Sentencia No.

C-225/95
DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO-Naturaleza
imperativa/IUS COGENS
El derecho internacional humanitario ha sido fruto esencialmente de unas
prcticas consuetudinarias, que se entienden incorporadas al llamado
derecho consuetudinario de los pueblos civilizados. Por ello, la mayora de
los convenios de derecho internacional humanitario deben ser entendidos
ms como la simple codificacin de obligaciones existentes que como la
creacin de principios y reglas nuevas. s, esta !orporacin, en las
sentencias citadas, y en concordancia con la ms autorizada doctrina y
"urisprudencia internacionales, ha considerado que las normas de derecho
internacional humanitario son parte integrante del ius cogens. hora bien, al
tenor del artculo #$ de la !onvencin de %iena de &'(' sobre el derecho de
los tratados, se entiende por norma ius cogens o norma imperativa de
derecho internacional general )una norma aceptada y reconocida por la
comunidad internacional de Estados en su con"unto cono norma que no
admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma
ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter). Por
ello, seg*n este mismo artculo de la !onvencin de %iena, todo tratado que
contradiga esos principios es nulo frente al derecho internacional. Esto
explica que las normas humanitarias sean obligatorias para los Estados y las
partes en conflicto, incluso si +stos no han aprobado los tratados respectivos,
por cuanto la imperatividad de esta normatividad no deriva del consenti,
miento de los Estados sino de su carcter consuetudinario.
DERECHO INTERNACIONAL-Alcance de su imperatividad
-a obligatoriedad del derecho internacional humanitario se impone a todas
las partes que participen en un conflicto armado, y no slo a las .uerzas
rmadas de aquellos Estados que hayan ratificado los respectivos tratados.
/o es pues legtimo que un actor armado irregular, o una fuerza armada
estatal, consideren que no tienen que respetar en un conflicto armado las
normas mnimas de humanidad, por no haber suscrito estos actores los
convenios internacionales respectivos, puesto que la fuerza normativa del
derecho internacional humanitario deriva de la universal aceptacin de sus
contenidos normativos por los pueblos civilizados y de la evidencia de los
valores de humanidad que estos instrumentos internacionales recogen. 0odos
los actores armados, estatales o no estatales, estn entonces obligados a
respetar estas normas que consagran aquellos principios mnimos de
humanidad que no pueden ser derogados ni siquiera en las peores
situaciones de conflicto armado.
DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO-Incorporacin
automtica al ordenamiento
En !olombia no slo el derecho internacional humanitario es vlido en todo
tiempo sino que, adems, opera una incorporacin automtica del mismo )al
ordenamiento interno nacional, lo cual, por lo dems, es lo congruente con el
44
carcter imperativo que, seg*n ya fue explicado, caracteriza a los principios
axiolgicos que hacen que este cuerpo normativo integre el ius cogens.
BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
El bloque de constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y
principios que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto
constitucional, son utilizados como parmetros del control de
constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente
integrados a la !onstitucin, por diversas vas y por mandato de la propia
!onstitucin. 1on pues verdaderos principios y reglas de valor
constitucional, esto es, son normas situadas en el nivel constitucional, a
pesar de que puedan a veces contener mecanismos de reforma diversos al de
las normas del articulado constitucional stricto sensu.
RE!ALENCIA DE TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS
El *nico sentido razonable que se puede conferir a la nocin de prevalencia
de los tratados de derechos humanos y de derecho internacional humanitario
es que +stos forman con el resto del texto constitucional un )bloque de
constitucionalidad) , cuyo respeto se impone a la ley. En efecto, de esa
manera se armoniza plenamente el principio de supremaca de la
!onstitucin, como norma de normas, con la prevalencia de los tratados
ratificados por !olombia, que reconocen los derechos humanos y prohben
su limitacin en los estados de excepcin. !omo es obvio, la imperatividad de
las normas humanitarias y su integracin en el bloque de constitucionalidad
implica que el Estado colombiano debe adaptar las normas de inferior
"erarqua del orden "urdico interno a los contenidos del derecho
internacional humanitario, con el fin de potenciar la realizacin material de
tales valores.
ROTOCOLO II-Aplicabilidad/SOBERANIA/ESTADO SOCIAL
DE DERECHO/RIMACIA DE LOS DERECHOS
INALIENABLES
El Protocolo 22 no vulnera la soberana nacional, ni equivale a un
reconocimiento de beligerancia de los grupos insurgentes. En la medida en
que las partes enfrentadas en un conflicto armado ven limitados los medios
legtimos de combate, en funcin de la proteccin de la persona humana, esto
implica que la soberana ya no es una atribucin absoluta del Estado frente a
sus s*bditos, ni una relacin vertical entre el gobernante y el gobernado,
pues las atribuciones estatales se encuentran relativizadas y limitadas por los
derechos de las personas. Esto significa que se sustituye la idea clsica de
una soberana estatal sin lmites, propia de los regmenes absolutistas, seg*n
la cual el prncipe o soberano no est atado por ninguna ley 3Princips
-egibus solutus est4, por una concepcin relativa de la misma, seg*n la cual
las atribuciones del gobernante encuentran lmites en los derechos de las
personas. Pero este cambio de concepcin de soberana en manera alguna
vulnera la !arta pues armoniza perfectamente con los principios y valores de
la !onstitucin. En efecto, esta concepcin corresponde ms a la idea de un
45
Estado social de derecho fundado en la soberana del pueblo y en la primaca
de los derechos inalienables de la persona.
DERECHO A LA A"/ORDEN UBLICO/CON!I!ENCIA
ACI#ICA
5esde una perspectiva constitucional, la paz no debe ser entendida como la
ausencia de conflictos sino como la posibilidad de tramitarlos pacficamente.
6a esta !orporacin haba se7alado que no debe ser la pretensin del Estado
social de derecho negar la presencia de los conflictos, ya que +stos son
inevitables la vida en sociedad. -o que s puede y debe hacer el Estado es
)proporcionales cauces institucionales adecuados, ya que la funcin del
r+gimen constitucional no es suprimir el conflicto ,inmanente a la vida en
sociedad, sino regularlo, para que sea fuente de riqueza y se desenvuelva de
manera pacfica y democrtica). Por consiguiente, en relacin con los
conflictos armados, el primer deber del Estado es prevenir su advenimiento,
para lo cual debe establecer mecanismos que permitan que los diversos
conflictos sociales tengan espacios sociales e institucionales para su pacfica
resolucin. En ello consiste, en gran parte, el deber estatal de preservar el
orden p*blico y garantizar la convivencia pacfica.
HUMANI"ACION DE LA GUERRA
El derecho humanitario en manera alguna legitima la guerra. -o que busca
es garantizar que las partes en contienda adopten las medidas para proteger
a la persona humana. -as normas humanitarias, le"os de legitimar la guerra,
aparecen como una proyeccin de la b*squeda de la paz, que es en el
constitucionalismo colombiano un derecho y un deber de obligatorio
cumplimiento, lo cual confiere nuevas bases constitucionales al Protocolo 22.
Esto obviamente no significa, como bien lo destaca el 8inisterio P*blico, que
las normas humanitarias slo se puedan y deban aplicar en escenarios de
una eventual negociacin, pues ellas son obligatorias per se para las partes
en un conflicto armado. dems, la aplicacin del derecho internacional
humanitario no menoscaba la responsabilidad del gobierno de mantener o
restablecer el orden p*blico, como lo precisa el artculo $9 del Protocolo 22.
CLAUSULA MARTENS
El prembulo incluye tambi+n lo que la doctrina internacional ha conocido
como la )!lusula 8artens), esto es, el principio seg*n el cual )en los casos
no previstos por el derecho vigente, la persona humana queda ba"o la
salvaguardia de los principios de la humanidad y de las exigencias de la
conciencia p*blica.)
OBLACION NO COMBATIENTE-Proteccin/DERECHO
INTERNACIONAL HUMANITARIO-Obligaciones de las partes en
conflicto
-a ausencia de una determinada regla especfica en el Protocolo 22 relativa a
la proteccin a la poblacin civil o a la conduccin de las hostilidades no
46
significa, en manera alguna, que el Protocolo est+ autorizando tales
conductas a las partes enfrentadas. En efecto, las normas de otros convenios
de derecho internacional humanitario que sean compatibles con la naturaleza
de los conflictos no internacionales se deben, en general, considerar
aplicables a los mismos, incluso si ellas no aparecen en el Protocolo 22,
puesto que ,se reitera, las normas codificadas en este campo aparecen como
una expresin convencional de principios de ius cogens que se entienden
automticamente incorporados al derecho interno colombiano.
DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO-Aplicacin de
normas
-a aplicacin de tales normas a los conflictos armados internos es a*n ms
evidente, por cuanto la !onstitucin se7ala que )en todo caso se respetarn
las reglas del derecho internacional humanitario). dems, incluso en
aquellos casos en los cuales no exista norma escrita, las vctimas de los
conflictos armados no internacionales se encuentran protegidas por los
principios de humanidad, seg*n se desprende no slo de la !lusula 8artens
sino del artculo ': de la !arta, el cual expresa la misma filosofa de esta
clusula pues precisa que )la enunciacin de derechos y garantas
contenidos en la !onstitucin y en los convenios internacionales vigentes, no
debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona
humana, no figuren expresamente en ellos.)
OBEDIENCIA DEBIDA
!omo es necesario conciliar la disciplina castrense con el respeto de los
derechos constitucionales, es inevitable distinguir entre la obediencia militar
)que se debe observar por el inferior para que no se quiebre la disciplina y la
que, desbordando las barreras del orden razonable, implica un seguimiento
ciego de las instrucciones impartidas por el superior;.
OBEDIENCIA DEBIDA
/o se puede invocar la obediencia militar debida para "ustificar la comisin
de conductas que sean manifiestamente lesivas de los derechos humanos, y en
particular de la dignidad, la vida y la integridad de las personas, como los
homicidios fuera de combate, la imposicin de penas sin "uicio imparcial
previo, las torturas, las mutilaciones o los tratos crueles y degradantes. Esta
conclusin no slo deriva de la importancia de estos valores en la
!onstitucin colombiana y en el derecho internacional humanitario sino que,
adems, coincide con lo prescrito por otros instrumentos internacionales en
la materia que obligan al Estado colombiano.
AMNISTIA/DELITO OLITICO
El Protocolo 22 no est obligando al Estado a conceder obligatoriamente
amnistas, ya que la norma establece *nicamente que las autoridades
)procurarn) conceder este tipo de beneficios penales. dems, este artculo
del Protocolo 22 tampoco ordena al Estado a amnistiar todos los delitos
47
cometidos durante la confrontacin armada, puesto que simplemente se7ala
que la amnista ser )lo ms amplia posible). 6, finalmente, teniendo en
cuenta las consideraciones hechas en el punto anterior, es obvio que esas
amnistas se refieren precisamente a los delitos polticos o conexos, puesto
que +sos son los que naturalmente derivan de )motivos relacionados con el
conflicto). Esto significa entonces que el Estado colombiano se reserva el
derecho de definir cules son los delitos de connotacin poltica que pueden
ser amnistiados, si lo considera necesario, para lograr la reconciliacin
nacional, una vez cesadas las hostilidades. Es pues una opcin poltica
perfectamente compatible con la !arta, puesto que +sta establece que el
-egislador podr en todo momento )conceder, por mayora de dos tercios de
los miembros de una y otra !mara y por graves motivos de conveniencia
p*blica, amnistas o indultos generales por delitos polticos) 3!P art. &#<,&=4.
dems, la posibilidad de que se concedan amnistas o indultos generales
para los delitos polticos y por motivos de conveniencia p*blica es una
tradicin consolidada del constitucionalismo colombiano, puesto que ella se
encuentra en todas nuestras constituciones de la historia republicana, desde
la !arta de &>?& hasta la actual !arta.
RE#$E%&e'iente No. L.A.T.-()(

Re*i+i,n con+tit-ciona. 'e. /0otoco.o a'iciona. a
.o+ Con*enio+ 'e Gine10a 'e. 22 'e a3o+to 'e 29)94
0e.ati*o a .a &0otecci,n 'e .a+ *5cti6a+ 'e .o+
con7.icto+ a06a'o+ +in ca08cte0 inte0naciona.
90otoco.o II:/ ;ec;o en Gine10a e. < 'e =-nio 'e
29>>4 ? 'e .a Le? 2>2 'e. 2@ 'e 'icie610e 'e 299)4
&o0 6e'io 'e .a c-a. +e a&0-e1a 'ic;o 0otoco.o.
Ma3i+t0a'o onente$ ALEAANDRO MARTBNE"
CABALLERO.

Te6a+$- La nat-0a.eCa i6&e0ati*a 'e .a+ no06a+
;-6anita0ia+ ? +- inte30aci,n en e. 1.oD-e 'e
con+tit-ciona.i'a'.
-La a&.ica1i.i'a' 'e. 0otoco.o II ? .a +o1e0an5a
'e. E+ta'o co.o61iano.
- H-6aniCaci,n 'e .a 3-e00a ? 'e0ec;o a .a &aC.
- La &0otecci,n 'e .a &o1.aci,n no co61atiente ?
.a+ o1.i3acione+ 'e .a+ &a0te+ en con7.icto.
Santa Fe de Bogot diecioc!o "#$% de ma&o de mil novecientos noventa & cinco
"#''(%)
*a +orte +onstitucional de la ,ep-blica de +olombia integrada por su
Presidente .os/ 0regorio 1ernndez 0alindo & por los 2agistrados .orge
Arango 2e34a Antonio Barrera +arbonell 5duardo +ifuentes 2u6oz +arlos
0aviria 74az 1ernando 1errera 8ergara Ale3andro 2art4nez +aballero Fabio
2orn 74az & 8ladimiro Naran3o 2esa
48
EN NOMBRE DEL UEBLO
E
OR MANDATO DE LA CONSTITUCION
1a pronunciado la siguiente
SENTENCIA
5n la revisin de constitucionalidad del 9Protocolo adicional a los +onvenios de
0inebra del #: de agosto de #';' relativo a la proteccin de las v4ctimas de los
conflictos armados sin carcter internacional "Protocolo II%9 !ec!o en 0inebra $
de 3unio de #'<< & de la *e& #<# del #= de diciembre de #''; por medio de la
cual se aprueba dic!o Protocolo proceso >ue fue radicado con el No) *)A)?)-
@;@)
I. ANTECEDENTES
2. De. te%to .e3a. o1=eto 'e 0e*i+i,n$
LEY N 171 DEL 16 DE DICIEMBRE DE 1994
Por medio de la cual se aprueba el )P@A0A!A-A 52!2A/- -A1
!A/%E/2A1 5E B2/EC@ 5E- &? 5E BA10A 5E &':', @E-02%A
- P@A0E!!2D/ 5E -1 %E!0281 5E -A1 !A/.-2!0A1
@85A1 12/ !@F!0E@ 2/0E@/!2A/- 3P@A0A!A-A 224),
hecho en Binebra el > de Gunio de &'==.
EL CONGRESO DE COLOMBIA
%isto el texto del )P@A0A!A-A 52!2A/- -A1 !A/%E/2A1 5E
B2/EC@ 5E- &? 5E BA10A 5E &':', @E-02%A -
P@A0E!!2D/ 5E -1 %E!0281 5E -A1 !A/.-2!0A1 @85A1
12/ !@F!0E@ 2/0E@/!2A/- 3P@A0A!A-A 224), hecho en
Binebra el > de Gunio de &'==.
3Para ser transcritoH 1e ad"unta fotocopia del texto ntegro del
instrumento 2nternacional mencionado, debidamente autenticado por el
Gefe de la Aficina Gurdica del 8inisterio de @elaciones Exteriores4.
PROOCOLO II ADICIONAL A LOS CON!ENIOS DE GINEBRA
DE 1" DE AGOSO DE 1949# RELAI!O A LA PROECCI$N DE
LAS !%CIMAS DE LOS CON&LICOS ARMADOS SIN
CAR'CER INERNACIONAL.
PRE'MB(LO
49
-as ltas Partes contratantes,
@ecordando que los principios humanitarios refrendados por el artculo
$ com*n a los !onvenios de Binebra del &? de agosto de &':'
constituyen el fundamento del respeto a la persona humana en caso de
conflicto armado sin carcter internacionalI
@ecordando, asimismo, que los instrumentos internacionales relativos a
los derechos humanos ofrecen a la persona humana una proteccin
fundamentalI
1ubrayando la necesidad de garantizar una me"or proteccin a las
vctimas de tales conflictos armados,
@ecordando que, en los casos no previstos por el derecho vigente, la
persona humana queda ba"o la salvaguardia de los principios de la
humanidad y de las exigencias de la conciencia p*blica,
!onvienen en lo siguienteH
I(LO I
')*i+o ,e- ./esen+e P/o+oco-o
AR%C(LO 1. ')*i+o ,e 0.-ic0ci1n )0+e/i0-.
&9. El presente Protocolo, que desarrolla y completa el artculo $ com*n
a los !onvenios de Binebra del &? de agosto de &':', sin modificar sus
actuales condiciones de aplicacin, se aplicar a todos los conflictos
armados que no est+n cubiertos por el artculo &9 del Protocolo adicional
a los !onvenios de Binebra del &? de agosto de &':' relativo a la
proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales
3Protocolo 24 y que se desarrollen en el territorio de una lta Parte
contratante entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes o
grupos armados organizados que, ba"o la direccin de un mando
responsable, e"erzan sobre una parte de dicho territorio un control tal
que les permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y
aplicar el presente Protocolo.
?9. El presente Protocolo no se aplicar a las situaciones de tensiones
internas y de disturbios interiores, tales como los motines, los actos
espordicos y aislados de violencia y otros actos anlogos, que no son
conflictos armados.
AR%C(LO ". ')*i+o ,e 0.-ic0ci1n .e/son0-.
&9. El presente Protocolo se aplicar sin ninguna distincin de carcter
desfavorable por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin o
creencia, opiniones polticas o de otra ndole, origen nacional o social,
fortuna, nacimiento u otra condicin o cualquier otro criterio anlogo
50
3denominada en adelante )distincin de carcter desfavorable)4, a todas
las personas afectadas por un conflicto armado en el sentido del artculo
&9.
?. l fin del conflicto armado, todas las personas que hayan sido ob"eto
de una privacin o de una restriccin de libertad por motivos
relacionados con aqu+l, as como las que fuesen ob"eto de tales medidas
despu+s del conflicto por los mismos motivos, gozarn de la proteccin
prevista en los artculos #9 y (9 hasta el t+rmino de esa privacin o
restriccin de libertad.
AR%C(LO 2. No in+e/3enci1n.
&9. /o podr invocarse disposicin alguna del presente Protocolo con el
ob"eto de menoscabar la soberana de un Estado o la responsabilidad
que incumbe al gobierno de mantener o restablecer la ley y el orden en el
Estado o de defender la unidad nacional y la integridad territorial del
Estado por todos los medios legtimos.
?9. /o podr invocarse disposicin alguna del presente Protocolo como
"ustificacin para intervenir, directa o indirectamente, sea cual fuere la
razn, en el conflicto armado o en los asuntos internos o externos de la
lta Parte contratante en cuyo territorio tenga lugar ese conflicto.
