TEORIA DO PROCESSO CAUTELAR: caractersticas e classificaes doutrinrias

Murillo Sapia Gutier1

SUMRIO: 1. Introduo; 2. Notas sobre o processo cautelar; 2.1. Processo Cautelar importncia prtica; 2.2. Tutela cautelar; 2.3. Medida Cautelar; 2.4. Ao Cautelar; 3. A tutela cautelar e suas caractersticas; 3.1. Caractersticas do Processo Cautelar para a doutrina instrumentalista tradicional; 3.1.1. Autonomia; 3.1.2. Acessoriedade; 3.1.3. Instrumentalidade; 3.1.4. Preventividade; 3.1.5. Provisoriedade; 3.2. Classificao de Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Arenhart; 3.2.1. Tutela assecuratria da tutela do direito material ou da situao jurdica tutelvel; 3.2.2. Perigo de dano; 3.2.3. Probabilidade do direito tutela do direito material; 3.2.3. Temporariedade; 3.2.4. No-satisfatividade; 3.2.5. Instrumentalidade; 3.2.6. Referibilidade; 3.2.7. Cautelaridade e no-preventividade; 4. Requisitos para a concesso da tutela cautelar; 5. Classificao estrutural do processo cautelar na doutrina; 5.1. Classificao para Galeno Lacerda; 5.2. Classificao de Alexandre Freitas Cmara; 5.3. Classificao de Humberto Theodoro Jr.; 6. Concluso.

Resumo: O estudo das caractersticas de uma matria condio imprescindvel para a sua compreenso. H algumas caractersticas que so amplamente aceitas na doutrina (a que chamamos de caracterizao tradicional). Entretanto, deve-se verificar as caractersticas do processo cautelar conforme os novas tcnicas processuais previstas no ordenamento civil processual. A classificao estrutural, igualmente, mostra-se fundamental para a percepo do processo cautelar como sistema e os mbitos de incidncia.

1.

Introduo

Busca-se, com o presente estudo, apresentar algumas consideraes acerca do processo cautelar brasileiro. Para tanto, far-se- abordagem de alguns conceitos prprios deste ramo do direito processual civil. O ponto central da anlise consiste na apresentao de suas caractersticas e classificaes estruturais, com ateno para as variaes doutrinrias do estudo da matria.

2.

Notas sobre o processo cautelar

2.1. Processo Cautelar importncia prtica

Para a vertente instrumentalista do processo2, amplamente majoritria no Brasil, concebe-se a tutela jurisdicional como sendo aquela dispensada pelo Estado aos seus cidados e que deve ser
1

Mestrando em Direito Pblico pela PUC-MG. Especialista em Direito Civil pela PUC-MG. Professor de Direito Processual Civil na Universidade Presidente Antonio Carlos (Unipac-Uberaba). Advogado militante. 1

idnea para realizar, em efetivo, o desgnio para o qual foi engendrada (pacificao dos conflitos de interesses).3 O deslinde do feito no processo de cognio, ou seja, at que se saiba quem tem razo em um litgio, deve-se passar necessariamente por inmeras fases procedimentais. No rito ordinrio do CPC h a previso da fase postulatria, saneadora, instrutria e decisria que, por si s, para atingir todo este iter procedimental, que necessariamente feito em contraditrio, transcorre considervel perodo de tempo. Durante todo este lapso de tempo, inmeros danos podem ocorrer s partes. Exemplificam que de nada adiantaria condenar o obrigado a entregar a coisa devida, se esta j inexistisse ao tempo da sentena; ou garantir parte o direito de colher um depoimento testemunhal, se a testemunha decisiva j estiver falecida quando chegar fase instrutria do processo; ou, ainda, declarar em sentena o direito percepo de alimentos a quem, no curso da causa, vier a perecer justamente por carncia dos prprios alimentos. neste contexto apresentado que se demonstra a imprescindvel importncia do estudo do processo cautelar, que, conforme a exposio de motivos do CPC de Buzaid, a tutela jurisdicional cautelar o terceiro gnero (tertium genus), ou seja, tem por objetivo prevenir a ocorrncia de danos, por meio da outorga de uma deciso provisria parte, com o fim precpuo de assegurar a efetividade e utilidade do processo do conhecimento ou de execuo.4

