura el funcionario pblico haba fallecido, por supuesto que esa escritura no es autntica. Lo mismo ocurre con los otorgantes o con los testigos que concurrieron a su otorgamiento. Y lo mismo suceder si esta persona ha estado fuera de ese lugar cuando se otorga, y adems dentro de los 70 das siguientes. Lo anterior porque los tribunales permiten que una escritura se extienda y pueda ser suscrita dentro de los 60 das siguientes a su fecha. Entonces, el CPC, en su art. 429 ha extendido en 10 das ms.

273 El juez adems apreciar esta prueba con las reglas de la sana crtica
CPC Art. 384: Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de las declaraciones de los testigos conforme a las reglas siguientes: 2a. La de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos, podr constituir prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba de contrario []

Nos estamos refiriendo a un asunto de frecuente aplicacin profesional. Si quieren destruir la autenticidad de una escritura pblica necesitan cumplir con el art. 429 del CPC. VI. Instrumentos protocolizados La protocolizacin es la agregacin de un instrumento al final del registro del notario a peticin de quien lo solicita. As lo define el COT. Al respecto: a) El instrumento protocolizado puede ser un instrumento pblico o privado. Pero su mayor aplicacin lo tiene tratndose de un instrumento privado. b) Este instrumento que se protocoliza se agrega en el protocolo que lleva un notario, se agrega al final del protocolo, y en el da que se hace la protocolizacin se estampa un certificado por el notario con esta fecha y esta circunstancia protocoliza tal documento y queda protocolizado bajo tal n| al final de este registro c) La naturaleza del documento no se altera por el hecho de estar protocolizado. Por consiguiente, si se protocoliza un instrumento privado, sigue siendo un instrumento privado, no se transforma en instrumento pblico por ese hecho. d) Razones para protocolizar un instrumento: i. Una razn de seguridad material: vamos evitar que los documentos, por ejemplo, se extrave o deteriore, porque va a quedar en la notara sujeta a todas las medidas de seguridad que se impone a los escribanos. ii. Nos permite pedir copia del documento protocolizado, y por consiguiente, utilizarlo en diversos actos, o ante diversas personas o autoridades. iii. Ciertos instrumentos privados que se seala el COT una vez que se protocolizan valen como instrumentos pblicos. Esto no significa que vayan a ser instrumentos pblicos, sino que van a tener el valor de un instrumento pblico. Se asimilan, en lo que se refiere al valor, a los instrumentos pblicos. iv. Un documento protocolizado adquiere fecha cierta respecto de terceros. Fecha cierta de los documentos privados: los documentos privados no tienen fecha cierta con relacin a un terceros, porque los terceros son ajenos con respecto a un instrumento privado. Sin

274 embargo, los instrumentos privados en ciertos casos adquieren fecha cierta respecto de terceros. Desde cundo tiene fecha cierta un instrumento privado respecto de terceros? a. Desde que ha fallecido cualquiera de las persona que aparece suscribiendo el instrumento privado. Por ejemplo. Hay un instrumento privado que otorg Pedro. Ese instrumento no tiene fecha cierta respecto de terceros, porque podran ponerle cualquiera fecha a ese instrumento. Pero si hoy muere Pedro, desde hoy tiene fecha cierta, por una razn muy elemental: habiendo fallecido Pedro, no puede haber sido otorgado sino antes de su fallecimiento. Por lo tanto no hay peligro de que se haya alterado su fecha.
Art. 1703. La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal.

b. Adquiere fecha cierta desde el da en que este instrumento se ha presentado en un juicio. Por ejemplo, si el sbado presentamos en un juicio un instrumento, desde ese da tiene fecha cierta, porque si lo presentamos el sbado, no podemos haberlo hecho hoy da. c. Desde que se ha copiado en un registro pblico d. Desde que se ha inventariado por un funcionario pblico e. Desde que se ha protocolizado. El art. 1703 est complementado por el COT, en cuya virtud segn les dije, protocolizado, adquiere fecha cierta un documento privado. Para qu puede tener importancia? Si una persona le vende una misma cosa separadamente a dos o ms compradores, debe hacerle entrega de la cosa vendida a aquel comprador cuyo ttulo tiene fecha anterior. Entonces, si le venta se la hizo a travs de un instrumento privado, la fecha cierta se adquiere a travs de alguno de estos casos de excepcin sealados en el art. 1703, con la ampliacin del COT. VII. Instrumentos cuya firma ha sido autorizada por un notario Es frecuente que se lleve un instrumento privado para que el notario autorice la firma de quienes suscriben ese instrumento. Esto es de uso habitual, por ejemplo, para obtener determinados beneficios de orden provisional, o para acreditar ciertas situaciones. Por ejemplo, el estado civil de una persona. Ese sigue siendo un instrumento privado; el notario se ha limitado a autorizar una firma estampada en un instrumento (firm ante m). El notario en este caso no est actuando como ministro de fe, sino como un testigo abonado, un testigo de muy buena calidad. Es decir, est atestiguando que ante l firm la persona que dice firmar el instrumento, peor no se altera el instrumento, sigue siendo un instrumento privado. Documentos oficiales