I(LO II
/0+o 4u)0no
AR%C(LO 4. G0/0n+50s 6un,0)en+0-es.
&9. 0odas las personas que no participen directamente en las
hostilidades, o que hayan de"ado de participar en ellas, est+n o no
privadas de libertad, tienen derecho a que se respeten su persona, su
honor, sus convicciones y sus prcticas religiosas. 1ern tratadas con
humanidad en toda circunstancias, sin ninguna distincin de carcter
desfavorable. Jueda prohibido ordenar que no haya supervivientes.
?9. 1in per"uicio del carcter general de las disposiciones que proceden,
estn y quedarn prohibidos en todo tiempo y lugar con respecto a las
personas a que se refiere el prrafo &9H
a4 los atentados contra la vida, la salud y la integridad fsica o mental
de las personas, en particular el homicidio y los tratos crueles tales como
la tortura y las mutilaciones o toda forma de pena corporalI
b4 los castigos colectivosI
c4 la toma de rehenesI
d4 los actos de terrorismoI
51
e4 los atentados contra la dignidad personal, en especial los tratos
humillantes y degradantes, la violacin, la prostitucin forzada y
cualquier forma de atentado al pudorI
f4 la esclavitud y la trata de esclavos en todas sus formasI
g4 el pilla"eI
h4 las amenazas de realizar los actos mencionados.
$9. 1e proporcionarn a los ni7os los cuidados y la ayuda que necesiten
y, en particularH
a4 recibirn una educacin, incluida educacin religiosa o moral,
conforme a los deseos de los padres o, a falta de +stos, de las personas
que tengan la guarda de ellosI
b4 se tomarn las medidas oportunas para facilitar la reunin de las
familias temporalmente separadasI
c4 los ni7os menores de &# a7os no sern reclutados en las fuerzas o
grupos armados y no se permitir que participen en las hostilidadesI
d4 la proteccin especial prevista en este artculo para los ni7os
menores de &# a7os seguir aplicndose a ellos si, no obstante las
disposiciones del apartado c4, han participado directamente en las
hostilidades y han sido capturadosI
e4 se tomarn medidas, si procede, y siempre que sea posible con el
consentimiento de los padres o de las personas que, en virtud de la ley o
la costumbre, tengan en primer lugar la guarda de ellos, para trasladar
temporalmente a los ni7os de la zona en que tengan lugar las
hostilidades a una zona del pas ms segura y para que vayan
acompa7ados de personas que velen por su seguridad y bienestar.
AR%C(LO 7. Pe/son0s ./i30,0s ,e -0 -i*e/+0,.8
&9. dems de las disposiciones del artculo :9, se respetarn, como
mnimo, en lo que se refiere a las personas privadas de la libertad por
motivos relacionados con el conflicto armado, ya que est+n internadas o
detenidas, las siguientes disposicionesH
a4 los heridos y enfermos sern tratados de conformidad con el artculo
=9I
b4 las personas a que se refiere el presente prrafo recibirn, en la
misma medida que la poblacin local, alimentos y agua potable y
disfrutarn de garantas de salubridad e higiene y de proteccin contra
los rigores del clima y los peligros del conflictos armadosI
52
c4 sern autorizadas a recibir socorros individuales o colectivosI
d4 podrn practicar su religin y, cuando as lo soliciten y proceda,
recibir la asistencia espiritual de personas que e"erzan funciones
religiosas, tales como los capellanes,
e4 en caso de que deban traba"ar, gozarn de condiciones de traba"o y
garantas anlogas a aquellas de que disfrute la poblacin civil local.
?9. En la medida de sus posibilidades, los responsables del
internamiento o la detencin de las personas a que se refiere el prrafo
&9 respetarn tambi+n, dentro de los lmites de su competencia, las
disposiciones siguientes relativas a esas personasH
a4 salvo cuando hombres y mu"eres de una misma familia sean alo"ados
en com*n, las mu"eres estarn custodiadas en locales distintos de los
destinados a los hombres y se hallarn ba"o la vigilancia inmediata de
mu"eresI

b4 dichas personas sern autorizadas para enviar y recibir cartas y
tar"etas postales, si bien su n*mero podr ser limitado por la autoridad
competente si lo considera necesario.
c4 los lugares de internamiento y detencin no debern situarse en la
proximidad de la zona de combate. -as personas a que se refiere el
prrafo &9 sern evacuadas cuando los lugares de internamiento o
detencin queden particularmente expuestos a los peligros resultantes
del conflicto armado, siempre que su evacuacin pueda efectuarse en
condiciones suficientes de seguridadI
d4 dichas personas sern ob"eto de exmenes m+dicosI
e4 no se pondrn en peligro su salud ni su integridad fsica o mental,
mediante ninguna accin u omisin in"ustificada. Por consiguiente, se
prohibe someter a las personas a que se refiere el presente artculo a
cualquier intervencin m+dica que no est+ indicada por su estado de
salud y que no est+ de acuerdo con las normas m+dicas generalmente
reconocidas que se aplicarn en anlogas circunstancias m+dicas a las
personas no privadas de libertad.
$9. -as personas que no est+n comprendidas en las disposiciones del
prrafo &9, pero cuya libertad se encuentre restringida, en cualquier
forma que sea, por motivos relacionados con el conflicto armado, sern
tratadas humanamente conforme a lo dispuesto en el artculo :9 y en los
prrafos &9 a4, c4 y d4 y ?9 b4 del presente artculo.
:9 1i se decide liberar a personas que est+n privadas de libertad,
quienes lo deciden debern tomar las medidas necesarias para
garantizar la seguridad de tales personas.
53
AR%C(LO 6. Di-igenci0s .en0-es.
&9. El presente artculo se aplicar al en"uiciamiento y a la sancin de
infracciones penales cometidas en relacin con el conflicto armado.
?9 /o se impondr condena ni se e"ecutar pena alguna respecto de una
persona declarada culpable de una infraccin, sino en virtud de
sentencia de un tribunal que ofrezca las garantas esenciales de
independencia e imparcialidad, en particularH
a4 El procedimiento dispondr que el acusado sea informado sin
demora de los detalles de la infraccin que se le atribuya y garantizar
al acusado, en las actuaciones que precedan al "uicio y en el curso de
+ste, todos los derechos y medios de defensa necesariosI
b4 nadie podr ser condenado por una infraccin si no es sobre la base
de su responsabilidad penal individualI
c4 nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de
cometerse no fueran delictivos seg*n el derechoI tampoco se impondr
pena ms grave que la aplicable en el momento de cometerse la
infraccinI si, con posterioridad a la comisin de la infraccin, la ley
dispusiera la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se
beneficiar de elloI
d4 toda persona acusada de una infraccin se presumir inocente
mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyI
e4 toda persona acusada de una infraccin tendr derecho a hallarse
presente al ser "uzgadaI
f4 nadie podr ser obligado a declarar contra s mismo ni a confesarse
culpable.
$9. 0oda persona condenada ser informada, en el momento de su
condena, de sus derechos a interponer recurso "udicial y de otro tipo, as
como de los plazos para e"ercer esos derechos.
:9. /o se dictar pena de muerte contra las personas que tuvieren
menos de &> a7os de edad en el momento de la infraccin ni se e"ecutar
en las mu"eres encinta ni en las madres de ni7os de corta edad.
#9 la cesacin de las hostilidades, las autoridades en el poder
procurarn conceder la amnista ms amplia posible a las personas que
hayan tomado parte en el conflicto armado o que se encuentren privadas
de la libertad, internadas o detenidas por motivos relacionados con el
conflicto armado.
I(LO III
9e/i,os# en6e/)os : n;u6/0gos
54
AR%C(LO 7. P/o+ecci1n : 0sis+enci0.
&9 0odos los heridos, enfermos y nufragos, hayan o no tomado parte en
el conflicto armado, sern respetados u protegidos.
?9 En toda circunstancia sern tratados humanamente y recibirn, en
toda la medida de lo posible y en el plazo ms breve, los cuidados
m+dicos que exi"a su estado. /o se har entre ellos distincin alguna que
no est+ basada en criterios m+dicos.
AR%C(LO <. B=s>ue,0.
1iempre que las circunstancias lo permitan, y en particular despu+s de
un combate, se tomarn sin demora todas las medidas posibles para
buscar y recoger a los heridos, enfermos y nufragos a fin de protegerlos
contra el pilla"e y los malos tratos y asegurarles la asistencia necesaria,
y para buscar a los muertos, impedir que sean despo"ados y dar destino
decoroso a sus restos.
AR%C(LO 9 P/o+ecci1n ,e- .e/son0- s0ni+0/io : /e-igioso.
&9 El personal sanitario y religioso ser respetado y protegido. 1e le
proporcionar toda la ayuda disponible para el desempe7o de sus
funciones y no se le obligar a realizar tareas que no sean compatibles
con su misin humanitaria.
?9. /o se podr exigir que el persona sanitario, en el cumplimiento de su
misin, d+ prioridad al tratamiento de persona alguna salvo por razones
de orden m+dico.
AR%C(LO 1? P/o+ecci1n gene/0- ,e -0 )isi1n )@,ic0.
&9 /o se castigar a nadie por haber e"ercido una actividad m+dica
conforme con la deontologa, cualesquiera que hubieren sido las
circunstancias o los beneficiarios de dicha actividad.
?9 /o se podr obligar a las personas que e"erzan una actividad m+dica
a realizar actos ni a efectuar traba"os contrarios a la deontologa u otras
normas m+dicas destinadas a proteger a los heridos y a los enfermos, o a
las disposiciones del presente Protocolo, ni a abstenerse de realizar
actos exigidos por dichas normas o disposiciones.
$9 reserva de lo dispuesto en la legislacin nacional, se respetarn las
obligaciones profesionales de las personas que e"erzan una actividad
m+dica, en cuanto a la formacin que puedan adquirir sobre los heridos
y los enfermos por ellas asistidos.
:9 reserva de lo dispuesto en la legislacin nacional, la persona que
e"erza una actividad m+dica no podr ser sancionada de modo alguno
55
por el hecho de no proporcionar o de negarse a proporcionar
informacin sobre los heridos y los enfermos a quienes asista o haya
asistido.
AR%C(LO 11 P/o+ecci1n ,e uni,0,es : )e,ios ,e +/0ns.o/+e
s0ni+0/ios.
&9 -as unidades sanitarias y los medios de transporte sanitarios sern
respetados y protegidos en todo momento y no sern ob"eto de ataques.
?9 -a proteccin debida a las unidades y a los medios de transporte
sanitarios solamente podr cesar cuando se haga uso de ellos con el
ob"eto de realizar actos hostiles al margen de sus tareas humanitarias.
1in embargo, la proteccin cesar *nicamente despu+s de una intimacin
que, habiendo fi"ado cuando proceda un plazo razonable, no surta
efectos.
AR%C(LO 1" Signo ,is+in+i3o.
Ca"o la direccin de la autoridad competente de que se trate, el signo
distintivo de la cruz ro"a, de la media luna ro"a o del len y sol ro"os
sobre fondo blanco ser ostentado tanto por el personal sanitario y
religioso como por las unidades y los medios de transporte sanitarios.
5icho signo no deber ser utilizado indebidamente.
I(LO I!
Po*-0ci1n ci3i-
AR%C(LO 12. P/o+ecci1n ,e -0 .o*-0ci1n ci3i-.
&9 -a poblacin civil y las personas civiles gozarn de proteccin
general contra los peligros procedentes de operaciones militares. Para
hacer efectiva esta proteccin, se observarn en todas las circunstancias
las normas siguientes.
?9 /o sern ob"eto de ataque la poblacin civil como tal, ni las personas
civiles. Juedan prohibidos los actos o amenazas de violencia cuya
finalidad principal sea aterrorizar a la poblacin civil.
$9 -as personas civiles gozarn de la proteccin que confiere este 0tulo,
salvo si participan directamente en las hostilidades y mientras dure tal
participacin.
AR%C(LO 14 P/o+ecci1n ,e -os *ienes in,is.ens0*-es .0/0 -0
su.e/3i3enci0 ,e -0 .o*-0ci1n ci3i-.
Jueda prohibido, como m+todo de combate, hacer padecer hambre a las
personas civiles. En consecuencia, se prohibe atacar, destruir, sustraer o
inutilizar con ese fin los bienes indispensables para la supervivencia de
56
la poblacin civil, tales como los artculos alimenticios y las zonas
agrcolas que los producen, las cosechas, el ganado, las instalaciones y
reservas de agua potable y las obras de riego.
AR%C(LO 17 P/o+ecci1n ,e -0s o*/0s e ins+0-0ciones >ue con+ienen
6ue/A0s .e-ig/os0s.
-as obras o instalaciones que contienen fuerzas peligrosas, a saber las
presas, los diques y las centrales nucleares de energa el+ctrica, no sern
ob"eto de ataques, aunque sean ob"etivos militares, cuando tales ataques
puedan producir la liberacin de aquellas fuerzas y causar, en
consecuencia, p+rdidas importantes en la poblacin civil.
AR%C(LO 16 P/o+ecci1n ,e -os *ienes cu-+u/0-es : ,e -os -ug0/es ,e
cu-+o.
1in per"uicio de las disposiciones de la !onvencin de -a Kaya del &: de
mayo de &'#: para la Proteccin de los Cienes !ulturales en caso de
!onflicto rmado, queda prohibido cometer actos de hostilidad dirigidos
contra los monumentos histricos, las obras de arte o los lugares de
culto que constituyen el patrimonio cultural o espiritual de los pueblos, y
utilizarlos en apoyo del esfuerzo militar.
AR%C(LO 17 P/o4i*ici1n ,e -os ,es.-0A0)ien+os 6o/A0,os.
&9 /o se podr ordenar el desplazamiento de la poblacin civil por
razones relacionadas con el conflicto, a no ser que as lo exi"an la
seguridad de las personas civiles o razones militares imperiosas. 1i tal
desplazamiento tuviera que efectuarse, se tomarn todas las medidas
posibles para que la poblacin civil sea acogida en condiciones
satisfactorias de alo"amiento, salubridad, higiene, seguridad y
alimentacin.
?9 /o se podr forzar a las personas civiles a abandonar su propio
territorio por razones relacionadas con el conflicto.
AR%C(LO 1< Socie,0,es ,e soco//o : 0cciones ,e soco//o.
&9 -as sociedades de socorro establecidas en el territorio de la lta
Parte contratante, tales como las organizaciones de la !ruz @o"a 38edia
-una @o"a, -en y 1ol ro"os4, podrn ofrecer sus servicios para el
desempe7o de sus funciones tradicionales en relacin con las vctimas
del conflicto armado. -a poblacin civil puede, incluso por propia
iniciativa, ofrecerse para recoger y cuidar los heridos, enfermos y
nufragos.
?9 !uando la poblacin civil est+ padeciendo privaciones extremadas por
la falta de abastecimiento indispensables para su supervivencia, tales
como vveres y suministros sanitarios, se emprendern, con el
consentimiento de la lta Parte contratante interesada, acciones de
57
socorro en favor de la poblacin civil, de carcter exclusivamente
humanitario e imparcial y realizadas sin distincin alguna de carcter
desfavorable.
I(LO !
Dis.osiciones 6in0-es
AR%C(LO 19 Di6usi1n.
El presente Protocolo deber difundirse lo ms ampliamente posible.
AR%C(LO "? &i/)0.
El presente Protocolo quedar abierto a la firma de las Partes en los
!onvenios seis meses despu+s de la firma del cta .inal y seguir
abierto durante un perodo de doce meses.
AR%C(LO "1 R0+i6ic0ci1n.
El presente Protocolo ser ratificado lo antes posible. -os instrumentos
de ratificacin se depositarn en poder del !onse"o .ederal 1uizo,
depositario de los !onvenios.
AR%C(LO "" A,4esi1n.
El presente Protocolo quedar abierto a la adhesin de toda Parte en los
!onvenios no signataria de este Protocolo. -os instrumentos de adhesin
se depositarn en poder del depositario.
AR%C(LO "2 En+/0,0 en 3igo/.
&9 El presente Protocolo entrar en vigor seis meses despu+s de que se
hayan depositado dos instrumentos de ratificacin o de adhesin.
?9 Para cada Parte en los !onvenios que lo ratifiquen o que a +l se
adhiera ulteriormente, el presente Protocolo entrar en vigor seis meses
despu+s de que dicha Parte haya depositado su instrumento de
ratificacin o de adhesin.
AR%C(LO "4 En)ien,0s.
&9 0oda alta Parte contratante podr proponer una o varias enmiendas al
presente Protocolo. El texto de cualquier enmienda propuesta se
comunicar al depositario, el cual, tras celebrar consultas con todas las
ltas Partes contratantes y con el !omit+ 2nternacional de la !ruz ro"a,
decidir si conviene convocar una conferencia para examinar la
enmienda propuesta.
58
?9 El depositario invitar a esa conferencia a las ltas Partes
contratantes y a las Partes en los !onvenios, sean o no signatarias del
presente Protocolo.
AR%C(LO "7. Denunci0.
&9 En el caso de que una lta Parte contratante denuncie el presente
Protocolo, la denuncia slo surtir efecto seis meses despu+s de haberse
recibido el instrumento de denuncia. /o obstante, si al expirar los seis
meses la Parte denunciante se halla en la situacin prevista en el artculo
&9, la denuncia no surtir efecto antes del fin del conflicto armado. -as
personas que hayan sido ob"eto de una privacin o de una restriccin de
libertad por motivos relacionados con ese conflicto seguirn no obstante
beneficindose de las disposiciones del presente Protocolo hasta su
liberacin definitiva.
?9 -a denuncia se notificar por escrito al depositario. Este *ltimo la
comunicar a todas las ltas Partes contratantes.
AR%C(LO "6. No+i6ic0ciones.
El depositario informar a las ltas Partes contratantes y a las Partes en
los !onvenios, sean o no signatarias del presente Protocolo, sobreH
a4 las firmas del presente Protocolo y el depsito de los instrumentos de
ratificacin y de adhesin, de conformidad con los artculos ?& y ??.
b4 la fecha en que el presente Protocolo entre en vigor, de conformidad
con el artculo ?$I y
c4 las comunicaciones y declaraciones recibidas de conformidad con el
artculo ?:.
AR%C(LO "7 Regis+/o.
&. Lna vez haya entrado en vigor el presente Protocolo, el depositario lo
transmitir a la 1ecretara de las /aciones Lnidas con el ob"eto de que
se proceda a su registro y publicacin, de conformidad con el artculo
&<? de la !arta de las /aciones Lnidas.
?. El depositario informar igualmente a la 1ecretara de las /aciones
Lnidas de todas las ratificaciones y adhesiones que reciba en relacin
con el presente Protocolo.
AR%C(LO "<. eB+os 0u+@n+icos.
El original del presente Protocolo, cuyos textos rabe, chino, espa7ol,
franc+s., ingl+s y ruso son igualmente aut+nticos, se depositar en poder
del depositario, el cual enviar copias certificadas conforme a todas las
Partes en los !onvenios.