2.2. Tutela cautelar

A tutela cautelar o instrumento destinado a eliminar o risco da dilao temporal indevida, mediante a incidncia de uma constrio cautelar na esfera jurdica do demandado adequada, idnea e suficiente para lograr o seguinte efeito: assegurar a pretenso de direito material veiculada na ao principal. A tutela cautelar , pois, uma Tutela de Segurana.5 Os professores Marinoni e Arenhart vislumbram a tutela cautelar como sendo a tutela assecuratria do direito
2

Adota-se, para fins de estudo deste singelo trabalho, a vertente instrumentalista do processo, amplamente majoritria. No se desconhece que existe uma corrente que tece inmeras crticas ao modelo instrumentalista, corrente doutrinria esta desenvolvida na PUC-MG, UFMG e FUMEC, que concebe o processo no Estado Democrtico de Direito. Consideraes crticas e obtemperaes acerca da jurisdio, ao e processo no Estado Democrtico de Direito sero objeto de outro estudo que no o presente. 3 GRINOVER, Ada Pelegrini. DINAMARCO, Cndido Rangel. CINTRA, Antonio Carlos de Arajo. Teoria geral do processo 25 Edio So Paulo: Malheiros, 2009. 4 Que no linguajar processual so os processos ditos principais. 5 ORIONE NETO, Luiz. Processo cautelar. So Paulo: Saraiva, 2003. 2

material, isto , trata-se de um direito da parte e um dever do Estado, com o fim precpuo de dar segurana tutela do direito material.6

2.3. Medida Cautelar

Humberto Theodoro Jr. aduz que a medida cautelar a providncia concreta tomada pelo rgo judicial para eliminar uma situao de perigo para direito ou interesse do litigante, mediante conservao do estado de fato ou de direito que envolve as partes, durante todo o tempo necessrio para o desenvolvimento do processo principal.7 Portanto, atravs da conceituao do notvel mestre mineiro, podemos identificar as caractersticas das medidas cautelares:

Trata-se de providncia concreta; tomada pelo rgo jurisdicional; Visa eliminar uma situao de perigo para direito ou interesse do litigante; Medida Cautelar Atravs de atos de conservao; De estado de fato ou de direito que envolve as partes; Durante todo o tempo necessrio para o desenvolvimento do processo principal.

Atividade jurisdicional cautelar, em sentido amplo, dirige-se, assim, segurana e garantia do eficaz desenvolvimento e do proveitoso resultado das atividades de cognio e execuo. No d soluo lide, mas cria condies para que essa soluo ocorra no plano da maior justia dentro do processo chamado de principal.

2.4. Ao Cautelar

6 MARINONI, Luiz Guilherme, ARENHART, Srgio Cruz. Curso de processo civil v. 4 processo cautelar So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p. 30. 7 THEODORO JR. Humberto. Curso de direito processual civil processo de execuo e cumprimento de sentena, processo cautelar e tutela de urgncia v. II 41 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 540. 3

Elucida Humberto Theodoro Jnior que o processo o mtodo de atuar a jurisdio e a ao o direito da parte de fazer atuar e instaurar o processo[...] se existe um processo cautelar, como forma de exerccio de jurisdio, existe, tambm, uma ao cautelar, que considerado pela doutrina tradicional, com fulcro no art. 5, XXXV da CF, como o direito pblico subjetivo autnomo e abstrato de provocar o rgo judicial a tomar providncias que conservem e assegurem os elementos do processo principal (pessoas, provas e bens), eliminando a ameaa de perigo ou prejuzo iminente e irreparvel ao interesse tutelado no processo principal.8 Deveras, ao prever o ordenamento processual uma tutela acautelatria, a providncia jurisdicional assecuratria dos males do tempo deve ser buscada por meio de ao, que inicia o processo cautelar. A CF/88, no seu artigo 5, inciso XXXV elucida que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, isto , se a parte buscar tutela jurisdicional com fim precpuo de se acautelar de eventual leso a direito (perigo de dano), o far por meio da ao cautelar, em que o suscitar ao Poder Judicirio que adote providncias que conservem ou assegurem um determinado bem da vida objeto de litgio.

3.

