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DIREITO ADMINISTRATIVO
Princpios da Administrao
Prof. Mrcio Fernando Elias Rosa 1. CONSIDERAES GERAIS
Em face da organizao do Estado, e pelo fato deste assumir funes primordiais coletividade, no interesse desta, fez-se necessrio criar e aperfeioar um sistema jurdico que fosse capaz de regrar e viabilizar a e ecuo de tais funes, buscando atingir da mel!or maneira possvel o interesse p"blico visado# $ e ecuo de funes e clusivamente administrativas constitui, assim, o objeto do %ireito $dministrativo, ramo do %ireito &"blico# Em que pese no !aver um consenso na doutrina em relao ao conceito de %ireito $dministrativo, notadamente quanto sua amplitude, 'el( )opes *eirelles o define como sendo +o conjunto !arm,nico de princpios jurdicos que regem os -rgos, os agentes e as atividades p"blicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado.# /om efeito, temos uma funo sempre que algu0m e erce atividade em nome de terceiros# $ funo administrativa 0 toda atividade desenvolvida pela $dministrao 1Estado2 representando os interesses de terceiros, ou seja, os interesses da coletividade# %evido natureza desses interesses, so conferidos $dministrao direitos e obrigaes que no se estendem aos particulares# )ogo, a $dministrao encontra-se numa posio de superioridade em relao a estes# $ $dministrao &"blica, na maioria de suas relaes, possui um regime jurdico diferenciado# &ara que possa e ercer, de forma eficaz, as funes a ela determinadas, o interesse p"blico est sobreposto a interesses particulares# 3al regime denomina-se 4egime 5urdico $dministrativo# 6s princpios da $dministrao &"blica so regras que surgem como par7metros para a interpretao das demais normas jurdicas# 38m a funo de oferecer coer8ncia e !armonia para o ordenamento jurdico# 9uando !ouver mais de uma norma, deve-se seguir aquela que mais se compatibiliza com os princpios elencados na /onstituio :ederal, ou seja, interpreta-se, sempre, consoante os ditames da /onstituio# 6s princpios que a $dministrao dever seguir esto dispostos no art# ;<, caput, da /:=>># 6 disposto no referido artigo constitucional 0 rol meramente e emplificativo? logo, e istem outros princpios que podero ser invocados pela $dministrao, como o princpio da supremacia do interesse p"blico sobre o particular, o princpio da isonomia, entre outros# /om relao sua abrang8ncia, os princpios bsicos da $dministrao alcanam a $dministrao &"blica direta e indireta de quaisquer dos poderes da @nio, dos Estados, do %istrito :ederal e dos *unicpios 1art# ;< da /:=>>2, possuindo, portanto, amplo alcance#
Aingu0m ser obrigado a fazer ou dei ar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei 1art# B#C, inc# DD, da /:2# 6 princpio da legalidade representa uma garantia para os administrados, pois, qualquer ato da $dministrao &"blica somente ter validade se respaldado em lei, em sua acepo ampla# 4epresenta um limite para a atuao do Estado, visando proteo do administrado em relao ao abuso de poder# 6 princpio da legalidade apresenta um perfil diverso no campo do %ireito &"blico e no campo do %ireito &rivado# Ao %ireito &rivado, tendo em vista seus interesses, as partes podero fazer tudo o que a lei no probe? no %ireito &"blico, diferentemente, e iste uma relao de subordinao perante a lei, ou seja, s- se pode fazer o que a lei e pressamente autorizar ou determinar# 3al id0ia toma como alicerce a c0lebre lio do jurista Eeabra :agundes, sintetizada na seguinte fraseF +administrar 0 aplicar a )ei de ofcio.# /omo desdobramentos de tal princpio, norteador da elaborao de nosso te to constitucional, encontramos em toda a /onstituio suas e presses especficas, como, por e emplo, a )egalidade &enal 1art# B#C, inc# GGGDG2, a )egalidade 3ributria 1art# HBI, inc# D2, entre outros# 6 princpio em estudo, no obstante sua larga aplicao, apresenta justificveis restriesF medidas provisriasF so atos com fora de lei, mas o administrado s- se submeter ao previsto nas medidas provis-rias se elas forem editadas dentro dos par7metros constitucionais, ou seja, se nelas constarem os requisitos da relev7ncia e da urg8ncia# J8m sendo considerados fatos urgentes, para fins de edio de medidas provis-rias, aqueles assuntos que no podem esperar mais de KI dias, em razo da previso constitucional de procedimento sumrio para a criao de leis 1art# LM, NN H#C a M#C2? estado de stio e estado de defesa F so situaes de anormalidade institucional# 4epresentam restries ao princpio da legalidade porque so institudos por um decreto presidencial, que pode ampliar os poderes da $dministrao, autorizando ou determinando a prtica de atos sem respaldo legal# /oncluindo, a legalidade no se subsume apenas observ7ncia da lei, mas sim a todo o sistema jurdico, ou ao %ireito#
Eo instrumentos constitucionais, utilizados para assegurar o recebimento de informaes, o habeas data 1art# B#C, inc# )GGDD, da /:2 e o *andado de Eegurana, individual ou coletivo 1art# B#C, incs# )GDG e )GG, da /:2# $ publicidade, como princpio, orienta a atuao administrativa de qualquer esp0cie e est presente, por e emplo, na concesso de certides, na vista dos autos, implicando a contagem de prazos para defesa, prescrio, entre outras aplicaes igualmente importantes#
P+blico
sobre
&or fora dos interesses representados pela $dministrao, 0 certo que todos os princpios bsicos previstos no art# ;< da /onstituio :ederal se aplicam na atuao desta? todavia, na maioria das vezes, a $dministrao, para buscar de maneira eficaz tais interesses, necessita ainda de se colocar em um patamar de superioridade em relao aos particulares, numa relao de verticalidade, e para isto se utiliza do princpio da supremacia,
conjugado ao princpio da indisponibilidade, pois, tecnicamente, tal prerrogativa 0 irrenuncivel, por no !aver faculdade de atuao ou no do &oder &"blico, mas sim +dever. de atuao# &or tal princpio, sempre que !ouver conflito entre um interesse individual e um interesse p"blico coletivo, deve prevalecer o interesse p"blico# Eo as prerrogativas conferidas $dministrao &"blica, porque esta atua por conta de tal interesse# /omo e emplos podemos citar a e ist8ncia legal de clusulas e orbitantes em favor da $dministrao, nos contratos administrativos? as restries ao direito de greve dos agentes p"blicos? a encampao de servios concedidos pela $dministrao etc#
indisponibilidade# /om efeito, algumas vezes a $dministrao se coloca em p0 de igualdade em relao aos particulares, aplicando-se a tais relaes o 4egime 5urdico de %ireito &rivado, a e emplo dos contratos de locao de pr0dios particulares em que o &oder &"blico figura como locatrio# &ara mel!or entendimento, e finalizao do tema, segue abai o organograma e plicativo# 9uadro F
&4DA/Y&D6E %$ $%*DADE34$Z[6 1 ;<, /:=>> S HHH, /E-E&=>K2 $&)D/$Z[6 6R4DU$3T4D$ 4eg#5urdico de %ireito &"blico 1 4eg# 5urdico $dministrativo 2 &rincpios aplicveisF Eupremacia e Dndisponibilidade 4egime 5urdico de %ireito privado 1 4egras da )egislao /ivil 2
MDULO II
DIREITO ADMINISTRATIVO
Pod r s da Administrao
Prof. Mrcio Fernando Elias Rosa 1. 1SP$C0OS 4$R1IS 1.1. Car9(er Ins(rumen(al
%iversamente dos poderes do Estado, que so estruturais e or &nicos, os poderes da $dministrao so instrumentais# /onstituem instrumentos conferidos $dministrao pelo ordenamento jurdico, para que possa atingir sua finalidade "nica, qual seja, o interesse p"blico# 6s poderes da $dministrao so prerrogativas decorrentes do &rincpio da Eupremacia do interesse p"blico sobre o interesse particular# Eempre que o administrador, quando da utilizao desses instrumentos, e ceder os limites de suas atribuies ou se desviar das finalidades administrativas, incorrer em abuso de poder e ser responsabilizado# 6 abuso de poder divide-se em duas esp0ciesF e cesso de poder e desvio de finalidade#
1.2. Ren+ncia
Esses poderes so atribudos $dministrao &"blica para que ela os e era em benefcio do interesse p"blico, o que os torna irrenunciveis# %esta forma, a $dministrao, quando for necessria a utilizao desses poderes, dever faz8-lo, sob pena de ser responsabilizada# 6 e erccio 0 obrigat-rio, indeclinvel, pois, em se tratando de $dministrao &"blica, no ! propriamente faculdade de agir, mas verdadeiro dever de atuao, decorrente do &rincpio da Dndisponibilidade#
6 poder regulamentar 0 o poder conferido aos c!efes do E ecutivo para editar decretos e regulamentos com a finalidade de oferecer fiel e ecuo lei# %ecorre de disposio constitucional 1artigo >M, inciso DJ, da /onstituio :ederal=>>2# Em que pese !aver a previso constitucional apenas de decretos e regulamentos de e ecuo, infra-legais, parte da doutrina e jurisprud8ncia admite a e ist8ncia de decretos aut,nomos, os quais disciplinam mat0ria no versada em lei, a e emplo de 'el( )opes *eirelles, de algumas decises do Eupremo 3ribunal :ederal e do Euperior 3ribunal de 5ustia# 6s decretos aut,nomos diferem-se dos decretos de e ecuo, pois estes visam garantir a fiel e ecuo de lei ou de ato normativo j editados# 6 mestre 'el( )opes *eirelles, em sua obra, diferencia com maestria tais institutos, definindo que +regulamento 0 o ato administrativo geral e normativo e pedido privativamente pelo /!efe do E ecutivo 1federal, estadual ou municipal2, por meio de decreto, com o fim de e plicar o modo e forma de e ecuo da lei 1regulamento de e ecuo2 ou prover situaes no disciplinadas em lei 1regulamento aut,nomo ou independente2#. $ posio majoritria, entretanto, no aceita a e ist8ncia de decretos aut,nomos, visto que o disposto no artigo >M da /onstituio :ederal 0 claro quanto e pedio de decretos apenas para promover a fiel e ecuo da lei# O de se ver, contudo, que a Emenda /onstitucional n# ;P=IH incorporou ao te to do artigo >M, o inciso JD, que dispe sobre a possibilidade de edio de decreto capaz de produzir os efeitos do denominado decreto autnomo, ou independente# $ssim, afigura-se ao c!efe do E ecutivo a possibilidade de e pedir decretos sobre or ani'ao e funcionamento da administrao federal, (uando no implicar aumento de despesa nem criao ou e)tino de r os p#blicos 1alnea +a.2? ou ainda, por meio deles, decretar e)tino de fun*es ou car os p#blicos, (uando va os 1alnea +b.2# &or fim, de outra feita, cumpre observar a possibilidade de incluso, pela denominada 4eforma do &oder 5udicirio, da ao direta de legalidade de ato normativo, de compet8ncia do Euperior 3ribunal de 5ustia, com a finalidade de julgar ilegais decretos que e orbitem do poder regulamentar, reforando seu carter de e ecuo, conforme arguta observao de 4icardo /un!a /!imenti#
!ierarquia 0 carter privativo da funo e ecutiva, como elemento tpico da organizao e da ordenao dos servios administrativos# /omo desdobramentos do poder !ierrquico, podemos observar que, por determinar as relaes de !ierarquia e subordinao entre os agentes p"blicos, bem como a possibilidade de rever a atuao destes, o referido poder acompan!a o servidor, quando de sua convocao para a prestao de servios em outros -rgos da $dministrao# $ssim, o poder !ierrquico 0 diferente do poder disciplinar que, por possibilitar a aplicao de sanes, se mant0m na origem, ainda que o agente p"blico e ecute funes em -rgo diverso# %ecorre ainda do poder !ierrquico a possibilidade de avocar e delegar funes, pelos superiores# $qui, cumpre ainda observar que, da !ierarquia decorre o dever de obedi8ncia do subordinado, a possibilidade de dar ordens, e em relao possibilidade de avocao e delegao, ressalte-se que estas atitudes s- so possveis em relao a atribuies no-privativas#
)ei n# >#MPK=KP, ou ainda, conforme prescreve o artigo ;<, N L#C, da /onstituio :ederalF ,"s pessoas -urdicas de direito p#blico e as de direito privado, prestadoras de servios p#blicos, respondero pelos danos (ue seus a entes, nessa (ualidade, causarem a terceiros, asse urado o direito de re resso contra o responsvel no caso de dolo ou culpa.. 6 e erccio do poder disciplinar 0 ato preponderantemente vinculado? por0m, no dei a de possuir determinada parcela de cun!o discricionrio, visto que o administrador p"blico, ao aplicar sanes, poder fazer um juzo de valores 1conveni8ncia e oportunidade2, devendo aplicar a sano que julgar cabvel para cada uma das diversas infraes disciplinares, ou ainda dei ar de aplicar a sano se as caractersticas do caso concreto justificarem tal medida# Ao entanto, no ! discricionariedade ao decidir pela apurao da falta funcional, sob pena de cometimento do crime de condescend8ncia criminosa 1artigo ;PI, do /-digo &enal2# %e acordo com as regras previstas pela )ei n# >#HHP=KI, denominada Estatuto dos Eervidores &"blicos da @nio, ao aplicar a sano, o administrador dever levar em conta os seguintes elementosF atenuantes e agravantes do caso concreto? natureza e gravidade da infrao? prejuzos causados para o interesse p"blico? antecedentes do agente p"blico# Eempre que o administrador for decidir pela aplicao ou no da sano dever motiv-la, de modo que !aja possibilidade de controle quanto sua regularidade# %a mesma forma, o administrador que dei ar de aplicar sano dever motivar a no-aplicao desta# 6 limite para o e erccio do poder disciplinar encontra-se na clusula do devido processo legal 1artigo B#C, inciso )DJ, da /onstituio :ederal=>>2# %os desdobramentos do artigo B#C da /onstituio, destaca-se ainda seu inciso )J, que assegura o contradit-rio e a ampla defesa# 4eunindo o conte"do desses dois incisos 1)DJ e )J2, c!ega-se concluso de que, na aplicao de sanes disciplinares, deve-se observar a aplicao de procedimento administrativo regular, com possibilidade de e erccio de ampla defesa, mediante oferecimento do contradit-rio# $ motivao do ato administrativo tem duplo significado, isto 0, mencionar o dispositivo legal aplicado 1razes de direito2 e relacionar os fatos que concretamente levaram o administrador a atuar da forma escol!ida 1razes de fato2# $ motivao do ato administrativo 0 obrigat-ria, visto que constitui a base para a prtica do contradit-rio e da ampla defesa# Aote-se que a )ei n# K#<>M=KK regulamenta o processo administrativo na esfera federal e inclui a motivao como um dos princpios que comandam o processo#
distinguem-se quanto mat0ria a ser apurada, pois o processo administrativo disciplinar serve para apurar qualquer irregularidade e a sindic&ncia apenas para apurar determinadas irregularidades, notadamente aquelas em que se aplicam sanes de menor gravidade# $ sindic&ncia caracteriza-se por ser um processo administrativo simplificado, que objetiva a aplicao de penas para infraes das quais pode resultar advert8ncia ou suspenso por at0 ;I dias# /onforme j observado, tem aplicao, como regra, para imposio de penas leves# 9uando se realiza uma sindic&ncia, podem ocorrer tr8s !ip-tesesF ao t/rmino da sindic&ncia, no / apurada nenhuma irre ularidade F circunst7ncia em que ser arquivada? ao t/rmino da sindic&ncia, constata0se a irre ularidade investi ada F ser ou no aplicada uma penalidade, que poder ser advert8ncia ou suspenso por, no m imo, ;I dias? a irre ularidade apurada / mais rave do (ue se ima inou F ocasio em que a sindic7ncia resultar na instaurao de um processo administrativo disciplinar, e o apurado na sindic7ncia poder ser utilizado nesse processo, para sua instruo# 6 processo administrativo disciplinar apresenta-se mais formal e mais rgido, sendo utilizado para apurao de qualquer irregularidade, com a aplicao de qualquer pena ou sano, inclusive para aquelas penas ou sanes que podem ser apuradas por sindic7ncia# 6 processo administrativo disciplinar 0 constitudo pelas seguintes fasesF &rimeira - "berturaF por meio de portaria, que deve conter tr8s informaesF contra quem se abre o processo? quais as razes que levaram sua abertura e quais os membros que compem a comisso processante# $ abertura, via de regra, cabe autoridade imediatamente superior ao agente infrator# Eegunda - +nstruo ou +n(u/rito "dministrativoF fase em que so col!idas todas as provas e reunidos todos os documentos necessrios# O nesse momento que os autos da sindic7ncia podem instruir o processo# 3erceira - 1ul amentoF com base e clusivamente nas provas coletadas na fase anterior profere-se a deciso# $ ampla defesa e o contradit-rio devero ser observados tanto na sindic&ncia (uanto no processo administrativo disciplinar , visto que ambos instrumentos prev8em aplicao de pena#
/onstituio de HK>>, uma vez que esta garante o direito ao devido processo legal, mesmo na esfera administrativa#
%estarte, a utilizao desses instrumentos faz com que o superior !ierrquico, responsvel pela apurao da falta funcional, incorra em abuso de poder, e uma vez ilegal a sano imposta, por violar direitos lquidos e certos, torna-se passvel de correo, a ttulo de e emplo, por meio de mandado de segurana#
$inda, segundo as lies do &rofessor 'el( )opes *eirelles, a atividade discricionria justifica-se em virtude da impossibilidade do legislador catalogar na lei todos os atos que a prtica administrativa e ige, mormente em razo da velocidade das modificaes no mundo concretamente considerado, em que se aplica o %ireito# Aotadamente em razo dessa afirmao, apesar da opinio contrria de 'el(, para quem os atos discricionrios no precisam ser motivados, justifica-se para a maioria doutrinria a premente necessidade de motivao nos atos discricionrios, como "nica forma de controlar a legalidade na e pedio destes e de possibilitar a contestao por quem, direta ou indiretamente, ten!a sido atingido por tais atos#
MDULO III
DIREITO ADMINISTRATIVO
Poder de Polcia
Prof. Mrcio Fernando Elias Rosa 1. CONC$I0O
%e acordo com a doutrina ptria, poder de polcia 0 o poder conferido $dministrao &"blica para condicionar, restringir, frenar o e erccio de direitos e atividades dos particulares em nome dos interesses da coletividade# Em que pese e ist8ncia de um conceito doutrinrio, nosso ordenamento, no /-digo 3ributrio Aacional, prev8 uma definio legal de poder de polcia, que, por sua vez, surge como fato gerador do tributo denominado ta)a, na modalidade ta)a de polcia# /om efeito, o artigo <> do /-digo 3ributrio Aacional, adotando conotao ampla, define poder de polcia como +### atividade da administrao p"blica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou a absteno de fato, em razo de interesse p"blico concernente segurana, !igiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao e erccio de atividades econ,micas dependentes de concesso ou autorizao do &oder &"blico, tranqQilidade p"blica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.# 6 princpio informador deste poder, que autoriza o &oder &"blico a condicionar ou restringir o e erccio de direitos e as atividades dos particulares, 0 a supremacia do interesse p"blico sobre o interesse particular#
2. 1=R1N4>NCI1
/om relao abrang8ncia, o poder de polcia informa e possibilita a atuao eficaz da $dministrao &"blica na busca do interesse p"blico sendo, por conseguinte, aplicvel por meio de atos gerais ou individuais, puramente normativos ou ainda de efeitos concretos# "to eral 0 aquele ato que no tem um destinatrio especfico, normalmente de cun!o normativo, a e emplo do ato que probe a venda de bebidas alco-licas a menores, aplicvel a todos os estabelecimentos comerciais# &or sua vez, ato individual 0 aquele que tem um destinatrio especfico, por e emplo, a autuao de determinado estabelecimento comercial por qualquer motivo, por razes de segurana#
3.LI"I0$
&ara que o e erccio do poder de polcia pela $dministrao seja considerado legal, o ordenamento !ouve por bem determinar limites, ou quando menos, determinar crit0rios de limitao para as diversas esferas do &oder &"blico, decorr8ncia de nosso sistema federativo# $ssim, a compet2ncia surge como limite para o e erccio do poder de polcia, conforme disposto na /onstituio :ederal de HK>># 5ustamente por no !aver, via de regra, !ierarquia entre os componentes da :ederao, mas sim apenas campos diferentes de atuao, determina-se a compet8ncia para a e pedio de atos sob a 0gide do poder de polcia, quando no 7mbito territorial de cada esfera de governo, e desde que relativos mat0ria a esta reservada# )ogo, quando o -rgo no for competente, o ato no ser considerado vlido 1artigo <> do /-digo 3ributrio Aacional2# Aesse sentido, faz-se necessria a diferenciao entre polcia administrativa, polcia judiciria e polcia de manuteno da ordem p"blica, assim definidas por 'el( )opes *eirelles# /om efeito, de acordo com as lies de 'el(, a polcia administrativa incide sobre bens, direitos, interesses e atividades da populao, difunde-se por toda a $dministrao e visa garantir todos os interesses e plicitados em sua definio legal, constante do /-digo 3ributrio Aacional# /abe polcia -udiciria a apurao de infraes penais e sua autoria? sua compet8ncia 0 de -rgos determinados, a e emplo das polcias civis e da polcia federal, e 0 considerada como -rgo au iliar do &oder 5udicirio# &or fim, a polcia de manuteno da ordem p#blica, ou polcia ostensiva, tem carter eminentemente preventivo e ostensivo, al0m de ser da compet8ncia de -rgos militares#
!. C1R1C0$RS0IC1S @10RI=60OSA
6 poder de polcia 0 um ato administrativo e como tal dever ter os mesmos atributos comuns a todos os atos administrativos# $l0m disso, dever tamb0m reunir atributos especficos, quais sejamF a) Atributos gerais Presuno de le itimidade$ presume-se o ato vlido at0 que se prove o contrrio# "uto0e)ecutoriedade$ pode-se e ecutar o ato sem a autorizao da 5ustia, por conta do interesse p"blico? todavia, 0 da ess8ncia dos atos administrativos serem sempre revisveis pelo &oder 5udicirio, ante a ine ist8ncia, no %ireito brasileiro, da figura do contencioso administrativo# $ auto-executoriedade pode abranger a exigibilidade, que consiste na possibilidade de decidir, e a executoriedade, traduzida como a possibilidade de e ecutar diretamente, com maior celeridade, o ato editado# Ealiente-se, ainda, que a e igibilidade est sempre presente, ao contrrio da e ecutoriedade que depende de e pressa previso legal#
+mperatividade, coercitividade ou e)i ibilidade$ a prerrogativa de determinar comportamentos coletividade, e e igir o efetivo cumprimento destes# b) Atributos espec icos 3iscricionariedade$ via de regra, o ordenamento permite um juzo de conveni8ncia e oportunidade na prtica de atos decorrentes do poder de polcia, por0m, em alguns casos, a discricionariedade no se aplica, a e emplo da licena para dirigir veculo automotor, pois, preenc!idos os requisitos legais, 0 defeso autoridade a sua no-e pedio# Obser!a"#es i$portantes% $ multa de tr7nsito 0 uma e ceo regra da auto-e ecutoriedade, pois, salvo quando espontaneamente satisfeita pelo autuado, $dministrao 0 defesa a sua e ig8ncia pela via administrativa, tornando-se necessria a e ecuo fiscal, via 5udicirio, do referido valor# Em algumas situaes anteriormente e emplificadas, o ato poder ser vinculado, ou seja, quando a norma legal que o rege estabelecer o modo e a forma de sua realizao, a e emplo das licenas e pedidas pela $dministrao# 4essalte-se que no se deve confundir poder de polcia com atividade policial ou polcia judiciria, de acordo com a acepo comum do termo#
MDULO IV
DIREITO ADMINISTRATIVO
Estrutura e Organizao da Administrao Autarquias e Fundaes Pblicas
Prof. Mrcio Fernando Elias Rosa 1. IN0RO76BCO D CONSI7$R1BE$S 4$R1IS SO=R$ S$R8IBO PF=LICO
6 servio p"blico, de acordo com a combinao das conceituaes doutrinrias, pode ser definido como toda atividade desempenhada direta ou indiretamente pelo Estado, visando solver necessidades essenciais do cidado, da coletividade ou do prprio Estado. /om efeito, o servio p"blico 0 todo aquele prestado pela $dministrao ou por quem l!e faa as vezes, mediante regras previamente estipuladas por ela, visando preservao do interesse p"blico# &ara mel!or compreenso do tema, no estudo da organizao da $dministrao &"blica, adotar-se- a regra de grafia j consagrada pela doutrina, em iniciais mai"sculas quando a e presso $dministrao &"blica for sin,nima a Estado, e em iniciais min"sculas 1administrao p"blica2, quando sin,nima atividade pelo Estado realizada#
de ag8ncias reguladoras, a serem estudadas em m-dulo especfico, cujo objetivo 0 fiscalizar a prestao de servios p"blicos por terceiros, a e emplo da $g8ncia Aacional de 3elecomunicaes 1$natel2# 6bserva-se, ainda, que em razo da compet8ncia dos *unicpios ser informada pelo princpio do peculiar interesse, tamb0m denominado interesse local, a estes compete o dever de prestar a maior gama de servios p"blicos#
$ e ecuo dos servios p"blicos poder se dar de maneira centrali'ada, ou ainda de forma descentrali'ada, a seguir definidasF %entrali'adaF sempre que a e ecuo do servio for realizada pela $dministrao direta do Estado, ou seja, pelo pr-prio ente poltico competente, que por sua vez, poder realiz-las por meio do ente poltico ou ainda por meio de seus -rgos, visando imprimir efici8ncia aos servios que disponibiliza, a e emplo das Eecretarias, *inist0rios etc# 3escentrali'adaF quando os servios forem prestados por pessoas fsicas ou jurdicas que no se confundem com a $dministrao direta, mas que podem ou no integrar a $dministrao &"blica indireta ligada ao ente poltico competente para a prestao do servio# Ee estiverem dentro da $dministrao &"blica indireta, podero ser autarquias, fundaes, empresas p"blicas ou sociedades de economia mista 1$dministrao indireta do Estado2# Ee estiverem fora da $dministrao, sero particulares e podero ser concessionrios, permissionrios ou autorizados#
2.
