LEY N 2422/04-CDIGO ADUANERO.

DE LAS FALTAS E INFRACCIONES ADUANERAS. GENERALIDADES.

DIFERENCIA FALTA ADUANERA PROPIAMENTE DICHA DEFRAUDACION ADUANERA CONTRABANDO

FALTAS ADUANERAS ILICITUDES ADUANERAS

INFRACCIONES ADUANERAS

El Cdigo Aduanero legisla sobre las faltas e infracciones aduaneras; disponiendo que podrn consistir en: a. Multas b. Medidas administrativas c. Perdida o comiso de mercaderas d. Perdida o comiso del medio de transporte y otros elementos. Las sanciones pueden ser aplicadas en forma independiente o acumulativa, sern acumulativas cuando un mismo hecho constituyera ms de una infraccin. Si el comiso no puede ser realizado, ser sustituido por multa. La accin para imponer sanciones por faltas o infracciones aduaneras prescribe a los 3 aos, contados a partir del 1 de enero del ao siguiente a aquel en que se hubiera cometido la irregularidad o que la misma sea constatada. Normativas de importancia: Art. 317.- Responsabilidad objetiva: La responsabilidad por falta o infraccin aduanera es independiente de la intencin del infractor o del responsable y de la efectividad, naturaleza y extensin de los efectos de la accin u omisin. Esta normativa previene la responsabilidad objetiva por el cometimiento de la falta o infraccin independientemente de la intencin del infractor o del responsable, de la naturaleza y extensin de los efectos de la accin u omisin. Art. 318.- Personas responsables: Sern responsables por la comisin de la falta o infraccin aduanera, quienes de cualquier forma contribuyan a su realizacin o se beneficien de ella. Se aplicar inclusive a las siguientes personas: al transportista o empresa de transporte; al representante del transportista o empresa de transporte y al agente de transporte de una empresa no establecida en el pas; la persona fsica o jurdica, por las faltas o infracciones aduaneras cometidas por sus empleados y/o subordinados; al consignatario o quien tenga la disponibilidad jurdica de las mercaderas, objeto de la infraccin aduanera. Indica puntualmente a los responsables por el cometimiento de las faltas o infracciones, que sern tales quienes de cualquier forma contribuyan a su realizacin o se beneficien de ella. Esta misma responsabilidad alcanza, inclusive, al transportista o empresa de transporte; a las personas fsicas y jurdicas, por las ilicitudes cometidas por sus empleados y/o subordinados; y al consignatario o quien tenga la disponibilidad de las mercaderas. Art. 319.- Responsabilidad solidaria de los integrantes de la persona jurdica: Sern solidariamente responsables por el pago de la sancin pecuniaria aplicada a la persona jurdica, sus: directores, administradores o quienes se le equiparen, salvo que probaren que a la fecha de la comisin de la falta o infraccin no ejercan dichas funciones. Consagra la responsabilidad solidaria de los que se hallan al frente de las personas jurdicas, como sus directores, administradores, representantes o quienes se les equiparen, por el pago de la sancin pecuniaria aplicada a la persona jurdica. FALTAS ADUANERAS. SANCIONES Y AUTORIDAD ADMINISTRATIVA.

Falta Aduanera: el Art. 307 refiere que la Falta Aduanera es el quebrantamiento por accin u omisin de las normas legales aduaneras, consideradas formales y que no configuren las infracciones de defraudacin o contrabando. Es lo que en la tradicin paraguaya se conoce y designa como falta administrativa. Sancin: las faltas aduaneras, salvo las que sean por diferencia, sern sancionadas segn la gravedad con multas cuyo monto oscilar entre el equivalente de 5 a 10 jornales mnimos para trabajadores de actividades diversas no especificadas en la Repblica . Las sanciones por faltas aduaneras sern aplicadas por el Administrador de Aduanas y las sumas percibidas constituirn recursos institucionales. La aplicacin de las multas por faltas aduaneras ser automtica y si el infractor no se allanare, el Administrador de Aduanas dispondr la instruccin del sumario respectivo. La intencin de la norma es que el impulso y la realizacin del sumario administrativo aduanero slo procede a pedido de parte, con lo cual se precautela el derecho al ejercicio de la legtima defensa y las reglas del debido proceso.