A tutela cautelar e suas caractersticas

De incio, podemos apresentar, em sntese, dois blocos de classificaes quanto s caractersticas do processo cautelar. Uma tradicional, com poucas variaes e amplamente seguida pela doutrina processual instrumentalista e outra mais inovadora, apresentada pelos professores Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart. Eis um quadro explicativo acerca das caractersticas do processo cautelar e as classificaes apresentadas pela doutrina:

Classificao tradicional9
8

Para Marinoni-Arenhart

THEODORO JR. Humberto. Curso de direito processual civil, v. II, p. 540. Caracterstica apontada por WAMBIER, Luiz Rodrigues, TALAMINI, Eduardo, ALMEIDA, Flvio Renato Correia de. Curso avanado de processo civil v. 3 processo cautelar e procedimentos especiais 9 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, p. 41, que reputamos como sendo a mais precisa e didtica no ensino da matria, motivo este, que nos levou a abordar as caractersticas apontadas pelos notveis processualistas paranaenses. 4
9

1. Autonomia 2. Acessoriedade 3. Instrumentalidade 4. Preventividade 5. Provisoriedade 6. Sumariedade 7. Cognio no exauriente 8. Revogabilidade

1. Tutela assecuratria da tutela do direito material ou da situao jurdica tutelvel 2. Perigo de dano 3. Probabilidade do direito tutela do direito material 4. Temporariedade 5. No-satisfatividade 6. Instrumentalidade 7. Referibilidade 8. Cautelaridade e no-preventividade

3.1. Caractersticas do Processo Cautelar para a doutrina instrumentalista tradicional

3.1.1. Autonomia

No CPC, intui a sua autonomia pela anlise estrutural do mesmo, que reparte os processos em livros, sendo o livro III o que disciplina o processo cautelar. O processo, tal qual como concebido no Cdigo de Processo Civil, gnero, do qual so espcies:

(a) Processo de conhecimento (b) Processo de execuo (c) Processo cautelar

Desta forma, o processo cautelar foi criado como o terceiro gnero tertium genus em expresso cunhada por Carnelluti que se situa ao lado do processo de conhecimento e execuo.10 O processo cautelar autnomo tendo em vista que o mesmo tem fins prprios a serem seguidos, que so realizados independentemente do sucesso ou no do processo principal a que a cautelar visa servir.

10

THEODORO JR. Humberto. Curso de direito processual civil, v. II, p. 543. 5

Humberto Theodoro Jr, em outras palavras, aduz que o pressuposto da autonomia do processo cautelar encontra-se na diversidade de sua funo diante das demais atividades jurisdicionais.11

3.1.2. Acessoriedade

O processo cautelar considerado acessrio uma vez que existe to somente para proteger um processo principal. No um fim em si mesmo, mas h uma relao de dependncia para com os demais processos. A relao de acessoriedade est ligada ao acrscimo que se opera a um dado objeto, sem que se dela faa. Assim o o processo cautelar. No que tange aos efeitos prticos, o a cautelar distribuda e apensada ao processo principal de cognio ou de execuo sendo o juzo competente para julg-la o mesmo do processo principal. O CPC, previu a acessoriedade no seu artigo 796 que o procedimento cautelar pode ser
instaurado antes ou no curso do processo principal e deste sempre dependente. A dependncia a que

se refere o artigo em comento significa a acessoriedade, entendida como a finalidade de assegurar o resultado do processo principal.12

3.1.3. Instrumentalidade

Tendo em perspectiva a noo exposta no item anterior o da acessoriedade possvel traar outra caracterstica do processo cautelar: a instrumentalidade. A acessoriedade e instrumentalidade so conceitos que se entrelaam um liga ao outro uma vez que o processo para a corrente instruementalista que a concebeu instrumento para a tutela do direito material e o processo cautelar instrumento para a proteo do resultado til do processo

11 12

Idem ibidem. No mesmo sentido: NERY JUNIOR, Nelson, NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado 9 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 937. No STJ: PROCESSUAL CIVIL - EMBARGOS DE DIVERGNCIA - AO CAUTELAR PREPARATRIA - AO PRINCIPAL - NO AJUIZAMENTO NO PRAZO ESTABELECIDO PELO ART. 806 DO CPC - EXTINO DO FEITO - PRECEDENTES. - A ao cautelar sempre dependente do processo principal e visa apenas garantir a eficcia da futura prestao jurisdicional. - O noajuizamento da ao principal no prazo estabelecido pelo art. 806 do CPC, acarreta a perda da medida liminar e a extino do processo cautelar, sem julgamento do mrito. - Embargos de divergncia conhecidos e providos. (STJ EREsp 327438/DF Corte Especial - Relator Ministro Francisco Peanha Martins j. 30/06/2006 publicao DJ 14.08.2006 p. 247, RDDP vol. 43 p. 133). No mesmo sentido: REsp n. 199.165/PR rel. Min. Garcia Vieira; REsp n. 178.356/ES Rel. Min. Vicente Leal. 6

principal, ou seja, conforme a concepo de Calamandrei muito repetido na doutrina o processo cautelar instrumento do instrumento. Em sntese, pode ser assim resumido:

Processo principal Instrumento para a tutela dos direitos Processo cautelar Instrumento do processo

O processo cautelar no tem por finalidade dizer o direito ou satisfaz-lo. Estas so funes do processo de conhecimento e de execuo, respectivamente. O processo cautelar tem uma funo instrumental: a de assegurar a efetividade dos demais processo. Eis a concepo que entende ser o processo cautelar o instrumento do instrumento o carter instrumental do processo cautelar.

3.1.4. Preventividade

O intuito do processo cautelar afastar o perigo da ineficcia ou inutilidade do provimento jurisdicional buscado no processo principal, isto , visa, por meio de medidas prprias, assegurar que o processo principal, ao ser julgado ou ao se chegar ao fim do procedimento, tenha alguma utilidade. Visa impedir que se ocorra grave dano ao direito das partes que litigam em processo de conhecimento ou execuo, de modo a evitar que os efeitos danosos do tempo ou atividades praticadas pelo ru possam impedir a efetividade do processo principal.

3.1.5. Provisoriedade

A provisoriedade significa que a medida cautelar produzir efeitos por um determinado lapso de tempo, notadamente at que persista a situao de emergncia13. Humberto Theodoro Jnior elucida que a provisoriedade significa que as medidas cautelares tm durao limitada
13

WAMBIER, TALAMINI e ALMEIDA. Curso avanado de processo civil, v. 3, p. 42. 7

quele perodo de tempo que dever transcorrer entre a sua decretao e a supervenincia do provimento principal ou definitivo.14 Em verdade, no s at o deslinde do processo principal, entendido como o lapso temporal para a sua soluo, que seria o perodo em que a cautelar produz efeitos. Pode ocorrer que a situao de emergncia perca a sua razo de ser/existir, ou seja, havendo alterao da circunstncia ftica, pode a medida cautelar deferida ser revocada, por ser desnecessria.

3.2. Classificao de Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Arenhart

3.2.1. Tutela assecuratria da tutela do direito material ou da situao jurdica tutelvel

Toda pretenso nasce para tutelar uma situao jurdica prevista no direito material. Assim sendo, a tutela cautelar assecuratria da tutela prometida pelo direito material e da situao a que o direito material confere tutela jurdica. Para Marinoni e Arenhart a tutela direito da parte e um dever do Estado e no se funda no direito de ao, mas sim, no prprio direito material a ser tutelado.15

3.2.2. Perigo de dano

O direito ou situao tutelvel, como pressuposto para a concesso da tutela cautelar, devem estar em perigo, que deve estar fundado em elementos objetivos, racionalmente expostos pela parte. Para os professores Marinoni e Arenhart, no basta a mera ineficcia do provimento jurisdicional final, mas sim, que direito tutelvel corra perigo de dano, com a demonstrao da existncia de sua causa.16

3.2.3. Probabilidade do direito tutela do direito material

THEODORO JR. Humberto. Curso de direito processual civil , v. II, p. 541. MARINONI e ARENHART. Curso de processo civil , v. 4, p. 23. Os autores consideram que a tutela cautelar no uma tutela da jurisdio ou do processo. Para eles a tutela cautelar somente pode ser relacionada com a efetividade da tutela do direito, ou com a segurana da situao tutelvel e no com a seriedade da jurisdio.(idem, p. 24). 16 MARINONI e ARENHART. Curso de processo civil, v. 4, p. 28. 8
15

14

No basta o perigo de dano ao direito material. Deve a alegao da parte ser verossmil ou provvel. Para Marinoni e Arenhart, para a obteno da tutela cautelar, deve o autor convencer o juzo de que lhe ser concedido o direito material tutelvel. A deciso baseada na verossimilhana da alegao se justifica tendo em vista o perigo de dano ao direito material, ou seja, tendo em vista uma situao de urgncia. Importa salientar que a cognio baseada na verossimilhana uma cognio sumria, ou seja, no exauriente.