275 Hay documentos pblicos y documentos privados. Ahora bien, hay una categora especial de documentos, otorgados por un funcionario pblico, pero que no tiene la calidad de ministro de fe, y respecto de los cuales el legislador no ha establecido determinadas formalidades. Estos se conocen en doctrina como documentos oficiales. Ejemplo: el director de un hospital da un certificado de que tal paciente estuvo hospitalizado en este establecimiento de tal da a tal da. En verdad, el director de un hospital no es ningn ministro de fe, y ese certificado no tiene ninguna formalidad de acuerdo con la ley. Entonces, se les conoce como documentos oficiales. Cmo surge esto? El CC sanciona cuando se falsifica un documento pblico, y sanciona la falsificacin de documentos privados cuando estos perjudican a terceros, y luego dice otros documentos, cules? Estos son los que se llaman oficiales. VIII. Instrumentos privados El CC no define los instrumentos privados. El CC define los instrumentos pblicos. Por consiguiente, podramos decir que instrumento privado es todo instrumento que no es pblico. Pero, seamos ms positivos, y demos un concepto de instrumento privado: Es todo escrito que da constancia de un hecho en que no hay intervencin de un funcionario pblico y se ha otorgado sin ninguna otra formalidad. I. Caractersticas 1. Ausencia de funcionario pblico. No hay aqu ministro de fe. 2. Su nica formalidad es que conste por escrito 3. Normalmente estos instrumentos requieren estar firmados, es decir, suscritos por el otorgante. Digo normalmente, porque el Cdigo acepta que el instrumento no lleve firma, pero basta con que est escrito por otorgante, segn veremos ms adelante. Firma: no hay definicin legal de lo que es una firma, pero de acuerdo con el concepto natural y obvio, firma es el nombre y apellido de una persona seguido de su rbrica. Dnde debe ir la firma? Habitualmente va al final de contenido del instrumento, por eso se dice que el documento est suscrito, es decir, firmado despus de lo escrito. Sin embargo, la firma puede ir tambin en otro lugar. Lo importante es que la firma de alguna manera demuestre que se extiende a la totalidad del instrumento. Ahora bien, en principio la firma puede ir en cualquier lugar siempre que cumpla con este requisito. Sin embargo, en determinados instrumentos la firma tiene un significado diferente segn el lugar en cual se hace. As, si yo firmo una letra de cambio cruzada en el anverso del documento, me estoy suscribiendo a . En cambio, si yo firmo una letra de cambio en el dorso del documento estoy endosando el documento. 4. Si el instrumento privado da cuenta de un acto jurdico que est sujeto a un determinado impuesto no se podr hacer valer enjuicio o ante autoridades sin haber antes pagado el impuesto. Si ese instrumento constituye un ttulo ejecutivo, es decir, un ttulo que permite iniciar un juicio de

276 ejecucin, y no se ha pagado el impuesto que lo grava, ese documento no tiene la calidad de ttulo ejecutivo. 5. El instrumento privado puede asumir dos roles: a. Tiene un rol probatorio, por eso lo estamos estudiando aqu. b. Puede ser una formalidad por va de solemnidad, es decir, un requisito externo, necesario, para el perfeccionamiento de un acto o contrato exigido por la ley en virtud de la naturaleza del acto jurdico. Por ejemplo: el contrato de promesa debe contar por escrito, y basta con que sea un instrumento privado. La promesa puede hacerse por instrumento privado, a pesar que lo que se promete necesite de un instrumento pblico. Sin embargo, el contrato de compra venta de un bien raz necesita de escritura pblica. II. Valor probatorio de los instrumentos privados Tendrn valor probatorio siempre que se renan dos requisitos: 1 Que provengan de la persona en contra de quien se hace valer. Si yo estoy litigando con Mercedes, podr invocar un instrumento privado otorgado por Mercedes, pero no podr hacer valer un instrumento privado otorgado por Raquel, porque naturalmente Mercedes no tiene por qu responder por documentos otorgados por Raquel. 2 Que haya sido reconocido o se hay mandado tener por reconocido. Un instrumento privado, en principio, no tiene valor probatorio, porque no interviene un funcionario pblico. Su valor probatorio arranca de haber sido reconocido, o que se le mande ser reconocido por la persona a la cual se est haciendo valer. Por consiguiente, este documento privado puede ser: a) Reconocido por la persona ante la cual se hace valer b) Se le mande a tener por reconocido Atendido lo anterior, el reconocimiento puede ser voluntario o judicial 1. Reconocimiento voluntario: puede ser expreso o tcito i. Reconocimiento voluntario expreso: si la persona en contra de la cual se hace valer el instrumento privado as lo reconoce en el juicio, o bien lo ha reconocido en otro juicio, o lo ha hecho en un instrumento pblico. ii. Reconocimiento voluntario tcito: cuando puesto en conocimiento de la persona ante quien se hace valer, no lo hubiere objetado dentro de sexto da, alegando su falsedad o falta de integridad.

