1.

PRESUPUESTOS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El D.I.P. se encarga d aquellas relaciones o situaciones cuyas consecuencias no se producen en una sola esfera jurdica.

I.

El primer presupuesto del D.I.P. lo constituye la pluralidad d ordenax jdicos existentes en el mundo, sin q se pueda identificar ord jdco con ordenax estatal, y ello x tres razones: En primer lugar pq dentro d un E pueden existir varios sistemas jdcos. En segundo lugar x la institucionalizaci n jdca d las confesiones religiosas q supone la existencia dentro d las fronteras del E d uno o varios sistemas confesionales con distintos tipos d vinculaci n con el o los sistemas jurdicos laicos. Por otra parte !ay q a"adir q un mismo ord jdco es aplicado x distintos #ri$unales q utilizan en su interpretaci n criterios distintos.

II.

%a pluralidad y diversidad d ordenax jdcos no justificara x si sola la del D.I.P., si los !om$res desarrollaran toda su actividad en una misma esfera jdca. &i no !u$iese desplazax personas a otros pases, ni matrimonios entre extranjeros,'no existiran casos y pro$lemas d D.I.P. %as soluciones d D Interno est(n pensadas para relaciones o situaciones jdcas !omog)neas, aquellas cuyos elementos se sit*an en una misma esfera jdca, con lo q su aplicaci n extensiva a relaciones o situaciones !eterog)neas con elementos extranjeros, adem(s d poder conducir a resultados injustos, supondra una distorsi n d la voluntad legislativa.

III.

2. O !ETO DEL D.I.P: LOS SUPUESTOS DEL TR"#ICO !UR$DICO E%TERNO El o$jeto del D.I.P. est( constituido x el tr(fico jdco externo. Pero, +c mo distinguir ese tr(fico jdico externo del puramente interno, #radicionalx se !a mantenido q $asta la presencia d un elemento extranjero en una relaci n o situaci n, para q )sta pase a formar parte del tr(fico jdco externo. Por contra, construcciones doctrinales - recientes insisten en el !ec!o d q no todo elemento extranjero goza d tal aptitud. .onsideramos q no $asta la presencia accidental o accesoria d un elemento extranjero para q pueda calificarse a una relaci n o situaci n como d tr(fico jdco externo. /o o$stante, la existencia d un elemento extranjero genera una presunci n q s lo podr( confirmarse o rec!azarse tras examinar detalladax el supuesto0 Por &n la'o ese examen ser( siempre relativo, pues se !ar( siempre dd la ptica d un determinado sistema jdco, ya q la relevancia d la extranjera vara d uno a otro 1ej0 nacionalidad2. Por otro, ese examen ser( siempre actual, tomando en consideraci n las transformaciones sufridas x la relaci n o situaci n considerada en el transcurso del tiempo 1ej0 matrimonio d espa"oles q cam$ian su domicilio a, 3rancia2. En ter(er l&)ar !ay q tener en cuenta la naturaleza d la relaci n o situaci n 1ej0 la compra d una $otella d vino x un franc)s en Espa"a no supone un caso d compra4venta internacional, pero, si del consumo d esa $otella en 3rancia se derivan graves da"os al consumidor como consecuencia d una adulteraci n del producto, estaramos ante un ej. D responsa$ilidad extracontractual cuya regulaci n correspondera al D.I.P.2. %a acci n d la autonoma d la voluntad d los particulares no $asta para 5internacionalizar6 una acci n interna. 7s, en materia d contratos el juego d la autonoma d la voluntad queda condicionado a la existencia en los mismos factores d extranjera, ya sean personales 1distinta nacionalidad d las partes2, ya sean territoriales 1situaci n del $ien o$jeto del contrato2. *. Nat&raleza 'el Dere(+o Interna(,onal Pr,-a'o %a aplicaci n del t)rmino internacional, referido al D.I.P., no puede entenderse en el sentido de que sus normas se integran en el D.I. P*$lico, fruto del acuerdo entre los Estados, ya q las fuentes del D.I.P. son $(sicas internas, estatales. En consecuencia, el apelativo de internacional s lo se justifica en atenci n a la realidad que intenta regular, esa actividad de los particulares que se conecta con m(s de un orden jurdico. En cuanto a la caracterizaci n d esta disciplina como Derec!o privado, s lo resulta correcta si la referimos a sus destinatarios. .. Con(e/to 'el Dere(+o Interna(,onal Pr,-a'o El D.I.P. puede definirse como la rama del Derec!o que en cada sistema jurdico, regula aquellas relaciones o situaciones de los particulares que, en su formaci n o evoluci n, no agotan sus efectos en una sola esfera jurdica al conectarse, a trav)s de alg*n elemento relevante, con otros orden.