3.2.4. Temporariedade

No se vislumbra a durao da tutela cautelar at que sobrevenha a deciso definitiva de mrito (sentena), mas sim, enquanto perdurar a situao de perigo de dano, mesmo que a deciso no processo de conhecimento seja de improcedncia da pretenso. Para esta concepo a tutela cautelar deve perdurar enquanto no desaparecer o perigo de dano. Nas palavras dos professores Marinoni e Arenhart, a eficcia da tutela cautelar se liga ao perigo de dano, tendo com ele uma relao de temporariedade, e no com a sentena de mrito, com a qual teria uma relao de provisoriedade.17 No que tange revogabilidade da deciso que concede tutela cautelar, obtempera o professor Marinoni que o juiz deve revogar a tutela cautelar, antes de chegar ao momento de proferir sentena, no apenas quando surgir um fato novo capaz de lhe permitir a formao de nova convico sobre o direito tutela ou a respeito do perigo de dano, mas tambm quando surgir nova prova, derivada do prosseguimento do debate em torno do litgio.18

3.2.5. No-satisfatividade

O no-satistatividade um conceito que deve ser absorvido pelo intrprete. A tutela cautelar tem a finalidade estritamente assecuratria, ou seja, no pode satisfazer o direito

17 18

MARINONI e ARENHART. Curso de processo civil, v. 4, p. 31. Idem ibidem. 9

material, mas sim resguard-lo (para futura realizao). Por esta razo que Ovdio Baptista da Silva e os professores Marinoni e Arenhart criticam a posio dos alimentos provisionais no rol das medidas cautelares tpicas, uma vez que referida medida realiza (satisfaz) o direito objeto de litgio, isto , nada tem de assecuratrio, mas sim, de natureza de antecipao dos efeitos da tutela do direito material. A tutela cautelar tutela de segurana, que prestada na eventualidade do reconhecimento do direito material e, desta forma, para garantir que, na hiptese de procedncia do pedido, a tutela do direito possa ser til e efetiva.19

3.2.6. Instrumentalidade

A instrumentalidade, para os autores, no tem o mesmo vis finalstico dos autores clssicos. No se concebe a tutela cautelar como instrumento do instrumento (como dito por Piero Calamandrei20), mas sim, como instrumento apto a dar segurana tutela do direito buscada pela parte no processo principal.21 Em outras palavras, concebe-se que a tutela jurisdicional visa tutelar o direito material. Neste sentido, a tutela cautelar assegura (confere segurana) a este direito material a ser tutelado pela Jurisdio.

3.2.7. Referibilidade

A referibilidade significa, para Marinoni e Arenhart, que a tutela cautelar deve se referir a uma tutela de direito material, ou, nas palavras dos autores, a uma situao substancial acautelada.22 Reportam aos importantes ensinamentos do professor Kazuo Watanabe, da USP, que diz que a referibilidade d-se no plano do direito material e que, sob o aspecto processual, seria a causa de pedir remota.

3.2.8. Cautelaridade e no-preventividade

19

MARINONI e ARENHART. Curso de processo civil, v. 4, p. 36. CALAMANDREI, Piero. Introduo ao estudo sistemtico dos procedimentos cautelares. Campinas: Servanda, 2000. 21 MARINONI e ARENHART. Curso..., v. 4, p. 36. 22 MARINONI e ARENHART. Curso..., v. 4, p. 36. 10
20

Como as medidas cautelares tm o fim precpuo de assegurar a tutela dos direitos e, assim sendo (tendo o carter assecuratrio), tida como no-satisfativa. A tutela jurisdicional idnea contra a ameaa a direitos (art. 5, XXXV) a tutela inibitria, ou seja, destina-se a proteger o direito contra a possibilidade de sua violao, isto , voltada a impedir a prtica de ato contrrio ao direito, assim como a sua repetio, ou, ainda, a sua continuao.23 Para o professor Marinoni, a tutela inibitria o meio idneo para a preveno, repetio ou continuao de danos, tendo o a finalidade de inibir agresso a direito a sua violao, fato este que no se confunde com a tutela assecuratria.24 Antigamente, como no havia o desenvolvimento da concepo atual de tutela inibitria, valiam-se as partes e o Judicirio das cautelares inominadas, o que dava a impresso de que a tutela cautelar era idnea para a preveno de danos. Nos dias atuais, no mais h que se confundir as tutelas cautelar e inibitria. A inibitria previne danos e satisfativa dos direitos a serem tutelados. A tutela cautelar no tem o condo de prevenir danos, mas sim, a aptido para assegurar e dar segurana a efetividade de eventual tutela ressarcitria.25 A tutela inibitria, diferentemente da tutela cautelar, apresenta as seguintes caractersticas26:

(a) Basta a ameaa a Direitos, prescindindo da verificao da ocorrncia de dano, in concreto; (b) Em se tratando de ato ilcito, este se caracteriza, em geral, por uma atividade continuada ou por uma srie de atos passveis de repetio, ou, ainda, pela iminncia de ocorrncia de um ato ilcito, que configura o interesse de agir (necessidade de prevenir)27;

23 24

MARINONI e ARENHART. Curso..., v. 4, p. 38. MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela inibitria 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, passim. 25 MARINONI e ARENHART. Curso..., v. 4, p. 42. No mesmo sentido: MARINONI, Tutela inibitria, p. 263-270. 26 LORENZETTI, Ricardo Luis. Fundamentos do direito privado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998, p. 344345. Para melhor anlise da temtica: SPADONI, Joaquim Felipe, Ao inibitria So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, passim; MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela inibitria 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003; ARENHART, Srgio Cruz, Tutela inibitria da vida privada So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000 e ARENHART, Srgio Cruz, Tutela inibitria coletiva So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. 27 Como corolrio do princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional de leso ou ameaa a direito (CF/88, art. 5, XXXV). 11

(c) A ao ilcita a ser inibida deve ser passvel de ser impedida em seus efeitos futuros, seja evitando que se produzam novos danos ou diminuindo o j produzido, como no caso de poluio ambiental ou a difuso de notcias inverdicas; (d) No se discute a questo da culpa em aes para a prestao de tutela inibitria, uma vez que no possvel saber e avaliar referido elemento subjetivo de uma conduta antijurdica futura; (e) No raro, a tutela jurisdicional inibitria visa impedir a ocorrncia de prejuzos que, ao se concretizarem, no so quantificveis monetariamente. Ainda que este elemento no essencial, nesse campo onde maior desenvolvimento tem apresentado28. Basta pensarmos nos danos aos direitos da personalidade e ao meio ambiente; (f) Outro ponto, conexo com o anteriormente apontado, a da presena de bens infungveis como objeto de tutela jurisdicional, ensejando, por oportuno, a preveno de danos.

4.

Requisitos para a concesso da tutela cautelar

Os requisitos para se alcanar uma providncia de natureza cautelar so dois: um dano potencial, isto , um risco que corre o processo principal (e seu provimento) de no ser til ao interesse demonstrado pela parte, em razo do periculum in mora. Risco esse que deve ser objetivamente apurado. Outro requisito a plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretenda a segurana, ou seja, o fumus boni iuris. Assim, o mrito da ao cautelar a existncia do fumus boni iuris e do periculum in mora. Presentes estes requisitos, o julgador poder conceder a medida cautelar na sentena que encerra o procedimento ou mesmo liminarmente (inclusive, antes da oitiva do requerido).

5.

Classificao estrutural do processo cautelar na doutrina

5.1. Classificao para Galeno Lacerda29

28

LORENZETTI, Ricardo Luis. Fundamentos do direito privado, p. 345. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil Arts. 796 a 812 Vol.VIII - Tomo I 10 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. 12
29

Galeno Lacerda classifica as medidas cautelares quanto finalidade, quanto posio processual e o carter da medida e quanto natureza.

(a) Quanto finalidade: as medidas cautelares se subdividem em: (i) Medidas de segurana quanto prova (cognio), como a produo antecipada de prova e exibio; (ii) Medidas de segurana quanto aos bens (execuo), como o arresto e seqestro; (iii) Medidas de segurana mediante antecipao provisria da prestao jurisdicional, como os alimentos provisionais e a guarda provisria de filhos.

(b) Quanto posio processual e carter da medida, admite duas categorias: (i) Medidas antecedentes ou preparatrias: propostas antes do ajuizamento do processo principal; (ii) Medidas incidentes: que so as ajuizadas no curso do processo principal.

