Montoya Rendn Diana Laura Metodologa Jurdica LIV 12:20-13:40

12 de marzo de 2014

Fuentes del Derecho

Concepto de fuente y clasificacin. En la terminologa jurdica la palabra fuente tiene tres acepciones que es necesario distinguir con cuidado. Se habla en efecto, de fuentes formales, reales e histricas. Distincin entre fuentes formales, reales e histricas. Por fuente formal entendemos los procesos de creacin de las normas jurdicas. Llamamos fuentes reales a los factores y elementos que determinan el contenido de tales normas. El trmino fuente histrica, por ltimo, aplcase a los documentos (inscripciones, papiros, libros, etc), que encierran el texto de una ley o conjunto de leyes. Fuentes formales. Hemos dicho que las fuentes formales son procesos de manifestacin de las normas jurdicas. Ahora bien: la idea de proceso, implica la de una sucesin de momentos. Cada fuente formal est constituida por diversas etapas que se suceden en cierto orden y deben realizar determinados supuestos.

1. Proceso legislativo. De acuerdo con la Constitucin de los Estados Unidos Mexicanos, se hallan contenidas en los artculos 71 y 72 de la citada ley fundamental y 3 y 4 del Cdigo Civil del Distrito. Los primeros se refieren a la iniciativa, la discusin, la aprobacin, la sancin y la publicacin; los ltimos dos fijan reglas para la iniciacin de la vigencia. 2. Proceso jurisprudencial. Es el conjunto de principios y doctrinas contenidas en las decisiones de ciertos tribunales. La jurisprudencia puede ser de dos tipos: Interpretativas, sta cumple con la funcin de interpretar a la ley. E integradoras, su funcin es la de cubrir las lagunas que pudieran existir en las leyes. En el sistema jurdico mexicano, la jurisprudencia est consignada en el artculo 192 de la Ley de Amparo y seala que la jurisprudencia que establezca la Suprema Corte de Justicia, funcionando en Pleno o en Salas, es obligatoria para stas en tratndose de la que decrete el Pleno y, adems, para los Tribunales Unitarios y Colegiados de Circuito, los Juzgados de Distrito, los Tribunales militares y judiciales del orden comn de los Estados y del Distrito Federal, y Tribunales administrativos y del trabajo, locales o federales. Las resoluciones constituirn jurisprudencia, siempre que lo resuelto en ellas se sustenten en cinco sentencias ejecutorias ininterrumpidas por otra en contrario, que hayan sido aprobadas por lo menos por ocho ministros si se tratara de jurisprudencia del pleno, o por cuatro ministros, en los casos de jurisprudencia de las salas. Tambin constituyen jurisprudencia las resoluciones que diluciden las contradicciones de tesis de Salas y de Tribunales Colegiados. Asimismo, en el artculo 193 de la misma ley, considera que La jurisprudencia que establezca cada uno de los Tribunales Colegiados de

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Circuito es obligatoria para los tribunales unitarios, los juzgados de Distrito, los tribunales militares y judiciales del fuero comn de los Estados y del Distrito Federal, y los tribunales administrativos y del trabajo, locales o federales. Las resoluciones de los Tribunales Colegiados de Circuito constituyen jurisprudencia siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco sentencias no interrumpidas por otra en contrario, y que hayan sido aprobadas por unanimidad de votos de los magistrados que integran cada tribunal colegiado. 3. Proceso consuetudinario. Uso repetitivo y generalizado. Slo puede considerarse costumbre un comportamiento realizado por todos los miembros de una comunidad. Se debe tener en cuenta que cuando hablamos de comunidad, lo hacemos en el sentido ms estricto posible, aceptando la posibilidad de la existencia de comunidades pequeas. As mismo esta conducta debe ser una que se repite a travs del tiempo, es decir, que sea parte integrante del comn actuar de una comunidad. Difcilmente se puede considerar costumbre una conducta que no tiene antigedad; una comunidad puede ponerse de acuerdo en repetir una conducta del da de hoy en adelante pero eso no la convierte en costumbre, la convierte en ley. Conciencia de obligatoriedad. Todos los miembros de una comunidad, deben considerar que la conducta comn a todos ellos tiene una autoridad, de tal manera que no puede obviarse dicha conducta sin que todos consideren que se ha violado un principio que regulaba la vida de la comunidad. En ese sentido, es claro que existen conductas cuyo uso es generalizado y muy repetitivo pero que no constituyen costumbre en tanto no tienen emparejado el concepto de obligatoriedad. Eso diferencia al derecho de la moral y la religin. Slo con la confluencia de estos dos elementos es que podemos considerar que nos encontramos frente a una costumbre como fuente de derecho, es decir, fuente de derechos y deberes. Fuentes reales. Son los sucesos o situaciones que se dan en un grupo social y que en un momento dado pueden determinar el contenido de la norma jurdica, ya que el Derecho debe ajustarse a la realidad de pueblo donde surge, de tal manera que el sistema jurdico sea adecuado a la realidad social, a la situacin econmica y cultural de un pueblo, de manera que su existencia resulte til y realmente aplicable. Fuentes histricas. Se consideran fuentes histricas a todos aquellos documentos antiguos que contienen disposiciones jurdicas que en algn caso sirven como inspiracin, modelo o simple gua al legislador para crear nuevas normas jurdicas. Otras fuentes. La costumbre

Es la regulacin de la conducta surgida espontneamente de un grupo social y de observancia voluntaria para quienes lo constituyen, sin que ante su infraccin quepa la posibilidad de la imposicin forzosa por la autoridad, salvo que se encuentre incorporada al sistema jurdico nacional. En otras palabras, la costumbre es una prctica implantada en una sociedad y considerada por sta como obligatoria, es el derecho nacido consuetudinario. Asimismo, la costumbre puede presentar tres acepciones de acuerdo con su aplicacin hacia las normas jurdicas.i
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Garca Mynez, Eduardo, Introduccin al Estudio del Derecho, Mxico, Porra 2011, sexagsima tercera edicin, pg.51.