277 La parte acompaa un documento que proviene de su contendor en el juicio, lo acompaa bajo apercibimiento, de que si dentro de sexto no objeta su falsedad o falta de integridad se tendrn por reconocidos. Si pasado 6 das, la parte no alega la falsedad o la falta de integridad, tcitamente est reconociendo. 2. Reconocimiento judicial: el juez manda por tener por reconocido un instrumento privado. El instrumento se acompa en el juicio; la contraparte lo impugn alegando falsedad o falta de integridad; el juez le dio tramitacin a un incidente; en el incidente se prob que el instrumento no era falso y que era ntegro; y el juez dicta una sentencia resolviendo un incidente en qu orden tenerlo por reconocido.
CPC Art. 346: Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos: 1 Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer; 2 Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio diverso; 3 Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo; y 4 Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial.

Advertencias: Para que tenga lugar el reconocimiento tcito (346, n2), es necesario que el documento se tenga acompaado bajo apercibimiento de que si no se objeta por falso o por falta de integridad se tendr por reconocido, por consiguiente, cuando ustedes acompaen un documento privado, tiene que acompaarlo bajo ese apercibimiento, bajo el apercibimiento del art. 346, N 2 del CPC. Y el tribunal tiene que tenerlo por acompaado bajo ese apercibimiento. Los tribunales solo aceptan como causal de impugnacin del instrumento privado el que se alegue la falsedad o la falta de integridad. Por tanto, si usted impugna por un motivo distinto, el tribunal va a decir que no habindose impugnado por una causal legal, no ha lugar no ha lugar a la impugnacin. Qu les quiero decir? No vayan a decir, por ejemplo, que ese documento es una copia no autorizada. Hay que impugnarlo por ser falso o por falto de integridad, o si no se tiene por reconocido. III. Valor probatorio de los instrumentos privados Los instrumentos privados reconocidos o mandados a tener por reconocidos y de acuerdo a los requisitos que ya hemos sealado, tienen el valor de un instrumento pblico respecto de aquellos que lo han reconocido o que se ha mandado a tener por reconocido. Por consiguiente, respecto a las partes, tiene el valor de un instrumento pblico, respecto de terceros los instrumentos privados no tiene valor.

278
Art. 1704. Los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hacen fe contra el que los ha escrito o firmado, pero slo en aquello que aparezca con toda claridad, y con tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuere desfavorable.

IX. Documentos privados especiales El Cdigo se refiere a asientos, registro y papeles domsticos. a) Asiento: es cualquier nota o anotacin que se hace en un documento. b) Registro: es lo que deja constancia aspectos relativos a la administracin de una casa. Por ejemplo: la libreta del almacn, que lleva el dependiente de un almacn sobre lo que le vende a una persona. c) Papeles domsticos: cualquier papel en que hay constancia respecto a la administracin de la economa del hogar. Estos papeles, asiento y registro son instrumentos privados, y por consiguiente para que tengan valor se necesitan que hayan sido reconocidos o mandados a reconocer. Estos instrumentos privados especiales hacen fe en contra de la persona que los hubiese escrito o suscrito. Caractersticas a. Hacen fe en contra de quien los hubiere suscrito o firmado, pero solo cuando aparezca con entera claridad y solo en aquello que sea inequvoco, no ambiguo. b. Son indivisibles, es decir, hacen fe a quien lo invoca, pero tambin en lo que le perjudica. Nota puesta al margen o al reverso de un documento: nos encontramos aqu con un documento, y a continuacin del documento se le pone una nota o se le pone al margen o dorso del documento. Si este documento ha estado siempre en poder del acreedor, esa nota tiene valor probatorio en contra del acreedor que la firm o la suscribi. Aqu lo que ocurre es que el acreedor que tiene siempre el documento en su poder, si le pone una nota, est haciendo una confesin. Por ejemplo, en el documento consta que Juan debe 2 millones de pesos, y el acreedor anota al margen me abon un milln, eso hace fe en su contra, porque l est confesando. Pude ocurrir que una copia de este documento se encuentre en poder del deudor. Si en este ejemplar el acreedor ha escrito o firmado una nota a continuacin, al margen o al dorso, esa nota tambin hace fe en contra del acreedor, porque tambin est haciendo una confesin de que recibi 1 milln de pesos. Contraescrituras: Es todo documento pblico o privado que complemente o que altera o modifica otro documento anterior. Por ejemplo, se extiende una escritura pblica de un bien raz, y en ella se expresa que el precio de venta es de 80 millones y se agrega que es precio se pag de contado y que el comprador recibi a su entera satisfaccin y sin derecho a reclamo alguno. Sin embargo, las partes otorgan una contraescritura, un documento privado por ejemplo, que dice