Las sanciones por faltas aduaneras sern aplicadas por el Administrador de Aduanas y las sumas percibidas constituirn recursos institucionales, en los trminos del Artculo N 263 de esta Ley. (Tasa de valoracin. Recursos. - El monto percibido por la aplicacin de la tasa de valoracin del cero coma cinco por ciento 0,5% - sobre la base gravable de las mercaderas importadas, constituir recursos institucionales y se incorporar al Presupuesto General de la Nacin para sufragar gastos de presupuesto de la Direccin Nacional de Aduanas, en todo o en parte). La aplicacin de las multas por faltas aduaneras ser automtica y si el infractor no se allanare, el Administrador de Aduanas dispondr la instruccin del sumario respectivo. En los casos de faltas aduaneras slo se atender el hecho objetivo que configure la irregularidad, con prescindencia de todo factor subjetivo y de toda excusa fundada en la buena fe, en la falta de intencin o en el error propio ajeno.

LA FALTA ADUANERA POR DIFERENCIA Falta Aduanera por Diferencia: cuando como consecuencia de la verificacin fsica o documental de las mercaderas se compruebe que de seguirse las declaraciones contenidas en el despacho respectivo, el fisco se habra perjudicado en la regular percepcin del tributo aduanero. La falta aduanera puede configurarse por variaciones verificadas en la relacin a la calidad, especie, origen o procedencia, dimensiones, cantidad, peso, volumen y dems especificaciones, toda vez que sobrepasen los porcentajes de tolerancias de justificacin establecidas en el Cdigo. Sancin: la sancin prevista para esta ilicitud ser pecuniaria y disciplinaria. El margen de tolerancia para dispensar de la concurrencia de la ilicitud y la aplicacin de la sancin es del 4%. Art. 84.- Tolerancias: Las diferencias en ms o en menos de las mercaderas descargadas, con relacin a la declaracin de llegada, manifiesto de carga, o documento equivalente, sern admitidas sin necesidad de justificacin y no configurarn falta o infraccin aduanera, siempre que no superen los lmites de las tolerancias establecidas en las normas reglamentarias, de hasta el 4% segn la naturaleza de las mercaderas. EL ALLANAMIENTO. SANCION Allanamiento: es una suerte de valoracin de la autoridad administrativa aduanera, en relacin a la actitud o conducta del sujeto obligado expresada por el reconocimiento de la diferencia y la predisposicin de regularizar la supuesta ilicitud, permite a ste el retiro de la mercadera en

forma inmediata abonando el tributo aduanero y la multa, si correspondiere, sin instruccin de sumario. Sancin: en los casos de falta aduanera por diferencia se sancionar con una multa igual al 50% del monto del tributo aduanero en que se hubiere perjudicado el erario. No se instruir sumario si notificada al declarante la falta por diferencia, el mismo se allanare a la denuncia. En este caso, se abonar el tributo aduanero con arreglo a la denuncia y la multa y se podr retirar las mercaderas en forma inmediata. Tambin se faculta a la Administracin Aduanera a prescindir de la aplicacin de sanciones toda vez que por indicacin del demandante se precise los elementos necesarios para que el servicio aduanero establezca la correcta aplicacin del tributo conforme a la valoracin de la mercadera y la documentacin respectiva. Tampoco se aplicaran sanciones cuando la diferencia no supere los $50.

Multa del 50% del impuesto a ser tributado. Allanamiento: muy especial, hace posible que no se aplique la sancin por la colaboracin, del implicado al abonar la verdadera suma, o no supera las $500 no rebasa el margen de 4% de tolerancia de la diferencia de lo declarado. Se considera falta aduanera por diferencia cuando como consecuencia de la verificacin fsica o documental de las mercaderas se compruebe que de seguirse las declaraciones contenidas en el despacho respectivo, el fisco se habra perjudicado en la regular percepcin del tributo aduanero y siempre que el hecho no constituya defraudacin o contrabando. Estas faltas aduaneras pueden consistir en diferencias de calidad, especie, origen o procedencia, dimensiones, cantidad y peso, toda vez que sobrepase los porcentajes de tolerancias de justificacin establecidas en el Cdigo y sus reglamentos. A este tipo de faltas se le aplicarn solamente sanciones pecuniarias y disciplinarias. No se instruir sumario si notificada al declarante la falta por diferencia, el mismo se allanare a la denuncia, en este caso, se abonar el tributo aduanero con arreglo a la denuncia y la multa y se podr retirar las mercaderas en forma inmediata. En casos de instruirse sumario, las mercaderas podrn ser retiradas siempre que se abonaren los tributos segn lo declarado, procediendo al depsito a favor de la Direccin Nacional de Aduanas en una cuenta especial de divergencia del tributo diferencial ms la multa que pudiere corresponder, con sujecin a las resultas del sumario. No se aplicarn las sanciones cuando, cuando la inexactitud realizaban en cualquier declaracin relativa a las operaciones aduaneras de importacin o exportacin, no ser considerada falta aduanera por diferencia si el declarante hubiere indicado todos los elementos necesarios para que el servicio aduanero pudiera establecer la correcta tributacin y la misma fuere comprobable de la simple lectura de la propia declaracin y los documentos respectivos. Esta inexactitud puede referirse a errores de trascripcin, de clculo, inadvertencia de algunos elementos necesarios para determinar el valor en la aduana, en la conversin de monedas, clasificacin arancelaria cuando los otros elementos han sido correctamente declarados y en la cantidad de carga y el peso correspondientes. Tampoco se aplicarn sanciones cuando:

1. cuando el perjuicio fiscal sea menor a $50. 2. si la diferencia por cantidad de una misma porcin arancelaria no excediere del porcentaje de tolerancia establecido en el Cdigo. La sancin aplicable es una multa igual al 50% del monto del tributo aduanero en que se hubiere perjudicado el erario. El monto percibido ser adjudicado en un 50% a los denunciantes y el otro 50% para la aduana que constituir recursos institucionales para financiar el Presupuesto de Gatos de la Direccin Nacional de Aduanas, en los trminos del Artculo N 263.
INFRACCIONES ADUANERAS. LA DEFRAUDACION ADUANERA. SANCION Defraudacin: se considera que existe defraudacin en toda operacin que, por accin u omisin, realizada en forma dolosa, con la colaboracin de funcionarios o sin ella, viole expresas disposiciones legales de carcter aduanero, y se traduzca o pudiera traducirse si pasase inadvertida, en un perjuicio a la renta fiscal, siempre que el hecho no configure contrabando u otro hecho punible. Tipos de defraudacin. Constituyen casos de defraudacin: a. las declaraciones falsas o inexactas de la base imponible, que no sean consecuencia de errores aritmticos. b. la utilizacin fraudulenta con fines de evasin o disminucin de la obligacin tributaria, de las facilidades otorgadas para la importacin fraccionada de las partes componentes de un todo. c. la simulacin del cumplimiento de algn requisito esencial para efectuar o concluir una operacin aduanera. d. el uso, empleo o destino dados a mercaderas introducidas al pas con franquicias tributarias, diferentes a los establecidos en las leyes. La configuracin de la defraudacin se afinca e la manifestacin de una conducta dolosa; esto contraviene el articulo del Cdigo sobre la Responsabilidad Objetiva, donde se preconiza que la responsabilidad por faltas e infracciones aduaneras es independiente de la intencin del infractor o responsable. Se sabe que el fraude fiscal parte necesariamente de la intencionalidad del infractor de eludir o violar las disposiciones de la ley tributaria. El concepto de la defraudacin se puntualiza y basa en la conducta dolosa. El defraudador para por los controles engaando. La infraccin puede cometerse con la colaboracin de funcionarios o sin ella. Sancin: en los casos de defraudacin adems del cobro del tributo aduanero diferencial, se impondr al infractor y dems responsables una multa igual al monto del tributo aduanero en que se habra perjudicado el fisco. Esta sancin se aplicar sin perjuicio de otras de carcter administrativo o disciplinario que pudieren imponerse al inculpado.

El Defraudador no elude los controles, engaa. Puede ser con o sin complicidad. Multa del 100% del impuesto. Toda operacin que, por accin u omisin, realizada n forma dolosa, con la colaboracin de funcionarios o sin ella, viole expresas disposiciones legales de carcter aduanero, y se traduzca o pudiera traducirse si pasase inadvertida, en un perjuicio a la renta fiscal, siempre que el hecho no configure contrabando u otro hecho punible. La reglamentacin determinar las condiciones y requisitos de la denuncia y denunciantes para la posterior distribucin entre los mismos. La defraudacin puede darse de varias maneras:

1. las declaraciones falsas o inexactas de la base imponible, que no sean consecuencia de errores aritmticos. 2. La utilizacin fraudulenta con fines de evasin o disminucin de la obligacin tributaria, de las facilidades otorgadas para la importacin fraccionada de las partes componentes de un todo. 3. La simulacin del cumplimiento de algn requisito esencial para efectuar o concluir una operacin aduanera. 4. El uso, empleo o destino dados a mercaderas introducidas al pas con franquicias tributarias, diferentes a los establecidos en las leyes, que les hayan acordado. La sancin establecida es una multa igual al monto del tributo aduanero en que se habra perjudicado al fisco. Tambin podrn imponerse sanciones de carcter administrativo. Las multas sern adjudicadas de igual manera que en la falta por diferencia.
EL CONTRABANDO. EL DELITO DE CONTRABANDO Contrabando: son las acciones u omisiones, operaciones o manejos, que tiendan a introducir al pas o extraer de l, mercaderas o efectos de cualquier clase, en violacin de los requisitos esenciales exigidos por las leyes que regulan o prohben su importacin o exportacin. Se entiende por requisitos esenciales las obligaciones y formalidades aduaneras, bancarias y administrativas exigidas por las leyes, sin cuyo cumplimiento no pueden realizarse lcitamente la importacin o exportacin. El contrabando constituye, adems de una infraccin aduanera, un delito de accin penal pblica. A los efectos penales y sin perjuicio del sumario administrativo, los antecedentes sern remitidos a la justicia penal. El delito de contrabando ser sancionado con una pena privativa de libertad de hasta 5 aos o con multa. Acciones, omisiones u operaciones o manejos constituyen contrabando: a. ingreso o egreso de mercadera fuera de la zona primaria sin la documentacin legal. b. ingreso o egreso de mercaderas en compartimiento secreto o de doble fondo o en forma tal que escape a la revisin normal de la aduana. c. ingreso o egreso de una unidad de transporte con mercaderas en horas o por lugares no habilitados. d. movilizacin en el territorio aduanero de mercaderas, efectos, vehculos, embarcaciones o semovientes sin la documentacin legal. e. tenencia de mercaderas extranjeras para su comercializacin, sin la documentacin que acredite su introduccin legal al pas. f. ingreso o egreso del territorio aduanero de mercaderas cuya importacin o exportacin est prohibida. g. mantenimiento a bordo del medio de transporte de mercaderas que no estn registradas en el manifiesto de carga o en otras declaraciones. h. descarga del medio de transporte de mercaderas incluidas en el rgimen de trnsito aduanero, sin autorizacin de la autoridad aduanera. i. desvo de un medio de transporte que conduzca mercaderas sometidas al rgimen de trnsito aduanero de la ruta establecida. j. ingreso o egreso de mercaderas de zona o rea franca y rea aduanera especial, sin autorizacin de la autoridad aduanera. k. transferencia de mercaderas que se han introducido al pas libre de los derechos aduaneros u otros tributos fiscales en virtud de concesiones liberatorias para uso propio del beneficiario, sin previo pago de los tributos liberados, cuando se realice antes del trmino fijado por la concesin. l. transporte de rollos de madera sin habilitacin.

La colaboracin o complicidad de los funcionarios pblicos o Despachantes de Aduanas que hagan posible o faciliten la comisin del delito de contrabando, ser tenida como autores principales del delito, en los trminos del Artculo 29 del Cdigo Penal. LA SANCION ADMINISTRATIVA Y LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD El Nuevo Cdigo Aduanero prev una sancin administrativa para el delito de contrabando, la cual procede independientemente de la pena privativa de libertad. Conforme a esto, el contrabando constituye adems de una infraccin aduanera, un delito de accin penal publica, por lo que sin perjuicio de la pena administrativa, ser sancionado con una pena privativa de libertad de hasta 5 aos o con multa. La norme prev que para el efecto los antecedentes sern remitidos a la justicia penal. Art. 339.- Delito de contrabando: en los casos de la comisin del delito de contrabando se proceder al comiso de las mercaderas y vehculos que la conduzcan y stos responden por el pago de los importes de los tributos fiscales correspondientes, de las multas y costos del juicio. Las mercaderas cadas en comiso y el vehculo por contrabando no podrn ser liberados antes de la conclusin del sumario administrativo y el conductor del vehculo del transporte. Los responsables sern derivados a la justicia ordinaria. Art. 340.- Entrega de los comisos: las autoridades aduaneras y, en su caso, los juzgados y tribunales, no podrn disponer la entrega de los comisos, tanto en mercaderas como medios de transporte o intimar a la entrega de los mismos a las autoridades aduaneras, salvo caso de afianzamiento real, bancario o de seguro, por los tributos fiscales y las multas. Esto permite que la autoridad aduanera no sea privada en ningn casi de su potestad de aprehender la mercadera en contrabando y el transporte y que ninguna autoridad, juzgado o tribunal puede disponer su desapoderamiento, salvo caso de mediar un afianzamiento real, bancario o de seguro por los tributos fiscales y las multas a satisfaccin de la Aduana. LA TENTATIVA DE CONTRABANDO. SANCION Art. 342.- Tentativa de contrabando: incurre en tentativa de contrabando el que, con el fin de cometer la infraccin de contrabando, comienza su ejecucin pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad. La conducta antijurdica implica que el contrabando no se ha verificado en toda su plenitud, pero se ha dado inicio a su ejecucin. Sancin: a la tentativa de contrabando se aplicar la mitad de las sanciones que correspondan a la infraccin de contrabando. Inspeccin corporal: la autoridad aduanera, podr realizar inspeccin fsica de las personas, cuando existan razones fundadas de sospecha de estar en presencia de un hecho de contrabando. Esta inspeccin deber ser realizada por funcionarios del mismo sexo. EL CONTRABANDO DE MENOR CUANTIA. En los casos de contrabando de menor cuanta si el valor FOB de las mercaderas en infraccin fuese inferior a U$S 500, se aplicar el comiso de la misma quedando exonerado el infractor de la responsabilidad penal. Se sustenta la aplicacin del principio de la proporcionalidad de la pena al grado de lesin o perjuicio causado al Fisco.