17"INIS0R1BCO PF=LIC1
$ $dministrao &"blica pode ser conceituada, em sentido amplo, como o conjunto de entidades e de -rgos incumbidos de realizar a atividade administrativa, visando satisfao das necessidades coletivas e segundo os fins desejados pelo Estado# /om efeito, Estado, 4overno e "dministrao so instituies diferentes# Enquanto Estado corresponde definio de pessoa jurdica de direito p"blico interno consistente em nao politicamente organizada, com povo, territ-rio, poder soberano e finalidades definidas, 4overno corresponde atividade que fi a objetivos do Estado ou conduz politicamente os neg-cios p"blicos, e "dministrao, por sua vez, corresponde ao conjunto de entidades e -rgos que realizam a atividade administrativa, anteriormente definidos#
$dministrao &"blica direta 0 aquela formada pelos entes integrantes da federao e seus respectivos -rgos# 6s entes polticos so a @nio, os Estados, o %istrito :ederal e os *unicpios# X e ceo da @nio, que 0 dotada de soberania, todos os demais so dotados de autonomia#
"rti o 678. Ressalvados os casos previstos nesta %onstituio, a e)plorao direta de atividade econ9mica pelo Estado s ser permitida (uando necessria aos imperativos de se urana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. /umpre esclarecer que, de acordo com as regras constitucionais e em razo dos fins desejados pelo Estado, ao &oder &"blico no cumpre produzir lucro, tarefa esta deferida ao setor privado# $ssim, apenas e plora atividades econ,micas nas situaes indicadas no artigo H<; do 3e to /onstitucional# 9uando atuar na economia, concorre em grau de igualdade com os particulares, e sob o regime do artigo H<I da /onstituio, inclusive quanto livre concorr8ncia, submetendo-se ainda a todas as obrigaes constantes do regime jurdico de direito privado, inclusive no tocante s obrigaes civis, comerciais, trabal!istas e tributrias#
3.
6 Ranco /entral tamb0m tem por finalidade fiscalizar as atividades desenvolvidas pelas instituies financeiras# 6 /onsel!o $dministrativo de %efesa Econ,mica 0 uma autarquia vinculada ao *inist0rio da 5ustia# &ossui regime especial de atuao, em face de seus objetivos de regramento do desenvolvimento econ,mico nacional#
3.2. Carac(ers(icas
3iri entes prpriosF depois de criadas, as autarquias possuem uma vida independente, contando com dirigentes pr-prios, escol!idos na forma prevista na lei especfica criadora da autarquia ou, na falta de previso legal, de conformidade com os estatutos# %e acordo com a jurisprud8ncia do Eupremo 3ribunal :ederal, qualquer condicionante e terno na escol!a de seus dirigentes pode causar ilegalidade se importar invaso de compet8ncia# $ aprovao de dirigentes das autarquias, por0m, pode ser admitida, a e emplo da aprovao posterior do presidente do Ranco /entral, pelo )egislativo 1sabatina2# &or fim, saliente-se que, de acordo com anlise etimol-gica da e presso autar(uia 1originalmente grafada como autos ar(uia2, encontramos o significado de governo pr-prio# Patrim9nio prprioF o patrim,nio da autarquia 0 transferido pelo ente poltico criador, por termo ou escritura p"blica, a depender de sua natureza# O considerado p"blico e, conseqQentemente, impen!orvel e imprescritvel, suscetvel de proteo pelo *inist0rio &"blico e submete os atos relativos disposio de patrim,nio ao controle pelo 3ribunal de /ontas da respectiva esfera de governo# :iberdade financeiraF as autarquias possuem verbas pr-prias 1surgem como resultado dos servios que presta2 e verbas oramentrias 1decorrentes de previso e repasse pelo &oder &"blico2# 3ero liberdade para manejar as verbas que recebem como ac!arem conveniente, dentro dos limites da lei que as criou, sempre sob controle do 3ribunal de /ontas competente# :iberdade administrativaF as autarquias t8m liberdade para desenvolver os seus servios como ac!arem mais conveniente 1comprar material, contratar pessoal etc#2, dentro dos limites da lei que as criou# Em relao aos cargos, ressalte-se que devem ser criados por lei e a investidura se d por concurso p"blico, sendo os admitidos, equiparados aos agentes p"blicos para in"meros efeitos, inclusive penais 1artigo ;P< do /-digo &enal2# 6s atos de seus dirigentes so passveis de questionamento por meio de mandado de segurana e ao popular, e as reclamaes trabal!istas processar-se-o perante a 5ustia do 3rabal!o 1artigo HHM da /onstituio :ederal2#
3.3. Con(role
Ao e iste !ierarquia ou subordinao entre as autarquias e a $dministrao direta# Embora no se fale em !ierarquia e subordinao, 0 foroso recon!ecer a e ist8ncia de controle em relao legalidade, ou seja, a $dministrao direta controlar os atos das autarquias para observar se esto dentro da finalidade e dentro dos limites legais# 6bservase que a ine ist8ncia de !ierarquia entre a $dministrao direta e as autarquias no implica o no recon!ecimento da !ierarquia dentro da pr-pria autarquia#
3.#. Pri)ilKgios
$s autarquias so dotadas dos mesmos privil0gios que a $dministrao direta# /om efeito, por atuarem na busca do interesse p"blico e submeterem-se ao regime jurdico da $dministrao, obt0m, legalmente, benefcios de ordem processual, a e emplo das regras constantes do artigo H>> do /-digo de &rocesso /ivil, e mesmo de fundo, a e emplo da imunidade na rea tributria, que prev8 como privil0gio o constante no artigo HBI, N P#C, da /onstituio :ederal#
3.'. Responsabilidade
$s autarquias respondem pelas pr-prias dvidas e obrigaes contradas# $ $dministrao direta tem responsabilidade subsidiria quanto s dvidas e obrigaes das autarquias, ou seja, a $dministrao direta somente poder ser acionada depois de e aurido todo o patrim,nio das autarquias# $s autarquias tamb0m tero responsabilidade objetiva quanto aos atos praticados pelos seus funcionrios 1artigo ;<, N L#C, da /onstituio :ederal=>>2, respondendo pelos prejuzos que esses causarem a terceiros# 3al responsabilidade se justifica no s- em razo da previso constitucional, mas sim em razo da natureza das atividades e fins de criao das autarquias#
3.,. al&ncia
$s autarquias no se submetem ao regime falimentar, pois, por serem prestadoras de servios p"blicos, al0m de no realizar atos comerciais, t8m como princpio a sua preservao para manuteno e e panso dos servios por elas prestados, visando plena obteno do interesse p"blico# )ogo, por no e plorarem atividades econ,micas, no se l!es aplica a regra que equipara todas as suas obrigaes s da iniciativa privada 1artigo H<;, N H#C, inciso DD, da /onstituio :ederal2#
p"blico, sero regidas integralmente por regras de direito p"blico# 9uando forem dotadas de personalidade de direito privado, sero regidas por regras de direito p"blico e direito privado# 3anto uma quanto outra so compostas por patrim,nio personalizado# Ao caso da fundao p"blica, o referido patrim,nio 0 destacado pela $dministrao direta, que 0 o instituidor da fundao# &odemos citar, a ttulo de e emplo, as seguintes fundaesF Dnstituto Rrasileiro de Ueografia e Estatstica 1DRUE2, @niversidade de Rraslia 1@AR2, :undao Estadual do Rem-estar do *enor 1:ebem2, :undao Aacional do Yndio 1:unai2? :undao *emorial da $m0rica )atina 1:*$*2, :undao &adre $nc!ieta 13J /ultura2# &ara mel!or entendimento da sistematizao das fundaes no %ireito brasileiro, segue abai o organograma e plicativoF
)unda"#es de Direito -ri!ado% 0n'o1go!erna$entais) /riadas pelas regras do /-digo /ivil, com patrim,nio particular destinado a fim determinado e submetem-se ao regime jurdico de %ireito privado# a) Co$ -ersona*idade 2urdica de Direito -.b*ico% semel!antes ao regime jurdico das autarquias, consideradas modalidade destas, c!amadas por e pressiva doutrina de autar(uias fundacionais b) Co$ -ersona*idade 2urdica de Direito -ri!ado% institudas com patrim,nio p"blico, de acordo com as regras do /-digo /ivil, e submissa tanto ao regime de direito p"blico quanto de %ireito privado#
)unda"#es% Entes com patrim,nio personalizado sempre destinados a um fim# 1;niversitas bonorum2
)unda"#es de Direito -.b*ico% 0go!erna$entais) Dntegram a administrao indireta, e so institudas pelos entes polticos 1doao patrimonial2#
$s fundaes integrantes da $dministrao indireta do Estado 1fundaes de direito p"blico ou overnamentais2 podero assumir personalidade jurdica de direito p"blico ou privado, em que pese aos entendimentos doutrinrios diversos, no sentido de somente ser possvel a instituio de fundaes sob a sistematizao do /-digo /ivil 1artigos PM a ;I2, com criao por meio de escritura p"blica ou testamento e sempre com personalidade jurdica de direito privado# /om efeito, de acordo com o permissivo constitucional constante do artigo ;<, inciso GDG, e de regras legais vigentes 1)ei n# B#BMI=L> S fundaes ligadas a universidades e estabelecimentos de ensino superior2, para a criao de fundaes p"blicas com personalidade jurdica de direito p"blico, faz-se necessrio autorizao legislativa e conseqQente elaborao de atos constitutivos, diferente do que ocorre com as autarquias,
que so efetivamente criadas por lei especfica# &osto isso, cumpre observar que grande parcela da doutrina entende que, quando 0 instituda uma fundao p"blica com personalidade jurdica de direito p"blico, esta em tudo se equipara s autarquias? por isso devem ser criadas por lei especfica, e no somente autorizadas, e denominam-se autar(uias fundacionais# /om efeito, o Egr0gio Eupremo 3ribunal :ederal j decidiu ser a fundao esp0cie de autarquia, com conseqQente aplicao do regime jurdico das autarquias s fundaes, in verbis +### o entendimento desta /orte 0 o de que a finalidade, a origem dos recursos e o regime administrativo de tutela absoluta a que, por lei, esto sujeitas, fazem delas esp0cie do g8nero autarquia.#
!.2. Carac(ers(icas
:iberdade financeira$ a e emplo das autarquias, as fundaes desfrutam de liberdade, nos limites da lei e das finalidades que perseguem, para definir a mel!or forma de utilizao de seu patrim,nio e capital? todavia, porque integrantes da $dministrao indireta do Estado e destinatrias de verbas p"blicas, submetem-se ao controle do respectivo 3ribunal de /ontas do ente a que se vincula# :iberdade administrativa$ cumpre s fundaes decidir a mel!or forma de atuar na busca dos objetivos que nortearam sua instituio, definindo sua poltica de prestao de servios? todavia, com controle finalstico dos atos pelo 5udicirio# 3iri entes prprios$ tamb0m possuem liberdade na escol!a de seus dirigentes, que deve ser realizada na forma determinada nos atos constitutivos da fundao# Patrim9nio prprio e personali'ado$ significa que sobre ele recaem normas jurdicas que o tornam sujeito de direitos e obrigaes e est voltado a garantir que seja atingida a finalidade para qual foram criadas# Em coerente lio da doutrina, a fundao no 0 dotada de patrim,nio, ela / o patrim9nio.
!.3. Con(role
Ao e iste !ierarquia ou subordinao entre a fundao e a $dministrao direta# /om efeito, o que e iste 0 uma vinculao entre a fundao e o ente da $dministrao direta# 4essalte-se que, em razo da ine ist8ncia do contencioso administrativo no %ireito brasileiro, todos os seus atos so suscetveis de reapreciao pelo &oder 5udicirio, por meio de um controle de legalidade, finalstico#
!.#. Pri)ilKgios
$s fundaes, por perseguirem finalidades p"blicas, so dotadas dos mesmos privil0gios que as autarquias# )ogo, por atuarem na busca do interesse p"blico e submeterem-se ao regime jurdico da $dministrao, obt8m, legalmente, benefcios de ordem processual, a e emplo das regras constantes do artigo H>> do /-digo de &rocesso /ivil, e mesmo de fundo, a e emplo da imunidade na rea tributria, que prev8 como privil0gio o constante no artigo HBI, N P#C, da /onstituio :ederal#
!.'. Responsabilidade
$s fundaes tamb0m respondem pelas suas pr-prias dvidas e obrigaes contradas# $ $dministrao direta tem responsabilidade subsidiria quanto s dvidas e obrigaes das fundaes, ou seja, a $dministrao somente poder ser acionada depois de e aurido todo o patrim,nio, as foras das fundaes# $s fundaes governamentais, independentemente de serem dotadas de personalidade de direito p"blico ou privado, assim como as autarquias, tamb0m tero responsabilidade objetiva quanto aos atos praticados pelos seus funcionrios 1artigo ;<, N L#C, da /onstituio :ederal=>>2, respondendo pelos prejuzos que esses causarem a terceiros# 3al responsabilidade se justifica no s- em razo da previso constitucional, mas sim em razo da natureza das atividades e dos fins de criao das fundaes#
!.,. al&ncia
$s fundaes tamb0m no se submetem ao regime falimentar, pois, por serem prestadoras de servios p"blicos, al0m de no realizar atos comerciais, t8m como princpio a sua preservao para manuteno e e panso dos servios por elas prestados, visando plena obteno do interesse p"blico, assim como acontece com as autarquias#
MDULO V
DIREITO ADMINISTRATIVO
Soci dad s d Economia Mista
7IR$I0O 17"INIS0R10I8O Sociedades de $conomia "is(a Prof.$ Mrcio Fernando Elias Rosa 1. SOCI$717$ 7$ $CONO"I1 "IS01 1.1. 7e%ini*-o
$s sociedades de economia mista so entidades estatais 1ou empresariais2, constitudas segundo o modelo imposto pelo %ireito &rivado, ap-s autorizao legislativa, para a prestao de servios p"blicos ou para a e plorao de atividade econ,mica, contando com capital misto, e constitudas somente sob a modalidade empresarial de sociedade an,nima# $ssim, de acordo com as caractersticas das sociedades de economia mista, temos como principais desdobramentos os seguintes fatosF 5o pessoas -urdicas de 3ireito Privado# 5o empresas de capital misto$ apesar da e ist8ncia de capital, em parte p"blico e em parte privado na constituio de uma sociedade de economia mista, no 0 unicamente o ingresso de capital p"blico que faz com que o empreendimento particular assim se torne,
mas a efetiva participao do &oder &"blico no gerenciamento da sociedade, no importando que se d8 de forma majoritria ou minoritria# %onstitudas sob forma empresarial de sociedade an9nima$ diferente das empresas p"blicas que, conforme se ver, podem se revestir de qualquer tipo societrio, de carter civil ou comercial# $s sociedades de economia mista podem ser constitudas somente sob a modalidade de sociedade an,nima, em razo de maiores possibilidades de fiscalizao, controle preventivo e e panso do empreendimento# /omo conseqQ8ncia dessa regra, ainda que prestem servios p"blicos, sero sociedades comerciais por fora de lei 1)ei n# L#MIM=<L2, com registro obrigat-rio nas juntas comerciais competentes# /omo e emplo de sociedades de economia mista, podemos citar o Ranco do Rrasil E=$, a &etr-leo Rrasileiro E=$ 1&etrobrs2, estas e ploradoras de atividade econ,mica? e como prestadora de servios p"blicos, a /ompan!ia de %esenvolvimento 'abitacional @rbano 1/%'@2, a /ompan!ia &aulista de 6bras e Eervios 1/&6E2, empresa responsvel pelo gerenciamento da e ecuo de contratos que envolvem obras e servios p"blicos no Estado de Eo &aulo, o *etropolitano de Eo &aulo 1*etr,2, a Eabesp, entre outras#
1.2. Carac(ers(icas
$s sociedades de economia mista t8m as seguintes caractersticasF 3iri entes prpriosF depois de criadas, contam com dirigentes pr-prios, escol!idos na forma prevista na )ei n# L#MIM=<L 1)ei das Eociedades por $es2 e segundo as prescries da lei que autorizou sua constituio# Patrim9nio prprioF o patrim,nio da sociedade de economia mista 0 transferido, em parte, pelo ente poltico que autoriza a sua criao, por termo administrativo ou escritura p"blica, e em parte pela iniciativa privada# O considerado misto, e por isso pen!orvel, suscetvel de responder, ab initio, pelas dvidas decorrentes do desenvolvimento de seu objeto# :iberdade financeiraF as sociedades de economia mista possuem verbas pr-prias 1surgem como resultado dos servios que presta2 e verbas oramentrias 1decorrentes de previso e repasse pelo &oder &"blico2, caracterizando em determinados casos, a parafiscalidade# ' tamb0m liberdade para uso das verbas que recebem, dentro dos limites da lei que autorizou a sua criao, e do estatuto das sociedades por aes, sempre sob controle do tribunal de contas competente# o :iberdade administrativaF possuem liberdade para desenvolver os seus servios como ac!arem mais conveniente 1comprar material, contratar pessoal etc2# Pessoal$ 6 quadro de pessoal 0 composto de empregados p"blicos, regidos pela /onsolidao das )eis 3rabal!istas, mas em tudo equiparados aos agentes p"blicos, inclusive para fins penais 1artigo ;P< do /-digo &enal2# $s reclamaes trabal!istas processar-se-o perante a 5ustia do 3rabal!o, e o acesso e ige, em regra, concurso p"blico de provas ou de provas e ttulos#
e plorao de atividade econ,mica ser sempre e cepcional, j que o e erccio deve ser efetuado pelo setor privado# 6 Estado pode e plorar atividade econ,mica em caso de relevante interesse p"blico, ou imperativos de segurana nacional, assimF Prestao de servios p#blicos$ com essa funo, so criadas para au iliar a $dministrao direta na obteno de efici8ncia na prestao de determinado servio, em todos os seus nuances, desde a ampliao de acesso ao servio pelos administrados, a otimizao nos meios de e ecuo, a manuteno eficaz da estrutura de prestao, a busca de modicidade nas tarifas etc# E)plorao de atividades econ9micas$ e ercem tal funo apenas quando e istentes um dos permissivos constitucionais, quais sejam, relevante interesse coletivo, ou imperativos de segurana nacional# %estas restries decorre o entendimento doutrinrio que e pe, de forma correta que, de acordo com os fins desejados pelo Estado, ao &oder &"blico no cumpre produzir lucro, tarefa esta deferida ao setor privado# /om efeito, 0 de se concluir que, mesmo acarretando prejuzos pessoa jurdica instituidora, a Eociedade de Economia *ista poder ser mantida na prestao de servios ou e plorao de atividades econ,micas em decorr8ncia dos objetivos visados 1efici8ncia na prestao de servios, especializao de atividades, relevante interesse coletivo, ou imperativos de segurana nacional2# O possvel imaginar como e emplo o caso de uma sociedade criada para possibilitar a aquisio de moradia pr-pria a famlias de bai a renda, mediante pagamento de prestaes mensais m-dicas, que poder ser mantida, mesmo que ven!a a acarretar prejuzos ao Estado de Eo &aulo# &ortanto, a depender de sua funo, de seu objeto, !aver diferentes conseqQ8ncias em relao ao regime jurdico a ser aplicado s sociedades de economia mista, a e emplo da sujeio a todas as regras de %ireito &rivado, notadamente em relao livre concorr8ncia e conseqQentemente s obrigaes civis, comerciais, trabal!istas e tributrias, quando e plorar atividade econ,mica, entre outras conseqQ8ncias oportunamente verificadas#
1.!. Con(role
Ao e iste !ierarquia ou subordinao entre as sociedades de economia mista e a $dministrao direta# Embora no se fale em !ierarquia e subordinao, 0 foroso recon!ecer a e ist8ncia de controle em relao legalidade, ou seja, a $dministrao direta controlar os atos das sociedades de economia mista, com o fito de observar se esto dentro da finalidade e dos limites legais# Ee os atos esto dentro dos limites da lei, as sociedades no esto subordinadas $dministrao direta, mas sim lei que autorizou a criao delas# Em regra, no ! recurso !ierrquico para a reviso de atos dos dirigentes das sociedades de economia mista pela $dministrao direta, mas pode a lei que autorizou a constituio da entidade prever a e ist8ncia de recursos +impr-prios. 1ou !ierrquicos impr-prios2# 6 controle e terno 0 realizado pelo tribunal de contas respectivo, e pelo &oder 5udicirio# 9uesto interessante 0 aquela advinda da necessidade ou no de licitao por parte de sociedade de economia mista que e plora atividade econ,mica, quando estiver comprando insumos necessrios fabricao de seus produtos, o que se resolve da seguinte maneiraF $ /onstituio :ederal, em seu artigo H<;, N H#C, inciso DDD, prev8 a criao de um sistema licitat-rio pr-prio, para utilizao pelas empresas p"blicas e sociedades de
economia mista e ploradoras de atividade econ,mica, com a finalidade de imprimir competitividade aos produtos e servios por elas oferecidos, norma esta ainda de cun!o programtico, em razo de sua no-efetivao# %iante da falta deste dispositivo, a doutrina majoritria entende ser aplicvel o regime de licitaes institudo pela )ei n# >#LLL=K;, de modo subsidirio, at0 que sobreven!a a indigitada lei# 6bserva-se ainda que a ine ist8ncia de !ierarquia entre a $dministrao direta e as sociedades de economia mista no implica o no-recon!ecimento da !ierarquia dentro da pr-pria sociedade, ou seja, ! !ierarquia dentro da pr-pria entidade, mas no em relao $dministrao direta, conforme j dito#
1.#. Cria*-o
$s sociedades de economia mista integram a $dministrao indireta e todas as pessoas que a integram precisam, quando menos, de lei para autorizar sua criao, como 0 o caso dessas sociedades# Eero elas, posteriormente legalizadas, com o devido registro de seus estatutos# $ lei, portanto, no cria, somente autoriza a criao das sociedades de economia mista, ou seja, independentemente das atividades que desenvolvam, a lei somente autorizar a criao das sociedades de economia mista, no conferindo a elas personalidade jurdica 1artigo ;<, inciso GDG, da /onstituio :ederal=>>, com a redao dada pela Emenda /onstitucional n# HK=K>2# $ssim, por serem pessoas jurdicas de %ireito &rivado, passaro a gozar de personalidade jurdica de acordo com as regras previstas para as sociedades comerciais, com necessidade de registro na junta comercial competente, pois, vale relembrar, as sociedades por aes so mercantis por fora de lei 1artigo P#C, N H#C, da )ei n# L#MIM=<L2#
1.'. Pri)ilKgios
9uanto aos privil0gios possveis de serem concedidos s sociedades de economia mista, cumpre distinguir os privil0gios de natureza tributria 1substanciais2 e os privil0gios de natureza processual, elencados no artigo H>>, do diploma processual civil, al0m de estarem os privil0gios, ao menos em tese, intimamente ligados atividade desenvolvidaF 5ociedade de economia mista e)ploradora de atividade econ9mica F no faz jus aos privil0gios substanciais concedidos $dministrao direta, tendo em vista a previso constitucional de livre concorr8ncia com a iniciativa privada, al0m da sujeio, inclusive, s mesmas obrigaes de carter civil, comercial, trabal!ista e tributrio 1artigo H<;, N H#C, inciso DD, e N P#C, e artigo H<I, inciso DJ, da /onstituio :ederal=>>2# /om efeito, no ! que se falar em livre concorr8ncia se !ouver privil0gios# Em relao aos privil0gios processuais, a doutrina, a lei e a jurisprud8ncia, inclusive do Euperior 3ribunal de 5ustia, vedam a sua concesso, qualquer que seja a atividade da sociedade de economia mista, uma vez que no se encontra no conceito de :azenda &"blica# 5ociedade de economia mista prestadora de servio p#blico F na rea tributria, em regra, poderia gozar dos privil0gios substanciais concedidos $dministrao direta, visto no e istir regime de concorr8ncia, e conforme interpretao e tensiva dada ao artigo HBI, pargrafo P#C, da /onstituio# 3odavia, a vedao da concesso de tais privil0gios se impe no s- pela interpretao restritiva que se deve fazer ao pargrafo P#C do artigo HBI, mas tamb0m em razo de o pargrafo ;#C do mesmo artigo vedar a concesso de tais
benefcios s entidades que e ecutam servios p"blicos mediante contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio# Aa rea processual, no possuem nen!um privil0gio, uma vez que as sociedades de economia mista, conforme embasamento anterior, no se encontram no conceito de :azenda &"blica# :az-se oportuno salientar que segundo lio de 'el( )opes *eirelles e macia orientao jurisprudencial, as Eociedades de Economia *ista podero ser beneficiadas por prerrogativas processuais, administrativas ou tributrias desde que a lei que as autoriza ou dispositivos especiais tragam esta disposio de maneira e pressa#
1.,. Responsabilidade