59
EL S(SCRIO CE&E DE LA O&ICINA C(R%DICA DEL
MINISERIO DE RELACIONES EDERIORES
9 A C E C O N S A R E
Jue la presente reproduccin es fiel fotocopia tomada del texto
certificado del )PROOCOLO ADICIONAL A LOS CON!ENIOS DE
GINEBRA DEL 1" DE AGOSO DE 1949# RELAI!O A LA
PROECCI$N DE LAS !%CIMAS DE LOS CON&LICOS
ARMADOS SIN CAR'CER INERNACIONAL FPROOCOLO IIGH#
hecho en Binebra el > de "unio de &'==, que reposa en los archivos de la
Aficina Gurdica de este 8inisterio.
5ada en 1antaf+ de Cogot, a los veinticuatro 3?:4 das del mes de marzo
de mil novecientos noventa y cuatro 3&'':4.
9ECOR ADOL&O SIN(RA !ARELA
Gefe Aficina Gurdica
@8 -EB21-02% 5E- PA5E@ PLC-2!A
P@E125E/!2 5E - @EPLC-2!
1/0 .E 5E CABA0, 5.!.
P@AC5A. 1A8M01E - !A/125E@!2D/ 5E- KA/A@C-E
!A/B@E1A /!2A/- P@ -A1 E.E!0A1 !A/1020L!2A/-E1.
3.do.4 !E1@ B%2@2 0@LG2--A
82/210@ 5E @E-!2A/E1 EN0E@2A@E1.
3.do.4 /AE8E 1/E/ 5E @LC2A
D E C R E AE
@02!L-A P@28E@AH pru+base el )P@A0A!A-A 52!2A/-
-A1 !A/%E/2A1 5E B2/EC@ 5E- &? 5E BA10A 5E &':',
@E-02%A - P@A0E!!2D/ 5E -1 %E!0281 5E -A1
!A/.-2!0A1 @85A1 12/ !@F!0E@ 2/0E@/!2A/-
3P@A0A!A-A 224), hecho en Binebra el > de Gunio de &'==.
60
@02!L-A 1EBL/5AH 5e conformidad con lo dispuesto en el artculo
&9 de la -ey =O de &'::, el )P@A0A!A-A 52!2A/- -A1
!A/%E/2A1 5E B2/EC@ 5E- &? 5E BA10A 5E &':', @E-02%A
- P@A0E!!2D/ 5E -1 %E!0281 5E -A1 !A/.-2!0A1
@85A1 12/ !@F!0E@ 2/0E@/!2A/- 3P@A0A!A-A 224,
hecho en Binebra el > de GL/2A de &'==, que por el artculo &9 de esta
-ey se aprueba, obligar al pas a partir de la fecha en que se
perfeccione el vnculo internacional respecto del mismo.
@02!L-A 0E@!E@AH -a presente -ey rige a partir de la fecha de su
publicacin.
E- P@E125E/0E 5E- KA/A@C-E 1E/5A 5E - @EPLC-2!
GL/ BL2--E@8A F/BE- 8EGE
E- 1E!@E0@2A BE/E@- 5E- KA/A@C-E 1E/5A 5E -
@EPLC-2!
PE5@A PL8@EGA %EB
E- P@E125E/0E 5E - KA/A@C-E !F8@ 5E
@EP@E1E/0/0E1
-%@A CE/E5E002 %@B1
E- 1E!@E0@2A BE/E@- 5E - KA/A@C-E !F8@ 5E
@EP@E1E/0/0E1
52EBA %2%1 0.L@
REP(BLICA DE COLOMBIA 8 GOBIERNO NACIONAL
COM(N%I(ESE Y P(BL%I(ESE
ECECJESE previa revisin de la !orte !onstitucional, conforme al
artculo ?:&,&< de la !onstitucin Poltica.
1/0.M 5E CABA0F 5.!., a lo &( 52!. &'':
E- 82/210@A 5E BAC2E@/A,
KA@!2A 1E@P L@2CE
E- %2!E82/210@A 5E @E-!2A/E1, E/!@B5A 5E -1
.L/!2A/E1 5E- 5E1P!KA 5E- 82/210@A 5E @E-!2A/E1
EN0E@2A@E1,
61
!82-A @E6E1 @A5@EBLEP
E- 82/210@A 5E GL102!2 6 5E- 5E@E!KA,
/M10A@ KL8CE@0A 8@0E/EP /E2@
E- !A8/5/0E BE/E@- 5E -1 .LE@P1 82-20@E1,
E/!@B5A 5E -1 .L/!2A/E1 5E- 5E1P!KA 5E- 82/210@A
5E 5E.E/1 /!2A/-,
Beneral KE@//5A !82-A PQR2B
2. Inte0*enci,n 'e A-to0i'a'e+ F1.ica+
2.2 Inte0*enci,n 'e .a 0e+i'encia 'e .a Re&F1.ica Sec0eta05a A-05'ica4
O7icina 'e. A.to Co6i+iona'o &a0a .a aC ? .a Con+e=e05a 'e De0ec;o+
H-6ano+.
5l ciudadano +arlos 5duardo 2edell4n Becerra en su calidad de Secretario
.ur4dico de la Presidencia de la ,ep-blica & en concepto 3ur4dico concertado
con la +onse3er4a Presidencial para los 7erec!os 1umanos & la Oficina del Alto
+omisionado para la Paz defiende la constitucionalidad del tratado ba3o
revisin & de su le& aprobatoria)
5l ciudadano luego de mostrar la regularidad del trmite de la *e& #<# de
#''; cita la sentencia +-(<;A': de esta +orporacin seg-n la cual 9las reglas
del derec!o internacional !umanitario son !o& -por voluntad eBpresa del
+onstitu&ente- normas obligatorias per se sin ratificacin alguna previa o sin
eBpedicin de norma reglamentaria9) 5sto le lleva entonces a concluir >ue la
aprobacin del Protocolo II de #'<< por el +ongreso de la ,ep-blica con base
en el pro&ecto de le& presentado por el 0obierno 9no !ace otra cosa >ue
obedecer las normas constitucionales al incorporar a la legislacin nacional
dic!o tratado internacional & al comunicar a la comunidad internacional de
estados >ue +olombia se compromete a respetar & a !acer respetar sus normas)9
7e otro lado este ciudadano considera >ue las normas del Protocolo II de #'<<
armonizan con las normas constitucionales vigentes) Adems seg-n su criterio
conforme al art4culo :#; de la +arta el 0obierno est obligado en todo tiempo
a respetar el derec!o internacional !umanitario) Por consiguiente como el
Protocolo Adicional II de #'<< !ace parte de estas normas !umanitarias 9la
ad!esin de +olombia a dic!o tratado internacional puede mirarse como la
obediencia de un mandato constitucional)9
62
Finalmente el ciudadano considera >ue estas normas tienen una importancia
vital en el conteBto colombiano puesto >ue ellas no slo permiten proteger a la
poblacin no combatiente sino >ue adems favorecen la solucin negociada del
conflicto armado) 5sto eBplica entonces >ue el 0obierno !a&a 9proclamado su
compromiso unilateral de respetar & !acer respetar dic!as normas & de !onrar
ese compromiso mediante la adopcin de una pol4tica !umanitaria claramente
definida para favorecer a la poblacin civil afectada por los enfrentamientos
armados en particular a los desplazados para garantizar a las personas >ue
>ueden fuera de combate el respeto de sus derec!os fundamentales & para
sancionar a >uienes sean responsables de infracciones contra 7I1)9 +onclu&e
entonces el ciudadanoC
)Es as como el Protocolo 22 de &'== se convierte en un vigoroso
instrumento social y "urdico para la aplicacin prctica de la poltica
humanitaria anunciada por el gobierno, pues al amparo de sus preceptos
y en el escenario del agudo conflicto que afecta a nuestro pas, se podr
materializar el primordial ob"etivo de aliviar los sufrimientos propios de
la confrontacin y sus secuelas, humanizndola y aportando la urgida
viabilidad a la eventual adopcin de acuerdo ad,hoc que observen
principios humanitarios en el proceso por alcanzar la paz.)
2.2 Inte0*enci,n 'e. De7en+o0 'e. -e1.o.
5l ciudadano .aime +rdoba ?rivi6o en su calidad de 7efensor del Pueblo
interviene en el proceso para defender la constitucionalidad del tratado ba3o
revisin) Seg-n su criterio el Protocolo II armoniza con la +onstitucin pues
9es corolario del principio del respeto por la dignidad !umana fundante de
nuestra institucionalidad & desarrollo de la proscripcin constitucional de la
crueldad frente a cual>uier ser !umano)9 5n efecto las normas del tratado
buscan !umanizar el conflicto armado a fin de >ue los actores enfrentados 9se
vean en la obligacin de restringir la violencia & proteger a las personas no
combatientes9)
5stas normas del Protocolo II >ue seg-n el 7efensor prevalecen en el orden
interno "+P art) 'D% no slo concuerdan con los principios & valores esenciales
de la +onstitucin sino >ue adems son de enorme importancia para la vida
nacional pues protegen a la poblacin civil & facilitan una solucin negociada
del conflicto armado colombiano) 5n efecto seg-n el ciudadano +rdoba
?rivi6oC

H-a 5efensora del Pueblo ha venido se7alando que mientras llega el
momento de acordar la paz, las partes en conflicto deben concertar la
humanizacin de la guerra y el respeto a quienes no participan en las
hostilidades pues, en el difcil camino de la b*squeda de la convivencia,
nada acercar tanto a los combatientes como el hecho de ponerse de
acuerdo en no hacer da7o alguno a las personas protegidas por el
derecho humanitario.
63
0anto la regulacin de los medios y m+todos empleados para hacer la
guerra, con el fin de limitar el uso de la fuerza por quienes se enfrentan
en la contienda, como la proteccin de las vctimas de la guerra
3heridos, miembros de la poblacin civil4, exigiendo en todo tiempo y
lugar se distinga entre los combatientes y no combatientes, son
prescripciones del protocolo 22 que tienen por finalidad hacer menos
inhumanos y dolorosos los conflictos armados interiores.
El Protocolo 22 puede constituirse en el espacio temtico com*n en el
cual lograr el primer acercamiento real de los enfrentados y a partir
del cual se puede detener la espiral ascendente de da7o y venganza, con
niveles cada vez mayores de crueldad y deshumanizacin que soporta
nuestra nacin.H
2.G Inte0*enci,n 'e. Mini+te0io 'e Re.acione+ E%te0io0e+ ? 'e. Mini+te0io
'e De7en+a Naciona..
5n escrito con3unto los ciudadanos +amilo ,e&es ,odr4guez -en su calidad de
8iceministro de ,elaciones 5Bteriores- & Fernando Botero Eea -en su calidad
de 2inistro de 7efensa Nacional- intervienen en el proceso para defender la
constitucionalidad del Protocolo II & de su le& aprobatoria puesto >ue esta
-ltima fue regularmente eBpedida)
As4 luego de !acer una rese6a de la evolucin del derec!o internacional
!umanitario estos ciudadanos consideran >ue el tratado ba3o revisin debe ser
interpretado en consonancia con los +onvenios de 0inebra de #';' puesto >ue
9tal como lo dispone eBpresamente en su art4culo #F el Protocolo II
complementa & desarrolla las condiciones de aplicacin del art4culo DF com-n
de los cuatro convenios de 0inebra sin modificarlas)9
7esde el punto de vista material estos ciudadanos luego de estudiar las
diferentes obligaciones >ue el tratado impone a las partes en conflicto
consideran >ue 9el Protocolo II coincide con el contenido aBiolgico &
normativo de la +onstitucin Pol4tica de +olombia9 por lo cual debe ser
declarado eBe>uible) As4 el prembulo del tratado 9esboza >ue la esencia de
este instrumento es el respeto por la persona !umana lo cual armoniza con el
contenido aBiolgico de la +arta +onstitucional en la cual la persona es el pilar
del ordenamiento 3ur4dico & por ende del poder pol4tico9) Igualmente el
Protocolo II busca la !umanizacin de los conflictos armados & la proteccin de
los derec!os !umanos & libertades fundamentales de las personas afectadas por
los mismos ob3etivo 9plenamente concordante con la +arta de 7erec!os
incorporada en el t4tulo II de nuestra +onstitucin Pol4tica & con las
disposiciones de los tratados sobre 7erec!os 1umanos a >ue se refiere la +arta
en los art4culos 'D & ';)9
Seg-n estos ciudadanos este instrumento internacional no erosiona la soberan4a
del 5stado colombiano ni implica el reconocimiento de beligerancia a los
grupos subversivos puesto >ue la aplicacin del derec!o internacional
!umanitario no produce ning-n efecto sobre el status de las partes en conflicto
tal como lo establece eBpresamente el art4culo DF com-n de los +onvenios de
64
0inebra) Adems se6alan estos ciudadanos el art4culo DF del Protocolo
salvaguarda de manera amplia la soberan4a de los 5stados pues 9se preservan
intactas las facultades >ue poseen sus autoridades leg4timas "el gobierno% tanto
para Gmantener o restablecer la le& & el ordenG como para Gdefender la unidad
nacional% & la integridad territorialG por todos los medios leg4timos)9 5l
Protocolo II no limita entonces la soberan4a del 5stado ni la obligacin
constitucional del presidente de la ,ep-blica de conservar en todo el territorio
el orden p-blico & restablecerlo donde fuere turbado) ?ampoco es seg-n estos
ciudadanos un instrumento >ue legitime intervenciones de potencias
eBtran3eras puesto >ue 9pro!ibe de manera eBpresa la invocacin del Protocolo
como 3ustificacin para intervenir Gsea cual fuere la raznG tanto en el conflicto
armado como en los asuntos internos o eBternos del 5stado de >ue se trate
respetando as4 los principios constitucionales >ue rigen las relaciones eBteriores
de +olombiaH
2.). Inte0*enci,n 'e. Mini+te0io 'e Sa.-'.
5l ciudadano Alonso 0mez 7u>ue en su calidad de 2inistro de Salud
defiende la constitucionalidad del Protocolo II pues seg-n su criterioC
)Es incuestionable que el documento consagra una muy altruista
intencin de humanizar los conflictos armados de carcter interno
tratando de dispensar a la poblacin civil, a los heridos, enfermos y
nufragos y en general a toda persona que por virtud de tales
enfrentamientos resulte afectada directa o indirectamente, un
tratamiento acorde con la dignidad del ser humano y proteger los
derechos y garantas mnimas consagradas en la declaracin de los
5erechos Kumanos y dems disposiciones ulteriores sobre la materia.
-os preceptos que integran el articulado del Protocolo dicional en
comento, tienen estrecho vnculo filosfico con la funcin humanitaria
que le corresponde cumplir al campo de la medicina en general y a la
actividad que constitucional y legalmente le compete adelantar al
8inisterio de 1alud en particular, por lo que confiamos en que ser un
instrumento *til para el logro del anhelado derecho a la paz.)
G. Inte0*enci,n ci-'a'ana.
G.2. Inte0*enci,n 'e .a C0-C Ro=a Co.o61iana.
5l ciudadano 0uillermo ,ueda 2onta6a Presidente de la +ruz ,o3a
+olombiana interviene en el proceso para defender la constitucionalidad del
Protocolo II)
5l ciudadano efect-a un atento eBamen de los antecedentes !istricos >ue
llevaron a >ue la comunidad internacional de 5stados adoptara en #'<< el
Protocolo II & de ellos se desprende >ue el -nico ob3etivo fue ampliar las
garant4as para la proteccin de la poblacin civil en situaciones de conflicto
armado no internacional) 5sto muestra seg-n este ciudadano >ue slo la
65
ignorancia !a llevado a ciertos sectores 9a calificar el protocolo II como
GProtocolo guerrilleroG eBpresin >ue resume el elevado grado de politizacin
>ue !a tomado la discusin en +olombia)9
Posteriormente el ciudadano analiza el mbito de aplicacin del Protocolo II &
conclu&e >ue no es correcto afirmar >ue este instrumento internacional se
apli>ue -nicamente en casos de guerra civil &a >ue /sta 9es slo una categor4a
o tipo de conflicto armado interno9) Seg-n su concepto la restriccin del
Protocolo II a los casos de guerra civil abierta le !ar4a perder gran parte de su
razn de ser en la actualidad pues la nocin de conflicto armado interno es
muc!o ms amplia >ue la de guerra de civil &a >ue !a& conflictos con
caracteres o elementos fluctuantes o ms fleBibles >ue las clsicas guerras
civiles) +onclu&e entonces el ciudadano intervinienteC
)-a distincin entre guerra civil y conflicto armado interno
propiamente dicho trae consigo dos venta"asH por una parte establece
claramente que no se necesita un nivel de intensidad, duracin,
control territorial y generalizacin tal como el de la guerra civil para
que sean aplicadas las normas humanitarias del Protocolo 22 y por
otra, contribuye a controvertir el argumento bandera de sus
detractores, al precisar que el reconocimiento del estatuto de
beligerancia es otorgado por terceros Estados o por la comunidad
internacional, con base en las circunstancias especficas que rodean
a uno y otro tipo de conflicto, mas no por la adopcin y aplicacin de
las disposiciones de este instrumento.
En efecto, la proteccin y asistencia conferida por el Protocolo 22 a
las vctimas de los conflictos armados internos, obra con
independencia de la mayor o menor extensin territorial en donde
ocurra. s, una zona del pas puede no ser ob"eto de control
territorial por parte de los grupos opositores, o escenario de
enfrentamiento armado, pero si a ttulo de e"emplo, all se encuentra
poblacin civil desplazada por causa del conflicto o se produce una
detencin, esas personas tendrn derecho a exigir del Estado y en
general de las partes en conflicto el respeto de las garantas que
ofrece este instrumento.)
?odo lo anterior lleva al ciudadano interviniente a considerar >ue la aplicacin
del Protocolo II 9no puede supeditarse a criterios >ue delimiten con eBactitud la
eBtensin geogrfica del territorio nacional cubierta por la presencia de los
grupos armados opositores9)
7e otro lado considera este ciudadano >ue el Protocolo no erosiona la
soberan4a del 5stado colombiano &a >ue la eventual falta de control territorial
>ue pueda tener el 0obierno & la parcial implantacin de organizaciones
insurgentes es una situacin >ue deriva de condiciones ob3etivas & no 9del
!ec!o de aprobar o aplicar el Protocolo II9) Adems no 9se puede decir >ue la
aprobacin de este instrumento implicar4a establecer 3ur4dicamente zonas
vedadas para la presencia del 0obierno & su Fuerza P-blica puesto >ue ese
66
mandato constitucional est salvaguardado eBpresamente por el art4culo DF del
Protocolo9)
5ntra posteriormente el ciudadano a analizar las personas >ue se encuentran
protegidas por el Protocolo & conclu&e >ue 9son a>uellas >ue se encuentran
afectadas por el conflicto armado interno o las >ue no participan directamente
en las !ostilidades9) 5sto le permite en particular se6alar >ue no pueden ser
ob3eto de ata>ue militar por cuanto no son en sentido estricto combatientes
9las personas >ue contribu&en ideolgica & pol4ticamente a la causa de las
organizaciones alzadas en armas ni a>uellos >ue perteneciendo a la fuerza
P-blica desempe6an tareas >ue no contribu&en directamente a la venta3a militar
como puede ser el caso del soldado >ue adelanta una campa6a ecolgica o
simplemente se encuentra de licencia9)
5l ciudadano considera de vital trascendencia la proteccin de los no
combatientes por cuanto en los conflictos internos 9las partes enfrentadas
tienden a estigmatizar sectores de la poblacin como adeptos colaboradores o
simpatizantes de una & otra9) 5sta proteccin se eBtiende a las personas
privadas de libertad >uienes tienen derec!o a gozar de las garant4as 3udiciales
establecidas por el Protocolo) Sin embargo sobre este punto precisa el
ciudadano intervinienteC
)Esa disposicin est especialmente pensada para regular la
conducta de las autoridades civiles y militares del gobierno
establecido que pueden contar con tribunales regularmente
constituidos, pero, por el contrario, no es fcil que el mando rebelde
pueda disponer de tribunales regularmente constituidos, asegurar
las garantas "udiciales requeridas en relacin con las personas que
hubieren cado en su poder, salvo que controlasen poblaciones
importantes y los "ueces de +stas actuasen aplicando las normas
dictadas por las autoridades rebeldes. pesar de estas dificultades
los rebeldes estaran obligados en todo caso a no llevar a cabo una
e"ecucin o imponer una pena privativa de libertad sin previo "uicio).