El Dere(+o ,nterna(,onal /r,-a'o es aquella rama del Derec!o que tiene como o$jeto los conflictos de jurisdicci n internacionales8conflictos ley aplica$le y los conflictos de ejecuci n y determinar la condici n jurdica de los extranjeros. Esta rama del Derec!o analiza las relaciones jurdicas internacionales ya sea entre privados, o donde existe un inter)s privado. Esta relaci n jurdica tiene la particularidad de tener un elemento extra"o al derec!o local, que suscita ya sea conflictos de jurisdicci n o de ley aplica$le, y su fin es determinar quien puede conocer so$re el tema y que derec!o de$e ser aplicado. En algunos pases a esta rama del derec!o se le conoce como Dere(+o C,-,l Interna(,onal. .a$e recalcar que el Derec!o internacional privado no soluciona los conflictos, simplemente determina la norma o ley de qu) pas se de$e utilizar en la soluci n de conflictos internacionales, as como el juez que resolver( esta controversia 1Posici n /ormativista2. 9odernamente la doctrina esta cam$iando !acia una posici n sustancialista, en donde dentro del DIPr se incluyen /ormas que resuelven directamente los casos que se puedan plantear, y centra el estudio de esta rama del derec!o, no ya en la :/orma indirecta o de conflicto: sino en las relaciones ;urdicas Privadas Internacionales que es donde realmente radican las controversias de las que se !ar( cargo el Derec!o Privado Internacional. #rata tam$i)n temas de gran importancia so$re las relaciones jurdicas entre los estados. En este orden de cosas, regula el exequ(tury la extradici n. 5. DENO0INACIONES DEL DERECHO El Derec!o Internacional Privado !a reci$ido diversas denominaciones, todas tendientes a indicar dentro de los t)rminos de su mismo nom$re la naturaleza, la clase u o$jeto de ese derec!o8 pero fue la denominaci n usada por &tory en <=>? la que prevaleci a partir de esa fec!a. &in em$argo, a pesar del uso generalizado que tuvo dic!o t)rmino, su adopci n posterior !a sido de car(cter convencional en el sentido de que los dos t)rminos comprendidos dentro del ttulo, :internacional: y :privado:, son antag nicos entre s y adem(s, sugieren una idea distinta de lo que se quiere indicar. En efecto, la materia o$jeto de esta disciplina no es totalmente internacional, pues no se desarrolla o desenvuelve de Estado a Estado, pues ellos no son sujetos de ese derec!o. #ampoco es privada enteramente tal disciplina, pues !ay dentro de ese derec!o instituciones de car(cter p*$lico, como son la ejecuci n de actos y sentencias de autoridades judiciales extranjeras, la extradici n y todos los casos de derec!o penal que se ventilan en )l. Por ello, a pesar de estas o$servaciones la denominaci n empleada por &tory !a tenido una aceptaci n convencional en los *ltimos a"os sin que se vea actualmente alguna ventaja pr(ctica para cam$iarla. 6. D,1eren(,as entre el Dere(+o Interna(,onal Pr,-a'o y el P23l,(o El derec!o internacional P*$lico se encarga de regular las relaciones entre los diferentes Pases del mundo y la forma o formas en que pueden cele$rar tratados internacionales, cu(ndo se le reconoce a un pas como independiente y a su go$ierno, cu(les formalidades de$e reunir por ejemplo, las declaraciones de guerra entre dos pases, la interpretaci n de los tratados internacionales, etc.8 Por otra parte, el derec!o internacional privado o$edece m(s al fen meno de la glo$alizaci n y los efectos que pueden tener en las personas o go$ernados de un pas o de otro, por ejemplo el fen meno de la inmigraci n y emigraci n, la cele$raci n de contratos de compraventa entre personas de diferentes nacionalidades, el origen de em$arcaciones, aviones, lo que es la nacionalidad y como se te reconoce en otros pases del mundo, la forma en que puedes entrar a otro pas, ya sea turista o con visa de tra$ajo8 por otro lado y por ejemplo, la reglamentaci n o el trato que se va a tener a matrimonios entre personas de distinta nacionalidad, etc. %as normas de derec!o internacional privado se encuentran principalmente en convenciones o tratados internacionales 1cele$rados $ajo formalidades de derec!o internacional p*$lico y totalmente v(lidos2, que esta$lecen algunas formalidades0 por ejemplo, juan p)rez es mexicano y viaja a estados unidos, por alg*n tr(mite que decide !acer en ese pas le piden su acta de nacimiento, para que su acta de nacimiento sea v(lida en aquel pas necesita ser expedida como nosotros conocemos :en original: que es copia certificada y adem(s llevar un :apostillado:, la regla del :apostillado: se encuentra en un tratado internacional y es igual aqu en 9)xico, en Estados @nidos y en todos los pases principalmente latinoamericanos que firmaron ese tratado. 7lgo as funcionan las dos ramas del derec!o, espero que te sirva esta informaci n. Ejemplos0 Derec!o internacional privado0