(c) Quanto natureza da medida, classificou-as em: (i) Medidas jurisdicionais (arresto e seqestro); (ii) Medidas administrativas, que seriam divididas: (1) Medidas voluntrias (como a produo antecipada de provas e a justificao); (2) Medidas concedidas de ofcio pelo juiz (art. 797 do CPC).

5.2. Classificao de Alexandre Freitas Cmara30

(a) Quanto tipicidade: (i) Tpicas previstas no direito positivo;

30

CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil v. III processo cautelar e procedimentos especiais 12 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. 13

(ii) Atpicas medidas que, embora no estejam previstas no ordenamento, podem ser concedidas pelo julgador atravs do poder geral de cautela;

(b) Quanto ao momento da postulao: (i) Medidas antecedentes (ii) Medidas incidentes;

(c) Quanto finalidade: medidas de garantia de cognio, que se destinam a assegurar a efetividade de um futuro processo de conhecimento, como a produo antecipada de provas;

(d) Medidas de garantia de execuo: que visam evitar o sumio de bens sobre os quais incidiro os atos executivos, como arresto e seqestro; outras, so as medidas que consistem em cauo, como a contracautela, prevista na parte final do art. 804 do CPC.31

5.3. Classificao de Humberto Theodoro Jr.32

O mestre mineiro, grande expoente do estudo do processo cautelar, assim classifica as medidas cautelares:

(a) Quanto tipicidade: (i) Tpicas ou nominadas e (ii) Atpicas ou inominadas;

(b) Quanto ao momento do ajuizamento: (i) Preparatrias

31 32

CMARA, Alexandre Freitas. Lies..., v. III, 2007. THEODORO JR. Humberto. Curso..., p. 544. 14

(ii) Incidentais;

(c) Quanto finalidade: (i) Medidas para assegurar bens, que tem o objetivo de proteger a futura execuo forada; (ii) Medidas para assegurar pessoas, como a guarda provisria de incapazes e os alimentos provisionais; (iii) Medidas para assegurar provas, como a exibio e a produo antecipada de provas.

Em nosso sentir, a melhor classificao apresentada pela doutrina a do professor Humberto Theodoro Jnior33, assim detalhada:

4 Arresto (art. 813) Para assegurar execuo 4 Seqestro (art. 822) 4 Cauo (art. 826)

Sobre BENS Conservativas genricas

4 Arrolamento de bens (art. 855); 4 Busca e apreenso (art. 839); 4 Atentado (art. 879); 4 Obras de conservao da coisa litigiosa (art. 888, I).

Medidas cautelares Nominadas

Sobre PROVAS

4 Exibio de coisa, documento ou escriturao comercial (art. 844); 4 Produo antecipada de prova (art. 846);

4 Posse provisria dos filhos (art. 888, III).

THEODORO JR. Humberto. Curso de direito processual civil processo de execuo e cumprimento de sentena, processo cautelar e tutela de urgncia v. II 41 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 545. 15
33

Guarda de pessoas Sobre PESSOAS

4 Afastamento de menor para casar contra a vontade dos pais (art. 888, IV). 4 Depsito de menor castigado imoderadamente (art. 888, V). 4 Guarda e educao de filhos e direito de visita (art. 888, VII).

Satisfao de necessidades urgentes

4 Alimentos 852).

provisionais

(art. do

4 Afastamento temporrio cnjuge (art. 888, VI).

Medidas submetidas apenas ao regime procedimental cautelar

4 Justificao (art. 801); 4 Protestos, notificaes e interpelaes (art. 867); 4 Homologao de penhor legal (art. 874); 4 Posse em nome do nascituro (art. 877); 4 Protesto de ttulos cambirios (art. 882). 4 Interdio e demolio de prdio para resguardar a sade e segurana (art. 888, VIII).

6.

Concluso

Buscou-se, com o presente estudo, apresentar algumas distines feitas pela doutrina processual quanto s caractersticas e classificaes quanto ao processo cautelar. Quanto s caractersticas, segundo pensamos, quem melhor formulou e elucidou o tema, foram os professores Marinoni e Arenhart. No que tange diviso estrutural do processo, melhor sistematizao foi desenvolvida pelo professor Humberto Theodoro Jr, pelo didatismo e percepo quanto ao mbito de incidncia desta espcie de tutela jurisdicional.

16