Em relao responsabilidade das sociedades de economia mista, e subsidiariamente, do Estado, pela solv8ncia das obrigaes daquelas, a doutrina no 0 uniforme, adotando-se solues dspares# &ara a corrente majoritria 0 necessrio distinguir a atividade pelas sociedades realizadasF 5ociedade de economia mista e)ploradora de atividade econ9mica F ela mesma responde por suas obrigaes, mas no na forma do N L#C do artigo ;< da /onstituio :ederal=>>, que trata da responsabilidade objetiva, mas sim subjetivamente, ou seja, !avendo necessidade de demonstrao de dolo ou culpa 1responsabilidade 0 subjetiva, fundada no %ireito &rivado2# 6 Estado no tem responsabilidade alguma, no podendo ser acionado nem mesmo subsidiariamente, em razo de a /onstituio e igir, de todos que e ploram atividades econ,micas, a submisso livre iniciativa? 5ociedade de economia mista prestadora de servio p#blico F possui responsabilidade objetiva# Enquadra-se no pargrafo L#C do artigo ;< da /onstituio :ederal de HK>># $ssim, reponde em primeiro lugar a sociedade de economia mista, at0 que se encontrem e auridas as foras do patrim,nio desta# 6 Estado responde de forma subsidiria, ou seja, depois de e aurido o patrim,nio da sociedade#
1... al&ncia
$ discusso a respeito da possibilidade ou no de submeter-se a sociedade de economia mista s regras da fal8ncia, antes acalorada na doutrina e jurisprud8ncia, notadamente quanto s regras do artigo PMP da )ei n# L#MIM=<L, foi minimizada em virtude da revogao do controvertido artigo PMP pela )ei n# HI#;I;=IH, que modificou a lei das sociedades por aes, imprimindo, assim, conson7ncia entre a lei modificada e as disposies constitucionais a respeito do tema em estudo# $ssim, a aplicao do regime falimentar s sociedades de economia mista, !oje, torna-se ou no possvel de acordo com a atividade realizada pela sociedade, vejamosF 5ociedade de economia mista e)ploradora de atividade econ9mica F quando e plora atividade econ,mica, submete-se ao mesmo regime jurdico das empresas privadas, inclusive em relao s obrigaes +comerciais., civis, trabal!istas e tributrias, atendendo ao princpio da livre concorr8ncia# )ogo, a sociedade de economia mista que e plora atividade econ,mica submete-se ao regime falimentar#
5ociedade de economia mista prestadora de servio p#blico F no se submete ao regime falimentar, visto que no est sob regime de livre concorr8ncia, no e plora atividade econ,mica, e deve ser mantida em razo dos princpios da continuidade e efici8ncia dos servios p"blicos, sofrendo
inclusive, segundo parte da doutrina, pequenas restries quanto possibilidade de pen!ora dos bens de seu patrim,nio afetados prestao dos servios para que foram criadas#
MDULO VI
DIREITO ADMINISTRATIVO
Empr sas P()!icas
Prof.$ Mrcio Fernando Elias Rosa 1. $"PR$S1S PF=LIC1S 1.1. Concei(o
Empresas p"blicas so pessoas jurdicas de %ireito &rivado, criadas para a prestao de servios p"blicos ou para a e plorao de atividades econ,micas, que contam com capital e clusivamente p"blico, e so constitudas por qualquer modalidade empresarial, ap-s autorizao legislativa do ente federativo criador# Eendo a empresa p"blica uma prestadora de servios p"blicos, estar submetida a regime jurdico p"blico, ainda que constituda segundo o modelo imposto pelo %ireito &rivado# Ee a empresa p"blica 0 e ploradora de atividade econ,mica, estar submetida a regime jurdico denominado pela doutrina como semi-p"blico, ante a necessidade de observ7ncia, ao menos em suas relaes com os administrados, das regras atinentes ao regime da $dministrao, a e emplo dos princpios e pressos no +caput. do artigo ;< da /onstituio :ederal# &odemos citar, a ttulo de e emplo, algumas empresas p"blicas, nas mais variadas esferas de governo, como o Ranco Aacional de %esenvolvimento Econ,mico e Eocial 1RA%EE2, que embora receba o nome de banco, no trabal!a como tal, tendo como "nica funo financiar projetos de natureza social, prestando, portanto, servios p"blicos? a Empresa *unicipal de @rbanizao de Eo &aulo 1E*@4R2, que estabelece um contrato de gerenciamento com a $dministrao &"blica, o que a torna responsvel pelo gerenciamento e acompan!amento de todas as obras dentro do *unicpio? a Empresa Rrasileira de /orreios e 3el0grafos 1E/32, prestadora do servio p"blico postal e correio a0reo nacional, de compet8ncia da @nio, nos termos do artigo PH, inciso G, da /onstituio :ederal de HK>>? a /ai a Econ,mica :ederal 1/E:2, que atua na rea bancria, no mesmo segmento das empresas privadas, concorrendo com os outros bancos, e plorando atividade econ,mica? a 4adioRrs, empresa p"blica responsvel pela +Joz do Rrasil., servio de comunicao, entre outras#
1.2. Carac(ers(icas
$s empresas p"blicas, independentemente da personalidade jurdica, t8m as seguintes caractersticasF \I Personalidade -urdica de 3ireito Privado# \H :iberdade financeira$ as empresas t8m verbas pr-prias, mas tamb0m so contempladas com verbas oramentrias? !, como em toda esp0cie de $dministrao indireta, liberdade para uso das verbas que recebem, dentro dos limites da lei que autorizou a sua criao, e dos seus atos constitutivos, sempre sob controle do tribunal de contas competente#
\P :iberdade administrativa$ t8m liberdade para contratar e demitir pessoas, devendo seguir as regras da /onstituio :ederal# \; PessoalF o quadro de pessoal 0 composto de empregados p"blicos, cujo acesso deve decorrer de concurso de ingresso, como e igido na /onstituio de HK>># Eeus empregados so equiparados a servidores ou agentes p"blicos, inclusive para fins penais 1artigo ;P< do /-digo &enal2# $s reclamaes trabal!istas processar-se-o perante a 5ustia do 3rabal!o, e as demisses devem ser motivadas# \M 3iri entes prprios$ depois de criadas, contam com dirigentes pr-prios, escol!idos na forma prevista na lei que autoriza a sua criao, e nos seus atos constitutivos# \B Patrim9nio prprio$ o patrim,nio das empresas p"blicas 0 inteiramente transferido pelo ente federativo criador, por termo administrativo ou escritura p"blica# O considerado p"blico, e por isso, apesar de sofrer restries em sua pen!orabilidade quando o objeto da empresa p"blica for a prestao de servios p"blicos 1a e emplo da necessidade de desafetao2, 0 suscetvel de responder, ab initio, pelas dvidas decorrentes do desenvolvimento de seu objeto# 6s atos relativos disposio de patrim,nio so suscetveis de controle pelo tribunal de contas da respectiva esfera de governo#
1.!. Con(role
Ao e iste !ierarquia ou subordinao entre as empresas p"blicas e a $dministrao direta, independentemente de sua funo# &oder a $dministrao direta fazer o controle de legalidade, denominado controle finalstico ou +tutela., dos atos das empresas p"blicas,
visto que estas esto vinculadas quela# *ais uma vez, cabe ressaltar que a ine ist8ncia de !ierarquia entre a $dministrao direta e as empresas p"blicas no implica o norecon!ecimento da !ierarquia dentro da pr-pria sociedade# $qui, 0 interessante reproduzir a indagao referente necessidade de empresas p"blicas e sociedades de economia mista, quando e ploram atividades econ,micas, promoverem licitao para a compra de insumos necessrios fabricao de seus produtos, o que a doutrina, em interessante lio interpretativa, resolve da seguinte maneiraF $ /onstituio :ederal, em seu artigo H<;, pargrafo H#C, inciso DDD, prev8 a criao de um sistema licitat-rio pr-prio, para utilizao pelas empresas p"blicas e sociedades de economia mista e ploradoras de atividade econ,mica, com a finalidade de imprimir competitividade aos produtos e servios por elas oferecidos, norma esta, ainda de cun!o programtico, em razo de sua no-efetivao# %iante da falta deste dispositivo, a doutrina majoritria entende ser aplicvel o regime de licitaes institudo pela )ei n# >#LLL=K;, de modo subsidirio, at0 que sobreven!a a indigitada lei#
1.#. Cria*-o
$ lei no cria, somente autoriza a criao das empresas p"blicas 1/onstituio :ederal, artigo ;<, inciso GDG2# $ssim, independentemente da atividade que desenvolvam, a lei somente autorizar a criao das empresas p"blicas, no conferindo a elas personalidade jurdica# Em razo de a /onstituio conferir s empresas p"blicas carter privado, somente passam a gozar de personalidade jurdica a partir do registro de seus atos constitutivos na junta comercial competente, ou no cart-rio de registro civil das pessoas jurdicas, uma vez que, diferente do que ocorre com as sociedades de economia mista, mercantis por fora de lei 1artigo P#C, N H#C, da )ei n# L#MIM=<L2, as empresas p"blicas podem se revestir de qualquer forma societria#
1.'. Pri)ilKgios
9uanto aos privil0gios possveis de serem concedidos s empresas p"blicas, mais uma vez os dividiremos em privil0gios de natureza tributria 1substanciais2 e em privil0gios de natureza processual, uma vez que, para concesso dos privil0gios, ao menos em tese, ! distines relativas atividade desenvolvidaF Empresa p#blica e)ploradora de atividade econ9micaF no recebe os privil0gios substanciais concedidos $dministrao direta, tendo em vista a previso constitucional de livre concorr8ncia com a iniciativa privada, al0m da sujeio, inclusive, s mesmas obrigaes de carter civil, comercial, trabal!ista e tributrio 1artigo H<;, N H#C, inciso DD, e N P#C, e artigo# H<I, inciso DJ, da /onstituio :ederal=>>2# /om efeito, no ! que se falar em livre concorr8ncia se !ouver privil0gios# Em relao aos privil0gios processuais, a doutrina, a lei e a jurisprud8ncia, inclusive do Euperior 3ribunal de 5ustia, vedam a sua concesso, qualquer que seja a atividade das empresas p"blicas, uma vez que estas no se encontram no conceito de fazenda p"blica# Empresa p#blica prestadora de servio p#blico F na rea tributria, assim como as sociedades de economia mista, em regra poderia gozar dos privil0gios substanciais concedidos $dministrao direta, visto no e istir regime de concorr8ncia, e conforme interpretao e tensiva dada ao artigo HBI, pargrafo P#C, da /onstituio# 3odavia, a
vedao da concesso de tais privil0gios se impe no s- pela interpretao restritiva que se deve fazer ao pargrafo P#C do artigo HBI, mas tamb0m em razo de o pargrafo ;#C do mesmo artigo vedar a concesso de tais benefcios s entidades que e ecutam servios p"blicos mediante contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio# Aa rea processual, igualmente, no possuem nen!um privil0gio, uma vez que as empresas p"blicas no esto inseridas no conceito de :azenda &"blica#
1.,. Responsabilidade
Em relao a responsabilidade das empresas p"blicas e subsidiariamente, do Estado, pela solv8ncia das obrigaes daquelas, faz-se necessrio distinguir a atividade pelas empresas realizadasF E)ploradora de atividade econ9micaF deve a empresa p"blica responder por suas obrigaes, todavia, no na forma do N L#C do artigo ;< da /onstituio, que trata da responsabilidade objetiva, mas de acordo com a responsabilidade subjetiva, !avendo necessidade de demonstrao de culpa# 6 Estado no tem responsabilidade alguma, no podendo ser acionado nem mesmo subsidiariamente, em razo de a constituio e igir de todos que e ploram atividades econ,micas, a submisso livre iniciativa# Prestadora de servio p#blicoF possui responsabilidade objetiva# Ee enquadra no pargrafo L#C do artigo ;< da /onstituio :ederal de HK>># $ssim, reponde em primeiro lugar, at0 que se encontrem e auridas as foras do patrim,nio desta# 6 Estado responde de forma subsidiria, ou seja, depois de e aurido o patrim,nio da empresa p"blica#
1... al&ncia
$ aplicao das regras do regime falimentar s empresas p"blicas, torna-se ou no possvel de acordo com a atividade realizada pela sociedade, uma vez que, quando prestadora de servios p"blicos, ou no e erccio de determinadas atividades de cun!o econ,mico, a e emplo de atividade bancria ou de seguro, no se submetem, ao menos a priori, )ei de :al8ncias# $bai o, e aminamos a regra geralF E)ploradora de atividade econ9micaF quando e plora atividade econ,mica, submete-se ao mesmo regime jurdico das empresas privadas, inclusive em relao s obrigaes +comerciais., civis, trabal!istas e tributrias, atendendo ao princpio da livre concorr8ncia# )ogo, a sociedade de empresa p"blica que e plora atividade econ,mica submete-se ao regime falimentar 1 e ceo daquelas que e ercem atividades que obrigam liquidao e trajudicial por -rgos governamentais especficos2# \L Prestadora de servio p#blicoF no se submete ao regime falimentar, visto que no est sob regime de livre concorr8ncia, no e plora atividade econ,mica, e deve ser mantida em razo dos princpios da continuidade e efici8ncia dos servios p"blicos, sofrendo inclusive, segundo parte da doutrina, pequenas restries quanto possibilidade de pen!ora dos bens de seu patrim,nio afetados prestao dos servios para que foram criadas#
RESUMO - ADMINISTRAO INDIRETA DEFINIO CARACT. CONTROLE LE+ALIDADE CRIAO EXTINO Lei es"e ,i a
Pres!adora de ser -i(o "#$%i o. Pessoa jurdi a de direi!o5 6N71BE$S P67LICO ou PRI8ADO. Pres!adora de ser-. "#$%i o. Pessoa jurdi a de DIREITO $"PR$S1S PRI8ADO. PF=LIC1S Pres!adora de ser-. "#$. e E;"%oradora de ser-. "#$. SOCI$71 Pessoa jurdi a de DIREITO 7$S PRI8ADO. $CONO"I1 Pres!adora de ser-. "#$. e "IS01 E;"%oradora de ser-. "#$.
a"a idade ,i'a' eira* "a!ri&.'io "r/"rio. Au!o ad&i'is!ra()o* a"a idade ,i'a' eira* "a!ri&.'io "r/"rio. Au!o ad&i'is!ra()o* a"a idade ,i'a' eira* "a!ri&.'io "r/"rio. Au!o ad&i'is!ra()o* a"a idade ,i'a' eira* "a!ri&.'io "r/"rio.
0')o 12 1ierar3uia4
CRIA a au!ar3uia.
F. P#$%i a5 %ei CRIA LE+ALIDADE 0es"9 ie de u!ar3.4. 0')o 12 F. Pri-ada5 %ei UTOR 1ierar3uia4 a ria()o. LE+ALIDADE 0')o 12 1ierar3uia4 LE+ALIDADE 0')o 12 1ierar3uia4 Lei es"e ,i a AUTORI:A a ria()o. Lei es"e ,i a AUTORI:A a ria()o.
MDULO VII
DIREITO ADMINISTRATIVO
1. 14>NCI1S R$46L17OR1S 1.1. Na(ure3a 5urdica
Eo figuras muito recentes em nosso ordenamento jurdico# &ossuem natureza jurdica de autarquias de regime especial, so pessoas jurdicas de %ireito &"blico com capacidade administrativa, aplicando-se a elas todas as regras das autarquias# &ossuem como objetivo regular e fiscalizar a e ecuo de servios p"blicos# Elas no e ecutam o servio propriamente, elas o fiscalizam#
abrir licitaes? celebrar contratos? gerenciar a e ecuo dos contratos? aplicar sanes e penalidades pelo descumprimento de seus contratos? resolver conflitos de interesses das concessionrias#
e ecuo de servios na rea de telecomunicaes 1art# PH, GD, da /:=>>2# %entro da regulao e da fiscalizao da prestao de servio p"blico, poderF abrir licitaes? celebrar contratos? gerenciar a e ecuo dos contratos? aplicar sanes e penalidades pelo descumprimento de seus contratos? resolver conflitos de interesses das concessionrias#
2. 14>NCI1 $I$C60I81
3rata-se de atributo conferido a certas autarquias e fundaes por iniciativa da $dministrao %ireta, visando atingir certas metas em troca de uma maior autonomia gerencial, oramentria e financeira por meio de um contrato de gesto# Ao se cria uma nova figura, so apenas prerrogativas dadas a autarquias e fundaes temporariamente# 6 instrumento para conferir essas prerrogativas 0 o contrato de gesto, que est previsto em lei# $ diferena entre ag8ncia reguladora e ag8ncia e ecutiva 0 que a primeira tem personalidade jurdica de %ireito &"blico, sendo autarquia em regime especial, e a segunda configura um r-tulo dado a autarquias e fundaes, que amplia sua autonomia gerencial, oramentria e financeira#
O um contrato administrativo celebrado entre a $dministrao %ireta e a Dndireta, visando o cumprimento de certas metas em troca de uma maior autonomia gerencial, oramentria e financeira 1art# ;<, N >#C, da /:=>>2# /onte"do do contrato de gestoF metas que devem ser atingidas? prazos em que as metas sero atingidas? instrumentos de controle 1e ercido pela $dministrao %ireta2? penalidades a serem aplicadas? termos da ampliao da autonomia gerencial, oramentria e financeira#
3. OR41NIM1BE$S SOCI1IS
&odem ser definidas como pessoa jurdica de %ireito &rivado, criada por particulares, sem fins lucrativos, que recebem esse r-tulo para o desempen!o de servios p"blicos no e clusivos do Estado# Esses servios p"blicos so definidos pela )ei n# K#L;<=K>F sa"de, ensino, meio ambiente, cultura e pesquisa cientfica# Essas organizaes sociais no integram a administrao do Estado, mas estabelecem parcerias com ele para e ercer os servios p"blicos? esto ao lado dele 1entes paraestatais2# Essa parceria entre as organizaes sociais e o Estado ser firmada por meio de um contrato de gesto# $ /:=>> dispe sobre um contrato de gesto no seu art# ;<, N >#C Esse contrato de gesto disposto no art# ;< da /:=>>, entretanto, no 0 o mesmo contrato de gesto disposto na )ei n# K#L;<=K># $ denominao 0 a mesma, mas as situaes so diferentes# 6 contrato de gesto dever preverF os servios p"blicos que sero e ercidos por essas organizaes sociais? o prazo que elas t8m para e ecutar esses servios? os instrumentos de fiscalizao? as penalidades em caso de descumprimento# $s organizaes sociais podem ser contratadas sem licitao 1art# PM, GGDJ, da )ei n# >#LLL=K;2 e recebem verbas ou dotaes oramentrias 1verbas, pessoal e bens p"blicos2#
MDULO VIII
DIREITO ADMINISTRATIVO
Atos Administrati$os
1. 7$ INIBCO
$to jurdico, segundo o art# >H do //, +0 todo ato lcito que possui por finalidade imediata adquirir, resguardar, transferir, modificar ou e tinguir direitos.# $to administrativo 0 esp0cie de ato jurdico, 0 ato infralegal# $to administrativo 0 toda manifestao lcita e unilateral de vontade da $dministrao ou de quem l!e faa as vezes, que agindo nesta qualidade ten!a por fim imediato adquirir, transferir, modificar ou e tinguir direitos e obrigaes# 6s atos administrativos podem ser praticados pelo Estado ou por algu0m que esteja em nome dele# )ogo, pode-se concluir que os atos administrativos no so definidos pela condio da pessoa que os realiza# 3ais atos so regidos pelo %ireito &"blico# %eve-se diferenciar o conceito de ato administrativo do conceito de ato da $dministrao# Este "ltimo 0 ato praticado por -rgo vinculado estrutura do &oder E ecutivo# Aem todo ato praticado pela $dministrao ser ato administrativo, ou seja, ! circunst7ncias em que a $dministrao se afasta das prerrogativas que possui, equiparandose ao particular#
"tos atpicos praticados pelo Poder E)ecutivoF so as !ip-teses em que o &oder E ecutivo e erce atos legislativos ou judiciais# "tos materiais praticados pelo Poder E)ecutivo F so atos no jurdicos que no produzem conseqQ8ncias jurdicas 1p# e #F um funcionrio do E ecutivo datilografando algum documento2# "tos re idos pelo 3ireito Privado e praticados pelo Poder E)ecutivo F para que o ato seja administrativo, dever, sempre, ser regido pelo %ireito &"blico? ento, se 0 ato regido pelo %ireito &rivado, 0, to-somente, um ato da $dministrao# "tos polticos ou de overno praticados pelo Poder E)ecutivo.
O aquele ato que est apto a produzir os seus efeitos# $s causas que podem determinar a ineficcia do ato administrativo so tr8sF a subordinao do ato a uma condio suspensiva, ou seja, o ato estar subordinado a um fato futuro e incerto# Enquanto o fato no acontecer, o ato ser ineficaz?
a subordinao do ato a um termo inicial, ou seja, o ato estar subordinado a um fato futuro e certo# Enquanto o fato no acontecer, o ato ser ineficaz? a subordinao dos efeitos do ato prtica de outro ato jurdico#
3. R$G6ISI0OS
Eo as condies necessrias para a e ist8ncia vlida do ato# Aem todos os autores usam a denominao +requisitos.? podem ser c!amados elementos, pressupostos, etc# %o ponto de vista da doutrina tradicional, os requisitos dos atos administrativos so cincoF compet2nciaF agente capaz? ob-eto lcitoF pois so atos infralegais? motivoF este requisito integra os requisitos dos atos administrativos tendo em vista a defesa de interesses coletivos# &or isso e iste a teoria dos motivos determinantes? finalidadeF o ato administrativo somente visa a uma finalidade, que 0 a p"blica? se o ato praticado no tiver essa finalidade, ocorrer abuso de poder? formaF somente a prevista em lei# E iste, no entanto, uma abordagem mais ampla, com o apontamento de outros requisitos# ' certas condies para que o ato e ista e ! certas condies para que o ato seja vlido# 6s requisitos necessrios para a e ist8ncia do ato administrativo so c!amados de elementos e os requisitos necessrios para a validade do ato administrativo so c!amados de pressupostos#
%.1.2. +orma
O a maneira pela qual um ato 0 revelado para o mundo jurdico, 0 o modo pelo qual o ato gan!a +vida. jurdica# Aormalmente, os atos devem ser praticados por meio de formas escritas, no entanto, 0 possvel que o ato administrativo seja praticado por meio de sinais ou de comandos verbais nos casos de urg8ncia e de transitoriedade 1p# e #F placas de tr7nsito, farol, apito do guarda, etc#2#
O o dever-poder atribudo a um agente p"blico para a prtica de atos administrativos# 6 sujeito competente pratica atos vlidos# &ara se configurar a compet8ncia, deve-se atender a tr8s perspectivasF
0 necessrio que a pessoa jurdica que pratica o ato ten!a compet8ncia? 0 necessrio que o -rgo que pratica o ato seja competente? 0 necessrio que o agente, a pessoa fsica, seja competente#
%.2.2. Vontad
O o +querer. que constitui o ato administrativo, ou seja, a manifestao de vontade para validar o ato administrativo# Ee um ato administrativo for praticado com dolo, erro ou coao, ele poder ser anulado# Ao so todos os atos, no entanto, que t8m a vontade como pressuposto para validade# Eomente nos atos administrativos discricionrios os vcios do consentimento so relevantes, ou seja, se verificados, implicam a invalidade do ato# Aos atos vinculados, os vcios de consentimento so irrelevantes, tendo em vista que o sentido da vontade j foi dado por lei#
%.2.%. Moti$o
O o acontecimento da realidade que autoriza ou determina a prtica de um ato administrativo, ou seja, os atos administrativos iro acontecer ap-s um fato da realidade# E #F est disposto que funcionrio p"blico que faltar mais de ;I dias ser demitido# 6 funcionrio +$. falta mais de trinta dias e 0 demitido# 6 motivo da demisso est no fato de +$. ter faltado mais de trinta dias# 6 motivo determina a validade dos atos administrativos por fora da <eoria dos Motivos 3eterminantes# Essa teoria afirma que os motivos alegados para a prtica de um ato administrativo ficam a ele vinculados de tal modo que a prtica de um ato administrativo mediante a alegao de motivos falsos ou ine istentes determina a sua invalidade# @ma vez alegado um motivo ao ato, se for considerado ine istente, ocorrendo a invalidade do ato, no se poder alegar outro motivo, visto que o primeiro que foi alegado fica vinculado ao ato por fora da 3eoria dos *otivos %eterminantes# E #F um funcionrio p"blico ofende com palavras de bai o calo um superior# 6 superior demite o funcionrio, mas utiliza como motivao o fato de ter o mesmo faltado mais de trinta dias# Eendo comprovado que o funcionrio no faltou os trinta dias, a demisso 0 invlida e no poder o superior alegar que o motivo foi a ofensa# Ao se pode confundir motivo com outras figuras semel!antesF motivaoF 0 a justificao escrita, feita pela autoridade que praticou o ato e em que se apresentam as razes de fato e de direito que ensejaram a prtica do ato# %ifere do motivo, visto que este 0 o fato e a motivao 0 a e)posio escrita do motivo# ' casos em que a motivao 0 obrigat-ria e nesses casos ela ser uma formalidade do ato administrativo, sendo que sua falta acarretar a invalidade do ato# E iste, entretanto, uma pol8mica doutrinria sobre quando se dever determinar a obrigatoriedade da motivao# 9uando a lei dispe e pressamente os casos em que a motivao 0 obrigat-ria, no e iste diverg8ncia, ela ir ocorrer nos casos em que a lei nada estabelece? 1lguns au(ores en(endem <ue a mo(i)a*-o ser9 obriga(Pria em (odos os casos de a(os adminis(ra(i)os )inculados, e ou(ros en(endem <ue ser9 obriga(Pria em (odos os casos de a(os adminis(ra(i)os discricion9rios.