a. $.

El que rige los efectos del divorcio entre una persona alemana y una colombiana que viven en Chile El que rige los efectos de un contrato celebrado entre un ruso y un peruano que se va a ejecutar en Per.

En derecho comercial existen normas que rigen la materia, que si bien son leyes porque no las dicto ningn estado dan forma a los contratos comerciales internacionales. Esto se ve mucho en tr fico mar!timo. "erecho internacional pblico# a. $as normas que rigen la formaci%n de la asamblea de seguridad de la &'( b. $as normas que rigen el derecho de guerra, como tomar prisioneros y los derechos que tienen. c. 'ormas que rigen los l!mites entre pa!ses.

) sicamente son las normas que rigen las relaciones institucionales de los estados. (n gran logro del derecho internacional publico hoy en dia es la uni%n europea, que implica un r*gimen jur!dico internacional de car cter publico destinado a la confeccion de un sistema interinstitucional +supranacional, y al mismo tiempo regulan la actividad de los ciudadanos en el mbito privado +"er. -nt. Priv., p.ej. al establecer normas de comercio o formas de confeccion de contratos, etc. .emejan/as entre el ".-.Privado y ".-.Publico# ambos descansan en la comunidad jur!dica internacional, en la coexistencia pacifica de los pueblos y en la bsqueda de la seguridad jur!dica. 0. #UNDA0ENTO DE LA E#ICACIA E%TRATERRITORIAL DE LAS LE4ES 4 SENTENCIAS Existen dos grupos de teoras para justificar la aplicaci n del derec!o extranjero0 <. #eoras 7jurdicas0 que comprenden0 o #eora de la cortesa internacional o comitas gentium0 esta teora tiene su fundamento en los miramientos que se tienen los Estados entre s para permitir la aplicaci n del derec!o extranjero como propio. Est( $asada en el principio de la comitas gentium o cortesa internacional, la cual, :juega el papel del aceite en los engranajes, como se !a dic!o de la caridad en las relaciones !umanas:. %a comitas gentium completa pero no reemplaza al derec!o, tal y como lo expresa %e 3ur. De$ido a su falta de $asamento jurdico la doctrina de la comitas gentiumfue $ien pronto a$andonada. /o satisfaca porque no explica$a en forma racional y jurdica por qu) se de$a aplicar por simple cortesa la legislaci n extranjera y los doctrinarios poco a poco la fueron a$andonando. #eora de la reciprocidad0 consiste fundamentalmente en permitir la aplicaci n o los efectos jurdicos de determinadas relaciones de derec!o cuando esos mismos efectos son aceptados recprocamente por esos pases extranjeros. Esta teora, como la anterior, no satisface jurdicamente. Ello se de$e fundamentalmente al !ec!o de no estar $asada en un concepto del derec!o sino en cierta actitud de reserva o de no quedarse atr(s con respecto a los dem(s Estados. /o puede aceptarse como fundamento del Derec!o Internacional Privado, en cam$io si es *til como t)cnica legislativa cuando el Estado quiere preservar ciertos principios o instituciones que considere de su orden p*$lico tutelar a trav)s de la garanta de la reciprocidad. Existen dos clases de reciprocidades0