279 con esta misma fecha hemos suscrito la cv de un bien raz ubicado en tal parte. Hemos dicho que el precio se pag al contado, pero en realidad esto no es as, se pag solo el 50 %, y el resto se pagar dentro de dos meses. Esta es una contraescritura. 1 La contraescritura es un documento privado que modifica otro instrumento privado. La contraescritura, en este caso, solo tiene valor entre las partes, y siempre, atendido que es un documento privado que haya sido reconocida o se haya mandado a ser por reconocido. Esta contraescritura no hace fe en contra de los terceros, porque ellos lo ms probable es que los terceros no tengan acceso a este documento privado. 2 Es un instrumento privado que modifica un instrumento pblico: la solucin es semejante. El documento privado solo har fe en contra de las partes, y siempre que haya sido reconocido o mandado ser por reconocido. 3 Contraescritura constituida por instrumento pblico que modifica un instrumento privado. Tendr el valor de los instrumentos pblicos, es decir har prueba entre las partes, por mandato del art. 1700, y en principio tambin har prueba respecto de terceros, porque lo normal es que las personas manifiesten la verdad, y lo normal se presume. 4 La contraescritura pblica que modifica una escritura pblica: tiene el valor de un instrumento pblico. Ahora bien, esta contraescritura va a ser fe entre las partes y har fe tambin respecto de terceros siempre que se renan dos circunstancias: a. Que al margen de la escritura pblica que se modifica en la matriz se tome nota de la existencia de la contraescritura. b. Que tambin se tome nota de este hecho en el traslado con que ha obrado el tercero. Matriz: La matriz de una escritura pblica es la escritura pblica misma, la que forma parte del protocolo del notario, y el traslado es una copia de esa escritura. Por consiguiente, en este caso, en la matriz, es decir, en la escritura que tiene el notario se anota al margen por escritura de tal fecha las partes han modificado la escritura presente. Y el tercero ha tenido una copia, y ser necesario que en esta copia que el tercero tuvo en su poder y que le sirvi para decidir si celebraba el acto o contrato tambin existe esta nota, advirtiendo que hay una contraescritura que modifica la escritura presente. Vamos a entender por parte respecto de un instrumento tanto aquellas personas que han suscrito el instrumento, como aquellos a quienes los derechos y obligaciones que emanan del instrumento se le han transmitido por causa de muerte o se le han transferido por acto entre vivos 2. LA PRUEBA TESTIMONIAL Es aquella que se produce en virtud de la alteracin de la declaracin de testigos.

280 I. Testigos: son personas distintas de las partes en un juicio que declaran con las formalidades legales acerca de hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que han llegado a su conocimiento porque los percibieron por sus sentidos o por el dicho de otras personas. Por consiguiente: a. Testigos son personas extraas al juicio, es decir, no son demandantes ni demandados. Precisamente esta calidad de extraos, de no tener inters en el debate judicial, es lo que les da la imparcialidad indispensable para que puedan declarar sobre la veracidad de un hecho. b. Los testigos declaran oralmente y cumpliendo las formalidades legales contendidas en el CPC. Por excepcin, ciertas personas instituidas en dignidad pueden declarar por escrito. c. Los testigos declaran sobre hechos que conocen. Pueden conocer de dos maneras: por percepcin directa que tuvieron de los hechos o bien porque una persona distinta les informa sobre estos hechos. Lo anterior da lugar a una clasificacin de los testigos: testigos presenciales y testigos de odas. a) Testigos presenciales: conocen los hechos por su percepcin propia. Su valor probatorio es mayor. b) Testigos de odas: conocen los hechos por informacin de otras personas. II. Cuestin sobre la prueba testimonial feble Es una prueba dbil, y ello por 2 circunstancia: a) Es una prueba dbil por una insuficiencia de percepcin y de relacin: para ser un buen testigo se necesita tener una perfecta condicin de sentidos para percibir los hechos tal cual ellos ocurren. Se requiere adems tener buena memoria, y una capacidad de deponer, es decir, de expresar el hecho tal cual este aconteci. No todas las personas tienen esta capacidad para percibir, para recordar y para narrar. b) Es una prueba dbil por una insuficiencia de orden tico: en el mensaje, Andrs Bello se refiere a esto, y seala como en las clases bajas de la poblacin existen personas que se labran un modo de vida mediante la prostitucin del juramento, es decir, gente que vende su declaracin. III. Inadmisibilidad de la prueba testimonial La prueba testimonial, con todo, y respecto de muchos aspectos es irremplazable. Para prevenir los defectos de la insuficiencia fsica y tica ya referida, en ciertos casos el CC no admite la prueba testimonial: 1. En los actos o contratos para cuyo perfeccionamiento se exija un instrumento pblico 2. Tratndose de obligaciones que hayan debido consignarse por escrito

281 3. En cuanto altere o modifique lo contenido en un instrumento

Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno. Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. Art. 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito. Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias. No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.

a) LA PRUEBA TESTIMONIAL ES INADMISIBLE: 1 Cuando la ley exige un instrumento pblico para la celebracin de un acto o contrato. Se trata en este caso que el instrumento pblico importa una formalidad por va de solemnidad, es decir, la ley lo exige para que se perfeccione el acto o contrato. En esta hiptesis no solo quedan excluidas la testimonial, sino que queda excluido todo medio probatorio que no sea un instrumento pblico. El instrumento pblico no se puede suplir por otra prueba en estos casos en que la ley exige instrumento pblico para el perfeccionamiento del acto o contrato. 2 No se admite la prueba testimonial respecto de un acto jurdico que haya debido consignarse por escrito. Hagamos las siguientes observaciones: a) Desde luego aqu o que no est permitido es la prueba de testigos. Podr, por consiguiente acreditarse la obligacin mediante otros medios probatorios. Por consiguiente la situacin es distinta de la vista en el nmero uno. b) Deben constar por escrito que contengan la entrega o promesa de una cosa que vaga ms de dos UTM.
Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias. No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.