1lguns au(ores, no en(an(o, en(endem <ue (odos os a(os adminis(ra(i)os, independen(emen(e de serem )inculados ou discricion9rios, de)er-o obriga(oriamen(e ser mo(i)ados, ainda <ue a lei nada (enQa eHpressado. $sse en(endimen(o baseiaDse no Princpio da "o(i)a*-o @princpio implci(o na C J..A. $sse princpio decorre do Princpio da Legalidade, do Princpio do $s(ado de 7irei(o e do princpio <ue a%irma <ue (odos os a(os <ue (ra3em les-o de direi(os de)er-o ser apreciados pelo Poder 5udici9rio. E istem e cees em que o ato administrativo pode validamente ser praticado sem motivaoF quando o ato administrativo no for praticado de forma escrita? quando em um ato, por suas circunst7ncias intrnsecas, o motivo que enseja a sua prtica 0 induvidoso em todos os seus aspectos, permitindo o seu con!ecimento de plano por qualquer interessado# mvel$ 0 a inteno subjetiva com que um agente pratica um ato administrativo, ou seja, quando uma autoridade pratica um ato administrativo, possui uma inteno subjetiva e essa inteno 0 o m-vel do ato administrativo# 6 m-vel de uma autoridade p"blica pode ser valorado, ou seja, pode ser ilcito ou imoral# Dsoladamente considerado, embora sendo ilcito ou imoral, o m-vel no interfere na validade do ato, ou seja, no determina a invalidade do ato? motivo le al do ato$ 0 o fato abstratamente descrito na !ip-tese da norma jurdica e que, quando se concretiza na realidade, propicia a prtica do ato administrativo, ou seja, 0 a descrio do fato feita na norma jurdica que leva prtica do fato concreto 1motivo2# Ao 0 uma caracterstica unicamente do %ireito $dministrativo e sim da 3eoria Ueral do %ireito# Aem sempre os atos administrativos possuem motivo legal# Aos casos em que o motivo legal no est descrito na norma, a lei deu compet8ncia discricionria para que o sujeito escol!a o motivo legal 1p# e #F a lei dispe que compete ao prefeito demitir funcionrios? neste caso a lei no descreveu o motivo legal, ento o prefeito poder escol!er o motivo legal para a demisso2# %eve-se observar que qualquer compet8ncia discricionria tem um limite para a ao# 6 sujeito poder escol!er o motivo legal, entretanto ter limites para isso# Esse limite est dentro do campo da razoabilidade# $ autoridade dever escol!er um fato que guarde pertin8ncia l-gica com o conte"do e com a finalidade jurdica do ato# Ao !avendo essa observ7ncia, a autoridade estar sendo arbitrria, indo al0m da sua liberdade discricionria, e o ato guardar um vcio c!amado de +abuso de autoridade.# $ 3eoria dos *otivos %eterminantes se aplica a todos os atos administrativos, sem e ceo, valendo inclusive para os atos que no ten!am motivo legal# Aos casos em que no !ouver motivo legal, a autoridade, por meio da motivao, dever narrar os fatos que a levaram a praticar o ato# $ssim, quando na motivao a autoridade descrever o motivo, este ser considerado o motivo legal do ato e, sendo ine istente, o ato ser invlido# /ausa do ato administrativoF ! autores que entendem que +causa. seria sin,nimo de +motivo.# ' autores, entretanto, que c!amam de causa um outro pressuposto dos atos administrativos, ou seja, a causa seria um pressuposto diverso do motivo# /ausa, ento, seria o ne o de pertin8ncia l-gica que, obrigatoriamente, deve e istir entre o motivo, o conte"do
e a finalidade do ato administrativo# Ee no !ouver o ne o de pertin8ncia l-gica, o ato ser invlido, no pelo motivo e sim porque o fato e istente no tem pertin8ncia l-gica# $ causa ser importante nos casos em que a lei no descrever o fato que vai desencadear o ato administrativo, ou seja, quando o ato no tiver motivo legal# Essa id0ia de causa 0 correta, mas no precisa ser analisada como pressuposto distinto# %eve ser colocada dentro do motivo, visto que, se o motivo autoriza a prtica do ato administrativo, esse ne o de pertin8ncia l-gica entre o conte"do e a finalidade deve e istir no motivo# Ee no !ouver esse ne o, o motivo no 0 id,neo e o fato escol!ido no pode autorizar a prtica do ato administrativo#
%.2./. +orma!idad
O a maneira especfica pela qual um ato administrativo deve ser praticado para que se ten!a por vlido# 3odo ato administrativo tem uma forma? entretanto, em alguns atos, a lei prev8 que deve ser praticada uma forma especfica#
MDULO I'
DIREITO ADMINISTRATIVO
Atos Administrati$os s&a In$a!idao
1.2. Impera(i)idade
&oder que os atos administrativos possuem de gerar unilateralmente obrigaes aos administrados, independente da concord7ncia destes# O a prerrogativa que a $dministrao possui para impor, e igir determinado comportamento de terceiros#
1.!. 1u(oDeHecu(oriedade
O o poder que possuem os atos administrativos de serem e ecutados materialmente pela pr-pria administrao independentemente de recurso ao &oder 5udicirio# $ auto-e ecutoriedade 0 um atributo de alguns atos administrativos, ou seja, no e iste em todos os atos 1p# e F procedimento tributrio, desapropriao etc#2# &oder ocorrer em dois casosF quando a lei e pressamente prever? quando estiver tacitamente prevista em lei 1nesse caso dever !aver a soma dos requisitos de situao de urg8ncia e ine ist8ncia de meio judicial id,neo capaz de, a tempo, evitar a leso2#
$lguns atos destinam-se a certos sujeitos ou a certos objetos 1bens2# Ee esse sujeito ou objeto perecer, o ato ser considerado e tinto 1e F funcionrio sai de f0rias e vem a falecer durante elas? o ato que as concedeu ser e tinto por perecimento do sujeito2#
2.3. Re(irada
E tino do ato administrativo em decorr8ncia da edio de outro ato jurdico que o elimina# E istem diferentes formas de retirada do ato jurdicoF
2.%.1. An&!ao
O a retirada do ato administrativo em decorr8ncia de sua invalidade# $ anulao pode acontecer por via judicial ou por via administrativa# 6correr por via judicial quando algu0m solicita ao 5udicirio a anulao do ato# 6correr por via administrativa quando a pr-pria $dministrao e pede um ato anulando o antecedente, utilizando-se do princpio da autotutela, ou seja, a $dministrao tem o poder de rever os seus atos sempre que eles forem ilegais ou inconvenientes# 9uando a anulao 0 feita por via administrativa, pode ser realizada de ofcio ou por provocao de terceiros# $ anulao de um ato no pode prejudicar terceiros de boa-f0#
2.%.2. R $o'ao
O a retirada do ato administrativo em decorr8ncia da sua inconveni8ncia ou inoportunidade em face dos interesses p"blicos# Eomente se revoga ato vlido que foi praticado dentro da )ei# $ revogao somente poder ser feita por via administrativa#
Anu*a"'o )unda$ento 3egiti$idade E eitos D)EU$)D%$%E $%*DADE34$Z[6 E 5@%D/D^4D6 E= <;>% Re!oga"'o /6AJEAD]A/D$ E 6&643@AD%$%E $%*DADE34$Z[6 E= >;>%
2.%.%. *assao
O a retirada do ato administrativo em decorr8ncia do beneficirio ter descumprido condio tida como indispensvel para a manuteno do ato# Ao se discute validade nem conveni8ncia do ato# Ee o beneficirio no atender s condies legais, o ato ser cassado#
2.%... *ad&cidad
O a retirada do ato administrativo em decorr8ncia de ter sobrevindo norma superior que torna incompatvel a manuteno do ato com a nova realidade jurdica instaurada# Entende-se, entretanto, que essa forma de retirada no e iste no nosso
ordenamento jurdico visto que a /:=>> resguarda os atos jurdicos perfeitos, no podendo a lei posterior atingir o ato jurdico perfeito#
2.!. Ren+ncia
O a e tino do ato administrativo eficaz em virtude de seu beneficirio no mais desejar a sua continuidade# $ ren"ncia s- tem cabimento em atos ampliativos, ou seja, que concedem privil0gios e prerrogativas#
2.#. Recusa
O a e tino do ato administrativo ineficaz em decorr8ncia do seu futuro beneficirio no manifestar concord7ncia, tida como indispensvel para que o ato pudesse projetar regularmente seus efeitos# $t0 que o beneficirio concorde com o ato ele no produzir seus efeitos, sendo ineficaz# Ee o futuro beneficirio recusa a possibilidade da eficcia do ato, esse ser e tinto#
MDULO '
DIREITO ADMINISTRATIVO
Atos Administrati$os s&a In$a!idao
1. IN81LI71BCO 7O 10O 17"INIS0R10I8O
Eo atos invlidos os que esto em desacordo com a lei# 'E)_ )6&EE *ED4E))EE fala em invalidao como sendo g8nero das esp0cies de anulao e revogao, sendo invlido o ato ilegal e inoportuno# $lguns autores, entretanto, entendem que ato invlido 0 apenas aquele ilegal, utilizando invalidao como sin,nimo de anulao#
"to administrativo nuloF 0 um ato que tem um vcio que no pode ser convalidado, ou seja, o ato e iste, mas possui um vcio que no pode ser corrigido posteriormente# Ao ! operao jurdica que possa sanar o vcio# Esse ato pode gerar efeitos# "to administrativo anulvelF 0 aquele ato que tem um vcio que pode ser sanado, ou seja, 0 um ato que pode ser convalidado# 6 vcio poder ser corrigido, posteriormente, por uma operao jurdica# Esse ato tamb0m poder gerar efeitos# "to administrativo irre ularF c!amado por alguns autores de meramente irregular, 0 o ato que, embora portando um vcio, no traz prejuzo a ningu0m, ou seja, o vcio 0 de tal natureza que no traz conseqQ8ncias nem perdas jurdicas para ningu0m# Ao ! nulidade quando no ! prejuzo# Ao ! necessidade de se corrigir o vcio, visto esse no trazer conseqQ8ncias#
' um ato viciado e, para regularizar a situao, ele 0 transformado em outro, de diferente tipologia 1p# e F concesso de uso sem pr0via autorizao legislativa? a concesso 0 transformada em permisso de uso, que no precisa de autorizao legislativa, para que seja um ato vlido S converso2# 6 ato nulo, embora no possa ser convalidado, poder ser convertido, transformandose em ato vlido#
MDULO 'I
DIREITO ADMINISTRATIVO
0icitao
1. CONSI7$R1BE$S 4$R1IS
6 &oder &"blico no pode ter a liberdade que possuem os particulares para contratar# Ele deve sempre se nortear por dois valores distintosF isonomia$ todo administrador p"blico deve tratar igualmente todos os administrados? probidade$ o &oder &"blico deve sempre escol!er a mel!or alternativa para os interesses p"blicos#
2. CONC$I0O
)icitao 0 o procedimento administrativo por meio do qual o &oder &"blico, mediante crit0rios preestabelecidos, ison,micos e p"blicos, busca escol!er a mel!or alternativa para a celebrao de um ato jurdico# &referiu-se optar por um conceito amplo 1ato jurdico2, que envolve tanto os atos administrativos quanto os contratos#
3. N106R$M1 56R7IC1
$ licitao era, segundo um aspecto j superado, ora um procedimento, ora um ato administrativo# &ara U$E36A UEWE, baseado nos ensinamentos de seu mestre %@U$D%, a licitao era um ato administrativo, condio que investia algu0m numa situao jurdica que poderia gerar uma contratao# 16bs#F ato administrativo era condio porque no era ato concreto, nem ato abstrato2# 6 entendimento predominante, no entanto, 0 aquele que se firma no sentido de que a licitao 0 um conjunto de atos, portanto, um procedimento#
conforme dispe o seu art# H#C# $lguns autores acreditam que na )ei mencionada e istem dois tipos de normasF normas gerais e normas especficas# $s primeiras seriam de observ7ncia para todos, por se tratarem de normas de carter geral# $s "ltimas, no entanto, vinculariam apenas as licitaes federais, ficando desobrigados os outros entes federativos# 6utros autores c!egam a catalogar a referida )ei, dizendo, artigo por artigo, quais so, ou no, normas gerais ou normas especficas# Dncorrem em erro, pois no levam em conta uma diferena bsica, qual sejaF o artigo 0 uma unidade de redao, enquanto que a norma 0 uma unidade l-gica, ou seja, toda norma tem !ip-tese e preceito#
@ma licitao 0 aberta, e igindo de seus participantes uma determinada mquina# 9ual 0 o fato discriminado pela norma` O a determinada mquina# 9ual 0 a razo jurdica pela qual a discriminao 0 feita` Essa pergunta pode ser respondida por meio de outra indagaoF a mquina 0 indispensvel para o e erccio do contrato` Ee for, a discriminao 0 compatvel com o princpio da isonomia#
..'. Princpios Correla(os aos do 1r(. 3.S da Lei n. ..'''J/3 1./.1. Princpio do proc dim nto 2orma! 3Pro2. 4 !5 0op s M ir !! s6
Estabelece que as formalidades prescritas para os atos que integram as licitaes devem ser rigorosamente obedecidas#
MDULO 'II
DIREITO ADMINISTRATIVO
0icitao
1. PR$SS6POS0OS
N-o K somen(e com seus prPprios meios, ou por in(ermKdio de suas en(idades ou Prg-os, <ue a 1dminis(ra*-o P+blica, ges(ora dos in(eresses da cole(i)idade, reali3a as suas a(i)idades. 6sualmen(e necessi(a con(ra(ar (erceiros, e o %a3, se?a para a<uisi*-o, eHecu*-o de ser)i*os, loca*-o de bens, se?a para a concess-o e permiss-o de ser)i*os p+blicos, en(re ou(ros. $ escol!a dos que sero contratados pela $dministrao &"blica no pode decorrer de crit0rios pessoais do administrador ou de ajustes entre interessados# $ escol!a dos que sero contratados decorrer do procedimento denominado licitao, de obrigatoriedade imposta por regra constitucional, luz do art# ;<, inciso GGD# 1 obriga(oriedade de lici(ar alcan*a a 1dminis(ra*-o P+blica dire(a e indire(a, inclusi)e as en(idades empresariais @ar(. 1,3, T 1.S, inc. III, da C A. 1s empresas p+blicas e as sociedades de economia mis(a, como di(a a<uela regra cons(i(ucional, podem possuir es(a(u(o prPprio, mas, para <ue possam con(ra(ar, (ambKm de)em promo)er o cer(ame lici(a(Prio. 1 dou(rina apon(a a eHis(&ncia de, ao menos, (r&s pressupos(os da lici(a*-o, os <uais decorrem de (udo <uan(o %oi eHpos(oU pressuposto l-gico da licitao? pressuposto jurdico da licitao? pressuposto ftico da licitao#
$ nossa legislao prev8 duas e cees ao dever de licitarF 3ispensa de licitaoF 0 a situao que se verifica sempre que, embora vivel a competio em torno do objeto licitado, a lei faculte a realizao direta do ato# 6s casos de dispensa devem estar e pressamente previstos em lei# Aa )ei n# >#LLL=K;, ! dois artigos que se referem aos casos de dispensa 1art# H< e art# PM2# +ne)i ibilidade de licitarF quando 0 invivel a competio em torno do objeto que a $dministrao quer adquirir 1art# PB da )ei n# >#LLL=K;2# $mbas, dispensa e ine)i ibilidade, so formas de contratao direta sem licitao, sendo essa a "nica semel!ana entre elas, e s- podem ser vinculadas por lei federal, porque se trata de norma geral# $lguns autores mencionam a m t0cnica do legislador ao e pressar o rol dos casos de dispensa, alegando que algumas dessas !ip-teses seriam casos de ine igibilidade#
Dnciso DDDF dispensa de licitao em casos de guerra e de grave perturbao da ordem# $penas podem ser dispensados os contratos que ten!am relao com a guerra ou com a perturbao da ordem# Dnciso DJF dispensa de licitao em casos de emerg8ncia ou calamidade p"blica# $ lei dispe que, nos casos em que o Estado estiver emergencialmente necessitando contratar, poder firmar um contrato sem licitao# Eituao emergencial 0 aquela em que o decurso de tempo poder ocasionar prejuzo ou dano 1por esse motivo, a licitao deve ser dispensada2# 6s contratos firmados por emerg8ncia no podem ter prazo de vig8ncia por mais de H>I dias# Dnciso JF dispensa de licitao no caso de desinteresse pela licitao anterior, ou seja, desero# )icitao deserta 0 aquela em que no aparecem interessados# $s condies e igidas para que uma licitao deserta possa vir a ocasionar uma contratao sem licitao soF a $dministrao deve demonstrar que a realizao de um novo procedimento licitat-rio l!e trar prejuzos e as condies de contratao devem ser as mesmas da licitao deserta# Dnciso JDF poder ser dispensada a licitao +quando a @nio tiver que intervir no domnio econ,mico para regular preos ou normalizar o abastecimento.# Dnciso JDDF quando as propostas apresentadas revelarem preos e cessivos, ou seja, superiores aos praticados no mercado nacional# Dnciso JDDDF dispensvel a licitao +para a aquisio, por pessoa jurdica de direito p"blico interno, de bens produzidos ou servios prestados por -rgo ou entidade que integre a $dministrao &"blica###.# Dnciso DGF casos em que !ouver possibilidade de comprometimento da segurana nacional# Dnciso GF dispensvel a licitao +para a compra ou locao de im-vel destinado ao atendimento das finalidades precpuas da $dministrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escol!a, desde que o preo seja compatvel com o valor de mercado, segundo a avaliao pr0via.# Dnciso GDF na contratao de remanescente de obra, servio ou fornecimento, em conseqQ8ncia de resciso contratual# Dnciso GDDF na compra de produtos perecveisS a caracterstica do bem permite a contratao direta# Dnciso GDDDF contratao de instituio brasileira, ou seja, 0 dispensvel a licitao tendo em conta as pessoas que esto sendo contratadas# Dnciso GDJF aquisio de bens ou servios nos termos de acordo internacional, especfico, aprovado pelo /ongresso Aacional# Dnciso GJF aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos !ist-ricos# Dnciso GJDF +para a impresso dos dirios oficiais, de formulrios padronizados de uso da $dministrao e de edies t0cnicas oficiais, bem como para a prestao de servios de informtica pessoa jurdica de direito p"blico interno, por -rgos ou entidades que integrem a $dministrao &"blica, criados para esse fim especfico.# Dnciso GJDDF +aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou estrangeira, necessrios manuteno de equipamentos durante o perodo de garantia t0cnica, junto ao fornecedor original desses equipamentos, quando tal condio de e clusividade for indispensvel para a vig8ncia da garantia.# Dnciso GJDDDF servios e compras indispensveis ao abastecimento de embarcaes,
aeronaves e tropas, quando fora de suas sedes e os prazos legais puderem comprometer a operao# Dnciso GDGF materiais para as :oras $rmadas# Dnciso GGF contratao de servios prestados por deficientes fsicos# Dnciso GGDF aquisio de bens destinados pesquisa cientfica e tecnol-gica# Dnciso GGDDF +contratao do fornecimento ou suprimento de energia el0trica com concessionrio, segundo as normas da legislao especfica.# Dnciso GGDDDF +na contratao realizada por empresa p"blica ou sociedade de economia mista com suas subsidirias e controladas, para a aquisio ou alienao de bens, prestao ou obteno de servios, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado.# Dnciso GGDJF +para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no 7mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto.# $ dispensa da licitao, tendo em vista os incisos acima, poder ser caracterizada segundo M 1quatro2 crit0riosF em razo do valor? em razo da pessoa a ser contratada? em razo da situao? em razo do objeto#
&"blica# 6 artigo PL refere-se tanto dispensa como ine)i ibilidade, sendo necessria a motivao#
3. "O71LI717$S 7$ LICI01BCO
$ licitao pode ser processada de diversas maneiras# $s modalidades de licitao esto dispostas no art# PP da )ei n# >#LLL=K;, que prescreve cinco modalidades de licitaoF /oncorr8ncia 3omada de preos /onvite /oncurso )eilo ' uma modalidade de licitao que no consta no artigo citado acima, mas foi instituda inicialmente por *edida &rovis-ria que foi transformada na lei n#C HI#PBI, de H< de jul!o de PIIPF 0 a licitao por Pre o#
3.1. Concorr&ncia
$ concorr8ncia est prevista no art# PP, N H#C, da )ei n# >#LLL=K; e pode ser definida como +modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial de !abilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao e igidos no edital para e ecuo de seu objeto.# $ concorr8ncia p"blica 0 a modalidade de licitao utilizada, via de regra, para maiores contrataes, aberta a quaisquer interessados que preenc!am os requisitos estabelecidos no edital# O a modalidade mais completa de licitao# O destinada a contratos de grande e presso econ,mica, por ser um procedimento comple o e que e ige o preenc!imento de vrios requisitos e a apresentao detal!ada de documentos# $ )ei prev8, no art# P;, a tabela de valores para cada modalidade de licitao#
demonstrarem atender aos requisitos e igidos para o cadastramento, podero participar da tomada de preo# Aa tomada de preo, os licitantes t8m seus documentos analisados antes da abertura da licitao e, por este motivo, 0 uma modalidade de licitao mais c0lere, podendo a $dministrao conceder um prazo menor para o licitante apresentar sua proposta#
3.3. Con)i(e
6 convite est previsto no art# PP, N ;#C, da )ei n# >#LLL=K;, e pode ser definido como +modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escol!idos e convidados em n"mero mnimo de ; 1tr8s2 pela unidade administrativa, a qual afi ar, em local apropriado, c-pia do instrumento convocat-rio e o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com anteced8ncia de at0 PM 1vinte e quatro2 !oras da apresentao das propostas.# O a modalidade mais simplificada de licitao e, por isso, 0 destinada a contratos de pequeno valor# $l0m de prazos mais reduzidos, o convite tem uma convocao restrita# &ela lei, somente dois grupos podem participar do conviteF %onvidadosF a $dministrao escol!e no mnimo tr8s interessados para participar da licitao e enviaSl!es uma carta0convite, que 0 o instrumento convocat-rio da licitao# %adastrados, no ramo do ob-eto licitado, no convidadosF todos os cadastrados no ramo do objeto licitado podero participar da licitao, desde que, no prazo de at0 PM! antes da apresentao das propostas, manifestem seu interesse em participar da licitao# $lguns autores t8m sustentado que essa e ig8ncia de manifestao dos cadastrados at0 PM! antes da apresentao das propostas seria inconstitucional, tendo em vista que fere o princpio da isonomia# %e acordo com a liberalidade da lei, esses so os dois grupos que podem participar do convite# ', entretanto, uma construo interpretativa que entende que um terceiro grupo poderia participar da licitaoF >o cadastrados, no convidados, (ue demonstrem atender previamente aos re(uisitos e)i idos para o cadastramentoF se para a tomada de preos, que 0 uma modalidade mais rigorosa, admite-se a participao dos no cadastrados que demonstrem atender previamente os requisitos e igidos para o cadastramento, no !averia l-gica em no se autorizar os no cadastrados, nessa situao, a participarem do convite# 6 art# PP, N ;#C, da )ei n# >#LLL=K; dei a claro e induvidoso que a carta0convite deve ser afi ada em local de acesso p"blico, de forma que as pessoas no cadastradas ou no convidadas tomem con!ecimento do convite e, se interessadas, possam participar da licitao#
3.!. Concurso
6 art# PP, N M#C, da )ei n# >#LLL=K; prev8 o concurso, que pode ser definido como +modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escol!a de trabal!o t0cnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de pr8mios ou remunerao aos vencedores, conforme crit0rios constantes de edital publicado na imprensa oficial com anteced8ncia mnima de MB 1quarenta e cinco2 dias.# Essa modalidade de licitao no pode ser confundida com o concurso para
provimento de cargo p"blico# 6 concurso 0 uma modalidade de licitao especfica, que tem por objetivo a escol!a de um trabal!o t0cnico, artstico ou cientfico# ' quem diga que o concurso 0 uma modalidade de licitao discricionria, alegando que esses trabal!os, normalmente, so singulares e, por este motivo, no !averia necessidade de licitao 1a $dministrao faria a licitao se ac!asse conveniente2# 6 concurso no 0, entretanto, uma modalidade discricionria, mas sim o objeto da licitao#
3.#. Leil-o
&revisto no art# PP, N B#C, da )ei n# >#LLL=K;, pode ser definido como +modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de bens m-veis inservveis para a $dministrao ou de produtos legalmente apreendidos ou pen!orados, ou para a alienao de bens im-veis prevista no art# HK, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliao.# 6 leilo tem um objetivo pr-prio, visa a alienao de bens# Aa redao original da )ei em estudo, o leilo somente se destina alienao de bens m-veis# $ redao original, entretanto, foi modificada pela )ei n# >#>>;=KM, que passou a permitir que o leilo se destinasse, em certos casos, alienao de bens im-veis# 6 art# HK dispe que, nos casos de alienao de um bem que ten!a sido adquirido por via de procedimento judicial ou por dao em pagamento, a alienao pode ser feita por leilo# Aos demais casos, somente por concorr8ncia#
3.'. Preg-o
*odalidade licitat-ria inserida pela *edida &rovis-ria n# P#IPL, de maio de PIII, reeditada pela *edida &rovis-ria n# P#H>P-HL de P>#L#PIIH, que foi transformada na )ei n#CHI#PBI, de H< de jul!o de PIIP# O a modalidade de licitao voltada aquisio de bens e servios comuns, assim considerados aqueles cujos padres de desempen!o e qualidade possam ser objetivamente definidos no edital por meio de especificaes do mercado# Ao ! limite de valor especificado# $ *edida &rovis-ria de n#C P#H>P-H> criou a modalidade prego no 7mbito da @nio# /om a lei n#C HI#PBI=IP, agora, no entanto, tanto a @nio, como os Estados, os *unicpios e o %istrito :ederal podem utilizar nas licitaes, para as compras e servios comuns 1assim entendidos, aqueles cujos padres de desempen!o e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado2, a modalidade de pre o, em que a disputa pelo fornecimento 0 feita por meio de propostas e lances em sesso p"blica, ou pela Dnternet 1+por meio de utilizao de recursos de tecnologia da informao.2#