Evasin calificada, es aplicable la pena privativa de libertad. Entrada o salida del pas violando los controles. Generalmente, adems del contrabando comete delitos conexos, a fin de conseguir sus objetivos.

Tiene la sancin del comiso de toda la mercadera (primario) y los medios para cometer el delito (secundario). Constituyen contrabando las acciones u omisiones, operaciones o manejos, que tiendan a introducir al pas o extraer de l, mercaderas o efectos de cualquier clase, en violacin de los requisitos esenciales exigidos por las leyes que regulan o prohben su importacin o exportacin. Se entiende por requisitos esenciales, a los efectos de la presente ley, las obligaciones y formalidades aduaneras, bancarias y administrativas, en general, exigidas por las leyes, sin cuyo cumplimiento no pueden efectuarse lcitamente la importacin o exportacin que en cada caso se trate. EL DELITO DE CONTRABANDO. SANCIN. El contrabando constituye, adems de una infraccin aduanera, un delito de accin penal pblica. A los efectos penales y sin perjuicio del sumario administrativo, los antecedentes sern remitidos a la justicia penal. El delito de contrabando ser sancionado con una pena privativa de libertad de hasta cinco aos o con multa. En los casos de la comisin del delito de contrabando se proceder al comiso de las mercaderas y vehculos que la conduzcan y stos responden por el pago de los importes de los tributos fiscales correspondientes, de las multas y costos del juicio. En los casos en que no se pueda proceder al comiso de las mercaderas, se impondr una multa igual al doble del valor de la misma. Las mercaderas cadas en comiso y el vehculo por contrabando no podrn ser liberados antes de la conclusin del sumario administrativo y el conductor del vehculo del transporte. Los responsables sern derivados a la justicia ordinaria. La determinacin del valor comercial se har de acuerdo a informes periciales, facturas comerciales y precio establecido por la autoridad aduanera. LA TENTATIVA DE CONTRABANDO. SANCIN. Anteriormente era contrabando frustrado. Multa del 50% del impuesto a ser tributado. Incurre en tentativa de contrabando el que, con el fin de cometer la infraccin de contrabando, comienza su ejecucin pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad. La sancin ser la mitad de lo que hubiese correspondido si se hubiese cometido el contrabando efectivamente. La autoridad aduanera, podr realizar inspeccin fsica de las personas, cuando existan razones fundadas de sospecha de estar en presencia de un hecho de contrabando. Esta inspeccin deber ser realizada por funcionarios del mismo sexo. El contrabando de menor cuanta. Se debe tener alguna consideracin. Hasta $500. Se excluye toda responsabilidad penal.

La pena es tan solo el comiso, aunque sea reiterativo. En los casos de contrabando de menor cuanta si el valor FOB1 de las mercaderas en infraccin fuese menor a $500. La sancin es el comiso de las mercaderas, pero quedarn exonerados de TODA SANCIN PENAL. Las multas sern adjudicadas de la misma manera que en la falta por diferencia.