282 c) Esta limitacin a la prueba testimonial no se aplica sino cuando se trata de actos o contratos, es decir, se aplica cuando se trata de actos jurdicos, tambin cuando se trata de negocios jurdicos, pero si queremos probar un hecho jurdico la prueba testimonial es admisible, porque la limitacin es a los actos jurdicos y para los contratos, no para los hechos jurdicos. Si queremos probar la existencia de un cuasi contrato podemos probarla a travs de testigos, porque la limitacin es para los actos jurdicos y para los negocios jurdicos. d) El Cdigo dice actos o contratos que consistan en la entrega o promesa de una cosa, de manera que si se trata de un acto o contrato que contiene la entrega de una cosa, existe la limitacin de la prueba testimonial. El CC dice o promesa. Aqu hay dos opiniones: i. Algunos autores sostienen que queda incluida en la prueba testimonial toda promesa sea una promesa de dar, hacer o de no hacer. De acuerdo con estos autores el legislador no ha hecho una limitacin, siendo indiferente la naturaleza de esa promesa. Cuando el CC se refiere a una entrega se est refiriendo precisamente a las obligaciones de dar que llevan la obligacin de entregar. Por ejemplo: la obligacin del vendedor que se obliga a dar una cosa involucra la obligacin de entregrsela al comprador. ii. Otros autores sostienen que cuando el CC habla de promesa se est refiriendo a la promesa de obligaciones de entregar. Segn estos autores Bello no utiliz despus de promesa el vocablo entregar, para no repetir el mismo vocablo. e) La limitacin se refiere a una cosa que valga ms de dos UTM ($36.000 aprox.). f) El valor de la cosa a que se refiere el acto o contrato se determina al momento en que se celebra el acto o contrato. Es entonces que debemos saber si vale menos de 2 UTM o no. g) Atendido lo anterior, no se considera para determinar el valor de la cosa los frutos y los accesorios, porque estos se generan despus de celebrado el acto o contrato. h) Si una persona reclama que le deben una cosa que vale ms de UTM, pera para probarla por testigos limita su demanda a 2 UTM, tampoco se le admite la prueba testimonial. Por lo tanto si disminuye su pretensin para no quedar fuera del lmite de la prueba testimonial eso no vale. Por consiguiente, si a una persona le deben 100 mil pesos, pero se limita a pedir 50 mil pesos para no quedar fuera del lmite de la prueba testimonial, no podr probarlo con testigos, porque la cosa debida vale ms de 2 UTM. De acuerdo con el Cdigo tributario, la Unidad Tributaria, es la Unidad Tributaria mensual. 3 No se puede probar por testigos lo que se debe, significando una modificacin o alteracin de lo establecido en un escrito, ni lo que se alega haberse dicho antes, durante o despus del acto o contrato, aunque la modificacin se refiera a una cosa que valga menos de 2 UTM.

283 b) Excepciones Hay excepciones que se refieren a los 3 puntos antes sealados: Podr probarse por testigos: a. Cuando hubiere un principio de prueba por escrito. Se entiende por principio de prueba por escrito un acto escrito del demandado o de su representante que haga verosmil el hecho litigioso. Art. 1710. Al que demanda una cosa de ms de dos unidades tributarias de valor no se le admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda. Tampoco es admisible la prueba de testigos en las demandas de menos de dos unidades tributarias, cuando se declara que lo que se demanda es parte o resto de un crdito que debi ser consignado por escrito y no lo fue.
Art. 1711. Exceptanse de lo dispuesto en los tres artculos precedentes los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso. As un pagar de ms de dos unidades tributarias en que se ha comprado una cosa que ha de entregarse al deudor, no har plena prueba de la deuda porque no certifica la entrega; pero es un principio de prueba para que por medio de testigos se supla esta circunstancia. Exceptanse tambin los casos en que haya sido imposible obtener una prueba escrita, y los dems expresamente exceptuados en este Cdigo y en los Cdigos especiales.

Exceptanse por consiguiente los actos escritos, pero este acto escrito por s solo no es una prueba suficiente, pero sin ser una prueba sin ser un hecho suficiente, hace verosmil el hecho controvertido. Por ejemplo, yo sostengo que le he encargado a Pedro que me compre 500 mil pesos en libo jurdicos, y esto excede de las 2 UTM. Yo no tengo un documento escrito en que le digo que le estoy haciendo un encargo a Pedro de los libros jurdicos, pero yo tengo un cheque que el he enviado a Pedro y que Pedro reconoce por 500 mil pesos. El cheque no prueba que lo entregu para que me comprara libros, pero hay un principio reprueba por escrito, entonces yo completo la prueba con testigos, que dicen que los 500 mil eran para que me comprara libros. El CC que se entiende que hay un principio de prueba por escrito cuando existe un acto escrito del demandado o de su representante, pero en verdad no hay que limitar esto al demandado, porque tambin puede serlo respecto al demandante. Lo importante es que el acto escrito provenga de la persona en contra de la cual estoy haciendo valer la prueba, su rol procesal es indiferente. b. Podr probarse por prueba testimonial aunque se est reclamando de algo que vale ms de 2 UTM, cuando haya sido imposible obtener una prueba escrita Ahora bien, la imposibilidad podr ser de orden fsico o de orden moral:

284 i. Imposibilidad de orden fsico: lo que se conoce como es el depsito necesario, que es aquel en que la eleccin del depositario no depende de la libre voluntad del depositante. El depsito es un contrato, y por lo tanto la voluntad de los contratantes debe ser libre y espontnea, pero a veces esta voluntad tiene ciertas limitaciones, la persona decide celebrar el contrato, pero no ha gozado de una absoluta libertad para elegir. Por ejemplo: a una persona se le est incendiando su casa, y quiere salvar sus muebles ms valiosos, y los deposita en la casa del vecino, pero no tiene mucho donde elegir. Si el depsito no fuera un depsito necesario habra meditado respecto de la persona a la que le deja las cosas en custodia. ii. Imposibilidad de orden moral: es decir, nos encontramos que no es razonable por razones ticas o de buenas relaciones pedir una prueba escrita. Por ejemplo: el mdico visita al paciente peridicamente. El mdico no est en situacin tica de pedirle cada da que le firme un documento que diga que lo fue a visitar. Caso de la Corte de Francia: madre viuda con un hijo. Ella contrae nuevo matrimonio, llega a la casa y le dice a su hijo. Su hijo monta en ira, y se va de la casa. Ms tarde el hijo reclama sus bienes. La corte resolvi que moralmente no le era exigible al hijo que sala de su casa en esas condiciones que le hubiese pedido un documento escrito a su madre que diera constancia que ah quedaban los bienes que eran de propiedad de l. c. Cuando la ley expresamente autorice en casos especiales la prueba testimonial. Ejemplo, en el CC se permite la prueba del comodato, aunque la prueba valga ms de 2 UTM, no hay limitacin a la prueba testimonial en el contrato de comodato. Tambin en Cdigo de Comercio, no hay lmite de monto para la prueba testimonial. Sntesis: limitacin a la prueba testimonial: No se admite prueba testimonial: 1 cuando se trata de un acto o contrato en que la ley exige un instrumento pblico por va de solemnidad. 2 Cuando se trata de una obligacin que haya debido de consignarse por escrito, vale decir, las que valgan ms de 2 UTM. 3 Cuando se trata de modificar o de adicionar lo establecido en un instrumento o de probar lo que se dijo antes, durante o despus de otorgado el instrumento, aunque estas modificaciones valgan menos de 2 UTM. Excepciones: los 3 puntos anteriores se excepcionan: a. Cuando hay un principio de prueba por escrito b. Cuando hay imposibilidad de probar por escrito c. Cuando la ley lo permite en determinados caso especiales

285 IV. Valor probatorio de la prueba testimonial a) Si los testigos son de odas pueden servir de base para una presuncin judicial b) Si los testigos son presencial, la idea fundamental es esta: los testigos se pesan, no se cuentan. Por lo tano, valen ms los testigos que tengan mejor calidad, incluso superando a un testigo en mayor cantidad, pero cuyas declaraciones aparezcan como de menor mrito. c) Una prueba de testigos puede llegan a constituir una plena prueba siempre que se trate de dos o ms testigos sin tachas, legalmente examinados, que den razn de sus dichos y que estn contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales (COT 678). 3. PRUEBA DE PRESUNCIN No siempre es posible acreditar un hecho de una manera directa y en tales supuestos es menester recurrir a una prueba indirecta, es decir, partiendo de ciertos hechos conocidos deducir un hecho desconocido. La prueba de presuncin requiere un razonamiento, para llegar a una determinada conclusin que consiste en la existencia de un hecho desconocido. Se dice presumirse el hecho desconocido de ciertos hechos o acontecimientos conocidos. a. Partimos de hechos conocidos b. De ellos inferimos un hecho desconocido.

I. Clases de presunciones Atendido su origen: pueden ser: 1. Presunciones legales: son las establecidas por el legislador, y se subclasifican en: a) Presunciones simplemente legales: son aquellas que pueden desvirtuarse probando lo contrario a lo que el legislador presumen. Por ejemplo, el legislador presume que el poseedor es dueo, por consiguiente partimos de un hecho conocido: Pedro es poseedor de un bien, y de eso deducimos un hecho desconocido: que Pedro es dueo de ese bien.
Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.

Pero esta presuncin es simplemente legal, se puede destruir esta presuncin, por eso el CC dice: mientras otra persona no justifique serlo

286 Algunos autores sostienen que en este caso lo que ocurre es una inversin del peso de la prueba. En efecto, hemos dicho que incumbe probar a la persona que alega una situacin excepcional. Ahora bien, cando el legislador establece una presuncin, est liberando a esta persona de la carga de la prueba, y por tanto, el que tiene que probar es la otra parte. Por eso se ha sostenido que es una alteracin del onus probandi. b) Presunciones de derecho: no pueden desvirtuarse, porque no se admite una prueba en contrario. Por ejemplo:
Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario.