<. <. Diplom(tica0 determinada por un tratado o convenci n. A. %egislativa0 se encuentra en las distintas leyes que constituyen el derec!o material de un pas. Ejemplo0 7rt. B?B .P. relativo a la concesi n de exequ(tur a las sentencias extranjeras. A #eoras ;urdicas0 que comprenden0 <. <. De !ec!o0 que es la seguridad que de$e tener toda persona de que su derec!o legtimamente adquirido merecer( el respeto y protecci n de los dem(s sistemas legislativos extranjeros y8

A. De derec!o0 que consiste en el respeto y la protecci n que merecen los derec!os adquiridos en raz n de la conciencia jurdica que existe entre los Estados, la cual a$arca y se extiende a todos los que forman la comunidad internacional. o #eora del respeto de los derec!os adquiridos0 los derec!os v(lidamente adquiridos $ajo el imperio de determinada legislaci n se respetan, se les concede igual validez en el territorio de otro Estado como si se !u$iesen logrado all, en raz n de la aceptaci n universal que de$en d(rsele a los derec!os legtimamente adquiridos. Esta teora de los derec!os adquiridos no !a sido aceptada un(nimemente para fundamentar al Derec!o Internacional Privado. Ella comporta muc!as excepciones en cuanto a su aplicaci n o efectos8 y a esto de$e a"adirse que no todos los casos que se presentan en el Derec!o Internacional Privado son cuestiones de derec!os adquiridos, por tanto de$e concluirse que no puede servir de fundamento a este derec!o. #iene esta teora dos $asamentos0 #eora de la comunidad jurdica internacional0 &avigny tiene el m)rito de !a$erse valido de un presupuesto l gico como lo es el de la comunidad internacional para esta$lecer el principio de la li$re aplicaci n del derec!o extranjero cuando la relaci n jurdica as lo exiga. .uando una relaci n jurdica pone en conflicto a dos ordenamientos jurdicos distintos, uno nacional y otro extranjero es preciso determinar cu(l de estos es el que se de$e aplicar. Es evidente que la manera de resolver este pro$lema no es con el concepto riguroso de so$erana que no permite que se palique en su territorio un derec!o extra"o ni tampoco que el propio se extienda m(s all( de sus fronteras. %a soluci n se encuentra en la propia evoluci n de derec!o puesto que a medida que son m(s numerosas y activas las relaciones entre los diferentes pue$los, m(s se de$e estar convencido de que es preciso renunciar a este principio de exclusi n para adoptar el contrario. Estas consideraciones llevan al punto de vista de : una comunidad de derecho entre los diferentes pueblos:8 en el transcurso del tiempo este punto de vista !a sido cada vez m(s generalmente adoptado $ajo la influencia de las ideas cristianas y de las ventajas reales que a todos reporta. 7 partir de &avigny el derec!o extranjero no se aplicar( como consecuencia de una concesi n recproca, miramiento o cortesa sino como una o$ligaci n jurdica que )l tipifica en la figura de una comunidad internacional organizada conforme a derec!o. #eora de la justicia internacional0 %a doctrina de la justicia internacional puede considerarse como una variante de la expuesta por &avigny. &eg*n su m(ximo exponente, 3iore, el !ec!o de la comunidad o magna civitas, determina la aplicaci n del derec!o extranjero como una o$ligaci n, quedando atr(s el car(cter permisivo $asado en la cortesa internacional o en la reciprocidad. Pero, dentro de este derec!o que comprende y que de$e aplicarse en esa comunidad, !ay que atender a una distinci n $asada en los intereses p*$licos y en los privados. De estas dos clases de leyes son aplica$les en una forma general las segundas, en cam$io las primeras excluyen la aplicaci n de leyes extranjeras $as(ndose en la noci n de orden p*$lico internacional y en la competencia exclusiva del Estado. Cuedando estas *ltimas excluidas en la eficacia extraterritorial de leyes y sentencias se fundamenta en el elemento valorativo de la justicia internacional. %os Estados en cuanto se consideran como entidades que coexisten y conviven dentro de la magna civitas, est(n sujetos estrictamente a las exigencias del derec!o y de la justicia. Estos factores son los que determinan que todo Estado, a pesar de su autonoma e independencia dentro de los lmites del derec!o, tenga que aplicar como propio un derec!o extranjero que regule situaciones jurdicas particulares, $asado no en la simple concesi n del legislador sino en los requerimientos imperativos de la propia personalidad !umana y, so$re todo, en el supuesto l gico del derec!o que se $asa y sustenta en )l como es la justicia, valor )ste que se impone no s lo a los individuos sino a los Estados mismos.