Finalmente & despu/s de analizar en detalle los diversos deberes &
pro!ibiciones >ue el Protocolo II impone a las partes en conflicto el ciudadano
conclu&e >ue sus normas 9tienen clara inspiracin en los postulados /ticos
filosficos pol4ticos & !umanitarios de nuestra +arta Fundamental9 por cuanto
no slo aten-an las consecuencias del conflicto armado sino >ue abren el
camino a la paz >ue es un derec!o constitucional) Adems seg-n su criterio
cada una de las normas !umanitarias del Protocolo II tiene su correlativo
respaldo o fundamento en eBpresas disposiciones de la +onstitucin Pol4tica
por lo cual conclu&e >ue para la +ruz ,o3a +olombiana 9el Protocolo II de
#'<< adicional a los +onvenios de 0inebra no slo se a3usta materialmente a la
+onstitucin Pol4tica sino >ue la enri>uece & desarrolla al contemplar precisas
garant4as para el respeto & proteccin de los derec!os fundamentales en
situaciones de conflicto armado interno)9
G.2 Inte0*enci,n 'e .a A+ociaci,n Co.o61iana 'e A-0i+ta+ De6,c0ata+.
67
*os ciudadanos 0elasio +ardona Oscar 0onzlez Iz>uierdo & +arlos Alfonso
2oreno Novoa intervienen para defender la constitucionalidad del Protocolo II)
Seg-n su criterio este instrumento internacional debe ser relacionado con el
art4culo :: de la +arta >ue consagra la paz como un derec!o & un deber
obligatorio cumplimiento puesto >ue el Protocolo II est encaminado 9a la
civilizacin del conflicto >ue debe tener como resultado final la paz pues antes
de la +arta de #$$= no era ms >ue un postulado terico para convertirse en la
nueva constitucin en una obligacin del 5stado para obtener la realidad social
de alcanzarla por>ue sin paz no !a& desarrollo no !a& sosiego ni prosperidad
para la comunidad)9 Adems este instrumento internacional tiene como base
esencial el respeto a la persona !umana & de los derec!os !umanos por lo cual
seg-n estos ciudadanos 9interpreta fielmente los derec!os & deberes regulados
en nuestro 5statuto +onstitucional)9
G.G Inte0*enci,n 'e. /Co6itH Naciona. De !5cti6a+ De La G-e00i..a -
!i'a/
5l ciudadano Fernando Antonio 8argas Presidente del 9+omit/ Nacional de
84ctimas de la 0uerrilla - 8I7A9 interviene en el proceso con el fin de >ue se
declaren inconstitucionales tres art4culos del Protocolo II)
Seg-n su criterio el art4culo #F del Protocolo por su ambigua redaccin
erosiona la soberan4a estatal puesto >ue acepta la eBistencia misma de los
conflictos armados internos con lo cual se termina 9legitimando Ga prioriG a
grupos armados irregulares & terroristas cu&o ob3etivo es el cambio del sistema
democrtico)9 5sto viola los art4culos #F & :F de la +onstitucin &a >ue seg-n
el ciudadano interviniente este documento internacional promueve 9el acceso a
las le&es de la guerra con sus beneficios a grupos armados >ue atentan contra
nuestro 5stado 7emocrtico participativo & pluralista & >ue no tienen el menor
respeto por la dignidad !umana9) 7e esa manera agrega el interviniente 9los
grupos subversivos en +olombia atentando & violando permanentemente los
principios derec!os & deberes de los asociados vern legitimada su actividad
antidemocrtica al poder enmarcar o encasillar su accionar criminal en el
enunciado del art) # numeral # de la le& #<#A'; con lo >ue al ratificarse de esta
manera el Protocolo II no se garantizar4an los fines esenciales del 5stado)9
Finalmente considera el ciudadano 8argas >ue la aprobacin del art4culo #F
implica un reconocimiento gratuito por parte del 5stado de una porcin 9del
territorio a los grupos armados irregulares & por consiguiente de3ar4a en el
abandono a sus moradores >uienes correr4an como parte accesoria de lo
principal acto >ue de por s4 ra&ar4a en el mbito del derec!o penal pero por
sobre todo se pone en grave peligro lo principios de mantener la unidad de la
nacin la integridad territorial & la soberan4a violando los Arts) # : D ; '
#D :; ($ <: $: '= #@# #@: de nuestra +onstitucin Nacional)9
7e otro lado el ciudadano tambi/n considera contrario a la +arta el numeral (F
del art4culo =F el cual consagra >ue 9a la cesacin de las !ostilidades las
autoridades en el poder procurarn conceder la amnist4a ms amplia posible a
las personas >ue !a&an tomado parte en el conflicto armado9) Seg-n su criterio
68
esta norma implica una impunidad inaceptable pues no importa la conducta de
los actores en conflicto 9al final de este se les dar la amnist4a ms amplia9) Se
interroga entonces el ciudadanoC
)En que quedan los crmenes atroces y de -esa humanidadS. dems
de ver asesinar a nuestros "ueces a manos de los violentos, por qu+
ahora y con un slo prrafo se les quiere maniatar para que no
cumplan con su deber !onstitucional de aplicar "usticiaS 6 porqu+
3sic4 se trata de vulnerar tan gravemente el sagrado derecho a la
"usticia del pueblo !olombianoS. dems la amnista de"a de ser una
potestad del Estado o una gracia, para convertirse en un compromiso
pactado con antelacin. Es una inhumana )patente de corso), que
permitir la realizacin de los ms espantables 3sic4 crmenes en
nuestro pas. Es la negacin de la "usticia y un acto de histrica
irresponsabilidad para con la nacin !olombiana.)
Finalmente considera el ciudadano >ue tambi/n es inconstitucional el art4culo
#D >ue consagra >ue 9la poblacin civil & las personas civiles gozarn de
proteccin general contra los peligros procedentes de operaciones militares9)
Seg-n su criterio 9en la prctica los combatientes & terroristas sern en realidad
poblacin civil usando de ella & eBponi/ndola gravemente a sufrir las
consecuencias del enfrentamiento9) 5n efecto seg-n el intervinienteC
)Es interesante comprobar que el protocolo 22, -ey &=&T':,, no
obliga o impulsa a los grupos armados irregulares a diferenciarse de
la poblacin civil, al igual que el Protocolo 2. -o que en la prctica
pone en grave peligro la vida de los civiles no combatientes y por
tener el carcter de -ey, atenta gravemente contra la vida, honra,
bienes, derechos y libertades y por lo tanto no sirve a la comunidad
ni asegura la convivencia pacfica ni la vigencia de un orden "usto y
mucho menos garantiza el respeto a la dignidad humana. Por lo tanto
viola los rts. & y ? de la !onstitucin /acional.)
G.). Inte0*enci,n 'e .a Co6i+i,n An'ina 'e A-0i+ta+ Secciona. Co.o61iana
*os ciudadanos +arlos ,odr4guez 2e34a & .os/ 2anuel Barreto integrantes de
la +omisin Andina de .uristas Seccional +olombiana intervienen en el
proceso para defender la constitucionalidad del Protocolo II por cuanto
consideran >ue este instrumento protege la dignidad !umana en situaciones de
conflicto armado & puede servir al acercamiento de las guerrillas & el 5stado en
un eventual proceso de paz todo lo cual 9coincide con los principios & derec!os
consagrados en la +onstitucin9)
Seg-n su criterio las reglas del Protocolo II son obligatorias en +olombia
incluso antes de >ue se perfeccione la ratificacin de este instrumento
internacional 9debido a >ue su fuerza vinculante se deriva simplemente del
!ec!o de !acer parte del cdigo m4nimo aplicable en los conflictos armados
internos & eBternos universal e inveteradamente aceptado por las naciones es
decir el ius gentium9) Pero eso no significa en manera alguna seg-n los
69
intervinientes >ue la aprobacin de este tratado no tenga importancia por
cuanto de esa manera se 9consolida la fuerza normativa & pol4tica del derec!o
internacional !umanitario9) Adems esta aprobacin del Protocolo II & su
revisin constitucional permiten avanzar en la definicin de los alcances del
derec!o internacional !umanitario en +olombia) 5n efecto seg-n estos
ciudadanosC
)l comparar el texto de la -ey &=& de &'':, que aprueba el
Protocolo 22 adicional a los !onvenios de Binebra, con el texto de la
!arta .undamental, corresponde a la !orte !onstitucional explicitar
en detalle el contenido de este tratado internacional con el fin de
garantizar a las personas la mxima proteccin que puede ofrecerles
el derecho internacional humanitario en caso de conflicto armado
interno. El Guez de constitucionalidad, en las circunstancias
histricas que hoy se viven en !olombia y en desarrollo del deber de
las autoridades de velar por los derechos de todas las personas
residentes en el pas, est llamado a realizar una labor de
interpretacin que permita que el Protocolo 22 sea adoptado con
todas sus consecuencias.)
7e otro lado estos ciudadanos consideran >ue es de especial inter/s 9la
cuestin de la responsabilidad de los grupos guerrilleros por la violacin del
derec!o internacional !umanitario9 puesto >ue si no se garantiza 9el respeto de
la normatividad !umanitaria por uno de los bandos en conflicto su contenido
estar4a su3eto a una escasa aplicacin9) Sin embargo estos ciudadanos aclaran
>ue 9ello no se debe a >ue la obligatoriedad del Protocolo II est/ su3eta a la
reciprocidad de las partes sino al !ec!o de >ue en cuanto las partes tienen
pretensiones pol4tico-militares ambas tienen una misma responsabilidad por la
violacin del protocolo II)9 Por ello) los intervinientes consideran >ue las
obligaciones del Protocolo cubren tambi/n a las organizaciones insurgentes)
Seg-n su criterioC
) pesar de que la guerrilla diga por principio desconocer el r+gimen
legal vigente, no puede sustraerse a las normas consuetudinarias
humanitarias internacionales, expresin de la cual es la codificacin
realizada en el Protocolo 22. !on todo, los distintos grupos
guerrilleros han aceptado expresamente en distintas ocasiones
someterse a los preceptos del derecho humanitario. Ello debe
hacerse de manera incondicional, es decir, sin evitar las obligaciones
que se derivan de la totalidad de su contenido, sin acudir a
interpretaciones a"enas al sentido que la ha ido dando su aplicacin
universal, y sin su"etar sus deberes al respeto por el contrario de las
normas humanitarias.)
Finalmente seg-n los ciudadanos la aprobacin del Protocolo II en virtud del
deber de garant4a de los derec!os !umanos consagrados en la +onstitucin
implica una adecuacin de parte de la normatividad interna a los principios
contenidos en este instrumento internacional) Por ello consideran >ue 9la +orte
+onstitucional puede !acer un llamado al +ongreso & al 2inisterio de 7efensa
70
entre otras instancias para >ue a3usten la legislacin vigente a las
consecuencias de la incorporacin de este tratado9)
G.5. Inte0*enci,n 'e .a Con7e0encia E&i+co&a. 'e Co.o61ia.
5l ciudadano Pedro ,ubiano Senz Presidente de la +onferencia 5piscopal de
+olombia interviene en el proceso con un eBtenso escrito destinado a defender
la constitucionalidad del Protocolo II)
5l ciudadano comienza por se6alar >ue seg-n lo !a indicado la +onferencia
5piscopal desde noviembre de #'$' 9el 7erec!o de 0entes rige aun sin
necesidad de ser reconocido por un ordenamiento legal alguno9) 5ste criterio
seg-n el interviniente coincide con la sentencia +-(<;A': por lo cual es l4cito
concluir >ue el Protocolo II es actualmente 9aplicable en +olombia no en virtud
de estar vinculada la Nacin al teBto positivo cuanto de encontrarse sometida a
esos principios >ue !acen parte del 7erec!o natural de gentes & de los cuales el
Protocolo II es una eBpresin formal & positiva9)
5sta conclusin deriva adems de la plena coincidencia entre el tratado ba3o
revisin & la +onstitucin ) As4 seg-n el prembulo del Protocolo II el 7erec!o
internacional !umanitario se basa en el respeto a la persona !umana en caso de
conflicto armado & seg-n la +arta la ,ep-blica de +olombia est 9fundada en
el respeto de la dignidad !umana9 "art) #F +)P)%) 9I+mo podr4a -se interroga el
ciudadano- plantearse una oposicin entre el Protocolo II & la *egislacin
interna incluida la +artaJ9
Igualmente las relaciones eBteriores de +olombia se fundamentan en el
reconocimiento de los principios de 7erec!o internacional "art) 'F +)P)%)
9I+mo podr4a plantearse -se interroga nuevamente el interviniente- un
conflicto entre los principios del 7erec!o de gentes codificados en el Protocolo
II & la legislacin interna >ue eBpresamente reconoce a nivel constitucional la
vigencia del 7erec!o internacional !umanitario "cfr) art) :#; : +)P)%J9
7e otro lado seg-n el ciudadano el Protocolo II incorpora la llamada +lusula
2artens seg-n la cual 9para los casos no previstos en el 7erec!o vigente la
persona !umana permanece ba3o la salvaguardia de los principios del 7erec!o
de gentes >ue resultan de los usos establecidos entre las naciones civilizadas
del principio de !umanidad & de las eBigencias de la conciencia p-blica9) 5sto
significa seg-n el ciudadano ,ubiano Sa/nz >ue incluso si se admitiera >ue el
Protocolo II no es derec!o positivo vigente en +olombia de todos modos 9la
persona !umana se encuentra salvaguardada en el conflicto interno >ue padece
nuestro pa4s por los principios de !umanidad >ue tal tratado reconoce9)
5sta clusula 2artens es adems congruente con el art4culo '; constitucional
&a >ue /ste 9constitu&e un eBpreso reconocimiento & aceptacin
constitucionales de todos los derec!os >ue son in!erentes a la persona !umana
est/n o no reconocidos positivamente & teniendo presente >ue el 7erec!o
internacional !umanitario es el reconocimiento de un m4nimo de tales derec!os
para los conflictos armados se puede vlidamente concluir >ue la +onstitucin
71
reconoce & acepta los principios contenidos en el Protocolo II a pesar de no
encontrarse /ste en cuanto tratado vigente para +olombia)9
?odo esto lleva al ciudadano a se6alar >ue en +olombia opera una
incorporacin automtica del derec!o internacional !umanitario & a sugerir >ue
estas normas tienen rango supraconstitucional por lo cual la funcin del 3uez
constitucional en este caso no es tanto la de eBaminar la conformidad del
Protocolo con la +onstitucin pues en este espec4fico caso 9la guarda de la
integridad & supremac4a de la +onstitucin consistir en interpretarla de una
manera tal >ue no resulte incompatible con el Protocolo II9)
*uego de este estudio de la 3erar>u4a de las normas !umanitarias en el derec!o
colombiano el ciudadano ,ubiano Senz procede a analizar la evolucin del
derec!o internacional !umanitario & su congruencia con las doctrinas catlicas
sobre la guerra) As4 seg-n su criterio la Iglesia +atlica reconoce >ue 9la
guerra no !a sido desarraigada de la !umanidad -& >ue- mientras eBista el riesgo
de una guerra & falte una autoridad internacional competente & provista de
medios eficaces no se podr negar una vez agotados todos los recursos
pac4ficos de la diplomacia el derec!o de leg4tima defensa a los gobiernos9) Sin
embargo prosigue el ciudadano 9la Iglesia amonesta gravemente sobre este
recursoC 9sepan los !ombres de !o& >ue !abrn de dar mu& seria cuenta de sus
acciones b/licas9 & >ue 9se !an de considerar con rigor las condiciones estrictas
de una legtima defensa mediante la fuerza militar9)
Posteriormente el ciudadano estudia el contenido material del Protocolo II &
se6ala >ue /ste debe ser interpretado no como un teBto aislado sino en armon4a
con los principios de derec!o !umanitario tal & como lo recuerda la +lusula
2artens) 5n efecto seg-n el ciudadano ,ubiano Sa/nz el Protocolo II 9se
compone de un Prembulo & :$ art4culos un n-mero significativamente menor
en comparacin con el Protocolo I & los cuatro +onvenios de 0inebra) 5ste
!ec!o reafirma la naturaleza de m4nimos esenciales >ue tienen las garant4as
recogidas en el Protocolo & su condicin de no agotar todos los principios de
!umanidad aplicables en los conflictos internos)9
5l ciudadano estudia entonces el problema de la aplicacin material del
Protocolo II) As4 recuerda >ue si bien en el derec!o clsico de la guerra el
reconocimiento de beligerancia constitu4a una condicin para la aplicacin de
las normas !umanitarias esto !a cambiado &a >ue el art4culo DF com-n a los
+onvenios de 0inebra de #';' establece >ue 9se aplica automticamente el
7erec!o Internacional en casos de conflicto armado no internacional9 sin >ue
sea 9necesario el reconocimiento de beligerancia9) 5sto significa entonces >ue
la declaratoria de beligerancia es una institucin desueta)
Sin embargo seg-n el ciudadano ,ubiano Senz 9el Protocolo II cu&a
intencin original era desarrollar el art4culo DF com-n a la culminacin de la
+onferencia 7iplomtica t/rmino siendo desarrollo parcial & restrictivo)9 5n
efecto seg-n este ciudadanoC
72
)8ientras el artculo $9 com*n se refiere, sin ms, a los conflictos
armados no internacionales, el Protocolo establece una serie de
condicionesH
, que el conflicto se desarrolle en el territorio de una lta Parte
contratante.
, que ocurra entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes
o grupos armados organizados.
, que esos grupos armados organizados tengan una direccin de un
mando responsable,
, que esos grupos e"erzan sobre una parte de dicho territorio un
control tal que les permita realizar operaciones militares sostenidas y
concertadas y aplicar el presente Protocolo.)