LA CRIMINALIZACION DE LAS ILICITUDES TRIBUTARIAS. LA ILICITUD TRIBUTARIA. GENERALIDADES Ilicitud Tributaria: conductas antijurdicas violatorias de la ley, que se traducen en una disminucin de los ingresos fiscales por el incumplimiento de la entrega de la prestacin pecuniaria exigida por el Estado. Criminalizacin de las Ilicitudes Tributarias o Derecho Penal Fiscal o Penal Tributario. Las dificultades se presentan cuando la sancin rebasa el mbito econmico o patrimonial de las personas y se encasilla la conducta disvaliosa en la tipologa criminal, aplicando la pena privativa de libertad. El nuevo Cdigo Penal incluye entre los delitos contra el erario la evasin de impuestos y por ende su juzgamiento y castigo con la pena privativa de libertad. NATURALEZA Y CARACTERISTICAS. ESCUELA PENALISTA. ESCUELA TRIBUTARISTA. El tratamiento de la cuestin de la pena de privacin de libertad a la evasin de impuestos, nos lleva a incursionar en una cuestin a ser examinada: el ilcito tributario que importa el incumplimiento de las normas tributarias en su contenido: a. el sustantivo tributario, o sea la obligacin principal, la obligacin tributaria; b. el adjetivo tributario, que conforma el campo de las obligaciones formales o accesorias. La bifurcacin del contenido del ilcito tributario en estos 2 campos denota la caracterstica del mismo y la preferencia por el uso de la expresin ilcito, que engloba todas las conductas antijurdicas en el mbito tributario, evitando de esta manera toda afectacin o referencia al delito o al hecho punible que son figuras propias del mbito penal. Escuela Penalista: la facultad de recaudar tributos constituye un derecho pecuniario del Estado destinado a integrar el patrimonio social; es por ello que las infracciones fiscales importan perjuicios y lesiones patrimoniales de naturaleza anloga a la del Derecho Penal Comn. A esta escuela pertenece el tratadista Sainz de Bujanda, que sostiene que la evasin tributaria es idntica a cualquier otro tipo que lesione el bien jurdico de la comunidad y que se sanciona con una pena. Garca Belsunce sostiene que el ilcito tributario lesiona la seguridad de los individuos y de la sociedad, al igual y con el mismo alcance que el ilcito penal comn. Escuela Tributarista: la diferenciacin del bien jurdico protegido permite separar y distinguir al ilcito tributario del delito penal comn. Villegas distingue la infraccin tributaria del delito comn, al destacar: la diferencia entre delito y contravencin, y el carcter contravencional y no delictual de la infraccin tributaria. El legislador cuando establece las acciones u omisiones que sern consideradas infracciones sancionadas por la ley tributaria, no se inspira en principios ticos jurdicos, sino en la finalidad de asegurar la recaudacin de los recursos que corresponden al Estado y mediante cuales persigue fines fiscales y extrafiscales. Fonrouge opina que: la singularidad del ilcito fiscal exige que las sanciones represivas sean previstas en el ordenamiento tributario respectivo con exclusin a toda remisin a normas de naturaleza extraa. Para el juzgamiento penal en la criminalizacin de la causa, la sustanciacin del proceso no puede apartarse de conceptos que hacen a lo tributario, como: la manifestacin del hecho imponible, la generacin de la obligacin tributaria y del crdito fiscal a travs de la determinacin del tributo, y el perjuicio o dao causado al Fisco, lo cual requiere la actuacin y pronunciamiento de la Administracin Tributaria. LA EVASION TRIBUTARIA EN EL CODIGO PENAL. EXAMEN CRTICO DE LA NORMA.

El nuevo Cdigo Penal trae la novedad de la criminalizacin del ilcito tributario, con la tipificacin y castigo a la evasin de impuestos, en el capitulo Hechos Punibles contra el Orden Econmico y Tributario; pero en realidad esta norma no castiga la evasin tributaria en sus tres vertientes: impuestos, tasas y contribuciones; solo la evasin de impuestos. El Cdigo trae una serie de casusticas referidas a la evasin de impuestos, donde se confunden el fraude fiscal con simples incumplimientos de deberes formales; trae la evasin de gran cuanta pero sin especificar el monto. CP.- Se entender como evasin de impuestos todo caso en el cual exista un dficit entre el impuesto debido y el impuesto liquidado, esto se aplicara aun cuando el impuesto haya sido determinado bajo condicin de una revisin o una declaracin sobre el impuesto equivalga a una determinacin del impuesto bajo condicin de una revisin. La norma es imprecisa, dejando la duda de si los jueces penales son los que harn la liquidacin del impuesto para establecer la diferencia entre el impuesto liquidado y el impuesto debido. Adems de esto, en el rgimen tributario vigente se desconoce la determinacin impositiva sujeta a condicin de revisin o una declaracin de impuestos que de lugar a una determinacin a condicin de revisin. Estas y otras incongruencias se pueden encontrar en diversos artculos del Cdigo Penal y que demuestran que los legisladores no tuvieron en cuenta para nada la tradicin legislativa referida a la evasin fiscal, ni siquiera la Ley 125/91 y mucho menos la diferencia entre la simple evasin por culpa de negligencia y la evasin calificada como la defraudacin, donde si concurre el dolo, engao e intencionalidad del agente. TIPOLOGIA DE LA EVASION Se distingue entre 2 tipos de ofensas tributarias, de tipo: 1. Infraccional: se funda en la negligencia del sujeto. 2. Fraudulento: se funda en el ardid intencionado del agente. Lo importante de la distincin es que solo se exterioriza la sustraccin del impuesto y por ende la ofensa al fisco, por va del fraude y no por una simple minorizacin o no pago de la imposicin, sin la concurrencia de la intencionalidad. La ley 125/91 da a la evasin u omisin de pago del impuesto sin la concurrencia del dolo, la sancin del 50% del tributo evadido y una sancin ms gravosa para el fraude o la evasin calificada, reservando el Derecho del Fisco de accionar criminalmente. Lastimosamente la Ley omite la criminalizacin de la defraudacin, que debera estar dentro de ella y no en la ley penal.