MDULO 'III
DIREITO ADMINISTRATIVO
0icitao9 Princpios Tipos
1. TIPOS DE 0I*ITA:;O
$ )ei n# >#LLL=K; define os tipos de licitao no art# MB, N H#C, ou seja, a maneira de julgamento de um procedimento licitat-rio# Aada impede, entretanto, que leis especiais dispon!am de forma diversa, trazendo regras especficas a esse procedimento# ' a previso de quatro tipos diferentes de licitao que podem ser aplicados a todas as modalidades 1salvo a modalidade concurso, que pode adotar outros tipos de procedimento2F Menor preoF o proponente vencedor ser aquele que apresentar proposta com o menor valor nominal# Melhor t/cnicaF ser vitorioso o proponente que apresentar a proposta de mel!or t0cnica dentro das especificaes da $dministrao# O o instrumento convocat-rio aquele que define qual a mel!or t0cnica e quais os crit0rios a serem observados# </cnica e preoF de acordo com os preceitos do instrumento convocat-rio, a $dministrao conjuga a mel!or t0cnica e o menor preo 1a proposta dever apresentar t0cnica satisfat-ria e preo mais vantajoso2# Maior lance ou ofertaF ser aplicado nos casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso# Entre os quatro crit0rios apontados, dois so objetivos 1menor preo e maior lance2 e dois subjetivos 1mel!or t0cnica e t0cnica e preo2# 6 tipo regra 0 o de menor preo# 6s demais se aplicam aos casos e pressamente previstos em lei# 6s tipos mel!or t0cnica ou t0cnica e preo podem ser adotados no caso de servios de natureza predominantemente intelectual, em especial na elaborao de projetos, clculos, fiscalizao, superviso e gerenciamento, e de servios de engen!aria consultiva em geral, principalmente para a elaborao de estudos t0cnicos preliminares, projetos bsicos e e ecutivos, ressalvado o disposto no N M#C do art# MB da )ei n# >#LLL=K;# $lguns doutrinadores entendem que, para essas !ip-teses, os tipos mel!or t0cnica ou t0cnica e preo devem prevalecer# /omo so tipos e cepcionais, entretanto, no ! como torn-los obrigat-rios# X $dministrao 0 facultado adot-los# &ara isso, ser necessria autorizao e pressa da autoridade de maior nvel !ierrquico da $dministrao promotora da licitao 1art# ML, N ;#C, da )ei n# >#LLL=K;2# 6 art# MB, N M#C, +/ontratao de bens e servios de informtica., dispe que o tipo obrigat-rio para esses casos 0 o de t0cnica e preo, permitindo o emprego de outro tipo de licitao nos casos indicados em decreto do &oder E ecutivo# 6 tipo mel!or lance pode ser adotado nos casos de alienaes ou de concesses de direito real de uso 1art# MB, N H#C, inc# DJ, da )ei n# >#LLL=K;2# Aos casos de concesso de uso ou permisso de uso, analogicamente, pode ser usado o tipo mel!or lance#
$lguns autores entendem que o ato em que se inicia a licitao 0 a publicao do instrumento convocat-rio# 6 art# ;> da )ei n# >#LLL=K;, no seu caput, entretanto, dispe que o procedimento da licitao ser iniciado com a abertura do processo administrativo 1que ocorre antes da publicao do instrumento convocat-rio2# 6s autores dividem a licitao em duas fasesF interna e e terna# $ fase interna tem incio com a deciso de realizar o procedimento licitat-rio# 4e"ne todos os atos que, pela lei, devem anteceder o momento da publicao do instrumento convocat-rio# Ao ! uma definio da seqQ8ncia dos atos que devem ser praticados na fase interna, o que fica a crit0rio de cada $dministrao# /om a publicao do instrumento convocat-rio, encerra-se a fase interna# $ fase e terna 0 iniciada com a publicao do instrumento convocat-rio, que se destina aos interessados em contratar com a $dministrao# Aessa fase, as etapas do processo so perfeitamente definidas e a seqQ8ncia deve ser obrigatoriamente observadaF edital? apresentao da documentao e das propostas? !abilitao? classificao? adjudicao? !omologao# &ara alguns autores, a !omologao estaria antes da adjudicao#
2.1. $di(al
6 edital reflete a lei interna das licitaes e obriga as partes envolvidas s suas regras, decorr8ncia do princpio da vinculao ao edital, que deve ser respeitado tanto pela $dministrao quanto pelos participantes#
6 art# MI da lei em estudo dispe sobre o conte"do do editalF objeto da licitao, que no poder ser descrito genericamente? prazos e condies para a assinatura do contrato ou para a retirada dos instrumentos, como previsto no art# LM? garantias para a e ecuo do contrato? sanes para o caso de inadimplemento? local onde poder ser e aminado e adquirido o projeto bsico? crit0rio de julgamento das propostas? condies de pagamento#
2.3. ;abili(a*-o
Aessa fase, o objetivo da $dministrao &"blica 0 o con!ecimento das condies pessoais de cada licitante# 6 -rgo competente e aminar a documentao apresentada, !abilitando-a ou no# 6 art# P< dispe sobre a documentao e igida dos interessadosF !abilitao jurdica? qualificao t0cnica? qualificao econ,mico-financeira? regularidade fiscal? cumprimento ao inc# GGGDDD, art# <#C, da /onstituio :ederal# 6 art# P> trata da documentao relativa !abilitao jurdica, documentos que demonstraro que o licitante estar apto a e ercer direitos e a contrair obrigaes# 6 art# PK refere-se !abilitao fiscal# Eero analisadas a e ist8ncia de d0bitos do licitante com a $dministrao &"blica e sua regularidade com a Eeguridade Eocial 1art# HKB, N ;#C, da /onstituio :ederal2# 9uanto qualificao t0cnica, as e ig8ncias encontram-se relacionadas no art# ;I da lei em estudo, +%emonstrao da capacidade para e ecutar o contrato.# E #F possuir equipamento, material e mo-de-obra suficientes para a e ecuo do contrato# 6 art# ;H dispe sobre a !abilitao financeira# $ documentao e igida possibilita a anlise da sa"de financeira do licitante em suportar o cumprimento do contrato# 6 licitante dever, ainda, demonstrar que tem qualificao trabal!ista e cumpre a proibio imposta pelo art# <#C, inc# GGGDDD, da /onstituio :ederal# $ lei faculta a possibilidade de a $dministrao &"blica se utilizar de registros cadastrais de outros -rgos de entidades p"blicas 1art# ;M, N P#C, da )ei n# >#LLL=K;2#
Ee o licitante demonstrar possuir as condies necessrias, ser considerado !abilitado e poder passar para a fase seguinte# 6s inabilitados, ao contrrio, sero e cludos da licitao, recebendo os seus envelopes com as propostas devidamente lacradas#
2.!. Classi%ica*-o
O a etapa do procedimento licitat-rio em que so apreciadas e julgadas as propostas dos licitantes !abilitados# Aesse momento, sero abertos os envelopes das propostas comerciais# 6 processamento da fase de classificao variar de acordo com o tipo de procedimento 1tipificado no art# MB da lei em estudo2#
$ desclassificao das propostas est disciplinada no art# M>, caput, da )ei n# >#LLL=K;F Dnc# D S sero desclassificadas +as propostas que no atendam s e ig8ncias do ato convocat-rio da licitao.# Dnc# DD S +propostas com valor global superior ao limite estabelecido ou com preos manifestamente ine eqQveis, assim considerados aqueles que no ven!am a ter demonstrada sua viabilidade atrav0s de documentao que comprove que os custos dos insumos so coerentes com os de mercado e que os coeficientes de produtividade so compatveis com a e ecuo do objeto do contrato, condies estas necessariamente especificadas no ato convocat-rio da licitao.# 6 inc# DD dispe sobre duas situaes distintasF o licitante apresenta proposta com valor superior ao limite m imo previsto no instrumento convocat-rio? falta de seriedade econ,mica da proposta# $dmite-se que o instrumento convocat-rio conten!a um par7metro relativo ao valor do objeto# 6 licitante que apresentar uma proposta abai o do par7metro mnimo especificado dever demonstrar como e ecutar o contrato# /aso demonstre, a proposta poder ser classificada? se no demonstrar, ser desclassificada# ' certas !ip-teses em que a estipulao do valor mnimo 0 obrigat-ria 1art# M>, N H#C, da )ei n# >#LLL=K;2, como nos contratos que envolvem servios de engen!aria? nesses casos, sempre que a proposta estiver abai o do percentual que a lei prescreve, o licitante dever demonstrar como cumprir o contrato 10 um par7metro legal que independe da vontade do administrador2# Ee uma proposta trou er uma vantagem e traordinria que no esteja e plcita no instrumento convocat-rio, a $dministrao deve desconsider-la, como se no estivesse escrita, e julgar apenas a parte que est em conformidade com o instrumento convocat-rio 1art# MM, N P#C, da )ei n# >#LLL=K;2# Ee todas as propostas forem inabilitadas ou desclassificadas, verifica-se o que se c!ama de +licitao fracassada.# Aesse caso, a lei faculta $dministrao tentar +salvar. a licitao 1art# M>, N ;#C, da )ei n# >#LLL=K;2, permitindo que todos os inabilitados apresentem
nova documentao ou todos os desclassificados apresentem nova proposta 1o prazo para apresentao de documentos ou propostas 0 de oito dias2# 9uando o tipo de licitao for o de mel!or t0cnica, processa-se de acordo com o regulado pelo art# ML, NH#C, da )ei n# >#LLL=K;# %evero ser apresentados dois envelopes# 6s da proposta t0cnica devero ser abertos primeiro# /om o resultado do julgamento t0cnico, abrem-se os envelopes da proposta preo# 6 administrador dever comparar o preo apresentado pelo licitante vencedor do julgamento t0cnico com o menor preo apresentado pelos demais licitantes# Ee o preo do vencedor estiver muito acima, pode-se fazer uma tentativa de acordo para diminuio do valor? se no !ouver acordo a $dministrao, poder ser afastado o primeiro colocado e iniciar-se- uma negociao com o segundo, e assim por diante# 9uando o tipo for t0cnica e preo, em primeiro lugar sero abertos os envelopes da proposta t0cnica# /oncludo o julgamento, abrem-se os envelopes da proposta preo, !avendo o julgamento deste# Encerrado, combinam-se as propostas conforme o crit0rio determinado no instrumento convocat-rio# Aesse tipo de licitao, no se faz acordo como no anterior#
direito do adjudicat-rio de assinar o contrato, na !ip-tese de ele vir a ser celebrado? liberao dos demais proponentes em relao s propostas apresentadas? direito da $dministrao de, no prazo de validade da proposta, e igir do adjudicatrio o aperfeioamento do contrato nos termos resultantes do procedimento licitat-rio# 6 adjudicatrio que se recusar a assinar o contrato ser considerado inadimplente, ou seja, ficar na mesma situao daquele que assinar o contrato e no o cumprir# 4esponder por perdas e danos e sofrer as sanes administrativas previstas no art# >< da )ei n# >#LLL=K;,que sero aplicadas de acordo com o comportamento do adjudicatrio# 'avendo a recusa 1justificada ou injustificada2, a lei admite a possibilidade de a $dministrao propor a assinatura do contrato ao segundo colocado, nos termos da proposta vencedora# Ee !ouver concord7ncia do segundo colocado, o contrato ser firmado? se ele no concordar, a $dministrao poder propor ao terceiro colocado, e assim por diante, sempre nos termos da proposta vencedora#
2.'. 1nula*-o
$nular 0 e tinguir um ato ou um conjunto de atos em razo de sua ilegalidade# 9uando se fala, portanto, em anulao de uma licitao, pressupe-se a ilegalidade da mesma, pois anula-se o que 0 ilegtimo# $ licitao poder ser anulada pela via administrativa ou pela via judiciria# $ anulao de uma licitao pode ser total 1se o vcio atingir a origem dos atos licitat-rios2 ou parcial 1se o vcio atingir parte dos atos licitat-rios2#
2.,. Re)oga*-o
4evogar uma licitao 0 e tingui-la por ser inconveniente ou inoportuna# %esde o momento em que a licitao foi aberta at0 o final da mesma, pode-se falar em revogao# $p-s a assinatura do contrato, entretanto, no poder !aver a revogao da licitao# $ revogao tamb0m est disciplinada no art# MK da )ei n# >#LLL=K;, que restringiu o campo discricionrio da $dministraoF para uma licitao ser revogada, 0 necessrio um fato superveniente, comprovado, pertinente e suficiente para justific-lo# Eomente se justifica a revogao quando !ouver um fato posterior abertura da licitao e quando o fato for pertinente, ou seja, quando possuir uma relao l-gica com a revogao da licitao# $inda deve ser suficiente, quando a intensidade do fato justificar a revogao# %eve ser respeitado o direito ao contradit-rio e ampla defesa, e a revogao dever ser feita mediante parecer escrito e devidamente fundamentado# 9uanto indenizao, no caso, a lei foi omissa, fazendo alguns autores entenderem que ! o dever de indenizar, fundamentado no art# ;<, N L#C, da /onstituio :ederal de HK>># $ posio intermediria, entretanto, entende que somente !averia indenizao nos casos de adjudicao em relao ao adjudicatrio pelos prejuzos que sofreu, mas no pelos lucros cessantes#
3. S1NBE$S P$N1IS
6s arts# >K a K> da )ei n# >#LLL=K; tipificam as condutas criminosas e as respectivas penas, que sero de deteno 1varivel de seis meses a dois anos2 ou de multa 1fi ada entre Pa e Ba do valor do contrato, revertendo-se :azenda da entidade licitante2#
MDULO 'IV
DIREITO ADMINISTRATIVO
1. LICI01BE$S W R$C6RSOS
$ )ei n# >#LLL=K; prev8, no /ap# J S art# HIK, tr8s tipos de recursos possveis no processo licitat-rioF recurso !ierrquico? representao? pedido de reconsiderao# 6s tr8s recursos aperfeioam o sistema de controle interno da licitao, por serem con!ecidos e processados pela pr-pria $dministrao &"blica, no se confundindo com o direito de petio 1art# B#C, inc# GGGDJ, da /:2 nem com a possibilidade de representao, seja ao *inist0rio &"blico ou ao 3ribunal de /ontas# 3ais instrumentos 1petio e representao2 podem ser e ercitados por qualquer pessoa e sero ou no atendidos al0m dos limites da $dministrao-licitante#
a(
)ecur o *ier+r,uico 6 recurso !ierrquico 1ou recurso administrativo em sentido estrito2 0 cabvel contraF !abilitao ou inabilitao do licitante? julgamento das propostas? anulao ou revogao da licitao? indeferimento, alterao ou cancelamento de inscrio no registro cadastral# 6 prazo para a interposio ser de B dias, salvo se a modalidade for a do convite e o recurso dirigido contra a !abilitao, ou inabilitao, e contra o julgamento, !ip-teses em que ser de P dias "teis# 6 prazo 0 contado a partir da intimao ou da lavratura do termo 1para os que estiverem presentes2# b( )e-re entao /abe a representao contra decises !avidas no processo licitat-rio e que no comportam recurso !ierrquico# O dirigida autoridade superior para que se altere deciso emanada da autoridade inferior 1E #F modificao do objeto da licitao2# c( #edido de recon iderao 6 pedido de reconsiderao 0 cabvel contra deciso que imp,s as sanes de declarao de inidoneidade para licitar ou contratar# O dirigido ao ministro de Estado ou ao secretrio estadual ou municipal, no prazo de HI dias "teis#
2. LICI01BE$S W CRI"$S
$ )ei n# >#LLL=K; descreve condutas tpicas, permitindo a apurao da responsabilidade penal, independentemente da responsabilizao administrativa e civil#
$ despeito de a referida lei somente ser inteiramente aplicvel na -rbita da $dministrao &"blica :ederal, os dispositivos que consagram a responsabilizao penal constituem normas gerais, da serem aplicveis em todo o territ-rio nacional# Estados, %istrito :ederal e *unicpios no podem legislar a respeito, porque no re"nem compet8ncia para tanto# $penas a @nio 1art# PP, inc# D, da /:2 pode legislar em mat0ria penal# $ descrio de condutas tpicas pela )ei de )icitaes provocou a revogao parcial do /&, caso, por e emplo, do tipo previsto no art# ;PL 1devassar o sigilo de proposta de concorr8ncia p"blica, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo2# $ssim, subsistem apenas tipos penais no incompatveis com os novos tipos previstos na )ei n# >#LLL=K;# $plicam-se )ei de )icitaes as mesmas regras gerais para a determinao do momento consumativo dos delitos e para as !ip-teses de tentativa, concurso, desist8ncia voluntria e arrependimento eficaz, dentre outras previstas na parte geral do /-digo &enal# 6 bem jurdico protegido tanto poder ser a moralidade administrativa como a regularidade do processo licitat-rio ou o patrim,nio p"blico# 6 sujeito ativo dos delitos, previstos na )ei de )icitaes, ser sempre a pessoa fsica a quem se atribua a conduta ilcita, podendo ou no manter vnculo com a $dministrao 1funcional ou contratual2# $ssim, podero ser apontados como autores os particulares que participam do certame? os membros da /omisso de )icitao? a autoridade administrativa ou qualquer contratado# 3odos os delitos descritos na )ei de )icitao so punidos apenas a ttulo de dolo, no !avendo possibilidade de punio a ttulo de culpa# $ ao penal sempre ser p"blica incondicionada, no dependendo, pois, de requisio ou representao# 3odos os tipos penais autorizam a imposio da pena de deteno, no !avendo a previso para a imposio da pena de recluso#
3. CON0R10O 17"INIS0R10I8O
/ontrato administrativo 0 todo ajuste celebrado pela $dministrao, mediante regras previamente estabelecidas por ela, visando a preservao do interesse p"blico# 6 &oder &"blico traa as diretrizes do contrato no edital de licitao, o particular ir apenas aderir a essa minuta 1contrato de adeso2# $ prerrogativa da $dministrao tem em vista o interesse p"blico#
3.1. Carac(ers(icas
/aractersticas marcantes dos contratos administrativos so as clusulas e orbitantes, que conferem vantagens para a $dministrao, colocando-a em uma posio de superioridade em relao ao particular que com ela contratar# Essa regra est disposta no art# B> da )ei n# >#LLL=K;# Eo e orbitantes porque e orbitam o padro das clusulas do direito privado# E emploF o contrato celebrado pelos particulares se aperfeioa quando as partes entram em um acordo# Ao contrato administrativo, s- a $dministrao estipula as regras? no ! conveno entre as partes# Ao contrato privado, se uma parte descumprir o trato, a outra pode invocar a e)ceptio non adimpleti contractus, ou seja, pode alegar que dei ou de cumprir sua obrigao porque o outro contratante j !avia feito isso# Ao contrato
administrativo, o particular no pode invocar tal princpioS deve cumprir o contrato ainda que o &oder &"blico descumpra seu encargo, pois prioriza-se o interesse p"blico em detrimento do particular# 6 particular pode rescindir o contrato privado unilateralmente, em razo do interesse que defende, que 0 pr-prio? no poder faz8-lo quando o contrato for administrativo, por prevalecer o interesse da sociedade? dever socorrer-se do &oder 5udicirio para resciso do contrato# 6s incs# do art# B> da )ei n# >#LLL=K; dispem sobre as prerrogativas da $dministrao# Eo clusulas e orbitantes que possuem a caracterstica de unilateralidade, pois o &oder &"blico est em situao de superioridade ao particular# $s principais soF alterao e resciso unilateral do contrato? aplicao de penalidades contratuais? fiscalizao da e ecuo? ocupao provis-ria de bens, servios e pessoal#
3.3. Con(e+do
/onforme o art# BB da )ei, as clusulas essenciais a qualquer contrato administrativo soF 6bjeto e seus elementos caractersticos# 4egime de e ecuo ou a forma de fornecimento# &reo e condies de pagamento# &razo inicial, e ecuo, entrega# 6 prazo deve ser certo e determinado# 6 cr0dito pelo qual ocorrer a despesa# $s garantias oferecidas para assegurar a e ecuo, quando e igidas# 6s direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades cabveis e os valores das multas# 6s casos de resciso# $s condies de importao, a data e a ta a de c7mbio para converso, quando for o caso# $ vinculao ao edital de licitao ou ao termo que a dispensou ou no a e igiu, ao convite e proposta do licitante vencedor# $ legislao aplicvel e ecuo do contrato e especialmente aos casos omissos# $ obrigao do contratado de manter, durante toda a e ecuo do contrato, as condies de !abilitao e qualificao e igidas na licitao#
9uanto ao limite do contrato administrativo, o art# B< da )ei n# >#LLL=K; dispe que +a durao dos contratos regidos por esta )ei ficar adstrita vig8ncia dos respectivos cr0ditos oramentrios., com e cees e postas em seus incisosF
$os projetos includos em planos plurianuais 1que ultrapassem um ano2, desde que previsto no ato convocat-rio#
X e ecuo de servio de natureza contnua, cuja prorrogao limita-se a LI meses# 3al prazo pode ser prorrogado, ainda, por mais HP meses em caso de necessidade e mediante autorizao S N M#C do artigo em anlise# E emploF servio de segurana, limpeza, coleta de li o# &ara aluguel de equipamento de informtica, em que o prazo pode estender-se em at0 M> meses#
3.#. $ncargos
/onforme dispe o art# <H da )ei, +o contratado 0 responsvel pelos encargos trabal!istas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da e ecuo do contrato.# $ $dministrao &"blica no 0 solidariamente responsvel por esses encargos, salvo no que concerne aos delitos previdencirios, conforme dispe o N P#C do art# <H#
%...1. <! a
a( .onceito Eo os riscos que o particular enfrenta quando contrata com a $dministrao &"blica# b( / -0cie $s leas podem aparecer de duas formasF ?rdinriaF quando os riscos so os normais 1previsveis2, decorrentes da e ecuo de um contrato S no geram a reviso do contrato# E)traordinriaF em que os riscos e prejuzos decorrentes da e ecuo do contrato so anormais 1imprevisveis2 S geram a reviso do contrato para a manuteno de seu equilbrio econ,mico-financeiro#
3.'. 1l(era*-o
%e acordo com o e posto, o contrato deve ser cumprido conforme estipulado, podendo ser alterado, no entanto, para conservao do seu equilbrio inicial 1da equao econ,mico-financeira, que 0 a relao de igualdade entre os encargos do contratado e a remunerao a que ele faz jus2# E)emplo$ aumento da gasolina 0 lea e traordinria, que autoriza a alterao do contrato 1porque gera o desequilbrio2, permitindo assim a aplicao da 3eoria da Dmpreviso#
%./.1. Esp=ci s
/onforme disposto no art# LBda )ei n# >#LLL=K;, a alterao poder ser unilateral ou bilateral, mas sempre acompan!ada de justificao, em respeito ao princpio da motivao# $ alterao unilateral vem prevista no art# LB, inc# D, da )ei n# >#LLL=K;, sendo clusula e orbitante, fazendo-se necessrio combin-lo com o art# B>F 9uando !ouver modificao do projeto para mel!or adequao t0cnica aos seus objetivos S no se pode mudar o objeto sob pena de burlar a licitao# $ manuteno do objeto 0 limite para alterao do contrato administrativo# 9uando necessria a modificao do valor contratual, em decorr8ncia de acr0scimo ou diminuio quantitativa de seu objeto, nos limites previstos no N H#C do pr-prio art# S PBa ou BIa#
6 N P#C do art# LB estipula que nen!um acr0scimo ou supresso poder e ceder os limites impostos no pargrafo que o antecede, por0m traz uma e ceoF as supresses resultantes de acordo celebrado entre os contratantes podem ultrapassar os par7metros legais#
6 inc# DD do artigo em estudo estabelece as !ip-teses de alterao dos contratos por acordo das partesF quando conveniente a substituio da garantia de e ecuo? quando necessria a modificao do regime de e ecuo? quando necessria a modificao da forma de pagamento? para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente#
3.,. $H(in*-o
E tino do contrato 0 a cessao do vnculo entre a $dministrao e o contratado# &oder ocorrer de forma normal, pelo cumprimento integral de suas clusulas ou t0rmino do prazo de durao, ou de forma anormal, pela anulao, que decorre de alguma nulidade no contrato, ou pela resciso#
%.>.1. R sciso
"dministrativaF promovida unilateralmente pelo &oder &"blico, por razes de interesse p"blico ou por falta do contratado 1art# <> da )ei n# >#LLL=K;2# %onsensual ou ami velF levada a efeito por acordo entre as partes, desde que !aja conveni8ncia para a $dministrao 1art# <K da )ei n# >#LLL=K;2# Resciso -udicialF decretada pelo 5udicirio por iniciativa do particular, art# <K, inc# DDD#
MDULO 'V
DIREITO ADMINISTRATIVO
1. 0$ORI1 71 I"PR$8ISCO
$ 3eoria da Dmpreviso estabelece que eventos novos, no previstos e imprevisveis pelas partes, que causem refle os na e ecuo ou no equilbrio econ,mico-financeiro do contrato, autorizam a sua reviso# $ utilizao dessa teoria restabelecer o equilbrio entre o encargo e a retribuio, tornando o contrato justo para as partes# 6 art# LB, inc# DD, +d., da )ei n# >#LLL=K; dispe sobre a clusula rebus sic stantibus, que vigora nos contratos privados e tem a finalidade de evitar a runa do contratado# 6s
contratos regidos pela lei em estudo podero ser alterados, por acordo das partes, para restabelecer a relao pactuada inicialmentee tendo por objetivo a manuteno do equilbrio econ,mico-financeiro na !ip-tese de ocorr8ncia de fatos imprevisveis S ou previsveis com conseqQ8ncias incalculveis, ou ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe S, configurando lea econ,mica e traordinria e e tracontratual#
1.1.