7e otro lado el ciudadano ,ubiano Senz muestra >ue la soberan4a del 5stado
colombiano no se ve afectada por la aplicacin del Protocolo II puesto >ue /ste
establece >ue ninguna de sus disposiciones puede ser utilizada con la finalidad
de >ue un 5stado intervenga en los asuntos de otros o >ue se menoscabe 9la
soberan4a de un 5stado o la responsabilidad >ue incumbe al gobierno de
mantener o restablecer la le& & el orden en el 5stado o de defender la unidad
nacional & la integridad territorial del 5stado por todos los medios leg4timos9)
?odo esto armoniza con el art4culo 'F de la +arta >ue fi3a como fundamento de
las relaciones eBteriores entre otros la soberan4a nacional & el respeto a la
autodeterminacin de los pueblos)
Procede entonces el ciudadano a analizar los art4culos ;F al #$ >ue consagran
las formas de proteccin a la poblacin no combatiente & muestra >ue todas
ellas son perfectamente congruentes con los valores principios & derec!os
consagrados en la +onstitucin)
As4 el art4culo art4culo ;F obliga a las partes en conflicto a distinguir entre
combatientes & no combatientes a fin de proteger a estos -ltimos) Seg-n el
ciudadano este trato diferente es constitucional pues 9>uienes no combaten
directamente en razn de esa condicin f4sica se encuentran en una
circunstancia de debilidad manifiesta9 por lo cual ser4a in3usto no distinguir
entre unos & otros) Adems todas las protecciones de este art4culo coinciden
con normas constitucionales)
Igualmente los art4culos (F & =F protegen a las personas privadas de la libertad
o >ue van a ser ob3eto de un 3uicio penal por medio de una serie de garant4as
>ue seg-n el ciudadano ,ubiano Senz son una eBpresin del respeto a la
dignidad de la persona !umana & a varios de sus derec!os inalienables como la
vida la libertad religiosa & de eBpresin la salud la seguridad la intimidad
derec!os >ue ampliamente tutela nuestro ordenamiento constitucional)
5l t4tulo III protege a los !eridos enfermos & nufragos & 9constitu&e -seg-n el
interviniente- una aplicacin del principio constitucional de la solidaridad
"prembulo% de los deberes de solidaridad & !umanidad "art) '(:%K as4 mismo
una garant4a espec4fica al derec!o a la salud "art) ;'% del derec!o fundamental
de libertad religiosa "art) #'% & de la inviolabilidad del secreto profesional "art)
<;%)9
73
5l t4tulo I8 regula uno de los aspectos esenciales del derec!o !umanitario pues
protege a la poblacin civil lo cual encuentra seg-n el interviniente perfecto
sustento constitucional) 5s cierto se6ala el ciudadano >ue no siempre es fcil
9distinguir la poblacin civil de los combatientes en el caso de un conflicto
armado interno -como el >ue sufre +olombia-9 pero eso no 3ustifica las acciones
in!umanas cometidas contra poblaciones inermes puesto >ue si bien la
distincin se torna ms dif4cil no obstante no es imposible) 5n efecto seg-n el
ciudadano ,ubiano SenzC
)En los instrumentos positivos de 5erecho 2nternacional Kumanitario
no existe una definicin de qu+ es la poblacin civil. 1in embargo,
puede ser ilustrativo del pensamiento de la !onferencia 5iplomtica
sobre la @eafirmacin y 5esarrollo del 5erecho 2nternacional
Kumanitario plicable en los !onflictos rmadosH el artculo ?# del
proyecto de Protocolo 22, que fue inicialmente aprobado en la
primera sesin de &'=:, pero que no lleg a ser parte del texto final.
0al proyecto establecaH
&. Es considerado como civil toda persona que no es miembro de las
fuerza armadas o de un grupo armado organizado.
?. -a poblacin civil comprende a todas las personas civiles.
$. -a presencia en el seno de la poblacin civil de personas aisladas
que no responden a la definicin de persona civil, no priva a esta
poblacin de su cualidad.
:. En caso de duda, la persona ser considerada como civil).
5sta proteccin de la poblacin civil implica tambi/n la proteccin de los bienes
civiles) Por ello seg-n el ciudadano ,ubiano Senz era desafortunada la
reserva del Senado >ue fue rec!azada por la +mara de ,epresentantes seg-n
la cual 9incluso contra la naturaleza de las cosas & los criterios ob3etivos
se6alados el 0obierno nacional tuviera la facultad de fi3ar sub3etiva & por ende
en algunos casos arbitraria >ue es un ob3etivo militar)9
5sta proteccin a la vida & a la poblacin civil es tan fuerte en el Protocolo II
>ue no se pueden atacar incluso si son ob3etivos militares ciertas instalaciones
>ue contengan fuerzas peligrosas >ue puedan causar p/rdidas importantes en la
poblacin civil) 9Obs/rvese nuevamente -se6ala el ciudadano- como en este
caso en consonancia con art4culo (F de la +arta la razn de !umanidad
-proteger las vidas- prima sobre las razones de 5stado -naturaleza de ob3etivo
militar de una obra-)9
Posteriormente el ciudadano ,ubiano Senz analiza la proteccin contra el
desplazamiento forzado >ue constitu&e seg-n su criterio un elemento de gran
importancia en +olombia) 5n efectoC
)El Episcopado colombiano en la reciente investigacin )5erechos
Kumanos y 5esplazamiento 2nterno en !olombia), de cuyo informe
final se anexa copias oficiosas, mas no oficiales por encontrarse en
74
prensa, ha constatado la gravedad de esta problemtica en el actual
conflicto armado colombiano.
-a investigacin ha concluido que en nuestro pas existen entre
#::.><& y (?=.=?< personas desplazadas por razones de violencia en
los *ltimos diez a7os, lo que en promedio significa &<>.$<& hogares,
aproximadamente el ?U del total de la poblacin. Es decir, en los
*ltimos diez a7os uno de cada (< colombianos fue obligado a migrar
por factores violentos.
El =&U de las personas forzosamente desplazadas son "venes
menores de ?# a7os y el ?:U de los hogares tenan a mu"eres por
cabeza de familia, de ellas $'.$&( haban perdido en forma violenta a
sus esposos o hi"os con anterioridad al desplazamiento. Lnos &#=<
hu+rfanos ni7os o "venes abandonados han asumido la
responsabilidad del n*cleo familiar.
-a investigacin concluy que )la principal causa del desplazamiento
en !olombia tiene relacin con la violencia poltica generada a
partir del conflicto armado interno que enfrenta el Estado con grupos
insurgentes, con la consiguiente violacin de los derechos humanos y
las transgresiones al derecho internacional humanitario). 0eniendo
presente que en $?U el desplazamiento obedece a la accin de dos o
ms actores armados, se concluy que la guerrilla era responsable
del $&.>=U de las migraciones forzosas, los paramilitares del
?&.<>U, las milicias populares del $.>:I y por parte de las fuerzas
del Estado, que las .uerzas 8ilitares eran responsables del &'.#(U,
la Polica del #,:? y el 51 del &.#>U..
En cuanto a los hechos violentos que obligan al desplazamiento
forzoso, la investigacin del Episcopado concluy que el :(U
provena de amenazas 3de muerte4, el &(.':U de homicidios, el
&&.?:U de atentados, el (.&?U de desalo"os, el :.=(U de torturas, el
$.(# de coacciones y el ?.<#U de bombardeos.
Finalmente el ciudadano analiza el art4culo #$ del convenio seg-n el cual
entidades como la +ruz ,o3a pueden ser utilizadas para la proteccin de las
v4ctimas) Seg-n su criterio este art4culo 9establece un ofrecimiento mas no una
imposicin >ue va&a en contra la soberan4a nacional)9 Pero lo cierto es >ue
estos 9organismos de socorro como el suministro de v4veres por parte de ellos
lo mismo >ue las iniciativas de la poblacin civil para recoger & cuidar los
!eridos enfermos & nufragos constitu&en un leg4timo e3ercicio del deber
constitucional de Gobrar conforme al principio de solidaridad respondiendo con
acciones !umanitarias ante situaciones >ue pongan en peligro la vida o la salud
de las personasG) "art) '(%9)
A partir de todo lo anterior el ciudadano ,ubiano Senz considera >ue la +orte
no slo debe declarar eBe>uible el Protocolo II sino >ue se debe abstener 9de
formular interpretacin restrictiva alguna >ue pueda fundar reserva o
declaracin al momento de la ad!esin)9 Adems solicita a esta +orporacin
75
9>ue en la parte resolutiva eBpresamente declare >ue los principios !umanitarios
contenidos en el Protocolo II vinculan actualmente a la ,ep-blica sin >ue obste
para ello la circunstancia de no encontrarse perfeccionado para la nacin el
correspondiente v4nculo 3ur4dico internacional)9
G.@. Inte0*enci,n 'e. Docto0 Ci0o An3a0ita Ba0,n
5l ciudadano +iro Angarita Barn interviene en el proceso para defender la
constitucionalidad del Protocolo II)
+omienza este ciudadano por se6alar >ue conforme a los criterios
desarrollados por la +orte +onstitucional en la sentencia +-(<;A': el derec!o
internacional !umanitario 9no es otra cosa >ue la codificacin del n-cleo
inderogable de normas m4nimas de !umanidad >ue rigen en los conflictos
armados & >ue como tales constitu&en un valioso instrumento 3ur4dico para
lograr la efectividad plena del principio de la dignidad !umana aun en las ms
dif4ciles & !ostiles circunstancias vale decir precisamente cuando es ob3eto del
ms abierto desaf4o a su vigencia & concrecin)9 5n efecto este derec!o
recuerda a los actores armados en conflicto 9la eBistencia de su n-cleo
inderogable de normas m4nimas de !umanidad >ue rigen & ad>uieren toda su
vigencia en los conflictos armados como >uiera >ue ellas son tambi/n
instrumentos de salvaguardia & efectividad de la dignidad !umana)9
?odo esto eBplica entonces seg-n este ciudadano el carcter
supraconstitucional del derec!o !umanitario as4 como su automtica
incorporacin al ordenamiento colombiano tal & como lo se6al la +orte
+onstitucional en la precitada sentencia)
Posteriormente el ciudadano Angarita Barn analiza el contenido material del
tratado ba3o revisin con el fin de mostrar su conformidad con la +arta) Seg-n
su criterioC
H!uando el prembulo del Protocolo 22 consagra que en los casos no
previstos por el derecho vigente la persona humana queda ba"o la
salvaguardia de los principios de la humanidad y de las exigencias
de la conciencia p*blica, hace efectivo ni ms ni menos que el
principio de respeto pleno de la dignidad humana 3!P. rt. &4 que
tan fecundos desarrollos ha venido teniendo en la "urisprudencia de
la !orte a partir de la vigencia de la !onstitucin de &''&.
El mbito de aplicacin personal del Protocolo 22 se ci7e
estrictamente a las, exigencias propias del derecho a la igualdad
3!P. rt. &$4.
El Protocolo 22 respeta igualmente la soberana de los Estados que,
como es bien sabido, es el fundamento de las relaciones exteriores de
!olombia 3!PTrt. '4.
76
-as garantas fundamentales, del trato humano as como las normas
a dar proteccin y asistencia a los heridos, enfermos y nufragos
coinciden materialmente con regulaciones de nuestra !arta vigente
tales, como los artculos &&, :' y ?&:.
-a proteccin de la poblacin civil que dicho Protocolo establece es
no slo la expresin y compromiso con la vida y salud sino tambi+n
manifestacin concreta del significado y proteccin de la dignidad
humana en el mbito de los conflictos armados. En consecuencia,
responde a los mismos principios y valores que el !onstituyente de
&''& plasm en los artculos & y &&.
-a proteccin de los bienes culturales y de los lugares de culto que
establece el protocolo 22 obedece en lo fundamental a los propsitos
de salvaguardar el patrimonio cultural y la libertad de cultos que
nuestra !arta vigente ha recogido en sus artculos >, =< y &'.
0odas las anteriores razones muestran la plena compatibilidad entre
las normas del Protocolo 22 y la !onstitucin de &''&.H
Finalmente el ciudadano considera >ue eBiste identidad entre la filosof4a
contenido & propsito de los Protocolos I & II de 0inebra por lo cual 9es claro
>ue al Protocolo II le son aplicables en lo fundamental las mismas conclusiones
a >ue lleg la +orte +onstitucional cuando profiri su pronunciamiento de
eBe>uibilidad del protocolo I9 conclusiones >ue seg-n su criterio deben
entonces ser reiteradas en este caso)
G.>. Inte0*enci,n 'e. Docto0 Ao+H E'-a0'o U6aIa Men'oCa.
5l ciudadano .os/ 5duardo Lma6a 2endoza interviene en el proceso para
defender la constitucionalidad del Protocolo II)
5l ciudadano comienza por efectuar un anlisis del Protocolo II & del derec!o
internacional !umanitario con el fin de destacar >ue esa normatividad !a
recibido amplia aceptacin a nivel mundial) As4 en particular el ciudadano cita
un documento del +I+, "+omit/ Internacional de la +ruz ,o3a% seg-n el cualC
)l &# de "unio de &''$, los !onvenios de Binebra de &':' haban
sido ratificados por &>& Estados, es decir, la casi totalidad de la
comunidad internacional. !iento %einticinco Estados eran Partes en
el primer Protocolo adicional a los !onvenios de Binebra y &&( en el
segundo. 0reinta y seis haban ratificado la !onvencin de &'><
sobre prohibiciones o restricciones del empleo de ciertas armas
convencionales y >? la !onvencin de &'#: para la proteccin de los
bienes culturales.)
Posteriormente el ciudadano Lma6a 2endoza estudia el valor de esa
normatividad internacional en el ordenamiento colombiano & considera con
base en la sentencia +-(<; de #'': de la +orte +onstitucional & las doctrinas
77
de la +orte Internacional de la 1a&a >ue las normas del protocolo II recogen
principios del derec!o consuetudinario de los pueblos por lo cual ellas son
obligatorias en +olombia incluso antes de la aprobacin formal de este
instrumento internacional)
Finalmente el ciudadano interviniente analiza la constitucionalidad material del
tratado ba3o revisin & conclu&e lo siguienteC
)!oincide totalmente el instrumento internacional con la
!onstitucin Poltica, tal como Lstedes lo consideraron en su
momento acerca, del Protocolo 2, como quiera que est orientado el
que ahora se somete a examen, a proteger la integridad de la
poblacin civil y salvaguardar la dignidad humana en las
circunstancias de una guerra, existiendo al tiempo todo un con"unto
de principios en el que, artculo tras artculo en ese catlogo de la
!arta, se ordena en esencia lo mismo, por e"emplo, en lo relativo a la
proteccin consignada de manera especial para los ni7os, para los
indefensos, para la conservacin de lo nuclear de la familia,
prohibi+ndose v. gr. los tratos inhumanos, degradantes o crueles y
los atentados a la vida.)
Por todo lo anterior el ciudadano considera >ue la +orte +onstitucional debe no
slo declarar la constitucionalidad del Protocolo II sino >ue adems 9debe
abogar por concreciones inmediatas en la esfera legal & de la administracin
para >ue el Protocolo II no >uede en el plano de los tantos instrumentos >ue no
realizan los principios constitucionales al no estar reglados dotados de
posibilidad con mecanismos ciertos >ue activen su naturaleza)9 5n efecto seg-n
este ciudadano gran parte de las normas de este tratado &a se encuentran en el
ordenamiento 3ur4dico colombiano por lo cual debe concluirse >ue su
realizacin prctica se debe a >ue no !a eBistido la voluntad pol4tica necesaria
para !acerlas efectivas)
). De. conce&to 'e. 0oc-0a'o0 Gene0a. 'e .a Naci,n.
5n su concepto de rigor el Procurador 0eneral de la Nacin solicita declarar
constitucional el Protocolo II as4 como la *e& #<# de #''; >ue aprueba ese
instrumento internacional)
5n primer t/rmino el Procurador considera >ue tanto la celebracin del
Protocolo como el trmite de su le& aprobatoria se !icieron de acuerdo a los
procedimientos previstos por la +onstitucin por lo cual no encuentra ninguna
tac!a de inconstitucionalidad desde el punto de vista formal)
5so permite entonces al 2inisterio P-blico entrar al anlisis material del tratado
ba3o revisin) Para ello el Procurador destaca >ue el Protocolo II !ace parte del
7erec!o Internacional 1umanitario & es un desarrollo de los +onvenios de
#';' como lo muestra el !ec!o de >ue 9no se puede ser parte en el Protocolo II
sin ser parte en los +onvenios de 0inebra)9 Por ello seg-n su criterio el
art4culo DF com-n constitu&e 9la matriz & el referente obligado & necesario para
78
la comprensin de la naturaleza & alcance de las normas del Protocolo II9)
A!ora bien dice el 2inisterio P-blicoC
)El artculo $9 com*n contiene un estatuto mnimo de 5erechos
Kumanos ,vg. de normas orientadas hacia la proteccin de la
persona humana,, que en todo caso deben ser respetados en
circunstancias de conflicto armado no internacional. En cuanto tal,
constituye ,como todo el 5erecho 2nternacional Kumanitario,, en los
t+rminos del artculo #$ de la !onvencin de %iena sobre el 5erecho
de los 0ratados, una cristalizacin convencional del ius cogens, de
manera que sus preceptivas hacen parte del 5erecho 2nternacional
Beneral ,derecho consuetudinario, y son de carcter imperativo ,vg.
no disponibles por acuerdo en contrario ni en denuncia, e imponen
obligaciones e/g0 o)nes e incondicionales, que tienen como
correlato la existencia de derechos no renunciables.)
Por ello seg-n la 8ista Fiscal debe concluirse >ue tambi/n el Protocolo II es
)ius cogens) de automtica incorporacin al derec!o interno colombiano como
lo reconoci la +orte en la sentencia +-(<;A':)
5ste carcter de ius cogens del 7erec!o Internacional 1umanitario en general
& del Protocolo II en particular comporta seg-n el Procurador 9la vinculacin
universal de sus principios & preceptivas9) 5sto eBplica 9>ue no slo el 5stado
como parte >ue es en los convenios sino tambi/n los grupos armados
organizados >ue le disputan el poder est/n obligados a respetarlos)9 5sto
obviamente no eBclu&e 9>ue los insurgentes !agan declaraciones unilaterales en
el sentido de comprometerse de cara a la sociedad a regir su comportamiento de
conformidad con sus normas) Antes por el contrario tales declaraciones deben
ser entendidas como deseables)9
?odo lo anterior permite al Procurador concluir >ue el Protocolo como
desarrollo del art4culo DF com-n armoniza con la +onstitucin) 5n efecto seg-n
su criterioC
)5e la misma manera que la !onstitucin colombiana de &''& es
expresin y desarrollo del principio de )la dignidad de la persona
humana) 3artculo &94, tambi+n el Protocolo 22 ,y el artculo $9
com*n, est apuntalado sobre la idea de unos mnimos humanitarios
inderogables a partir de los cuales ni siquiera en circunstancias de
guerra ,imperio de la razn instrumental, la persona humana puede
ser tratada como simple )medio) y como )ob"eto).