LA CRIMINALIZACIN DE LAS ILICITUDES FISCALES. EL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DEL ART. 13 Y LAS DISPOSICIONES DE NUESTRO CODIGO PENAL.
La evasin de impuesto supone una deuda fiscal por el incumplimiento de la obligacin tributaria, lo que genera un crdito fiscal. CN. Art. 13.- De la no privacin de libertad por deudas: No se admite la privacin de la libertad por deudas, salvo mandato de autoridad competente dictado por incumplimiento de deberes alimentarios o como sustitucin de multas o fianzas judiciales. Debido a esto, la norma penal que conlleva la sancin de privacin de libertad, evidencia su interferencia con la disposicin constitucional. Evidentemente no es posible la privacin de libertad por deudas tributarias. Pero se debera diferenciar evasin simple, culposa o negligente, del fraude fiscal, que si debera ser criminalizado, ya que su consumacin concurre con intencionalidad o dolo.

Art. 13 C.N. De la no privacin de libertad por deudas. No se admite la privacin de la libertad por deuda, salvo mandato de autoridad judicial competente dictado por incumplimiento de deberes alimentarios o como sustitucin de multas o fianzas judiciales. El Cdigo Penal ha incluido como hecho punible contra el orden econmico y tributario el Art. 261 con la denominacin de Evasin de impuestos que

dispone: 1) El que: 1. proporcionara a las oficinas perceptoras u otras entidades administrativas datos falsos o incompletos sobre hechos relevantes para la determinacin del impuesto; 2. omitiera, en contra de su deber, proporcionar a las entidades perceptoras datos sobre tales hechos; o 3. omitiera, en contra de su deber, el uso de sellos y timbres impositivos, y con ello evadiera un impuesto o lograra para s o para otro un beneficio impositivo indebido, ser castigado con pena privativa de libertad de hasta cinco aos con multa. LA AUTONOMIA DEL DERECHO PENAL FISCAL. Se ve la necesidad de que el Derecho Penal Fiscal regule todas las ilicitudes tributarias, la fundamentacin radica en la naturaleza jurdica especial que pueda existir en las distintas leyes que disponen sobre la materia tributaria, su correcto cumplimiento y, lgicamente, tambin las sanciones pertinentes para los casos de trasgresin a las normas bsicas que componen cada ley especial del sistema nacional.