2. Presunciones judiciales: son las que hace el juez: hay ciertos hechos que estn probados en el juicio, y partiendo de esos hechos el juez construye la prueba de un hecho que no est probado en la causa.
Art. 47 CC: Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas. Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley, la presuncin se llama legal. Se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente se presume, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley; a menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias. Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias.

II. Valor probatorio de las presunciones a) Presunciones legales: hacen plena prueba, si es de derecho, no se puede destruir lo presumido por el legislador. Si es simplemente legal lo presumido, se podr destruir lo presumido acreditando lo contrario. b) Presunciones judiciales: pueden tener el valor de plena prueba siempre que se graves, precisas y concordantes. i. Graves: que tengan un poder de conviccin ii. Precisas: que de los hechos establecidos en la causa se infiera de una manea inequvoca el hecho desconocido que se est presumiendo. De tal manera que si de los hechos se pueden inferir dos consecuencias diferentes no se rene el requisito.

287 iii. Concordantes: que las presunciones no se destruyan unas a otras. Pudiera pensarse que para que constituya plena prueba es necesario que haya varias, toda vez que dijimos que requieren ser graves, precisas y concordantes, es decir, estamos pluralizando, lo que supone varias presunciones. Pero la verdad es que se necesita que sean graves, precisas y concordantes cuando hay ms de una presuncin, pero bastar con una presuncin lo suficientemente grave y precisa, para dar por acreditado un hecho de una manera plena, sin necesidad de otro medio probatorio. No aplicamos el que sea concordante. 4. CONFESIN COMO MEDIO PROBATORIO La confesin es el reconocimiento que una persona hace de hechos personales que producen consecuencias jurdicas en su contra. a. La confesin debe referirse a hechos personales, porque si se refiere e hechos de terceros estamos ante un aprueba testimonial y no ante una confesin. b. En virtud de la confesin una persona reconoce un hecho suyo y de este hecho surgen consecuencias jurdicas en su contra. c. La confesin es un medio probatorio en contra del confesante. Implica cierta altura de orden moral. Ha sido llamada la reina de las pruebas I. Clases de confesin I. Atendida a la forma como se produce 1. Confesin oral: cuando el hecho se reconoce verbalmente 2. confesin escrita: cuando el hecho se reconoce mediante un instrumento. Normalmente la confesin es oral. II. Atendido donde se presta la confesin: 1. Confesin judicial: es aquella que se presta en el juicio en que se utiliza como medio probatorio. Atendida la iniciativa para prestarla puede ser: a. Que la persona reconozca un hecho porque el tribual decret la confesin judicial como medio probatorio, como un medio para un mejor acierto de la sentencia que el juez va a dictar. b. La que se presta mediante el mecanismo de absolucin de posiciones. Aqu la parte que desea valerse de este medio probatorio pide que su contraparte en el juicio preste confesin. El mecanismo, que estudiarn en derecho procesal, en sntesis consiste en que la parte que desea probar este medio probatorio, presenta un escrito y solicita al juez que la contraparte sea llamada a prestar confesin. El que solicita la confesin debe formular puntos, que son aquellos respecto de los cuales se llama a confesar a las partes. Estos puntos se llaman posiciones. Estas posiciones

288 van en un escrito, en un sobre cerrado y se procede a abrirlo solo al momento de la diligencia. Frente a cada punto, la persona llamada a absolver posiciones deber contestar afirmativa o positivamente (diga usted como es verdad que le debe 1 milln de pesos a Pedro). Si la persona llamada a confesar, habiendo sido llamada en dos oportunidades, o habiendo sido llamada, y formulada la pregunta, no la contesta, o si concurre da respuestas evasivas se le tiene por confesa de todos esos puntos formuladas asertivamente. Recuerden que solo se tiene por confeso de las preguntas formuladas asertivamente, no interrogativamente. 2. Confesin extrajudicial: se presta en un juicio distinto o por escrito III. Atendido a si puede dividirse o no: Indivisibilidad de la confesin: en principio, podemos afirmar que la confesin es indivisible, es decir, la persona que utiliza el medio probatorio, tiene que aceptar lo que la otra parte reconoce, tanto en lo que favorece a la primera como en lo que le perjudica. 1. Confesin pura y simple: es aquella en que el confesante se limita a reconocer el hecho articulado de contrario, es decir, el hecho que se pregunta, sin formular ninguna observacin ni modificacin. Ejemplo: Diga cmo es efectivo que le debe 1 milln de pesos a Pedro. Es decir, se limit a reconocer el hecho, sin ninguna modificacin. Indivisibilidad: esta es indivisible, como quiera que en realidad el confesante se ha limitado a reconocer sin modificaciones el hecho articulado de contrario.