TEORIA JURIDICA ORGANIZADA La teor5a 'e la (,en(,a 6&r5',(a es el conjunto de conocimientos y modelos filos ficos que apuntan al estudio y aplicaci n del derec!o. En realidad si consultas textos al respecto ver(s que se le llama a este campo de estudio de diferentes maneras,

apuntando $(sicamente a lo mismo, la teora general del derec!o. De manera pr(ctica, la teora de las ciencias jurdicas comprende todo el material de estudio en la carrera de derec!o, lo que permite conocer sus componentes $(sicos, de tal manera de eventualmente poder integrarlos y aplicarlos dentro del ordenamiento jurdico para una sociedad en particular 1ejercer como a$ogado2. D !a$lando de modelos, existen diferentes corrientes de pensamientos que le dan diferentes interpretaciones o )nfasis a la aplicaci n y comprensi n del derec!o0 por ejemplo la sociologa jurdica se enfoca especficamente en la relaci n entre la sociedad y las leyes, mientras que el enfoque econ mico $usca la relaci n entre las leyes y su impacto econ mico, as como la eficiencia de las mismas desde aquel punto de vista. 7simismo la teora a$arca una serie de ramas o especializaciones dentro del derec!o, como lo es el civil, penal, procesal, la$oral, etc... En todo caso el concepto de la teora del derec!o o ciencia jurdica es $astante amplio 1involucra el t)rmino :teora: y :ciencia:, so$re los cuales se podran !acer intermina$les ensayos2, y en ocasiones se utiliza simplemente para referirse al conjunto de materias de estudio en la carrera de derec!o, incluyendo la !istoria, ramos $(sicos y toda la :malla: de estudios. De manera general, te de$era $astar para comprender el concepto lo que te aca$o de mencionar, suerte. TEORIA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS En esencia sostiene que una vez que un derecho ha nacido y se ha establecido en la esfera de un sujeto, las normas posteriores que se dicten no pueden afectarlo. En consecuencia, el derecho seguir produciendo los efectos previstos al momento de su constitucin, bien por el acto jurdico que le dio origen, bien por la legislacin vigente cuando tal derecho qued establecido. Es de origen privatista y busca proteger la seguridad de los derechos de las personas. Tiende a conservar las situaciones existentes y recha a la modificacin de las circunstancias por las nuevas disposiciones legales. !os derechos adquiridos fueron definidos de la siguiente manera en la teora clsica" #$...% aquellos que han entrado en nuestro dominio, que hacen parte de &l, y de los cuales ya no puede privamos aquel de quien los tenemos'. Esta definicin fue asumida expresamente por la jurisprudencia constitucional peruana desde muy temprano y ratificada en tiempos recientes. TEORIA DE LA JUSTICIA INTERNACIONAL Para el libro de John Rawls, vase Teora de la justicia (libro) En filosofa poltica y filosofa del Derec!o, la justicia! es una teora que pretende fijar criterios legtimos para definir en qu) consiste lajusticia y c mo se alcanza la igualdad entre los seres !umanos. Or,)en 'e las teor5as 'e la 6&st,(,a En su li$ro Teora general del "erecho 1De$ate, 9adrid, <EE<, pp. >B4>=2, /or$erto Fo$$io afirma que0 GEl pro$lema de la justicia da lugar a todas aqu)llas investigaciones que tratan de precisar los valores supremos !acia los cuales tiende el derec!o8 en otras pala$ras, los fines sociales cuyo instrumento de realizaci n m(s adecuado son los ordenamientos jurdicos, con su complejo de reglas y de instituciones. De aqu nace la filosofa del derec!o como teora de la justiciaH 7e',tar8Teor5a 'e la 6&st,(,a 'e Ra9ls ;o!n IaJls, en su li$ro Teora de la justicia, funda su propia teora en la decisi n imaginaria de un individuo racional desde una posici n de ignorancia acerca de las circunstancias actuales de )l mismo en la colectividad, lo cual lo llevara idealmente a elegir principios de igual trato. IaJls postula una posici n original en la que los individuos se encuentran $ajo un velo de ignorancia que les impide decidir de manera egosta y discriminatoria del pr jimo.