TENDENCIA MODERNA PARA LA PERSECUCION PENAL DE LA EVASION. Para el juzgamiento penal se debe aclarar las caractersticas propias del ilcito tributario, como: a. la manifestacin o realizacin del hecho imponible b. la generacin de la obligacin tributaria c. la determinacin (individualizacin del sujeto obligado, precisin del hecho imponible, establecimiento del monto) d. el pronunciamiento de la autoridad administrativa, luego del examen y valoracin de la situacin de hecho y dems elementos de conviccin. Despus de definir estos antecedentes recin cabria la posibilidad de considerar la permisibilidad del juzgamiento penal que se debe sustanciar como ultima ratio, solo para el auxiliar la consecucin del derecho tributario. La criminalizacin de la ilicitud fiscal para la aplicacin de la pena privativa de libertad nos llevara a subvertir el sistema penal desvindolo de sus objetivos propios, para dirigirlo hacia un propsito recaudatorio que le es ajeno. LA PREJUDICIALIDAD ADMINISTRATIVA Y OTRAS PROPUESTAS La propuesta actual para evitar la concurrencia del non bis in idem, es la prejudicialidad administrativa para el juzgamiento penal de la evasin tributaria. Prejudicialidad de la actuacin administrativa en el Cdigo Aduanero: Art. 378.- Suspensin del trmino para la accin penal y en lo contencioso-administrativo. Mientras duren los procedimientos del sumario administrativo, no correr el trmino para el ejercicio de la accin penal, sin perjuicio de que la autoridad aduanera informe al Ministerio Pblico, el inicio de los procedimientos instaurados por supuesta infraccin fiscal aduanera. Art. 345.- Contrabando de menor cuanta. En los casos de contrabando de menor cuanta si el valor FOB de las mercaderas en infraccin fuese inferior a U$S 500 se aplicar el comiso de la misma quedando exonerado el infractor de la responsabilidad penal. Otro instituto moderno para la criminalizacin de las infracciones tributarias es el de arrepentimiento oportuno y eficaz; que es un reconocimiento espontaneo del sujeto obligado

de la ilicitud cometida y la reparacin de su conducta; en virtud al cual opera la extincin de la causa penal y consideraciones para la reduccin y no aplicacin de multas administrativas. Adems esta la previsin normativa de la calificacin como agravante y la aplicacin de severa penalidad a la participacin o complicidad del funcionario de la Administracin Tributaria para el cometimiento del fraude fiscal o el contrabando. Modernas tendencias para el juzgamiento penal de la ilicitud tributaria, especialmente la evasin fiscal: a. afirmacin de que la criminalizacin de la ilicitud tributaria para la persecucin penal de la evasin fiscal debe llevarse a cado como ltima ratio, como instancia de apoyo a lo tributario. b. reservar la pena privativa de libertad y la sustanciacin del proceso penal para la evasin calificada y tipificada como fraude o defraudacin fiscal y para el contrabando. c. la represin penal debe tener en cuenta la proporcin y el monto econmico de la evasin fiscal y el dao causado al erario. d. el proceso penal no puede llevarse a cabo sin precaver la Prejudicialidad administrativa, que implica el pronunciamiento previo de la Administracin Tributaria sobre la realizacin del hecho punible, la generacin de la obligacin tributaria y su determinacin. e. tomar en cuenta el instituto del arrepentimiento oportuno y eficaz para la reduccin o extincin de la sancin; a los efectos legislativos, en lo administrativo tributario y en lo penal fiscal. f. la condicin de funcionario publico debe considerarse como agravante para la tipificacin delictual como hecho punible calificado y sujeto a severa penalizacin. LA ILICITUD TRIBUTARIA Y LA AUTONOMIA DEL DERECHO TRIBUTARIO. Autonoma del Derecho Tributario: la opcin y decisin para asumir la aceptacin de la persecucin penal de la evasin fiscal y la aplicacin de una pea de prisin para determinados casos, debe estar en la Ley Tributaria y no en la Ley Penal. III Jornada Latinoamericana de Derecho Tributario; San Pablo, Brasil, 1962. Tema: Principios Jurdicos Aplicables a la Represin y Prevencin de las Infracciones Tributarias. Puntos resaltantes: el ilcito tributario y sus sanciones integran el derecho tributario y deben estar expresamente previstos en la Ley Tributaria; las sanciones deben ser de naturaleza pecuniaria, solo excepcionalmente se pueden establecer penas privativas de libertad; para la aplicacin de las normas tributarias referentes al ilcito tributario y sus sanciones, debe estarse a los institutos, principios y conceptos propios del derecho tributario. I Jornada Tributaria del MERCOSUR; Uruguay, 1994. Donde se consigna que la defraudacin fiscal debe: una conducta comisiva u ofensiva que materialice un fraude y un dao patrimonial al erario. Adems de la prohibicin del doble juzgamiento por ser violatorio del non bis in idem, y que la accin solo puede iniciarse por resolucin fundada de la administracin fiscal (prejudicialidad administrativa). XIX Jornada Latinoamericana de Derecho Tributario; Lisboa, Portugal, 1998. Tema: La Criminalizacin de las Infracciones Tributarias. Puntos resaltantes: la sancin penal tendr el carcter de ultimo recurso; su fin es represivo y preventivo del derecho penal comn; la determinacin del tributo debe tener carcter previo a cualquier iniciativa de la administracin dirigida a abrir el proceso penal, la inactividad de la administracin no permitir prescindir de este requisito (prejudicialidad administrativa).