En id+ntica forma a como la !onstitucin !olombiana est , a trav+s
de su instauracin como derechos fundamentales 3artculo &&, &?, &:
y &=4,, orientada, de manera general, hacia la proteccin de la vida,
la integridad, la dignidad y la libertad, tambi+n el Protocolo 22 ,como
el artculo $9 com*n, se ocupa antes que nada de la defensa de la
vida, la integridad fsica y moral, la dignidad, la libertad ,por lo
menos como exclusin de la esclavitud y de la prostitucin etc.,, de
los no,combatientes ,vg. enfermos, heridos, nufragos y poblacin
79
civil, 3artculo :94. *n ms, en lo que ata7e a estos valores
fundamentales tambi+n el Protocolo 22, como la !onstitucin, hace un
+nfasis especial en la proteccin de los ni7os y de las familias
3artculo :?, :$ y ::4, as que exige la educacin y prohibe el
reclutamiento de los primeros hasta los &# a7os etc., y busca evitar la
desintegracin de las segundas, entre otras cosas, a trav+s de
gestiones para reuniones de padres e hi"os y de la regulacin de los
desplazamientos internos de poblacin etc., 3artculo :9, numeral $9 y
artculo &=4.
Kasta la propiedad privada, el patrimonio cultural y el ambiente
sano, tan caros a nuestro constitucionalismo liberal,burgu+s y
ecolgico 3artculos #>, :' y =?4, estn amparados por el Protocolo
22, en cuanto los excluye, en t+rminos generales, del concepto de
)ob"etivo militar) etc., 3artculos &:, &# y &(4.)
Sin embargo seg-n la 8ista Fiscal conviene precisar >ue las normas del
Protocolo no eBisten eBclusivamente para la !umanizacin del conflicto armado
pues 9sus dictados !umanitarios se orientan tambi/n de conformidad con la
+onstitucin "art4culos ::% !acia la promocin de la paz & lo >ue es tanto o ms
importante son proclives a las soluciones negociadas)9 5n efecto seg-n el
2inisterio P-blico el reconocimiento del derec!o !umanitario por los partidos
armados en conflicto 9implica &a de por s4 un principio de relativizacin de las
enemistades) Al fin & al cabo el reconocimiento rec4proco de la !umanidad
-vg) de la dignidad de la persona !umana etc)- entre los enemigos representa la
condicin m4nima de posibilidad para >ue se establezca entre ellos el dilogo
as4 >ue se pueda poner en marc!a eventualmente una negociacin de paz)9
5sta preferencia estructural del derec!o !umanitario por las soluciones
negociadas se ve confirmada por un anlisis de su !istoria tanto a nivel
internacional como en +olombia) Sin embargo precisa el Procurador 9ello no
significa por supuesto >ue slo resulte aplicable en escenarios de negociacin
sino slo >ue constitu&e un instrumento mu& -til en circunstancias en >ue las
partes en conflicto por una u otra razn se encuentran dispuestas a buscar una
salida negociada a la conflagracin)9
Seg-n la 8ista Fiscal el Protocolo II no vulnera la soberan4a nacional ni
e>uivale a un reconocimiento de beligerancia de los grupos insurgentes) *os
temores en este campo derivan de confusiones & e>u4vocos sobre la nocin de
beligerancia pues desde los +onvenios de #';' es claro >ue la aplicacin de
las normas !umanitarias 9de3a de estar condicionada al reconocimiento de un
estatuto de beligerancia9) 5sto es a-n ms claro seg-n el Procurador si se tiene
en cuenta >ue 9tanto el art4culo DF com-n a los ; convenios de 0inebra de #';'
como el art4culo DF del Protocolo II son eBpl4citos & claros en lo >ue ata6e a su
determinacin de >ue su vigencia no var4a el status 3ur4dico de las partes & de
>ue sus disposiciones no podrn ser invocadas para menoscabar la soberan4a ni
para 3ustificar ning-n tipo de intervencin)9
*o >ue s4 es indudable seg-n la 8ista Fiscal es >ue el 7erec!o Internacional
1umanitario implica en armon4a con la +onstitucin un cambio de perspectiva
80
de la idea de soberan4a la cual &a no es absoluta pues est relativizada &
limitada por los derec!os de las personas) 5s ms seg-n el ProcuradorC
) diferencia de lo que sucede con el derecho p*blico interno, en
general, y con el derecho penal interno, en particular, los cuales
suelen refle"ar el punto de vista anacrnico y vertical de la soberana
del Estado, el Protocolo 22, adopta ms bien el punto de vista
horizontal de la soberana popular y de la sociedad civil ,en cuanto
poblacin civil,. Ello, por supuesto, tiene profundas implicaciones
"urdicas, en la medida en que comporta la adopcin de una
perspectiva ms bien equidistante y sim+trica respecto de los partidos
armados en conflicto en lo que ata7e a la calificacin y el
"uzgamiento de los crmenes contra el 5erecho 2nternacional
Kumanitario.
Esta perspectiva humanitaria y descentrada respecto de la idea
obsoleta de una soberana del Estado ,que no del Pueblo vg. de la
sociedad,, involucra por supuesto, un cuestionamiento de la misma,
pero se trata, como ya se expres de un cuestionamiento
perfectamente congruente con los nuevos desarrollos constitucionales
en la materia.H
?ampoco considera el Procurador >ue la presencia de entidades neutrales como
la +ruz ,o3a Internacional sea un riesgo para la soberan4a colombiana puesto
>ue es discrecional del 5stado solicitar o no sus servicios) 5s ms las gestiones
de estas entidades suelen ser tan importantes >ue sin ellas 9puede volverse 4rrita
la vigencia del 7erec!o Internacional 1umanitario9) Adems m-ltiples
eBperiencias ense6an >ue su participacin 9en tareas de 8eedur4a sobre el
cumplimiento de las normas !umanitarias puede revestir una importancia
capital en escenarios de negociaciones de paz)9
Posteriormente el Procurador analiza el rango del Protocolo II en el es>uema
constitucional colombiano) Seg-n su criterio es claro >ue conforme a los
art4culos 'F :#; & 'D de la +arta este tratado ocupa un rango preferente en el
orden 3ur4dico colombiano) Sin embargo considera >ue dic!a prevalencia no
puede ser interpretada como una suerte de supra-constitucionalidad) 5n efecto
seg-n la 8ista FiscalC
)-a armonizacin del artculo '$ con las exigencias del artculo :9
constitucional sobre la prevalencia de la !arta .undamental sobre
toda otra norma conduce ms bien a la necesidad de postular una
integracin horizontal 3bloque de constitucionalidad4 entre los
tratados internacionales sobre derechos humanos y las disposiciones
de la !onstitucin, sobre el horizonte de un modelo dualista
moderado de articulacin entre el 5erecho 2nternacional y el
5erecho !onstitucional. /tese, en este mismo sentido, cmo las
normas constitucionales sobre reforma de la !arta no tienen prevista
la posibilidad de que el Bobierno o el !ongreso, de manera separada
o de consumo, realicen reformas constitucionales mediante la
aprobacin y ratificacin de tratados internacionales.)
81
*uego del anterior eBamen de la naturaleza & constitucionalidad del Protocolo
II el Procurador estudia los problemas de su aplicacin & aplicabilidad al
conflicto interno colombiano)
As4 la 8ista Fiscal analiza las condiciones previstas por el art4culo #F &
considera >ue los grupos guerrilleros colombianos actuales en general las
cumplen) 7e un lado los alzados en armas tienen un mando responsable &
capacidad para realizar operaciones sostenidas & concertadas como lo
demuestra 9la eBistencia de una direccin capaz de planear & de desarrollar
ofensivas militares en una amplia & dispersa base territorial a trav/s de sus
distintos frentes)9 Seg-n su criterio 9la regionalizacin creciente -vg)
fragmentacin- del movimiento guerrillero & la autonom4a relativa de sus frentes
-sobre todo de los ms bandolerizados- no constitu&e todav4a un argumento
contra la evidencia de >ue las guerrillas colombianas tienen una comandancia
nacional relativamente efectiva)9
7e otro lado seg-n el Procurador la eBigencia de control territorial debe ser
interpretada de manera amplia & no de acuerdo al paradigma de la guerra
clsica entre los 5stados puesto >ue el Protocolo II fue concebido para
conflictos dentro de los 5stados) 5n tales circunstancias se6ala la 8ista FiscalC
)1upuesto que el Protocolo 22 existe para ser aplicado, acaso resulta
necesario entender que el dominio territorial al cual aluden sus
dictados puede ser un dominio territorial nmada, vale decir, un
dominio territorial edificado sobre la libre conservacin de las vas
de circulacin y sobre el control social ,vg. sobre la consolidacin
de un adentro y un afuera sociales,. -o anterior implica la
aceptacin de que los dominios territoriales guerrilleros son
porosos y aun, intermitentes.
En cualquier caso no cabe duda de que la guerra de guerrillas
colombiana sigue siendo todava, a pesar de la creciente insercin
urbana y aun, a pesar de la creciente bandolerizacin de los grupos
insurgentes, una guerra orientada por un proyecto estrat+gico de
)sustitucin de Estado), as que procede ,por lo menos en principio,
a trav+s de la construccin, consolidacin y ampliacin progresiva
de dominios territoriales. !on otras palabras, la guerra colombiana
de guerrillas es, dominantemente, guerra por el dominio del espacio,
y en ning*n caso, como el terrorismo estrat+gico, guerra por el
dominio del pensamiento. -a circunstancia de que la debilidad
relativa de la guerrilla frente al Estado determine que los
insurgentes hayan debido limitar sus aspiraciones de dominacin
territorial a ciertas regiones no constituye un argumento contra las
observaciones anteriores.)
5n todo caso considera el Procurador >ue los re>uisitos de aplicabilidad del
art4culo #F son eBigencias mBimas >ue pueden ser renunciadas por los 5stados
puesto >ue este tratado es un desarrollo & complemento del art4culo DF com-n a
los +onvenios de 0inebra de #';' & /ste fue concebido como 9un m4nimo
82
!umanitario aplicable a todo conflicto armado no internacional >ue superara por
sus caracter4sticas e intensidad los simples disturbios & tensiones interiores9)
Puede entonces el 5stado aplicar este instrumento internacional sin >ue se
cumplan las eBigencias mBimas del art4culo #F 9cuando est/ en su intencin
aplicar los m4nimos !umanitarios contenidos en el art4culo DF com-n &
desarrollados en el Protocolo II)9
5l Pocurador tambi/n considera >ue es constitucional la posibilidad de
desarrollar las normas !umanitarias por medio de acuerdos especiales entre las
partes contendientes tal como lo prev/ el art4culo DF com-n) 5n efecto seg-n
su criterio estos acuerdos no pretenden autorizar transgresiones a los m4nimos
!umanitarios sino >ue reconocen >ue de facto 9dic!as transgresiones
constitu&en el pan de cada d4a de manera >ue resulta sensato & acorde con la
idea de 1umanidad asumir compromisos con /nfasis especiales en la
perspectiva de >ue cada vez sean menos & ms restringidos los mbitos & los
tipos de la barbarie)9 5sto no significa aclara el 2inisterio P-blico >ue tales
acuerdos sean necesarios &a >ue ideal /tico a alcanzar es 9la vigencia
incondicional & universal de las normas !umanitarias del i-+ co3en+-)9 Sin
embargo un acuerdo especial es no slo 9una clara posibilidad 3ur4dica
contemplada eBpresamente por el art4culo DF com-n9 sino >ue adems 9se trata
de una posibilidad 3ur4dico-pol4tica especialmente -til en conteBtos de
negociaciones de paz en la medida en >ue contribu&e no slo a aliviar la suerte
de las v4ctimas de la guerra sino tambi/n a favorecer consensos & a acrecentar
la confianza rec4proca entre los enemigos)9
Finalmente para el Procurador las normas del Protocolo son en los t/rminos
del art4culo $( de la +onstitucin de aplicacin inmediata de manera >ue no
re>uieren de reglamentacin adicional para su aplicacin por parte de todas las
autoridades) Sin embargo ello 9no obsta por supuesto para >ue el +ongreso de
la ,ep-blica si lo tiene a bien & con miras a precisar me3or el contenido & el
alcance de la pro!ibiciones establecidas en los :$ art4culos >ue constitu&en el
Protocolo II reglamente & desarrolle por v4a legislativa los tipos penales
correspondientes)9 5llo plantea el problema de a >uien debe corresponder en el
5stado la sancin de las infracciones contra el derec!o !umanitario) Seg-n la
8ista Fiscal corresponde ms al esp4ritu del 7erec!o Internacional
1umanitario entregar tal competencia a los 3ueces civiles) 5n efecto seg-n el
ProcuradorC
) diferencia de la Gusticia castrense, la cual est condenada casi
ineluctablemente a la condicin de )"uez y parte) en el conflicto
armado, la "usticia civil puede fungir como una suerte de terceros
neutral frente a los partidos armados en conflicto. El "uez civil,
mucho me"or que el "uez militar, puede ser pensado como un
representante del punto de vista equidistante y sim+trico de la
sociedad civil frente a los enemigos militares propiamente dichos.
/tese, en este contexto, cmo una de las peculiaridades del 5erecho
2nternacional Kumanitario, en general, es la de que restringe el
concepto de enemigo, exclusivamente a los enemigos armados. En tal
sentido y desde su perspectiva humanitaria, tanto la idea de la lucha
83
de clases como )guerra) de clases, propia de un -eninismo hirsuto
que mira en el )burgu+s) a un enemigo militar, como la llamada
)5octrina de 1eguridad /acional) con su idea de que tambi+n las
bases sociales y polticas de los grupos guerrilleros, como parte que
son de la )subversin legal), son tambi+n enemigos militares, ,vgr.
ob"etivos militares constituyen patologas ideolgicas insostenibles.)
II- #UNDAMENTO AURBDICO
Co6&etencia ? .o+ a.cance+ 'e. cont0o. 'e .a Co0te.
#- *a +orte +onstitucional es competente para la revisin del 9Protocolo
Adicional a los +onvenios de 0inebra del #: de agosto de #';' relativo a la
proteccin de las v4ctimas de los conflictos armados sin carcter internacional
"Protocolo II%9 & de su le& aprobatoria conforme al ordinal #@ del art4culo :;#
de la +arta) M como lo !a se6alado en repetidas ocasiones esta +orporacin
/ste es un control previo completo & automtico de constitucionalidad del
pro&ecto de tratado & de su le& aprobatoria por razones de fondo & tambi/n de
forma) 5sto significa >ue el control de la +orporacin versa 9sobre el contenido
material normativo del tratado as4 como sobre el de le& aprobatoria tanto por
razones de forma como de fondo9
#
) Por eso en esta sentencia se revisar tanto
la regularidad del trmite de la le& aprobatoria como el contenido de la misma
& del Protocolo II)
2. E%a6en 7o06a. 'e .a +-+c0i&ci,n 'e. t0ata'o ? 'e. t086ite 'e .a .e? 2>2
'e 299).
:- 5l 9Protocolo Adicional a los +onvenios de 0inebra del #: de agosto de
#';' relativo a la proteccin de las v4ctimas de los conflictos armados sin
carcter internacional "Protocolo II%9 fue aprobado por consenso de los pa4ses
participantes en la +onferencia 7iplomtica sobre la ,eafirmacin & 7esarrollo
del 7erec!o Internacional 1umanitario Aplicable en los +onflictos Armados la
cual se reuni en 0inebra Suiza en cuatro per4odos de sesiones entre #'<; &
#'<< con la participacin de +olombia)
5n el eBpediente no aparece si la persona >ue actu a nombre del 5stado
colombiano & suscribi el acuerdo ten4a competencia para !acerlo) Sin embargo
obra en el mismo confirmacin presidencial del teBto del tratado ba3o eBamen
efectuada con anterioridad a su presentacin al +ongreso) 5sta confirmacin
presidencial conforme al derec!o de los tratados codificado en la +onvencin
de 8iena de #'=' en su art4culo $F subsana cual>uier eventual vicio de
representacin del 5stado) 5ste principio es totalmente aplicable en el derec!o
constitucional colombiano no slo por>ue el art4culo 'F de la +arta da especial
importancia a los principios del derec!o internacional sino adems por>ue
corresponde al Presidente de la ,ep-blica como 3efe de 5stado dirigir las
relaciones internacionales & celebrar con otros 5stados & entidades de derec!o
#
+orte +onstitucional) Sentencia No) +-(<; del :$ de octubre de #'':) 2)P)C 7r) +iro Angarita
Barn)
84
internacional tratados o convenios "+P art) #$' ord) :F%) 5s natural entonces >ue
la confirmacin presidencial subsane los vicios de representacin durante el
trmite de suscripcin del tratado) Por consiguiente considera la +orte >ue no
!ubo irregularidades en la suscripcin del mencionado tratado por el 5stado
colombiano)
D- 5l pro&ecto de le& aprobatoria de un tratado debe comenzar por el Senado
por tratarse de un asunto referido a las relaciones internacionales "inciso final
art4culo #(; +P%) *uego sigue el mismo trmite & debe reunir los mismos
re>uisitos de cual>uier pro&ecto de le& ordinaria se6alados por los art4culos
#(< #($ & #=@ de la +onstitucin a saberC
- ser publicado oficialmente por el +ongreso antes de darle curso en la comisin
respectivaK
- surtir los correspondientes debates en las comisiones & plenarias de las
+maras luego de >ue se !a&an efectuado las ponencias respectivas &
respetando los >urums previstos por los art4culos #;( & #;= de la +onstitucinK
- respetar los t/rminos para los debates previstos por el art4culo #=@ de oc!o
d4as entre el primer & segundo debate en cada +mara & >uince entre la
aprobacin del pro&ecto en una de las +maras & la iniciacin del debate en la
otraK
- & !aber obtenido la sancin gubernamental)

*uego la le& aprobatoria del ?ratado debe ser remitida dentro de los seis d4as
siguientes para su revisin por la +orte +onstitucional)
;- A!ora bien el 53ecutivo present al Senado a trav/s del 2inistro de
,elaciones 5Bteriores el pro&ecto de le& por la cual se aprueba el 9Protocolo
Adicional a los +onvenios de 0inebra del #: de agosto de #';' relativo a la
proteccin de las v4ctimas de los conflictos armados sin carcter internacional
"Protocolo II%9 suscrito en 0inebra el $ de 3unio de #'<<) 5l pro&ecto fue
publicado en la 0aceta del +ongreso No) #:D del #< de agosto de #''; &
repartido a la +omisin Segunda +onstitucional del Senado en donde fue
radicado como pro&ecto ;;
:
) *a ponencia fue presentada & publicada el #< de
agosto de #'';
D
& el pro&ecto fue aprobado por la comisin Segunda el D@ de
agosto de #'';
;
) *uego fue presentada & publicada la correspondiente ponencia
para el segundo debate en el Senado
(
& fue aprobado por la plenaria el #D de
septiembre de #''; sin ninguna modificacin
=
)
Posteriormente el pro&ecto fue enviado a la +mara de ,epresentantes en
donde fue radicado como =D & luego de >ue se publicara la ponencia para
:
Seg-n certificacin del Secretario 0eneral del Senado de la ,ep-blica incorporada al eBpediente "AneBo
Folio #;%)
D
Ib4dem)
;
Seg-n certificacin del Secretario 0eneral de la +omisin Segunda del Senado de la ,ep-blica incorporada
al eBpediente "AneBo Folio #D %)
(
Seg-n certificacin del Secretario 0eneral del Senado de la ,ep-blica incorporada al eBpediente "AneBo
Folio #; %)
=
Ib4dem)
85
primer debate
<
fue aprobado sin modificaciones en la +omisin Segunda el #=
de noviembre de #'';
$
) 2s tarde se public la ponencia para segundo debate
'
& el pro&ecto fue aprobado en la plenaria el ( de diciembre de #'';
#@
) *uego el
pro&ecto fue debidamente sancionado como le& #<# de #''; el #= de
diciembre de #''; tal como consta en la copia aut/ntica incorporada al
eBpediente "Folio #$%) *a *e& fue entonces remitida a la +orte +onstitucional el
#' de diciembre de #''; para su revisin)
5s de m/rito advertir >ue en el debate realizado en la +omisin Segunda del
Senado se de3 una constancia sobre algunas reservas >ue un grupo de
Senadores >uer4an >ue se tuviera en cuenta en la ad!esin al instrumento
internacional en proceso de aprobacin) *a plenaria del Senado de la ,ep-blica
aprob la le& con base en la ponencia presentada por el Senador 0uerra 7e *a
5spriellaK en dic!a plenaria se someti a aprobacin del pleno del Senado como
proposicin la constancia >ue se !ab4a !ec!o en la +omisin Segunda del
Senado) *a +mara de ,epresentantes recibi el pro&ectoK en la +omisin
Segunda +onstitucional de la +mara se designaron ponentes a los 1)
,epresentantes 2anuel ,amiro 8els>uez A) *uis Fernando 7u>ue & Adolfo
Bula >uienes presentaron ponencia para primer debate) Previamente la
+omisin !ab4a realizado una sesin p-blica para o4r diversas opiniones de
funcionarios estatales & de la sociedad civil sobre esta iniciativa legislativa)
Aprobado en la +omisin Segunda de la +mara sin constancia o
proposiciones >ue formularan reservas fue discutido & aprobado en sesin
plenaria de la +mara con base en la ponencia favorable de los ,epresentantes
8els>uez 7u>ue & Bula) *a +mara en pleno aprob el pro&ecto de le& sin
ning-n tipo de reservas) Para conciliar la diferencia entre lo aprobado por cada
una de las cmaras del +ongreso los respectivos presidentes designaron una
comisin para el efecto la cual present su informe a la plenarias respectivas)
Sometido a discusin el informe de los conciliadores /ste fue aprobado en las
sesiones plenarias) 5n dic!o informe los conciliadores consideraron >ue la
proposicin >ue se !ab4a aprobado en la plenaria del Senado deb4a ser
desestimada) 5n consecuencia el +ongreso de la ,ep-blica aprob el Protocolo
II de #'<< sin reserva alguna)
*a le& #<# de #''; cumpli entonces las formalidades previstas por la
+onstitucin & el reglamento del +ongreso)
La nat-0a.eCa 'e. 'e0ec;o inte0naciona. ;-6anita0io4 +- ca08cte0
i6&e0ati*o a ni*e. inte0naciona. ? a ni*e. inte0no.