2. Confesin calificada: aquella en que la parte reconoce el hecho articulado de contrario, es decir, reconoce helecho, pero altera su naturaleza jurdica. Ejemplo. diga cmo es efectivo que Mara le prest a usted 500 milpesos / S, Mara me pas 500 mil pesos, pero en calidad de donacin. Indivisibilidad: es indivisible, porque sigue habiendo un solo hecho, con la particularidad que el confesante la altera la naturaleza jurdica del hecho. 3. Confesin compleja: es aquella en que la parte reconoce el hecho articulado de contrario, pero agrega otro u otros hechos que lo desvirtan. Ahora bien, esta confesin puede ser: a. Confesin compleja de primer grado: se caracteriza porque el hecho que agrega el confesante es independiente del hecho sobre el cual se le pregunto, de manera que ambos hechos pueden coexistir de manera autnoma. Ejemplo: diga como es efectivo que usted le debe 3 millones de pesos a Juan / S , en verdad me prest ese dinero, pero Juan me pidi que le redactara un contrato que vale tambin 3 millones de pesos. Por consiguiente, se compensa, y estamos desligados.

289 Indivisibilidad: esta confesin es divisible de pleno derecho: diga como es efectivo que le prestaron tal suma de dinero, s, es efectivo, pero me pidi que redactara un contrato y vale la misma suma de dinero. Por consiguiente aqu son dos hechos separados y se divide por el solo ministerio de la ley. b. confesin compleja de segundo: es aquella en que el confesante reconoce el hecho articulado de contrario, pero agrega otro hecho estrechamente vinculado al anterior, de tal manera que lo desvirta. Ejemplo: diga como es efectivo que usted le debe a Jorge 20 millones, que le entreg en prstamo / S, es verdad que Jorge me prest ese dinero, pero yo se los pagu. Como ustedes ven son hechos que estn ntimamente vinculados, de tal forma que si existe el pago se extingue la obligacin de los 20 millones. Indivisibilidad: aqu la confesin puede ser divisible, pero la persona que est utilizando el medio probatorio, tiene que acreditar que el hecho que acredit el confesante no es verdadero. Recuerden el ejemplo. El que utiliza la confesin tiene que probar que no hubo pago, que el hecho que agreg el confesante no existe.
Art. 1713. La confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el artculo 1701, inciso 1. y los dems que las leyes excepten. No podr el confesante revocarla, a no probarse que ha sido el resultado de un error de hecho.

Irrevocabilidad de la confesin: la confesin, en principio, es irrevocable. El que reconoci el hecho no puede desdecirse ms tarde, a menos que probare que confeso siendo vctima de un error de hecho, pero para esto ser necesario que pruebe la existencia del error de hecho y que pruebe adems que confes en razn de haber padecido ese error de hecho. II. Valor probatorio de la confesin La confesin constituye una plena prueba del hecho reconocido por el confesante. Por consiguiente, basta la confesin para dar por acreditado el hecho. Excepciones: a. Lo anterior no ocurre as cuando se trata de probar un acto o contrato para cuyo perfeccionamiento la ley exige un instrumento pblico. Porque si ustedes recuerdan, cuando la formalidad por va de solemnidad es de un instrumento la nica manera de probarle es mediante un instrumento pblico, y si no lo hay, el acto o contrato se tiene por no ejecutado o no celebrado. b. En los casos en que la ley expresamente excluye a la confesin. Ejemplo: en ciertos casos el legislador expresamente ha establecido que la confesin no vale. En un matrimonio sometido al rgimen de sociedad conyugal, cuando se disuelve al sociedad conyugal, todos los bienes que se encuentran en poder del marido y de la mujer se presume que son bienes de la sociedad conyugal. Esto ser as a menos que se pruebe lo contrario, pero para probar lo contrario

290 no vale la confesin que pude hacer un cnyuge a favor del otro, porque en virtud del vnculo que lo une, pueden intentar defraudar a los terceros.
Art. 1739. Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, crditos, derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cnyuges durante la sociedad o al tiempo de su disolucin, se presumirn pertenecer a ella, a menos que aparezca o se pruebe lo contrario. Ni la declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento. ()

5. INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL Es un medio probatorio que consiste en el conocimiento que toma el tribunal respecto de un hecho controvertido por haberlo percibido personalmente. Es el tribunal el que por sus propios sentidos toma conocimiento de este hecho que las partes discuten dentro del juicio. Ejemplo: se discute si ciertos rboles se encuentran plantados a adecuada distancia respecto a la casa vecina. Entonces, el juez y el secretario se trasladan al lugar y ven la distancia a la que estn plantados los rboles. All se toma nota de lo que persigue el juez. Valor probatorio de la inspeccin personal del tribunal Lo que el tribunal ha observado por sus propios sentidos tiene pleno valor probatorio. 6. INFORME DE PERITOS No lo contempla el CC, pero est en el CPC. Peritos son personas extraas al juicio que en razn de tener conocimientos especiales sobre una tcnica, ciencia o arte, informan al tribunal respecto de un hecho controvertido en la causa. Tiene lugar en 3 casos: 1 Cuando la ley determine que un asunto debe resolverse en un juicio prctico o con informe de peritos. 2 Cuando el tribunal lo decrete porque es necesario para un mejor acierto en su sentencia 3 Cuando haya de probarse el derecho extranjero Valor probatorio El tribunal apreciar el valor probatorio del informe peritos de acuerdo con las reglas de la sana crtica.