Re<uisi(os
&ara a aplicao da 3eoria da Dmpreviso, 0 necessria a ocorr8ncia deF fatos supervenientes? fatos imprevisveis, ou previsveis de conseqQ8ncias incalculveis#
1.2.
;ipP(eses
$utorizam a aplicao da 3eoria da Dmpreviso, desde que preenc!idos os requisitos anterioresF o caso fortuito? a fora maior? o fato do prncipe? o fato da administrao#
2ora maior
/aso fortuito 0 o evento da natureza# E emploF contrato para construir uma escola? c!oveu al0m do previsvel, o prazo do contrato no pode ser cumprido#
:ora maior consiste no ato !umano# E emploF o contratado se compromete a construir uma obra, mas seus funcionrios entram em greve#
3anto o caso fortuito como a fora maior so !ip-teses que autorizam a aplicao da 3eoria da Dmpreviso, pois ou criam para o contratado um desequilbrio econ,micofinanceiro ou impedem a e ecuo do contrato#
2ato da administrao
:ato do prncipe e fato da administrao so os fatos produzidos pelo &oder &"blico que possibilitam a aplicao da 3eoria da Dmpreviso# 6 fato do prncipe incide sobre todos os contratos, demandando alterao das clusulas iniciais# 6correr quando um fato geral, por determinaes estatais, positivas ou negativas, imprevisveis, onerar substancialmente a e ecuo do contrato# E emploF o aumento de um tributo tem repercusso em todos os contratos do &oder &"blico com particulares nos quais incida aquele tributo# Jerifica-se o fato do prncipe quando uma determinao geral do &oder &"blico afeta o cumprimento do contrato de maneira substancial# 6 fato da administrao 0 a atitude, omissiva ou comissiva, adotada pelo &oder &"blico que incide direta e especificamente sobre um contrato individualizado# E emploF construo de uma escola em local !abitado, sem que o &oder &"blico providencie a desapropriao necessria# $ determinao do &oder &"blico, no fato da administrao, no 0 geral S 0 isso que o diferencia do fato do prncipe#
/ircunst7ncias, situaes imprevistas e imprevisveis so, para 'E)_ )6&EE *ED4E))EE, aquelas que j e istiam antes de o contrato ser celebrado, mas que as partes descon!eciam, porque foram omissas em sondar as possibilidades de e ecuo do pactuado? e emploF o contrato visa a construo em terreno arenoso e descobre-se que esse 0 roc!oso, fazendo-se necessria a e ploso do permetro# ' autores que no consideram tal situao imprevisvel, porque no 0 superveniente#
MDULO 'VI
DIREITO ADMINISTRATIVO
1gen(es P+blicos 1. CL1SSI IC1BCO
$gente 0 e presso que engloba todas as pessoas lotadas na $dministrao# 1gen(es p+blicos K denomina*-o genKrica <ue designa a<ueles <ue ser)em ao Poder P+blico. $sses ser)idores subdi)idemDse emU agentes polticos? servidores p"blicos? particulares em colaborao com o Estado# 6s servidores p"blicos, por sua vez, so classificados emF funcionrio p"blico? empregado p"blico? contratados em carter temporrio# " entes polticos, definidos por /elso $ntonio Randeira de *elo, +so os titulares dos cargos estruturais organizao poltica do &as 1###2, &residente da 4ep"blica, Uovernadores, &refeitos e respectivos vices, os au iliares imediatos dos c!efes de E ecutivo, isto 0, *inistros e Eecretrios das diversas pastas, bem como os Eenadores, %eputados :ederais e Estaduais e os Jereadores.# Funcionrio p#blico 0 o servidor que titulariza um cargo# Est sob o regime estatutrio# Empre ado p#blico 0 o servidor que titulariza um emprego# Est sob o regime celetista, que no 0 o mesmo regime celetista da iniciativa privada# &elo art# ;<, inc# DD, da /onstituio :ederal a investidura acontece por concurso p"blico# $ semel!ana e istente entre funcionrio e empregado 0 que ambos surgem como servidores, ou seja, so agentes p"blicos# $ nomeao ocorre ap-s aprovao em concurso p"blico# %ontratados em carter temporrio so servidores contratados por um perodo certo e determinado, por fora de uma situao de e cepcional interesse p"blico# Ao so nomeados em carter efetivo, que tem como qualidade a definitividade S art# ;<, inc# DG, da /onstituio :ederal#
6s particulares em colaborao so agentes p"blicos, mas no integram a $dministrao e no perdem a caracterstica de particulares# E #F jurados, recrutados para o servio militar, mesrio de eleio#
2.
2.3.
Pro)imen(o de Cargos
Provimento, segundo 'el( )opes *eirelles, +0 o ato pelo qual se efetua o preenc!imento do cargo p"blico, com a designao de seu titular# b &ode serF ori inrio ou inicialF quando o agente no possui vinculao anterior com a $dministrao &"blica? derivadoF pressupe a e ist8ncia de um vnculo com a $dministrao# Eubdivide-se emF hori'ontalF ocorre de um cargo para outro sem ascenso na carreira? verticalF o provimento se d com ascenso na carreira#
2.%.1. +as s
/oncurso &rovimento do cargo pela nomeao &osseF ato que confere as prerrogativas do cargo E erccioF incio efetivo das atribuies 6 ato de investidura 0 um ato comple o, e igindo, segundo 'el( )opes *eirelles, a manifestao de vontade de mais de um -rgo administrativo S a nomeao 0 feita pelo /!efe do E ecutivo? a posse e o e erccio so dados pelo /!efe da 4epartio#
O a possibilidade, conferida aos &oderes )egislativo e 5udicirio, de criar ou no seus cargos e de fi ar remunerao igual ou inferior ao estabelecido em lei para os servidores que ten!am atribuies id8nticas ou assemel!adas no 7mbito do E ecutivo# O a regra trazida pelo inc# GDD do art# ;< da /onstituio :ederal, que no se confunde com o disposto no inc# GD do mesmo artigo 1que trata do te to geral para todos os servidores ativos e inativos2#
2./. $s(abilidade
O a prerrogativa atribuda ao servidor que preenc!er os requisitos estabelecidos na /onstituio :ederal, que l!e garante a perman8ncia no servio# $ garantia de perman8ncia no cargo 0 denominada vitaliciedade# &#F 6 servidor estabilizado, que tiver seu cargo e tinto, estar fora da $dministrao &"blica` 4#F Ao, porque a /onstituio :ederal l!e garante estabilidade no servio e no no cargo# 6 servidor 0 colocado em disponibilidade remunerada, seguindo o disposto no art# MH, N ;#C, da /onstituio :ederal, com redao dada pela Emenda /onstitucional n# HK S a remunerao 0 proporcional ao tempo de servio# $ntes da emenda, a remunerao era integral#
Aomeao em carter efetivo, precedida de concurso p"blico# 30rmino do estgio probat-rio 1; anos2# $provao em avaliao de desempen!o 1art# MH, N M#C, da /onstituio :ederal2, decorrente do princpio da efici8ncia#
2.9.2. i!"teses de !erda do cargo do ser#idor est$#el %art. &'( ) '.*( da +onstituio Federal,
&or sentena judicial com tr7nsito em julgado# &or processo administrativo, assegurada a ampla defesa e o contradit-rio# &or insufici8ncia de desempen!o S essa avaliao ser peri-dica, nos termos de lei complementar 1ainda no e istente no ordenamento jurdico2# 9uando a @nio, os Estados, o %istrito :ederal e os *unicpios no assegurarem o cumprimento dos limites de despesa com pessoal ativo e inativo estabelecido pela lei complementar, art# HLK, caput, e N M#C, da /onstituio :ederal# /rit0rios subjetivos que podem ser utilizados para justificar a escol!a da dispensa de determinado servidorF maior remunerao? menor tempo de servio? menor idade?
menor n"mero de dependentes# $ )ei /omplementar n# HIH=PIII 1)ei de 4esponsabilidade :iscal2 criou regras severas para a conteno de gastos dentro da $dministrao &"blica#
2.12. Remunera*-o
$ partir da Emenda /onstitucional n# HK, passaram a e istir dois regimes jurdicos de remunerao dentro da $dministrao &"blicaF por subsdioF previsto no art# ;K, N M#C, da /onstituio :ederal, 0 a remunerao paga em parcela "nica, vedado qualquer tipo de acr0scimo financeiro# Eero remunerados por subsdio os que ocupam mandato eletivo, *inistros de Estado, Eecretrios estaduais e municipais# por vencimentosF previsto no art# MI da /onstituio :ederal, 0 a somat-ria do vencimento 1salrio-base2 com as vantagens a que o servidor fizer jus# &ercebero vencimentos todos os servidores que no se encontrem relacionados no item anterior#
empresas p"blicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo &oder &"blico# O ob?e(i)o dos disposi(i)os K e)i(ar <ue uma pessoa eHer*a )9rias %un*Les sem <ue possa desempenQ9Dlas com e%ici&ncia e receba os respec(i)os )encimen(os, in(egralmen(e, ense?ando mani%es(o pre?u3o V 1dminis(ra*-o P+blica. $dmite-se, e cepcionalmente, a acumulao remunerada com vistas ao mel!or aproveitamento da capacidade t0cnica e cientfica de determinados profissionais, desde queF !aja compatibilidade de !orrios? seja observado o disposto no inc# GD do artigo em e ame 1teto remunerat-rio2# 1 acumula*-o K poss)el nas seguin(es QipP(esesU dois cargos de professor? um cargo de professor com outro, t0cnico ou cientfico? dois cargos privativos de m0dico? o cargo de juiz com um de professor 1art# KB, par# "n#, D, da /onstituio :ederal2? o cargo de promotor com um de professor 1art# HP>, DD, +d., da /onstituio :ederal2? dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sa"de 1art# H<, N P#C, $%/32# 6 rol apresentado 0 ta ativo, pois restringe direitos, no podendo ser interpretado de forma ampliada# Aada impede, por0m, a cumulao de cargos, empregos ou funes p"blicas, desde que o servidor seja remunerado por apenas um deles# &#F O possvel acumular vencimentos e proventos de aposentadoria` 4#F $rt# ;<, N HIF regra geral no, ressalvados os cargos acumulveis na forma da /onstituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e e onerao# 2.'-... Acumulao !ara quem ocu!a mandato eleti#o %art. /0 da +onstituio Federal, 3ratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo# Dnvestido no mandato de prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendol!e facultado optar pela remunerao# Dnvestido no mandato de vereador, se !ouver compatibilidade de !orrios, poder acumular os cargos com dupla remunerao# Ee no !ouver tal compatibilidade, no poder acumular, mas poder optar pela remunerao#
6 valor da aposentadoria ser determinado pelo tempo de contribuio# 6s proventos de aposentadorias e as penses sero revistos sempre que !ouver modificao no valor da remunerao dos servidores em atividade, na mesma data e na mesma proporo 1art# MI, N >#C, da /onstituio :ederal2#
por invalidez? compuls-ria? voluntria# 6 art# MI, N M#C, da /onstituio :ederal autoriza a criao de novas modalidades de aposentadoria, desde que por lei complementar e nos casos de atividades e ercidas em condies insalubres 1so as que prejudicam a sa"de ou a integridade fsica2#
a6 In$a!id ? $ invalidez permanente 1art# MI, N H#C, D, da /onstituio :ederal2 deve impedir que a pessoa continue e ercendo suas atribuies# E #F digitador, que em acidente perde o p0, no est impossibilitado de e ercer a sua atividade# $ readaptao 0 o fen,meno pelo qual o servidor que ocupava um cargo na $dministrao passa a ocupar outro compatvel com sua nova situao# 6s proventos, segundo a regra geral, so proporcionais ao tempo de contribuio# 6 art# MI, N H#C, inc# D, segunda parte, da /onstituio :ederal estabelece e cees, dispondo que os proventos sero integrais quando a invalidez resultar de acidente em servio, mol0stia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, especificadas em lei# )6 *omp&!s8ria 6 fato gerador da aposentadoria compuls-ria 0 o alcance do limite de idade previsto na /onstituio :ederal S <I anos# $ aposentadoria compuls-ria 0 um ato vinculado da $dministrao, que no pode e ercer um juzo de conveni8ncia e oportunidade quando o servidor atingir os <I anos# 6s proventos sero proporcionais ao tempo de contribuio# c6 Vo!&nt#ria 6 art# MI, N H#C, inc# DDD, dispe ser pr0-requisito da aposentadoria voluntria o cumprimento do tempo mnimo de HI anos de efetivo e erccio no servio p"blico, sendo B anos no cargo em que se dar a aposentadoria#
O necessria a ocorr8ncia de fato gerador duplo S idade mais tempo de contribuio# Para homensF HI anos de servio, sendo B no cargo, LI anos de idade e ;B anos de contribuio# Para mulheresF HI anos de servio, sendo B no cargo, BB anos de idade e ;I anos de contribuio#
2.11.%. Apos ntadoria dos pro2 ssor s D Apos ntadoria 4AE F ..GE da *onstit&io + d ra!6
sp cia! 3art.
Para homensF HI anos de servio, sendo B no cargo, BB anos de idade e ;I de contribuio# Para mulheresF HI anos de servio, sendo B no cargo, BI anos de idade e PB de contribuio# /abe observar que os professores universitrios esto e cludos dessa aposentadoria especial#
2.11.4. Apos ntadoria com pro$ ntos proporcionais ao t mpo d contri)&io 3art. 4AE IIIE H)IE da *onstit&io + d ra!6
3.1. Penalidades
$s penas esto previstas no art# HP< da )ei# $ relao 0 e austiva, somente podendo ser ampliado por outra lei, nunca pelo administradorF
advert8ncia? suspenso? demisso? cassao de aposentadoria ou disponibilidade? destituio de cargos em comisso? destituio de funo comissionada# $ aplicao da pena deve vir acompan!ada das razes que a originaram# 3rata-se da motivao que consiste em mencionar o dispositivo legal e relacionar os fatos que concretamente levaram aplicao daquele dispositivo de lei 1art# HMI2# $ pena deve ser proporcional infrao# 6 art# HP> do Estatuto do Eervidor traz os elementos que o administrador deve levar em considerao quando da aplicao da penaF natureza da infrao cometida? sua gravidade? prejuzos que gerou? atenuantes e agravantes do caso concreto? antecedentes funcionais#
O o meio para apurar-se qualquer tipo de infrao cometida pelo servidor no e erccio das suas atribuies, inclusive as infraes que poderiam ser objeto de sindic7ncia 1art# HML2# 6 prazo de durao do processo disciplinar 0 de LI dias, prorrogvel se necessrio 1art# HBP2# $s provas do processo de sindic7ncia podero ser aproveitadas no processo disciplinar# &ode-se produzir novas provas dentro do processo administrativo disciplinar, desde que sejam pertinentes# :ases do processo disciplinarF H#c :ase S $bertura ou instauraoF d-se por portaria que deve conterF H# os fundamentos, as razes que deram ensejo sua abertura? P# os servidores estveis que iro compor a comisso processante 1art# HMK2# P#c :ase S Dnqu0rito administrativoF 0 a fase de instruo# Ee o processo disciplinar foi antecedido de sindic7ncia podem ser aproveitadas as provas j produzidas# Eero produzidas novas provas se necessrio e ser apresentada defesa# ;#c :ase S 5ulgamento# Ao 0 feito pela comisso julgadora, que apenas dirige o processo 1art# HL<2# &roferir a deciso final uma das pessoas relacionadas no art# HMH, dependendo da natureza da infrao cometida# &ara a aplicao da pena devem ser levadas em conta as regras do art# HP># 6 julgamento deve ser fundamentado# $ motivao envolve a meno do dispositivo legal e os fatos que levaram sua aplicao#
$ lei permite o pedido de reviso, disciplinado nos arts# H<M e ss# Ao ! prazo para se ingressar com o pedido, podendo ser feito a qualquer tempo# 'ip-teses que viabilizam o pedido de revisoF fato novo que influencie sobre a deciso anterior 1no e istente ou no con!ecido2? inadequao da penalidade aplicada# &ode-se solicitar a produo de novas provas, de forma a demonstrar o equvoco da deciso anterior# 6 pedido pode ser proposto pelo servidor ou sua famlia# &#F O possvel o agravamento da deciso anterior` 4#F Ao, pois o art# H>P, pargrafo "nico, probe#
3.3. 8an(agens
6s servidores que recebem subsdios so os que constam do art# ;K, N M#C, da /onstituio :ederal, quais sejamF ;# membros de poder? M# detentores de mandado eletivo? B# *inistros de Estado?