(- 5l tratado ba3o revisin !ace parte de las normas del derec!o internacional
!umanitario por lo cual la +orte considera necesario antes de eBaminar el
contenido concreto de las disposiciones del Protocolo II comenzar por reiterar
& precisar sus criterios sobre los alcances de esta normatividad en el
constitucionalismo colombiano para lo cual servirn los criterios se6alados por
<
0aceta del +ongreso No) ::@ del :$ de noviembre de #'';)
$
Seg-n certificacin del Secretario 0eneral de la +omisin Segunda de la +mara de ,epresentantes
incorporada al eBpediente "AneBo folio ##%)
'
0aceta del +ongreso No) ::= del : de diciembre de #'';)
#@
Seg-n acta del ( de diciembre de #''; correspondiente a la plenaria de la +mara de ,epresentantes
incorporada al eBpediente "AneBo folio #:= %)
86
la +onvencin de 8iena sobre el derec!o de los tratados aprobada por
+olombia por la *e& D: de #'$()

=- 5n relacin con el derec!o de los conflictos armados la doctrina tradicional
sol4a distinguir entre el llamado derec!o de la 1a&a o derec!o de la guerra en
sentido estricto codificado en los +onvenios de la 1a&a de #$'' & #'@< & cu&a
finalidad tradicional !a sido regular la conduccin de las !ostilidades & los
medios leg4timos de combateK & de otro lado el 7erec!o de 0inebra o derec!o
internacional !umanitario en sentido estricto cu&o ob3etivo es proteger a
>uienes no participan directamente en las !ostilidades) 5sto podr4a !acer pensar
>ue cuando la +onstitucin !abla del derec!o !umanitario slo est !aciendo
referencia al llamado 7erec!o de 0inebra) Pero ello no es as4 &a >ue la
doctrina considera >ue actualmente no se puede oponer ta3antemente esos dos
derec!os &a >ue desde el punto de vista lgico la proteccin de la poblacin
civil -ob3etivo clsico del derec!o internacional !umanitario en sentido estricto-
implica la regulacin de los medios leg4timos de combate -finalidad del
tradicional derec!o de la guerra- & viceversa) Adems a nivel normativo !a
operado una cierta absorcin del derec!o de la 1a&a por el derec!o de 0inebra
como lo demuestra la amplia regulacin de los medios de combate por el t4tulo
III del Protocolo Facultativo I a los +onvenios de 0inebra de #';') Finalmente
los dos elementos >ue 3ustificaban la distincin entre estos dos derec!os a
saber las discusiones sobre el derec!o a !acer la guerra "ius 0, *e--u)% & sobre
el estatuto 3ur4dico de las partes !an perdido gran parte de su significacin 3ur4-
dica & su valor doctrinario) 5n efecto el derec!o de la 1a&a consideraba
necesario estudiar en especial en los conflictos armados internos si un actor
!ab4a ad>uirido el derec!o a !acer la guerra pues se estimaba >ue la decla-
ratoria de beligerancia

constitu4a un re>uisito necesario para >ue se pudiesen
aplicar las normas >ue regulan los conflictos b/licos) A!ora bien la +arta de las
Naciones Lnidas -con pocas eBcepciones- !a pro!ibido el recurso a la guerra
##
& -como se ver ms en detalle posteriormente- las +onvenciones de 0inebra &
sus Protocolos suprimieron la declaratoria de beligerancia como re>uisito de
aplicabilidad de sus normas) Por eso la actual doctrina considera >ue ambas
ramas del derec!o de los conflictos armados pueden ser englobadas ba3o la
denominacin gen/rica de derec!o internacional !umanitario) As4 seg-n el
doctrinante +!ristop!e SNinarsOiC
)Es lgico considerar que ambas ramas del clsico Vius in belloV
constituyen aquello que contin*a vigente en el derecho internacional,
despu+s de la prohibicin del recurso al uso de la fuerza...
El derecho internacional humanitario es un con"unto de normas inter,
nacionales, de origen convencional o consuetudinario,
especficamente destinado a ser aplicado en los conflictos armados
internacionales o no internacionales, y que limita, por razones
humanitarias, el derecho de las partes en conflicto a escoger
libremente los m+todos y los medios utilizados en la guerra 35erecho
de la Kaya4, o que protege a las personas y a los bienes afectados
35erecho de Binebra4.
##
?anto el prembulo como el art4culo :F eBclu&en el recurso a la guerra como mecanismo para zan3ar
las disputas internacionales) Slo se admite la guerra defensiva en caso de agresin "art4culo (#% o las
medidas de fuerza dictaminadas por el +onse3o de Seguridad "+ap4tulo 8II de la +arta%)
87
5efinido de esta manera, el derecho internacional humanitario
"ustifica plenamente su denominacin ms t+cnica de Vderecho
internacional aplicable en situaciones de conflictos armadosV
#:
).
As4 tambi/n lo !a entendido esta +orporacin en anteriores decisiones
#D
en las
cuales consider >ue en el constitucionalismo colombiano el derec!o
internacional !umanitario debe ser entendido de manera amplia esto es como
el derec!o de los conflictos armados el cual comprende las dos ramas
tradicionalesC el derec!o internacional !umanitario en sentido estricto & el
derec!o de la guerra) 5n efecto seg-n la +orte 9en resumen el derec!o
internacional !umanitario contiene normas >ue limitan el derec!o de las partes
en conflicto a elegir libremente los medios & m/todos utilizados en combate as4
como disposiciones encaminadas a proteger a las v4ctimas & a los bienes
susceptibles de verse afectados por un conflicto armado)
#;
9
<- 5l derec!o internacional !umanitario !a sido fruto esencialmente de unas
prcticas consuetudinarias >ue se entienden incorporadas al llamado derec!o
consuetudinario de los pueblos civilizados) Por ello la ma&or4a de los
convenios de derec!o internacional !umanitario deben ser entendidos ms
como la simple codificacin de obligaciones eBistentes >ue como la creacin
de principios & reglas nuevas) As4 esta +orporacin en las sentencias citadas
& en concordancia con la ms autorizada doctrina & 3urisprudencia
internacionales !a considerado >ue las normas de derec!o internacional
!umanitario son parte integrante del ius cogens. A!ora bien al tenor del
art4culo (D de la +onvencin de 8iena de #'=' sobre el derec!o de los
tratados se entiende por norma ius cogens o norma imperativa de derec!o
internacional general 9una norma aceptada & reconocida por la comunidad
internacional de 5stados en su con3unto cono norma >ue no admite acuerdo en
contrario & >ue slo puede ser modificada por una norma ulterior de derec!o
internacional general >ue tenga el mismo carcter9) Por ello seg-n este mismo
art4culo de la +onvencin de 8iena todo tratado >ue contradiga esos
principios es nulo frente al derec!o internacional) 5sto eBplica >ue las normas
!umanitarias sean obligatorias para los 5stados & las partes en conflicto
incluso si /stos no !an aprobado los tratados respectivos por cuanto la
imperatividad de esta normatividad no deriva del consentimiento de los
5stados sino de su carcter consuetudinario) Al respecto di3o esta +orporacinC
)En sntesis, los principios del derecho internacional humanitario
plasmados en los !onvenios de Binebra y en sus dos Protocolos, por
el hecho de constituir un catlogo +tico mnimo aplicable a
situaciones de conflicto nacional o internacional, ampliamente
aceptado por la comunidad internacional, hacen parte del ius cogens
o derecho consuetudinario de los pueblos. En consecuencia, su
fuerza vinculante proviene de la universal aceptacin y
reconocimiento que la comunidad internacional de Estados en su
con"unto le ha dado al adherir a esa axiologa y al considerar que
no admite norma o prctica en contrario. /o de su eventual
#:
+!ristop!e SNinarsOi) 7ireito Internacional 1umanitario) Sao PauloC ,evista dos tribunais #''@ pp
D@- D#)
#D
8er sentencia +-(<;A': & +-@$$A'D en ambas 2)P +iro Angarita Barn)
#;
Sentencia +-(<;A':) 2)P +iro Angarita Barn
88
codificacin como normas de derecho internacional, como se
analizar con alg*n detalle mas adelante. 5e ah que su respeto sea
independiente de la ratificacin o adhesin que hayan prestado o
de"ado de prestar los Estados a los instrumentos internacionales que
recogen dichos principios.
El derecho internacional humanitario es, ante todo, un catlogo
axiolgico cuya validez absoluta y universal no depende de su
consagracin en el ordenamiento positivo.
#(
)
$- 5l respeto del derec!o internacional !umanitario es un asunto >ue interesa a
la comunidad internacional como tal como lo demuestra la creacin el #< de
noviembre de #''D en la 1a&a de un tribunal internacional para 3uzgar los
cr4menes cometidos en la guerra civil en la antigua Mugoslavia) 5n efecto la
+orte de la 1a&a se encargar de 3uzgar a trav/s de este tribunal integrado por
once magistrados de diferentes pa4ses a >uienes !a&an ordenado o cometido
cr4menes de guerra o violaciones al derec!o internacional !umanitario desde
#''# en ese territorio)
?odo lo anterior permite entonces concluir >ue la obligatoriedad del derec!o
internacional !umanitario se impone a todas las partes >ue participen en un
conflicto armado & no slo a las Fuerzas Armadas de a>uellos 5stados >ue
!a&an ratificado los respectivos tratados) No es pues leg4timo >ue un actor
armado irregular o una fuerza armada estatal consideren >ue no tienen >ue
respetar en un conflicto armado las normas m4nimas de !umanidad por no
!aber suscrito estos actores los convenios internacionales respectivos puesto
>ue -se repite- la fuerza normativa del derec!o internacional !umanitario deriva
de la universal aceptacin de sus contenidos normativos por los pueblos
civilizados & de la evidencia de los valores de !umanidad >ue estos
instrumentos internacionales recogen) ?odos los actores armados estatales o no
estatales estn entonces obligados a respetar estas normas >ue consagran
a>uellos principios m4nimos de !umanidad >ue no pueden ser derogados ni
si>uiera en las peores situaciones de conflicto armado)
'- ?ampoco puede uno de los actores armados alegar el incumplimiento del
derec!o !umanitario por su contrincante con el fin de eBcusar sus propias
violaciones de estas normas &a >ue las limitaciones a los combatientes se
imponen en beneficio de la persona !umana) Por eso este derec!o tiene la
particularidad de >ue sus reglas constitu&en garant4as inalienables estructuradas
de manera singularC se imponen obligaciones a los actores armados en
beneficio no propio sino de tercerosC la poblacin no combatiente & las v4ctimas
de ese enfrentamiento b/lico) 5llo eBplica >ue la obligacin !umanitaria no se
funde en la reciprocidad pues ella es eBigible para cada una de las partes sin
!allarse subordinada a su cumplimiento correlativo por la otra parte puesto >ue
el titular de tales garant4as es el tercero no combatiente & no las partes en
conflicto) Al respecto esta +orte &a !ab4a se6alado >ue 9en estos tratados no
opera el tradicional principio de la reciprocidad ni tampoco -como lo pone de
#(
Sentencia +-(<;A':) 2)P +iro Angarita Barn)
89
presente la +orte Internacional de .usticia en el caso del conflicto entre 5stados
Lnidos & Nicaragua- son susceptibles de reserva
#=
9)
+olombia cuenta con el !onor de ser una de las primeras naciones
independientes en !aber defendido el principio de >ue la obligacin !umanitaria
no se funda en la reciprocidad) 5n efecto muc!o antes de >ue en 5uropa se
suscribieran los primeros +onvenios de 0inebra o de la 1a&a el *ibertador
Simn Bol4var firm con el 0eneral 2orillo un 9tratado de regulacin de la
guerra9 con el fin de 9economizar la sangre cuanto sea posible9) 5ste convenio
seg-n el 3urista franc/s .ules Basdevant es uno de los ms importantes
antecedentes del derec!o de los conflictos armados a nivel mundial puesto >ue
no slo contiene clusulas pioneras sobre trato !umanitario de !eridos
enfermos & prisioneros sino adems por>ue constitu&e la primera aplicacin
conocida de las costumbres de la guerra a lo >ue !o& llamar4amos una guerra de
liberacin nacional
#<
) Pocos meses despu/s el :( de abril de #$:# Bol4var
envi una proclama a sus soldados por medio de la cual les ordenaba respetar
los art4culos de la regularizacin de la guerra) Seg-n el *ibertador 9aun cuando
nuestros enemigos los >uebranten nosotros debemos cumplirlos para >ue la
gloria de +olombia no se mancille con sangre9"subra&as no originales%
#$
)
#@- 5n el caso colombiano estas normas !umanitarias tienen adems especial
imperatividad por cuanto el art4culo :#; numeral :F de la +onstitucin dispone
>ue 9en todo caso se respetarn las reglas del derec!o internacional
!umanitario9) 5sto significa >ue como &a lo se6al esta +oporacin en
+olombia no slo el derec!o internacional !umanitario es vlido en todo tiempo
sino >ue adems opera una incorporacin automtica del mismo 9al
ordenamiento interno nacional lo cual por lo dems es lo congruente con el
carcter imperativo >ue seg-n &a fue eBplicado caracteriza a los principios
aBiolgicos >ue !acen >ue este cuerpo normativo integre el ius cogens.
#'
9 Por
consiguiente tanto los integrantes de los grupos armados irregulares como
todos los funcionarios del 5stado & en especial todos los miembros de la
Fuerza P-blica >uienes son destinatarios naturales de las normas !umanitarias
estn obligados a respetar en todo tiempo & en todo lugar las reglas del
derec!o internacional !umanitario por cuanto no slo /stas son normas
imperativas de derec!o internacional "ius cogens% sino adems por>ue ellas
son reglas obligatorias .e/ se en el ordenamiento 3ur4dico & deben ser acatadas
por todos los !abitantes del territorio colombiano) M no pod4a ser de otra
manera pues las normas de derec!o internacional !umanitario preservan a>uel
n-cleo intangible & evidente de los derec!os !umanos >ue no puede ser en
manera alguna desconocido ni si>uiera en las peores situaciones de conflicto
armado) 5llos encarnan a>uellas 9consideraciones elementales de !umanidad9 a
las cuales se refiri la +orte Internacional de .usticia en su sentencia de #';'
sobre el estrec!o de +orf-) No se puede entonces eBcusar ni ante la comunidad
internacional ni ante el ordenamiento 3ur4dico colombiano la comisin de
conductas >ue vulneran claramente la conciencia misma de la !umanidad como
los !omicidios arbitrarios las torturas los tratos crueles las tomas de re!enes
#=
+orte +onstitucional) Sentencia +-(<;A':) 2)P +iro Angarita Barn)
#<
8er Ale3andro 8alencia 8illa) De0ec;o ;-6anita0io &a0a Co.o61ia. BogotC 7efensor4a del
Pueblo #''; pp ;$ & ss)
#$
Simn Bolivar) Obras +ompletas) *a 1abanaC 5ditorial *eBC #';< ?omo II p ##<D)
19
Sentencia C-574/92. M.P Ciro Angarita Barn.
90
las desapariciones forzadas los 3uicios sin garant4as o la imposicin de penas
ex,post facto)

La inte30aci,n 'e .a+ no06a+ 'e 'e0ec;o inte0naciona. ;-6anita0io en -n
1.oD-e 'e con+tit-ciona.i'a'.