L# <#
secretrios estaduais? secretrios municipais# 6s demais so remunerados por vencimentos# 1 Lei n. ..112J/2 de%ine, nos ar(s. !2 e !1, )encimen(o e remunera*-o. $ssa de%ini*-o en)ol)e o )encimen(o mais as )an(agens pecuni9rias con%eridas ao ser)idor por %or*a de lei. O )encimen(o K a re(ribui*-o pecuni9ria pelo eHerccio do cargo, em )alor %iHado em lei. Jantagens so acr0scimos financeiros ao vencimento do servidor, estabelecidos por lei a ttulo precrio ou permanente# 6 art# M> probe a no-incid8ncia de arresto, seqQestro ou pen!ora, e ceto nos casos de prestao de alimentos resultante de deciso judicial sobre o vencimento, a remunerao e o provento 1remunerao dos aposentados2# &#F $ remunerao pode ser objeto de reduo` 4#F $rt# ;<, GJ, da /onstituio :ederalF subsdio e vencimentos so irredutveis# 6 art# MH, N ;#C, da )ei n# >#HHP=KI dispe que o vencimento acrescido das vantagens de carter permanente 0 irredutvel# &#F &ode-se efetivar descontos nos vencimentos do servidor` 4#F 4egra geral no# $ e ceo vem descrita no art# ML da )ei para reposies e indenizaes ao errio#
regime de dedicao e clusiva S o servidor pode e ercer outra atividade, mas no aquela declarada e clusiva 1pesquisa2# ?bs.$ o adicional por tempo de servio est revogado# d6 0ic nas 3art. 116 Jantagem de natureza no-pecuniria prevista em lei, pela qual a $dministrao autoriza o afastamento do servidor das suas atividades, sem qualquer tipo de penalizao# &ara tratar de doena em pessoa da famlia# 6 fato gerador vem previsto no art# >;, em que o servidor deve demonstrar que seu au lio 0 imprescindvel e que no consegue acumul-lo com o e erccio de suas atividades# Ao !aver prejuzo da remunerao por at0 ;I dias, perodo prorrogvel por mais ;I# E cedendo, no !aver remunerao por at0 KI dias 1art# >;, N P#C2# &or motivo de afastamento do c,njuge# &revisto no art# >M, quando o servidor precisar acompan!ar o c,njuge deslocado para outro ponto do territ-rio nacional ou e terior, ou para o e erccio de mandato eletivo dos &oderes )egislativo e E ecutivo# $ licena ser por prazo indeterminado e sem remunerao paraF o servio militar1disposto no art# >B da )ei2? e ercer atividades polticas# 'aver prejuzo da remunerao durante o perodo que mediar a sua escol!a em conveno partidria, como candidato a cargo eletivo, e durante a v0spera do registro de sua candidatura perante a 5ustia Eleitoral# $ partir do registro da candidatura at0 o HI#C dia seguinte ao da eleio, o servidor far jus licena, sem prejuzo da remunerao pelo perodo de ; meses 1art# >L, caput, e N P#C2# Ee o mandato eletivo no for incompatvel, o servidor poder cumul-lo 1art# ;> da /onstituio :ederal2# )icena-pr8mio por assiduidade# 6 art# >< trata da licena para capacitao do servidor# $ crit0rio da $dministrao, o servidor poder se afastar, sem prejuzo da remunerao, somente para fazer cursos de aperfeioamento 1decorr8ncia do princpio da efetividade2# )icena para tratar de assuntos particulares# 6 servidor no pode estar em estgio probat-rio# &ossui prazo m imo de ; anos e a remunerao fica prejudicada# )icena para o e erccio de mandato classista# 'aver prejuzo da remunerao e durar o tempo do mandato, podendo ser prorrogada, no caso de reeleio, por uma "nica vez#
6 art# ;; da )ei n# >#HHP=KI dispe sobre as !ip-teses de vac7ncia do cargo p"blico, que pode ocorrer pela sada do servidor da $dministraoF demisso 1sano2? e onerao# 6 cargo pode vagar tamb0m pela sada do servidor de um cargo para outroF
promooF provimento derivado vertical? readaptao 1art# PM2F provimento derivado !orizontal? aposentadoria? posse em outro cargo inacumulvel? falecimento#
MDULO 'VII
DIREITO ADMINISTRATIVO
1. S$R8IBOS PF=LICOS 1.1. 7e%ini*-o
Eervios p"blicos so aqueles servios prestados pela $dministrao, ou por quem l!e faa as vezes, mediante regras previamente estipuladas por ela para a preservao do interesse p"blico# $ titularidade da prestao de um servio p"blico sempre ser da $dministrao &"blica, somente podendo ser transferido a um particular a e ecuo do servio p"blico# $s regras sero sempre fi adas unilateralmente pela $dministrao, independentemente de quem esteja e ecutando o servio p"blico# 9ualquer contrato administrativo aos ol!os do particular 0 contrato de adeso#
1.2. Cri(Krios
&ara distinguir quais servios so p"blicos e quais no, deve-se utilizar as regras de compet8ncia dispostas na /onstituio :ederal 1p# e #, arts# PH e HKL2# 9uando no !ouver definio constitucional a respeito, deve-se observar as regras que incidem sobre aqueles servios, bem como o regime jurdico ao qual a atividade se submete# Eendo regras de direito p"blico, ser servio p"blico? sendo regras de direito privado, ser servio privado#
%oncesso de 5ervio P#blicoF 0 a delegao da prestao do servio p"blico feita pelo poder concedente, mediante licitao na modalidade concorr8ncia, pessoa jurdica ou cons-rcio de empresas que demonstrem capacidade de desempen!o por sua conta e risco, com prazo determinado# Essa capacidade de desempen!o 0 averiguada na fase de !abilitao da licitao# 9ualquer prejuzo causado a terceiros, no caso de concesso, ser de responsabilidade do concessionrio S que responde de forma objetiva 1art# ;<, N L#C, da /:2 tendo em vista a atividade estatal desenvolvida, respondendo a $dministrao %ireta subsidiariamente# Permisso de 5ervio P#blicoF 0 a delegao a ttulo precrio, mediante licitao feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstrem capacidade de desempen!o por sua conta e risco# $ )ei n# >#K><=KB 0 contradit-ria quando se refere natureza jurdica da permissoF menciona que 0 +precria., mas que ser precedida de +licitao., o que pressupe um contrato e um contrato no pode ser precrio# Em razo disso, diverge a doutrina# &ara 'el( )opes *eirelles, *aria E(lvia Wanella di &ietro e /elso $ntonio Randeira de *ello, concesso 0 uma esp0cie de contrato administrativo destinado a transferir a e ecuo de um servio p"blico para terceiros? permisso 0 ato administrativo unilateral e precrio# Aada obstante, a /onstituio :ederal iguala os institutos quando a eles se refere 1art# PP;, NN M#C e B#C2#
>ature'a -urdica$ trata-se de tarifa, considerada preo p"blico, e no incide sobre ela os princpios constitucionais tributrios# Ealor inicialF o art# K#C traz um crit0rio objetivo? o valor inicial da tarifa deve ser o preo da proposta vencedora da licitao# RevisoF via de regra, a reviso acontecer quando surgirem fatos imprevisveis e supervenientes celebrao do contrato# &ossui a finalidade de manter seu equilbrio econ,mico e financeiro# Fontes alternativas$ o art# HH prev8 fontes alternativas de arrecadao para o concessionrio com a finalidade de favorecer a modicidade das tarifas# &ara que o concessionrio possa lanar mo dessas fontes, deve !aver previso e pressa no edital 1p#e #, e plorao de publicidade, construo de empreendimentos ao longo de estradas etc#2#
MDULO 'VIII
DIREITO ADMINISTRATIVO
dddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddd &raa $lmeida 5"nior, <P S )iberdade S Eo &aulo S E& S /E& IHBHI-IHI 3el#F 1HH2 ;;ML#MLII S :a F 1HH2 ;P<<#>>;M S eee#damasio#com#br
7IR$I0O 17"INIS0R10I8O
1. LICI01BCO
%ispe o art# HM da )ei n# >#K><=KB, que toda concesso de servio p"blico, precedida ou no da e ecuo de obra p"blica, ser objeto de pr0via licitao# 6 seu art# H> estabelece que o edital ser elaborado pelo poder concedente, observada, no que couber, a )ei de )icitaes#
2. CON0R10OS
6 art# BB da )ei n# >#LLL=K; dispe sobre as clusulas necessrias aos contratos administrativos? em paralelo, o art# P; da )ei n# >#K><=KB traa as clusulas especficas dos contratos de concesso# Entre essas clusulas, as mais importantes soF
Dnciso DF diz respeito ao objeto, rea e ao prazo da concesso# 6s contratos de concesso t8m prazo certo e determinado, comumente maior do que o prazo para os contratos em geral S dependendo do volume de investimento que ser feito no momento do ajuste# Dnciso DDDF crit0rios definidores da qualidade do servio# 6 art# L#C desta lei define quais so as caractersticas de um servio p"blico adequado# Dnciso DJF reajuste e revises das tarifas# Dnciso JF direitos e obrigaes das partes# Aa qualidade de titular do servio, o poder concedente fiscaliza, impe penalidades, !omologa reajustes, pode intervir no servio e e tinguir unilateralmente o contrato 1art# PK da )ei n# >#K><=KB2# 6 concessionrio tem seus direitos e obrigaes previsto no art# ;H da mesma lei# Dnciso DGF !ip-teses de e tino, dispostas no art# ;B da lei em anlise#
3. R$SPONS1=ILI717$
$ responsabilidade pelos prejuzos causados durante a vig8ncia do contrato ser da concessionria ou permissionria? o art# PB da )ei n# >#K><=KB dispe que a responsabilidade 0 objetiva# Ee o dano for resultado da m-fiscalizao do poder concedente, a responsabilidade ser da concessionria ou permissionria, porque a omisso do concedente no e clui a responsabilidade daquela#
!. S6=CONC$SSCO
O o instrumento pelo qual o concessionrio, durante a e ecuo do contrato, repassa parte de seu objeto para terceiros# $ subconcesso est prevista no art# PL da )ei n# >#K><=KB# &ara a transfer8ncia de parte do objeto do contrato de concesso para terceiros, deve-se observar os seguintes requisitosF
Eendo esp0cie de contrato administrativo, a subconcesso deve seguir as regras da contratao com o &oder &"blico# 6 subconcessionrio mant0m vnculo com o poder concedente#
#. CON0R101BCO 7$ 0$RC$IROS
%urante a e ecuo de um contrato de concesso, o concessionrio poder celebrar contratos com terceiros, segundo dispe os pargrafos do art# PB da )ei n# >#K><=KB, desde que no envolvam o objeto da concesso# 6 contrato com terceiros tem natureza de contrato privado 1regido pelo %ireito privado2, estabelecendo vnculos somente entre o concessionrio e o terceiro, no tendo o terceiro qualquer vnculo com o poder concedente#
'. IN0$R8$NBCO
1 in(er)en*-o es(9 au(ori3ada no ar(. 32 da Lei n. ../.,J/#. : a possibilidade de o Poder P+blico in(er%erir no con(ra(o adminis(ra(i)o W decorre do poder de %iscali3a*-o <ue possui sobre o a?us(e. O ob?e(i)o K )eri%icar se Q9 <ual<uer (ipo de irregularidade na eHecu*-o dos con(ra(os. $o final da interveno, se o &oder &"blico nada apurar, o servio 0 retomado pelo concessionrio que faz jus a uma indenizao pelos prejuzos que sofrer# Ee a suspeita de irregularidade se confirmar, a interveno pode levar e tino do contrato# 6 instrumento da interveno 0 o decreto# 6 prazo para apurao das irregularidades 0 de H>I dias# $ interveno no 0 forma de e tino do contrato de concesso, e sim apenas um instrumento que viabiliza sua e tino#
,. OR"1S 7$ $I0INBCO
assuno do servio pelo poder concedenteF o servio que estava sendo e ecutado pelo concessionrio, e cuja titularidade pertence ao &oder &"blico, volta para esse 1o servio 0 retomado2? reverso dos bens ligados prestao do servioF os bens que estavam sendo utilizados pelo concessionrio para prestao do servio p"blico voltam ao patrim,nio p"blico#
b( /ncam-ao O a forma de e tino dos contratos de concesso durante a sua vig8ncia por razes de interesse p"blico# 3endo em vista que o concessionrio no deu causa e tino do contrato, ter direito ao pagamento pr0vio de uma indenizao# O necessria a edio de lei especfica que autorize a e tino do contrato por encampao# 6 &oder 5udicirio pode fazer o controle de legalidade desse ato# c( .aducidade O a forma de e tino do contrato de concesso durante a sua vig8ncia por fora do descumprimento das obrigaes pelo concessionrio# $s !ip-teses que do ensejo aplicao da caducidade esto dispostas no art# ;>, N H#C, da )ei n# >#K><=KB# 9uando o concessionrio descumpre suas obrigaes, o poder concedente pode decretar a caducidade ou aplicar penalidades mais brandas, mantendo o contrato at0 o final# $ntes de decretar a caducidade do ajuste, o &oder &"blico dever comunicar ao concessionrio a irregularidade e, se essa no for sanada, instaura-se processo administrativo, assegurando-se a ampla defesa# Ao sendo sanada a irregularidade, declara-se a caducidade por decreto, independente de pr0via indenizao e edio de lei especfica# 6 N B#C do artigo em comento prev8 indenizao posterior, descontados os valores das multas contratuais e os danos causados pela concessionria# d( )e ci o O a forma de e tino do contrato de concesso durante a sua vig8ncia pelo descumprimento, ou ine ecuo do contrato, das obrigaes pelo poder concedente# Aesse caso a iniciativa ser da concessionria mediante ao judicial# Entretanto, enquanto no sobrevier sentena com tr7nsito em julgado, a concessionria deve manter a e ecuo dos servios# e( Anulao O a forma de e tino dos contratos de concesso durante a sua vig8ncia por razes de nulidades# Eeus efeitos so e) tunc 1retroagem a sua origem2# Dncidem as E"mulas n# ;ML e n# M<;, ambas do Eupremo 3ribunal :ederal# 1( 2al3ncia O a forma de e tino dos contratos de concesso durante a sua vig8ncia, considerando-se a falta de condies financeiras do concessionrio para continuar cumprindo o contrato#
.. 160ORIM1BCO
O um ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio, pelo qual o &oder &"blico transfere por delegao a e ecuo de um servio p"blico para terceiros# 6 ato 0 precrio porque no tem prazo certo e determinado, possibilitando o seu desfazimento a qualquer momento# 6 que diferencia, basicamente, a autorizao da permisso 0 o grau de precariedade# $ autorizao de servio p"blico tem precariedade acentuada e no est disciplinada na )ei n# >#K><=KB# O aplicada para e ecuo de servio p"blico emergencial ou transit-rio 1servios de t i, de despac!antes, de guarda particular em estabelecimentos, de pavimentao de ruas pela pr-pria populao etc#2#
/. CONSI7$R1BE$S 7O60RINORI1S
$ e ecuo de um servio p"blico pode ser centralizada, feita pelo &oder &"blico, ou descentralizada, transferida para terceiros, porF
%oncesso$ 0 a delegao da e ecuo de um servio por contrato, com prazo certo e determinado# Ao 0 precria# Permisso$ 0 a delegao da e ecuo do servio p"blico por ato discricionrio e precrio# ', entretanto, diverg8ncia com relao a sua natureza# $lguns autores defendem que a permisso ocorre por contrato e no 0 precria S igualando-se concesso# "utori'ao$ ato administrativo de precariedade acentuada#
MDULO 'I'
DIREITO ADMINISTRATIVO
K ns P()!icos
dddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddd &raa $lmeida 5"nior, <P S )iberdade S Eo &aulo S E& S /E& IHBHI-IHI 3el#F 1HH2 ;;ML#MLII S :a F 1HH2 ;P<<#>>;M S eee#damasio#com#br
1. CONC$I0O
Rens p"blicos so os bens de domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito p"blico interno# 1art# K> do //2#
2. CL1SSI IC1BCO
6s bens dominicais compem o c!amado patrim,nio disponvel do Estado S este e erce os direitos de proprietrio, o que no acontece com as categorias anteriores# Eubmetem-se ao regime jurdico de direito p"blico, mas no em sua totalidade#
3. R$4I"$ 56R7ICO
3.1. Inalienabilidade
$m regra, os bens p+blicos n-o podem ser alienados, pois s-o bens %ora do comKrcio. 1 aliena*-o se )eri%ica <uando surge o in(eresse p+blico. Re<uisi(osU
interesse p"blico caracterizado? desafetao 1uso comum e especial2? avaliao pr0via? licitao 1concorr8ncia ou leilo, art# H< da )ei n# >#LLL=K;2? im-vel 1autorizao legislativa2#
"fetar 0 atribuir a um bem p"blico uma finalidade especfica# 3esafetar 0 retirar do bem a finalidade que possua# &recisam ser desafetados os bens de uso comum e os especiais, os dominiais no precisam# $ avaliao pr0via do bem 0 necessria para evitar que o bem p"blico seja alienado a preo fora de mercado# $ )ei n# M#<L<=LB 1que rege a $o &opular2 relaciona !ip-teses de leso a bens p"blicos, e o bai o valor da alienao 0 um deles#
&#F O possvel a privatizao de bens p"blicos` 4#F Eim, os instrumentos que transferem o uso de um bem p"blico 1no o bem em si2, sero vistos no t-pico H#B#
3.2. ImpenQorabilidade
6s bens p"blicos no podem ser dados em garantia para o cumprimento das obrigaes contradas pelo &oder &"blico# 6s d0bitos devero ser saldados na forma do art# HII da /onstituio :ederal, alterado pela Emenda /onstitucional n# ;I=PIII#$s modificaes efetuadas foramF
acrescentou o N B#C ao art# HII o responsvel pela quebra da ordem cronol-gica de pagamento dos precat-rios incorre em crime de responsabilidade? inseriu o art# <> s %isposies 3ransit-rias, dispondo que o pagamento dos precat-rios deve ocorrer em at0 HI anos, ressalvados os cr0ditos alimentares e de pequeno valor#
/r0ditos alimentares e de pequeno valor ficam fora da relao geral, formando uma lista parte#6s cr0ditos sero fi ados pelas pessoas polticas respectivas# &recat-rio 0 o ttulo emitido a partir do tr7nsito em julgado de uma sentena que legitima os credores da $dministrao &"blica# %evem ser apresentados at0 H#C de jul!o de cada ano para que entrem no oramento do ano seguinte# 6 no-pagamento dos ttulos enseja crime de responsabilidade, em face do Uovernador e do &refeito, e interveno federal#
3.3. Imprescri(ibilidade
Dmprescritibilidade 0 a impossibilidade dos bens p"blicos serem adquiridos por usucapio S E"mula n# ;MI do Eupremo 3ribunal :ederal, consolidada pelos arts# H>;, N ;#C, e HKH, par# "n#, da /onstituio :ederal#
9uem pode estabelecer regras quanto ao uso de bens p"blicos 0 o seu titular#
$ principal obrigao dos titulares 0 a de conservar o bem, segundo os arts# P;, inc# D, e HMM, N >#C, ambos da /onstituio :ederal#
"utori'ao de usoF 0 um ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio, pelo qual a $dministrao, no interesse do particular, transfere o uso do bem p"blico para terceiros por prazo de curtssima durao, com dispensa de licitao# E emplosF transporte de carga inflamvel pelas ruas do municpio, fec!amento de rua para comemoraes# Permisso de usoF 0 um ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio, pelo qual a $dministrao, no interesse da coletividade, transfere o uso de um bem p"blico para terceiros, mediante licitao 1quando !ouver mais de um interessado2# Ao ! prazo certo e determinado#Eo e emplos de permisso de usoF instalao de bancas de jornal, colocao de mesas e cadeiras em caladas, instalao de bo es em mercados municipais, barracas em feiras livres# $ doutrina admite a possibilidade de permisso de uso qualificada S aquela que, possuindo prazo certo e determinado, retira o carter de precariedade# %oncesso de usoF 0 um contrato administrativo pelo qual transfere-se o uso de um bem p"blico para terceiros, para uma finalidade especfica, mediante condies previamente estabelecidas# 6 contrato possui prazo certo e determinado e a precariedade desaparece# E emplosF instalao de restaurante em aeroporto, lanc!onete em parques# 3rata-se de um ato bilateral? se a $dministrao rescindir o contrato antes do t0rmino, caber a ela indenizar# %oncesso de direito real de uso 1variante da concesso de uso2F incide sobre bens p"blicos no-edificados, para urbanizao, edificao, industrializao# %esso de usoF 0 um contrato administrativo, em que o uso de um bem p"blico 0 transferido de uma entidade para outra entidade ou -rgo p"blico, dentro da mesma pessoa poltica# &ara que a cesso de uso seja efetuada, no 0 necessria autorizao legislativa# 6 prazo 1que tanto poder ser determinado ou indeterminado2 e as condies de uso, so fi ados no termo lavrado, possuindo o contrato a natureza de +ato de colaborao entre reparties p"blicas.# H
MEIRELLES> ?e%@ Lo"es. 4ireito Administrati#o. ABC ed. S)o Pau%o5 Ma%1eiros> ADD=. ".EFG.
Mar territorialF 0 a fai a de HP mil!as contadas do litoral onde o Estado e erce poderes de soberania 1inc# JD2? Gona cont uaF 0 a fai a entre HP e PM mil!as onde o Estado e erce fiscalizao? Gona e)clusivaF 0 a fai a de PII mil!as onde o Estado e erce direito e clusivo de e plorao dos recursos naturais? Plataforma continentalF 0 o prolongamento natural das terras continentais por debai o da gua? Ri(ue'as do subsoloF compem o patrim,nio da @nio 1incs# DG e G2? <erras ocupadas pelos ndios 1inc# GD? o art# P;H, N P#C, permite o direito de usufruto e clusivo2#
*ata $tl7ntica#
MDULO ''
DIREITO ADMINISTRATIVO
dddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddd &raa $lmeida 5"nior, <P S )iberdade S Eo &aulo S E& S /E& IHBHI-IHI 3el#F 1HH2 ;;ML#MLII S :a F 1HH2 ;P<<#>>;M S eee#damasio#com#br
7IR$I0O 17"INIS0R10I8O
1. R$SPONS1=ILI717$ 7O $S017O
1.1. 7e%ini*-o
$ responsabilidade do Estado se traduz numa obrigao, atribuda ao &oder &"blico, de compor os danos patrimoniais causados a terceiros por seus agentes p"blicos tanto no e erccio das suas atribuies quanto agindo nessa qualidade# &ara o ressarcimento do prejuzo 0 necessrio que esse seja certo, especial e anormal# &#F 9ual a e tenso da e presso a entes p#blicos` 4#F $ e presso englobaF
" entes polticos$ parlamentares? 5ervidores p#blicos$ funcionrios p"blicos, empregados p"blicos e contratados em carter temporrio# $ssimF - funcionrio p"blico 0 o servidor que titulariza um cargo 1est sob o regime estatutrio2? - empregado p"blico 0 o servidor que titulariza um emprego 1regime celetista? no 0 o mesmo da iniciativa privada2? - contratados em carter temporrio so aqueles cuja contratao 0 baseada no art# ;<, inc# DG, da /onstituio :ederal 1para atender necessidade temporria de e cepcional interesse p"blico2#
3anto o funcionrio como o servidor p"blicos so servidores nomeados em carter efetivo, por meio de concurso p"blico#
Particulares em colaborao com o Estado$ so aqueles que, embora no titularizem cargo ou emprego, prestam uma colaborao ao Estado, em carter epis-dico 1p# e #F pessoas convocadas para integrar 5"ri, mesrio em eleies etc#2#
6 Estado pode ser responsabilizado pelos danos causados por ao ou omisso dos agentes p"blicos, quando esses atuarem no e erccio de suas atribuies#
%esta forma, por e emplo, num inc8ndioF se o corpo de bombeiros no aparecesse? se, presente, no dominasse o fogo? se c!egasse depois que o fogo estivesse controlado#
c) )e -on abilidade ob4eti!a 5%eoria #ublici ta( 6 Estado responde pelos danos causados com base no conceito de ne o de causalidade S na relao de causa e efeito e istente entre o fato ocorrido e as conseqQ8ncias dele resultantes# Ao se cogita a necessidade de aquele que sofreu o prejuzo comprovar a culpa ou o dolo, bastando apenas a demonstrao do ne o de causalidade# $ responsabilidade objetiva possui duas variantesF
Responsabilidade ob-etiva com base no risco inte ralF o Estado 0 obrigado a indenizar qualquer prejuzo sofrido por terceiros, ainda que no ten!a dado causa a ele# &ela teoria do risco integral, o Estado no pode invocar em sua defesa as c!amadas e cludentes de responsabilidade#
Responsabilidade ob-etiva com base no risco administrativo F o Estado sresponde pelos prejuzos, causados a terceiros, que ten!a provocado# O permitido ao Estado invocar em sua defesa as e cludentes de responsabilidade#
$s empresas p"blicas e as sociedades de economia mista respondem quando estiverem prestando servio p"blico# $quelas que e ploram atividade econ,mica no se obrigam a responder, de acordo com o art# ;<, N L#C, da /onstituio :ederal? sua responsabilidade equipara-se das empresas privadas 10 subjetiva, depende da demonstrao de culpa2# /onclui-se que ! pessoas que integram a $dministrao &"blica e no respondem na forma do N L#C do art# ;< da /onstituio :ederal? contudo, e istem pessoas que, embora no integrem a $dministrao &"blica, respondem na forma do N L#C do art# ;< 1p# e #F concessionrios e permissionrios que prestam servios p"blicos2# 6 dano que gera a indenizao deve serF
%ertoF 0 o dano real, efetivo, e istente# &ara requerer indenizao do Estado 0 necessrio que o dano j ten!a sido e perimentado# Ao se configura a possibilidade de indenizao de danos que podem eventualmente ocorrer no futuro# EspecialF 0 o dano que pode ser particularizado, aquele que no atinge a coletividade em geral? deve ser possvel a identificao do particular atingido# "normalF 0 aquele que ultrapassa as dificuldades da vida comum, as dificuldades do cotidiano# 3ireto e imediatoF o prejuzo deve ser resultado direito e imediato da ao ou omisso do Estado, sem quebra do ne o causal#
6 dano indenizvel pode ser material e=ou moral e ambos podem ser requeridos na mesma ao, se preenc!erem os requisitos e postos#
$ )ei n# M#LHK=LB estabelece o prazo de LI dias para acionar o agente, a partir do tr7nsito em julgado da sentena condenat-ria#
Eegundo 'el( )opes *eirellesa responsabilidade objetiva na modalidade 0 de risco administrativo, no importando a natureza do dano 1se advindo da omisso ou ao do Estado2# &ara /elso $nt,nio Randeira de *ello, se o dano for decorrente de uma omisso, significa que a responsabilidade recaiu sobre a no prestao de servio, ou prestao deficiente, sendo a responsabilidade, na viso deste doutrinador, subjetiva @faute du service2# Ao que tange s conseqQ8ncias da ao do Estado, /elso $nt,nio Randeira de *ello concorda com 'el( )opes *eirelles, ou seja, a responsabilidade ser objetiva#
Eo e cludentes de responsabilidadeF caso fortuito, fora maior e culpa da vtima# 6 ne o de causalidade fica descaracterizado caso aparea uma dessas tr8s circunst7ncias, podendo o Estado afastar ou mitigar sua responsabilidade# &#F 6 Estado responde por morte de um manifestante em uma passeata` R.U 7epende. Se o $s(ado %oi a)isado <ue a passea(a iria sair e n-o (omou pro)id&ncias para man(er a seguran*a, ou (omou pro)id&ncias insu%icien(es, responder9 pela mor(e do mani%es(an(e. Se o $s(ado n-o %oi a)isado sobre a passea(a, n-o responder9 pelos pre?u3os decorren(es da mani%es(a*-o.
'el( )opes *eirelles entende que no ! possibilidade de ingressar com ao diretamente contra o agente, porque o N L#C do art# ;< da /onstituio :ederal dispe que a responsabilidade 0 do Estado que tem direito regressivo contra o causador do dano# 6utros autores entendem que a possibilidade e iste, tendo em vista que quem sofreu o prejuzo poder optar por quem ir acionar# /oncluem, entretanto, que se a vtima ingressar com ao direta contra o agente p"blico no poder, mais tarde, acionar o Estado#
quando, no e erccio das suas funes, agir com dolo ou fraude? quando se recusar, omitir, ou retardar a tomada de alguma provid8ncia, sem justo motivo#
responde, independentemente de culpa? basta que !aja o ne o de causalidade 1responsabilidade objetiva2# %e acordo com o art# MK, inc# GDJ, da /onstituio :ederal, 0 de compet8ncia e clusiva do /ongresso Aacional aprovar atos do &oder E ecutivo relativos instalao de usinas nucleares# &ara alguns autores, os riscos relativos energia nuclear incidiriam na modalidade risco integral 1posio minoritria2# Eegundo a doutrina majoritria, a responsabilidade objetiva recai sobre a esp0cie risco administrativo#
MDULO ''I
DIREITO ADMINISTRATIVO
dddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddd &raa $lmeida 5"nior, <P S )iberdade S Eo &aulo S E& S /E& IHBHI-IHI 3el#F 1HH2 ;;ML#MLII S :a F 1HH2 ;P<<#>>;M S eee#damasio#com#br
7IR$I0O 17"INIS0R10I8O
"rt. A.M, inc. ==++F 0 garantido o direito propriedade# "rt. A.M, inc. ==+++F a propriedade atender a sua funo social#
Em seu art# H<I, a /onstituio :ederal estabelece que ,a ordem econ9mica, fundada na valori'ao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim asse urar a todos e)ist2ncia di na, conforme os ditames da -ustia social, observados os se uintes princpios$ ++ N propriedade privadaO .... 6 direito propriedade tem limites, sendo condicionado ao bem-estar da sociedade e devendo ser respeitado como direito fundamental e como direito da atividade econ,mica# /om efeito, de acordo com a doutrina civilista de vanguarda, o direito de propriedade tem !oje, de acordo com o perfil impresso pela /onstituio vigente, natureza jurdica de %ireito de 6rdenao Eocial#
1.2. 7e%ini*-o
6 art# BPM do /-digo /ivil estabelece que propriedade 0 o direito de usar, gozar, usufruir e dispor de um determinado bem, e de reav8-lo, de quem quer que injustamente o esteja possuindo# 6 referido artigo abrange a propriedade de bens materiais e de bens imateriais# Rens imateriais 1como o direito intelectual, que est disposto na )ei n# K#LHI=K>2 0 mat0ria que, nos dias de !oje, no est mais disciplinada pelo /-digo /ivil#
Propriedade urbana N art. 6JP, Q P.M, da %F F a propriedade urbana cumpre sua funo social (uando atende !s e)i 2ncias fundamentais de ordenao da cidade e)pressas no plano diretor S plano diretor 1art# H>P, N H#C, da /:2 0 o documento legal que estipular as regras para o desenvolvimento ordenado de uma sociedade, de uma cidade# 6 plano diretor dever conterF demarcao de zona de proibio de construo? zona de ind"stria? zona de resid8ncia? zona comercial? zona de tombamento e outras situaes# Propriedade rural N art. 6JC da %onstituio Federal F a funo social 0 cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente e segundo crit0rios e graus de e ig8ncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitosF - aproveitamento racional e adequado da propriedade 1carter subjetivo2? - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente 1carter subjetivo2? - observ7ncia das disposies que regulam as relaes de trabal!o 1carter subjetivo2? - e plorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e tamb0m dos trabal!adores#
&ara propiciar o bem-estar social, o Estado poder intervir tanto na propriedade privada quanto nas atividades econ,micas das empresas# 6 que se e ige 0 que tal interveno respeite os limites constitucionais que amparam o interesse p"blico e garantem os direitos individuais# Ee a propriedade estiver cumprindo a sua funo social, conforme disposto na /onstituio :ederal, a "nica possibilidade de interveno 0 com base na supremacia do interesse p"blico sobre o particular, ou seja, por necessidade ou utilidade p"blica, ou por interesse social? nesse caso, conforme disposto no art# B#C, inc# GGDJ, da /onstituio :ederal, mediante pr0via e justa indenizao em din!eiro# Ee no estiver sendo cumprida a funo social da propriedade, o proprietrio sofre uma penalidade S perda da propriedade S e faz jus a uma indenizao? por0m, essa no ser pr0via, no ser justa, nem em din!eiro 1art# H>P, N M#C, inc# DDD, da /:2# Eendo o im-vel rural, dever obedecer ao disposto no art# H>M da /onstituio :ederal# $ssim, a desapropriao poder ocorrer, esteja ou no a propriedade cumprindo a sua funo socialF no primeiro caso, por necessidade ou utilidade p"blica, ou por interesse social? no segundo como penalidade# Em ambas ocorrer a indenizao, caso contrrio ocorreria confisco, o que 0 proibido pela nossa /onstituio :ederal, salvo na !ip-tese de e propriao de glebas utilizadas para a plantao e cultivo de plantas psicotr-picas 1art# PM; da /:2#
&or ser o %ireito de propriedade considerado verdadeira clusula p0trea, n"cleo intangvel da /onstituio :ederal, as modalidades de interveno na propriedade privada s- podem estar previstas no te to constitucional, e soF $ requisio? a ocupao temporria? a limitao administrativa? a servido e o tombamento, a seguir definidas#
1.4.1. R -&isio
4equisio 0 meio de interveno na propriedade, que traz restries ao direito de uso, diante da !ip-tese de iminente perigo p"blico 1e emplosF inundao, inc8ndio, sonegao de g8neros de primeira necessidade, conflito armado, comoo intestina2# O disciplinada pelo art# B#C, inc# GGJ, da /onstituio :ederalF no caso de iminente peri o p#blico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, asse urada ao proprietrio indeni'ao ulterior, se houver dano# 6 iminente perigo p"blico, disposto no artigo em estudo, no est caracterizando o perigo em si, mas sim o perigo em via de acontecer# E- comportar indenizao caso e ista dano decorrente da utilizao por parte da $dministrao &"blica#
p"blica, por isso impostos de forma unilateral e imperativa# %evero, contudo, corresponder s justas e ig8ncias do interesse p"blico# $s limitaes administrativas tanto podem constituir mat0ria privativa de lei S quando envolverem assunto que somente podem ser tratado por meio desta esp0cie legislativa S quanto ser impostas por regulamento 1cuja forma 0 o decreto regulamentar2, quando consistirem em especificao de mat0ria j constante em lei# &oder tamb0m a $dministrao recorrer a provimentos de urg8ncia para estabelecer limitaes ao uso da propriedade# $s limitaes administrativas ao uso da propriedade podem gerar obrigaes e direitos subjetivos entre os vizin!os, obrigando a observ7ncia das limitaes por parte dos que constroem sob imposies administrativas# 6 direito subjetivo entre vizin!os, nas limitaes administrativas, 0 assunto que vem causando profundas diverg8ncias nos tribunais# ' julgados que negam ao ao vizin!o para e igir de seu confinante o atendimento das limitaes# O entendimento de 'el( )opes *eirellesP que, +no direito de construir, por e pressa determinao do /-digo /ivil, as normas de vizin!ana so sempre complementadas pelas limitaes administrativas ordenadoras da construo e assecurat-rias da funcionalidade urbana.# 6 3ribunal de 5ustia de Eo &aulo proferiu deciso, confirmada pelo Euperior 3ribunal de 5ustia, no seguinte sentidoF o proprietrio lesado por obra vi'inha, er uida com infrao de normas edilcias, tem ao contra o dono da obra e contra a entidade p#blica (ue a autori'ou le almente#
1.4.4. S r$ido
$ servido 0 meio de interveno na propriedade particular, que estabelece restrio quanto ao uso, por interm0dio de imposio especfica, concreta e onerosa, visando possibilitar a realizao de obras e servios p"blicos? por e emploF obrigao, imposta a determinada propriedade privada, de suportar a passagem de fios de energia el0trica S im-veis particulares onerados como serventia p"blica# $ servido 0 onerosa porque impe dever concreto ao proprietrio, apresentando restrio apenas a ele# 6 proprietrio submetido servido administrativa ter direito indenizao correspondente ao prejuzo causado ao im-vel# Ao !avendo prejuzo que decorra do uso da propriedade pelo &oder &"blico, nada ! a indenizar#
3ireito "dministrativo Frasileiro$ :imitao "dministrativa# PL#c ed# Eo &auloF *al!eiros , PIIH# p# BKL#
6 tombamento 0 o meio de interveno na propriedade que faz restries quanto ao uso, justificando-se nas !ip-teses de proteo ao patrim,nio artstico, cultural e cientfico, de coisas ou locais que devam ser preservados 1art# PHL, N H#C, da /:2# Ao 0 meio de transfer8ncia da propriedade# Essa permanece no domnio e posse de seu proprietrio? por0m, as coisas tombadas no podero ser demolidas, destrudas ou modificadas, sem a autorizao do Dnstituto Rrasileiro do &atrim,nio /ultural 1DR&/2# 3ombar significa registrar, inventariar, inscrever nos arquivos da $dministrao &"blica# Dnteressante observar que a origem da palavra tombamento remonta ao %ireito portugu8s, pois os registros eram realizados nos livros da <orre do <ombo# Eo efeitos do tombamentoF
obrigao do proprietrio de conservar o bem? obrigao de aceitar a fiscalizao do &oder &"blico? os proprietrios vizin!os ficam proibidos de realizar qualquer obra, construo, que retire a visibilidade do bem tombado? direito indenizao pelo proprietrio, no caso de despesas e traordinrias tendo em vista a conservao do bem, nos casos de interdio do uso do bem tombado, ou de prejuzo sua normal utilizao#
MDULO ''II
DIREITO ADMINISTRATIVO
D sapropriao
dddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddd &raa $lmeida 5"nior, <P S )iberdade S Eo &aulo S E& S /E& IHBHI-IHI 3el#F 1HH2 ;;ML#MLII S :a F 1HH2 ;P<<#>>;M S eee#damasio#com#br
1. 7$S1PROPRI1BCO
1.1. Concei(o
$ desapropriao ou e propriao 0 meio de interveno estatal na propriedade particular# %esapropriao 0 o procedimento administrativo por meio do qual algu0m 0 compulsoriamente despojado de uma propriedade pelo &oder &"blico, que a adquire para si S por razes de necessidade p"blica, utilidade p"blica, interesse social ou por descumprimento da funo social S, mediante indenizao# 6 procedimento administrativo da desapropriao realiza-se em duas fasesF a primeira, de natureza declarat-ria? a segunda, de carter e ecut-rio#
O ar(igo #.S, inciso III8, da Cons(i(ui*-o ederal, es(abelece <ue a indeni3a*-o pro)enien(e de desapropria*-o ser9 prK)ia, ?us(a e em dinQeiro. Para essa regra eHis(em eHce*Les, es(abelecidas nos ar(igos 1.2, T !.S, inciso III, e 1.!, ambos da Cons(i(ui*-o ederal.
$ desapropriao, em regra, 0 realizada pelo &oder &"blico? em !ip-teses e cepcionais, pode ser efetuada por particulares S concessionrias e permissionrias S autorizados pelo &oder &"blico? nesse caso, a desapropriao ocorre apenas quando ! efetivo interesse p"blico# $ desapropriao somente 0 legtima quando e ecutada nos limites traados pela /onstituio e nos casos e pressos em lei, observado o devido procedimento legal#
$ desapropriao 0 forma originria de aquisio da propriedade, pois d ensejo a uma nova relao# Ao prov0m de nen!um ttulo anterior, por isso cessam os ,nus reais incidentes sobre o bem# Eventual credor !ipotecrio ter substitudo o direito ao bem pelo direito indenizao# O objeto de desapropriao qualquer bem m-vel ou im-vel dotado de valor patrimonial 1artigo P#C do %ec#-lei n# ;#;LB=MH2# $ desapropriao pode ser confiscat-ria, no ensejando direito indenizao, mas apenas na !ip-tese estabelecida no artigo PM; da /onstituio :ederal# Ao podem ser e propriados direitos personalssimos, por e emplo, !onra, liberdade, por serem indestacveis do indivduo# 6s bens p"blicos podem ser e propriados pelas entidades estatais desde que !aja autorizao legislativa para o ato e se observe a !ierarquia poltica entre essas entidades? por e emplo, a e propriao de bens dos Estados pela @nio e de bens dos *unicpios pelos Estados#
desapropriao para observ&ncia do Plano 3iretor do MunicpioF interveno que ocorre quando a rea no for edificada, estiver sendo subutilizada ou no utilizada# 6 art# H>P, N M#C, inc# DDD, da /onstituio :ederal, estabelece que o &oder &"blico municipal, mediante lei especfica, promova +desapropriao com pagamento mediante ttulo da dvida p"blica, de emisso previamente aprovada pelo Eenado :ederal, com
prazo de resgate de at0 dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais.#
desapropriao para Reforma " rriaF desapropriao privativa da @nio e realizada pelo DA/4$ S Dnstituto Aacional de /olonizao e 4eforma $grria# $ /onstituio :ederal, em seus artigos H>M a H>L, possibilita a e propriao do im-vel rural que no esteja cumprindo sua funo social#
Aa !ip-tese de desapropriao e traordinria, a indenizao ocorre? mas no ser justa, nem pr0via, nem em din!eiro#
1.#. Compe(&ncia
MDULO ''III
DIREITO ADMINISTRATIVO
D sapropriao
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1. 1S$S 71 7$S1PROPRI1BCO
$ titularidade para a declarao e propriat-ria pertence ao &oder &"blico# &or0m, tamb0m possuem legitimidade o %epartamento Aacional de Estradas de 4odagem 1%AE42 1%ec#-lei n# BPH=LK2, a $g8ncia Aacional de Energia El0trica 1$neel2 1)ei n# K#I<M=KB2 e os concessionrios, desde que devidamente autorizados pela $dministrao 1art# H>, inc# GDD? art# PK, inc# JDDD? e art# ;H, inc# JD? todos da )ei n# >#K><=K>2# 6 &oder E ecutivo e o &oder )egislativo possuem compet8ncia para a prtica do ato e propriat-rio que d incio ao processo de desapropriao e o fazem com instrumentos diferentesF
o chefe do E)ecutivoF por interm0dio de decreto? o chefe do :e islativo S artigo >#C do %ecreto-lei n# ;#;LB=MHF por meio de lei 1posio majoritria2# ' autores que afirmam ser por interm0dio de decreto-lei 1minoritria2#
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\K interesse p#blico$ o fato que ir caracterizar a desapropriao 0 uma situao de interesse p"blico? \HI interesse social$ quando a desapropriao tem lugar para a distribuio ou o condicionamento da propriedade em benefcio da coletividade ou de categorias sociais#
%ireito de as autoridades e propriantes penetrarem no im-vel 1art# <#C do %ec#-lei n# ;#;LB=MH2 S direito autoe ecut-rio# Ee a $dministrao causar danos ao im-vel, responder pelos prejuzos causados# :i ao do estado do bem, incluindo as benfeitorias nele e istentes, o que gera efeitos no clculo de indenizao# Dncio da contagem do prazo de caducidade da declarao#
e)tra-udicialF quando e propriante e e propriado c!egam a um acordo sobre o valor da desapropriao, basta que esse
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acordo seja reduzido a termo para que se efetive a transfer8ncia do bem e propriado? se for im-vel, e ige-se escritura no registro imobilirio competente?
6 objetivo da desapropriao judicial limita-se ao e ame e trnseco e formal do ato e propriat-rio, concedendo a imisso na posse quando for o caso, fi ando a justa indenizao e adjudicando o bem ao e propriante#
1.3. Indeni3a*-o
$ indenizao constitui direito de ordem p"blica# $ indenizao deve ser justa, pr0via e em din!eiro 1arts# B#C, inc# GGDJ, e H>P, N ;#C, ambos da /:2, e ceto para as !ip-teses de im-veis rurais sujeitos 4eforma $grria 1art# H>M da /:2, quando, ento, se admite indenizao em ttulo da dvida agrria# Ao !aver, contudo, indenizao se a desapropriao for de glebas em que se cultivem ilegalmente plantas psicotr-picas 1art# PM; da /:2 uma vez que, apesar de denominada pelo te to constitucional como e propriao, tem natureza jurdica de confisco#
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zona, na desapropriao para urbanizao ou para formao de distritos industriais e na desapropriao confiscat-ria ou punitiva#
quando a rea desapropriada for contnua necessria para realizao de obra p"blica? quando as reas pr- imas rea da desapropriao sofrem uma valorizao brutal em razo da obra p"blica#
$ declarao de utilidade p"blica dever indicar as obras ou os servios que sero realizados e qual a zona e cedente que ser abrangida pela desapropriao#
1.'. Re(rocess-o
H;
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6 artigo BHK do /-digo /ivil estabelece que +Ee a coisa e propriada para fins de necessidade ou utilidade p"blica, ou por interesse social, no tiver o destino para que se desapropriou, ou no for utilizada em obras ou servios p"blicos, caber ao e propriado direito de prefer8ncia, pelo preo atual da coisa#.# $ retrocesso corresponde ao direito do proprietrio de e igir a devoluo do bem, ou o pagamento de indenizao, em razo de o &oder &"blico no ter dado ao im-vel o destino apontado para a desapropriao# &#F $ retrocesso 0 um direito real ou pessoal` 4#F 6 &rofessor 'el( )opes *eirelles; entende que +a retrocesso 0, pois, uma obrigao pessoal 1no obstante, o E3: entendeu que a retrocesso tem a natureza de direito real2 de devolver o bem ao e propriado, e no um instituto invalidat-rio da desapropriao, nem um direito real inerente ao bem# %a o conseqQente entendimento de que a retrocesso s- 0 devida ao antigo proprietrio, mas no a seus !erdeiros, sucessores e cessionrios.#
HM
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1.,. 0redes(ina*-o
3resdestinao 1de acordo com a mel!or gramtica, segundo 'el( )opes *eirelles2, ou tredestinao, 0 o desvio de finalidade na desapropriao# 6 bem desapropriado 0 empregado com outro fim que no a utilidade p"blica ou o interesse social# 6 &rofessor 'el( )opes *eirellesM entende que, +se o &oder &"blico ou seus delegados no derem ao bem e propriado sua destinao legal, ficar o ato e propriat-rio sujeito a anulao e a retrocesso.# 3odavia, se a finalidade diversa da originalmente estipulada permanecer de acordo com o interesse p"blico, no !aver ilegalidade#
que a desist8ncia seja anterior ao t0rmino da desapropriao S ou seja, at0 a incorporao do bem ao e propriante S, pois, ap-s a transfer8ncia da propriedade, o &oder &"blico passa a ser dono? da por diante, o que pode !aver 0 retrocesso do bem? o pagamento de indenizao? o ressarcimento das despesas#
Em princpio, o particular no pode opor-se desist8ncia, mas poder e igir o ressarcimento dos prejuzos sofridos#
MDULO ''IV
DIREITO ADMINISTRATIVO
Proc dim ntos Administrati$os
1. IN0RO76BCO
E
HB
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$ )ei n# K#<>M=KK cont0m normas sobre o processo administrativo no 7mbito federal e a )ei n# HI#H<<=K> regulamenta o processo administrativo no 7mbito estadual 1aplicvel ao Estado de Eo &aulo2# $ )ei n# K#<>M=KK, que fi a normas gerais para o processo administrativo federal, 0 aplicvel $dministrao &"blica direta e indireta dos tr8s poderes, bem como ao servidor ou agente p"blico dotado de poder de deciso, conforme estabelece o artigo H#C do referido diploma# $ /onstituio :ederal, em seu artigo B#C, inciso )J, estabelece que +aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contradit-rio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.#
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Res uardar direitos dos administrados$ e istindo formalidade a ser cumprida pela $dministrao, o processo administrativo no revela surpresa para o destinatrio do ato, ou seja, impe forma obrigat-ria para certos atos como a instaurao, a produo de provas e o julgamento# "sse urar a transpar2ncia da "dministrao$ isso permite contestar judicialmente a atuao administrativa e torna acessvel ao con!ecimento por quem de direito, de tudo quanto motive o ato final#
procedimentos internos$ so procedimentos que se desenrolam circunscritos intimidade, vida intestina da $dministrao?
MELLO> Ce%so A'!.'io 7a'deira de. +urso de 4ireito Administrati#o. =H.C ed. S)o Pau%o5Ma%1eiros> ADD=. ".EHJ. B 7dem. O!. cit. ". EEE-EEI.
H<
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procedimentos e)ternosF so procedimentos de que participam os administrados? procedimentos restritivos$ procedimentos que podem ser meramente restritivos de direito ou sancionadores? procedimentos ampliativos$ permisses, autorizaes# procedimentos que seriam as lacunas,
6 &rofessor *rcio :ernando Elias 4osa< bem ensina sobre a tipologia do processo administrativoF +$ doutrina consagra a seguinte tipologia do processo administrativo 1'el( )opes *eirelles, E0rgio de $ndr0a :erreira, $na )"cia R# :ontes e 6dete *edauar2F a2 processo administrativo de esto$ licitaes, concursos de ingresso ao servio p"blico, concurso de movimentao nas carreiras, promoo e remoo? b2 processos administrativos de outor a$ licenciamento ambiental, licenciamento de atividades e e erccio de direitos, registro de marcas e de patentes? c2 processos administrativos de controle$ prestao de contas, lanamento tributrio, consulta fiscal? d2 processos administrativos punitivos internos ou e)ternos$ imposio de sanes disciplinares 1internos2 ou apurao de infraes 1e ternos2#.
Legal
dos
Princpios
do
Procedimen(o
6 artigo P#C da )ei n# K#<>M=KK estabelece de forma e plcita, contudo meramente e emplificativa, os princpios do procedimento administrativoF \HB legalidade? \HL finalidade? \H< motivao?
G
4ireito Administrati#o. S)o Pau%o5 Sarai-a> ADD=. ". A=I. 0S9rie Si'o"se> =J4
H>
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\H> razoabilidade? \HK proporcionalidade? \PI moralidade? \PH ampla defesa? \PP contradit-rio? \P; segurana jurdica? \PM interesse p"blico? \PB efici8ncia# ', todavia, princpios implcitos na lei federalF
publicidade? oficialidade? informalismo ou formalismo moderado? gratuidade? pluralidade de inst7ncias? economia processual? participao popular#
HK
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col!e da obra de 4oque $ntonio /arrazza>, +o princpio e plcito no 0 necessariamente mais importante que o princpio implcito.#
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6 procedimento administrativo 0 dotado de rito menos solene, dispensando formas rgidas? necessariamente, contudo, deve atender forma legal# 6 &rofessor 'el( )opes *eirellesK ressalvaF +todavia, quando a lei impe uma forma ou uma formalidade, essa dever ser atendida, sob pena de nulidade do procedimento, mormente se da inobserv7ncia resulta prejuzo para as partes.#
do contradit8rio
$ ampla defesa e o contradit-rio so inerentes a qualquer processo, judicial ou administrativo# $ /onstituio :ederal assegura aos +litigantes em processo judicial ou administrativo. a observ7ncia dos princpios do contradit-rio e da ampla defesa# O a bilateralidade do processo que enseja a ampla defesa e o contradit-rio# 6 princpio da ampla defesa e do contradit-rio se e pressa por meio de atos comoF
notificao dos atos parte interessada? possibilidade de e ame das provas? direito de assistir produo de prova? possibilidade de produo de defesa escrita#
6 contradit-rio recebeu tratamento e presso na )ei n# K#<>M=KK, em seu artigo ;#C, incisos DD e DJ#
J
4ireito Administrati#o 8rasileiro. AB.C ed. S)o Pau%o5 Ma%1eiros> ADD=. ". BEH.
PH
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PP
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$ motivao 0 obrigat-ria para assegurar o controle da $dministrao# $ autoridade deve indicar as razes que a levaram a decidir# 6 princpio da motivao decorre do devido processo legal, pois apura-se, por meio dele, a inteno do agente p"blico#
+nstauraoF 0 a apresentao escrita dos fatos e indicao do direito que ensejam o processo# %ecorre de portaria, auto de infrao, representao de pessoa interessada ou despac!o da autoridade competente# O essencial a descrio dos fatos, de modo a delimitar o objeto da controv0rsia e a permitir a plenitude da defesa# +nstruoF fase de elucidao dos fatos, marcada pela produo de provas, com a participao do interessado# 3efesaF com base no artigo B#C, inciso )J, da /onstituio :ederal# RelatrioF elaborado pelo presidente do processo# 3rata-se de pea opinativa, que no vincula a autoridade competente# 1ul amentoF deciso proferida pela autoridade ou -rgo competente sobre o objeto do processo#
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a-o entadoria ou di -onibilidade= de tituio de cargo em comi o= er+ obrigatBria a in taurao de -roce o di ci-linar. $ forma que dever ser conduzido o processo disciplinar se encontra disposta no artigo HMK da )ei n# >#HHP=KI# 6 processo disciplinar se desenvolve nas seguintes fases 1art# HBH da )ei n# >#HHP=KI2F
6 prazo para a concluso do processo disciplinar no e ceder LI dias 1art# HBP da )ei n# >#HHP=KI2# /onforme ensinamento do &rofessor *rcio :ernando Elias 4osa HIF +6 controle da legalidade do processo administrativo pode ser realizado de forma interna e e terna# Dnternamente, pelo recurso administrativo e com a possibilidade de reviso a qualquer tempo# E ternamente, pelo 5udicirio, que poder impor-l!e a anulao# 6 5udicirio no e amina a conveni8ncia ou oportunidade da sano imposta, substituindo uma por outra, por e emplo# &oder, in casu, e aminado e con!ecendo eventual ilegalidade, anular o processo administrativo, mas jamais substituir a autoridade competente para julgar e aplicar a sano disciplinar.#
#. SIN7ICYNCI1
$ sindic&ncia caracteriza-se por ser um processo administrativo simplificado, que objetiva a aplicao de penas para infraes das quais pode resultar advert8ncia ou suspenso por at0 ;I dias# /onforme j observado, tem aplicao, como regra, para imposio de penas leves# Ao tem procedimento formal, mas dever observar os princpios do contradit-rio e da ampla defesa# 9uando se realiza uma sindic&ncia, podem ocorrer tr8s !ip-teses, nos termos do artigo HMB da )ei >#HHP=KIF
=D
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ao t/rmino da sindic&ncia, no / apurada nenhuma irre ularidade F circunst7ncia em que ser arquivada? ao t/rmino da sindic&ncia, constata0se a irre ularidade investi ada F ser ou no aplicada uma penalidade, que poder ser advert8ncia ou suspenso por, no m imo, ;I dias? a irre ularidade apurada / mais rave do (ue se ima inou F ocasio em que a sindic7ncia resultar na instaurao de um processo administrativo disciplinar, e o apurado na sindic7ncia poder ser utilizado nesse processo, para sua instruo#
6 processo administrativo disciplinar apresenta-se mais formal e mais rgido, sendo utilizado para apurao de qualquer irregularidade, com a aplicao de qualquer pena ou sano, inclusive para aquelas penas ou sanes que podem ser apuradas por sindic7ncia# 6 pargrafo "nico do artigo HMB da lei n# >HHP=KI estabelece ainda que +6 prazo para concluso da sindic7ncia no e ceder ;I 1trinta2 dias, podendo ser prorrogado por igual perodo, a crit0rio da autoridade superior.#
'. R$8ISCO
A re!i o do -roce o admini trati!o e t+ di ci-linada no artigo 69: da Lei n. C.66DE7A. De acordo com a redao do artigo 69: da citada lei= e ;F da Lei n. 7.9C:E77= -re u-Ge a exi t3ncia e 1ato no!o = ou circun tHncia u cet@!ei de 4u ti1icar a inoc3ncia do -unido ou a inade,uao da -enalidade a-licada. 6 artigo H>P dispeF +5ulgada procedente a reviso, ser declarada sem efeito a penalidade aplicada, restabelecendo-se todos os direitos do servidor, e ceto em relao destituio de cargo em comisso, que ser convertida em e onerao.#
PB