##- Lna vez analizada la naturaleza e imperatividad del derec!o internacional
!umanitario entra la +orte a estudiar el lugar >ue dentro de la 3erar>u4a
normativa ocupan a>uellos convenios >ue en esta materia !a&an sido
aprobados & ratificados por nuestro pa4s)
Para ello conviene tener en cuenta >ue estos convenios !acen parte en sentido
gen/rico del corpus normativo de los derec!os !umanos puesto >ue tanto los
tratados de derec!os !umanos en sentido estricto como los convenios de
derec!o !umanitario son normas de ius cogens >ue buscan ante todo proteger
la dignidad de la persona !umana) Son pues normatividades complementarias
>ue ba3o la idea com-n de la proteccin de principios de !umanidad !acen
parte de un mismo g/neroC el r/gimen internacional de proteccin de los
derec!os de la persona !umana) *a diferencia es entonces de aplicabilidad
puesto >ue los unos estn dise6ados en lo esencial para situaciones de paz
mientras >ue los otros operan en situaciones de conflicto armado pero ambos
cuerpos normativos estn concebidos para proteger los derec!os !umanos) As4
esta +orporacin &a !ab4a se6alado >ue 9el derec!o internacional !umanitario
constitu&e la aplicacin esencial m4nima e inderogable de los principios
consagrados en los teBtos 3ur4dicos sobre derec!os !umanos en las situaciones
eBtremas de los conflictos armados)
:@
9
A!ora bien el art4culo 'D de la +arta establece la prevalencia en el orden
interno de ciertos contenidos de los tratados de derec!os !umanos ratificados
por +olombia) 5sta +orte !a precisado >ue para >ue opere la prevalencia tales
tratados en el orden interno 9es necesario >ue se den los dos supuestos a la vez
de una parte el reconocimiento de un derec!o !umano & de la otra >ue sea de
a>uellos cu&a limitacin se pro!iba durante los estados de eBcepcin9
:#
) 5n
tales circunstancias es claro >ue los tratados de derec!o internacional
!umanitario como los +onvenios de 0inebra de #';' o el Protocolo I o este
Protocolo II ba3o revisin cumplen tales presupuestos puesto >ue ellos
reconocen derec!os !umanos >ue no pueden ser limitados ni durante los
conflictos armados ni durante los estados de eBcepcin) Adems como lo
se6al esta +orporacin en la revisin del Protocolo I & como se ver
posteriormente en esta sentencia eBiste una perfecta coincidencia entre los
valores protegidos por la +onstitucin colombiana & los convenios de derec!o
internacional !umanitario puesto >ue todos ellos reposan en el respeto de la
dignidad de la persona !umana) 5n efecto esta +orte &a !ab4a se6alado >ue
9las disposiciones del derec!o internacional !umanitario >ue tratan sobre el
mane3o de las personas & las cosas vinculadas a la guerra como las >ue se6alan
la forma de conducir las acciones b/licas se !an establecido con el fin de
20
Sentencia C-574/92. M.P Ciro Angarita Barn.
21
Sentencia C-295/93 M.P. Carlo !a"iria #$a%
91
proteger la dignidad de la persona !umana & para eliminar la barbarie en los
conflictos armados9
::
)
#:- A partir de todo lo anterior se conclu&e >ue los convenios de derec!o
internacional !umanitario prevalecen en el orden interno) Sin embargo Icul es
el alcance de esta prevalenciaJ Algunos doctrinantes & algunos intervinientes en
este proceso la !an entendido como una verdadera supraconstitucionalidad por
ser estos convenios normas de ius cogens) 5sto puede ser vlido desde la
perspectiva del derec!o internacional puesto >ue conforme al art4culo :< de la
+onvencin de 8iena sobre el derec!o de los tratados una Parte no podr
invocar las disposiciones de su derec!o interno como 3ustificacin del
incumplimiento de un tratado) +on menor razn a-n podrn los 5stados invocar
el derec!o interno para incumplir normas de ius cogens como las del derec!o
internacional !umanitario) Pero desde la perspectiva del derec!o constitucional
colombiano esta interpretacin debe ser matizada puesto >ue la +onstitucin
es norma de normas "+P art) ;F%) I+mo armonizar entonces el mandato del
art4culo 'D >ue confiere prevalencia & por ende supremac4a en el orden interno
a ciertos contenidos de los convenios de derec!os !umanos con el art4culo ;F
>ue establece la supremac4a no de los tratados sino de la +onstitucinJ
*a +orte considera >ue la nocin de 9blo>ue de constitucionalidad9
proveniente del derec!o franc/s pero >ue !a !ec!o carrera en el derec!o
constitucional comparado
:D
permite armonizar los principios & mandatos
aparentemente en contradiccin de los art4culos ;F & 'D de nuestra +arta)
5ste concepto tiene su origen en la prctica del +onse3o +onstitucional Franc/s
el cual considera >ue como el Prembulo de la +onstitucin de ese pa4s !ace
referencia al Prembulo de la +onstitucin derogada de #';= & a la 7eclaracin
de 7erec!os del 1ombre & del +iudadano de #<$' esos teBtos son tambi/n
normas & principios de valor constitucional >ue condicionan la validez de las
le&es) Seg-n la doctrina francesa estos teBtos forman entonces un blo>ue con el
articulado de la +onstitucin de suerte >ue la infraccin por una le& de las
normas incluidas en el blo>ue de constitucionalidad comporta la ineBe>uibilidad
de la disposicin legal controlada) +on tal criterio en la decisin del #= de 3ulio
de #'<# el +onse3o +onstitucional anul una disposicin legislativa por ser
contraria a uno de los 9principios fundamentales de la ,ep-blica9 a >ue !ace
referencia el Prembulo de #';=)
+omo vemos el blo>ue de constitucionalidad est compuesto por a>uellas
normas & principios >ue sin aparecer formalmente en el articulado del teBto
constitucional son utilizados como parmetros del control de constitucionalidad
de las le&es por cuanto !an sido normativamente integrados a la +onstitucin
por diversas v4as & por mandato de la propia +onstitucin) Son pues verdaderos
principios & reglas de valor constitucional esto es son normas situadas en el
nivel constitucional a pesar de >ue puedan a veces contener mecanismos de
reforma diversos al de las normas del articulado constitucional stricto sensu.
::
Sentencia +-#<'A';) 2P +arlos 0aviria 74az)
:D
Sobre esta nocin ver *ouis Favoreu 95l blo>ue de constitucionalidad9 en ,evista del +entro de 5studios
+onstitucionales) No ( pp ;= & ss) Igualmente .avier Pardo Falcn) 5l +onse3o +onstitucional Franc/s)
2adridC +entro de 5studios +onstitucionales #''@ pp ##( & ss)
92
5n tales circunstancias la +orte +onstitucional coincide con la 8ista Fiscal en
>ue el -nico sentido razonable >ue se puede conferir a la nocin de prevalencia
de los tratados de derec!os !umanos & de derec!o internacional !umanitario
"+P arts 'D & :#; numeral :F% es >ue /stos forman con el resto del teBto
constitucional un 9blo>ue de constitucionalidad9 cu&o respeto se impone a la
le&) 5n efecto de esa manera se armoniza plenamente el principio de
supremac4a de la +onstitucin como norma de normas "+P art) ;F% con la
prevalencia de los tratados ratificados por +olombia >ue reconocen los
derec!os !umanos & pro!4ben su limitacin en los estados de eBcepcin "+P art)
'D%)
+omo es obvio la imperatividad de las normas !umanitarias & su integracin en
el blo>ue de constitucionalidad implica >ue el 5stado colombiano debe adaptar
las normas de inferior 3erar>u4a del orden 3ur4dico interno a los contenidos del
derec!o internacional !umanitario con el fin de potenciar la realizacin material
de tales valores)
E. 0otoco.o II4 e. a0t5c-.o G co6Fn ? e. 0e+&eto 'e .a +o1e0an5a naciona..
#D- 5ntra entonces la +orte a analizar la constitucionalidad de las normas
espec4ficas del tratado ba3o revisin) As4 el prembulo & el art4culo #F se6alan
>ue el Protocolo II es un desarrollo del art4culo DF com-n a los +onvenios de
0inebra del #: de agosto de #';') Adems seg-n los art4culos :@ & :: un
5stado no puede ser parte del Protocolo II si no !a ratificado esos cuatro
+onvenios de 0inebra de #';') Por consiguiente como bien lo se6ala el
2inisterio P-blico el art4culo DF com-n constitu&e la matriz & el referente
obligado para la comprensin de la naturaleza & alcance de las normas del
Protocolo II)
5ste art4culo DF com-n -aprobado por +olombia por medio de la *e& (F de
#'=@ ratificado el $ de noviembre de #'=# & cu&a constitucionalidad no se
discute en esta sentencia- contiene una serie de obligaciones para las partes en
conflicto las cuales son reproducidas & ampliadas por el articulado del
Protocolo II) 5llas son entonces estudiadas posteriormente en esta sentencia)
Pero este art4culo tambi/n contiene otras clusulas espec4ficas de gran
trascendencia para la interpretacin del Protocolo II)
#;- 7e un lado el art4culo DF com-n se6ala >ue la aplicacin de sus
disposiciones 9no surtir efectos sobre el estatuto 3ur4dico de las partes en
conflicto9) 5sta pe>ue6a frase implic en su momento una verdadera
revolucin 3ur4dica puesto >ue permiti >ue en los conflictos internos la
aplicacin de las normas !umanitarias de3ara de estar subordinada al
reconocimiento de beligerancia de los insurrectos)
5n efecto antes de los +onvenios de 0inebra de #';' un sector de la doctrina
consideraba >ue el derec!o de los conflictos armados slo operaba una vez >ue
el 5stado en cuestin o terceros 5stados !ubiesen reconocido la beligerancia
de los alzados en armas) 5sto significa >ue para >ue un grupo rebelde pudiera
ser considerado su3eto de derec!o internacional !umanitario era necesario >ue
93
se le reconociera previamente como verdadero su3eto de derec!o internacional
p-blico puesto >ue en t/rminos mu& elementales la declaratoria de
beligerancia confiere a los rebeldes o grupos armados irregulares un derec!o a
!acer la guerra en igualdad de condiciones & con iguales garant4as
internacionales >ue el 5stado) +on tal declaratoria los beligerantes de3an
entonces de estar su3etos al orden 3ur4dico nacional & el conflicto interno se
transforma en una guerra civil >ue se rige por las normas propias de las guerras
interestatales &a >ue los alzados en armas son reconocidos &a sea por el propio
5stado &a sea por terceros 5stados como una 9comunidad beligerante9 con
derec!o a !acer la guerra) 5n esa situacin a>uellos beligerantes >ue sean
capturados por el 5stado gozan automticamente & de pleno derec!o del
estatuto de prisioneros de guerra & por ende no pueden ser penados por el solo
!ec!o de !aber empu6ado las armas & !aber participado en las !ostilidades
puesto >ue la declaratoria de beligerancia les !a conferido el derec!o a ser
combatientes)
+omo es obvio esa situacin comport la inaplicacin de las normas
!umanitarias en los conflictos no internacionales puesto >ue la declaratoria de
beligerancia afecta profundamente la soberan4a nacional) Por ello los
+onvenios de #';' distinguieron rigurosamente entre la declaratoria de
beligerancia & la aplicacin del derec!o !umanitario al se6alar >ue sus
disposiciones no pod4an ser invocadas para modificar el estatuto 3ur4dico de las
partes) 5sta frase corta entonces de ra4z cual>uier e>u4voco sobre la posibilidad
de >ue el derec!o !umanitario pueda erosionar la soberan4a de un 5stado) 5n
efecto ella significa >ue la aplicacin por parte de un 5stado de las normas
!umanitarias en un conflicto interno no implica el reconocimiento de
beligerancia de los alzados en armas)

Por consiguiente en un conflicto armado no internacional los alzados en armas
son su3etos de derec!o internacional !umanitario puesto >ue estn obligados a
respetar las normas !umanitarias &a >ue /stas son normas de ius cogens
imperativas para todas las partes del conflicto) Pero esos rebeldes no devienen
por la sola aplicacin del derec!o !umanitario su3etos de derec!o internacional
p-blico puesto >ue siguen sometidos al derec!o penal interno del 5stado
respectivo & pueden ser penados por !aber tomado las armas e incurrido en
perturbacin del orden p-blico) +omo dice el 3urista c!ileno 1ernn
2ontealegre 9el derec!o !umanitario coeBiste con el derec!o interno el >ue
recibe su aplicacin general & no afecta la condicin 3ur4dica de las partes
contendientes respecto a su posicin legal o ilegal ante el recurso a la fuerza)
:;
9
5l 5stado sigue entonces detentando el monopolio 3ur4dico leg4timo de la
coaccin mientras >ue los alzados en armas >uedan sometidos a las penas
previstas para delitos como la rebelin o la sedicin)

#(- 5ste principio es complementado por el art4culo DF del tratado ba3o revisin
el cual protege ampliamente la soberan4a de los 5stados) 5n efecto este art4culo
DF del Protocolo II se6ala >ue no pueden invocarse las disposiciones del tratado
como 3ustificacin de intervenciones eBtran3eras o 9con el ob3eto de menoscabar
la soberan4a de un 5stado o la responsabilidad >ue incumbe al gobierno de
:;
1ernn 2ontealegre) *a seguridad del 5stado & los derec!os !umanos) Santiago de +!ileC Academia de
1umanismo +ristiano #'<' p (=D)
94
mantener o restablecer la le& & el orden en el 5stado o de defender la unidad
nacional & la integridad territorial del 5stado por todos los medios leg4timos)9
5sto permite concluir >ue el Protocolo II no vulnera la soberan4a nacional ni
e>uivale a un reconocimiento de beligerancia de los grupos insurgentes) 5s pues
e>uivocada la apreciacin de algunos intervinientes seg-n la cual la aplicacin
del Protocolo II implicar4a la legitimacin por el 5stado colombiano de los
grupos armados irregulares &a >ue la aplicacin de las normas !umanitarias no
surte efectos sobre el estatuto 3ur4dico de las partes) As4 el 0obierno en la
eBposicin de motivos del pro&ecto de le& aprobatoria de este instrumento
internacional se6al en forma acertadaC
)-o que es importante es que en la prctica internacional no hay
ning*n e"emplo conocido de que un Estado que haya adherido al
Protocolo empiece a ver cmo terceros Estados se apoyan en este
hecho para entrar a reconocer como beligerantes a grupos
subversivos que operen en el territorio del primero. Es ms, con o
sin el Protocolo 22, el reconocimiento de la beligerancia se puede
producir en cualquier momento, sin importar si el Estado en el cual
operan dichos grupos es o no parte en dicho instrumento.
5ada la evolucin del 5erecho 2nternacional a este respecto, si uno
o varios Estados perciben en un momento dado que est dentro de
sus intereses estrat+gicos o polticos reconocer a un grupo
guerrillero operando en otro Estado, son libres de hacerlo en
cualquier momento, asumiendo las consecuencias que ello generara
en sus relaciones con el Estado territorial. 5e otra parte, vale la
pena resaltar que el ob"etivo principal del Protocolo 22 es proteger a
las vctimas del conflicto, limitando los excesos de quienes participan
directamente en las hostilidades.
:(
)
#=- *o anterior no >uiere decir >ue el derec!o !umanitario no tenga ning-n
efecto sobre la concepcin de la soberan4a puesto >ue como bien lo se6ala
el 2inisterio P-blico estas normas presuponen un cambio de perspectiva de
la relacin entre el 5stado & sus ciudadanos) 5n efecto en la medida en >ue
las partes enfrentadas en un conflicto armado ven limitados los medios
leg4timos de combate en funcin de la proteccin de la persona !umana esto
implica >ue la soberan4a &a no es una atribucin absoluta del 5stado frente a
sus s-bditos ni una relacin vertical entre el gobernante & el gobernado
pues las atribuciones estatales se encuentran relativizadas & limitadas por los
derec!os de las personas) 5sto significa >ue se sustitu&e la idea clsica de
una soberan4a estatal sin l4mites propia de los reg4menes absolutistas seg-n
la cual el pr4ncipe o soberano no est atado por ninguna le& 3Princips
-egibus solutus est4, por una concepcin relativa de la misma seg-n la cual
las atribuciones del gobernante encuentran l4mites en los derec!os de las
personas) Pero este cambio de concepcin de soberan4a en manera alguna
vulnera la +arta pues armoniza perfectamente con los principios & valores de
la +onstitucin) 5n efecto esta concepcin corresponde ms a la idea de un
:(
95Bposicin de motivos al pro&ecto de le& por medio del cual se aprueba el Protocolo adicional a los
+onvenios de 0inebra del #: de agosto de #';' relativo a la proteccin de las v4ctimas de los conflictos
armados sin carcter internacional9 en Gaceta 'e. Con30e+o) No #:DA'; #< de agosto de #''; p <)
95
5stado social de derec!o fundado en la soberan4a del pueblo & en la primac4a
de los derec!os inalienables de la persona "+P arts #F DF & (F%)
#<- 7e otro lado el art4culo DF com-n se6ala >ue las partes en conflicto podrn
realizar acuerdos especiales con el fin de vigorizar la aplicacin de las normas
!umanitarias) ?ales acuerdos no son en sentido estricto tratados puesto >ue no
se establecen entre su3etos de derec!o internacional p-blico sino entre las partes
enfrentadas en un conflicto interno esto es entre su3etos de derec!o
internacional !umanitario) Adems la validez 3ur4dica de las normas
!umanitarias no depende de la eBistencia o no de tales acuerdos) Sin embargo
tales acuerdos responden a una pretensin pol4tica perfectamente razonable
puesto >ue la vigencia prctica & efectiva del derec!o internacional !umanitario
depende en gran medida de >ue eBista una voluntad & un compromiso reales
de las partes por respetarlo) 5sto no significa obviamente >ue la obligacin
!umanitaria est/ su3eta a la reciprocidad &a >ue ella eBiste de manera
independiente para cada una de las partes tal como se vio en el fundamento 'F
de esta sentencia) Sin embargo parece deseable pol4ticamente >ue eBistan esos
compromisos rec4procos &a >ue de esa manera se asegura una ma&or aplicacin
progresiva de las normas !umanitarias del Protocolo II) 5n tal conteBto la
realizacin de los acuerdos especiales puede fortalecer esos compromisos entre
las partes & favorecer la puesta en marc!a de mecanismos de verificacin >ue
logren en la prctica un creciente cumplimiento de las obligaciones
!umanitarias por las partes enfrentadas) Por ello la +orte +onstitucional
coincide con el 2inisterio P-blico en >ue el 0obierno >uien es el responsable
de la preservacin del orden p-blico "+P art) #$' numerales DF & ;F% puede
efectuar tales acuerdos especiales con el fin de !acer ms efectiva la aplicacin
del derec!o internacional !umanitario & su cumplimiento real por las partes
enfrentadas) 5n efecto esos acuerdos especiales son no slo una clara
posibilidad 3ur4dica contemplada eBpresamente por el art4culo DF com-n cu&a
vigencia no se discute sino >ue adems como lo se6ala el 2inisterio P-blico
son -tiles para aliviar la suerte de las v4ctimas de la guerra favorecer consensos
& acrecentar la confianza rec4proca entre los enemigos para la b-s>ueda de la
paz)
#$- 5n ese mismo orden de ideas la +orte +onstitucional considera >ue la
eventual presencia de entidades neutrales como la +ruz ,o3a Internacional o
similares prevista por el art4culo DF com-n a los +onvenios de 0inebra de #';'
& por el art4culo #$ del Protocolo II no constitu&e un riesgo para la soberan4a
del 5stado colombiano puesto >ue es discrecional del 5stado solicitar o no sus
servicios o aceptar o no sus ofrecimientos) 5s ms la +orte coincide con la
8ista Fiscal en >ue las gestiones de estas entidades puede ser fundamental para
>ue el derec!o internacional !umanitario tenga una efectividad prctica & no
simplemente una validez normativa) Adems la eBperiencia internacional
ense6a >ue la participacin de estas instituciones en tareas de verificacin sobre
el cumplimiento efectivo de las normas !umanitarias puede potenciar no slo la
!umanizacin de los conflictos armados sino tambi/n favorecer la b-s>ueda de
la paz)
96
E. 0otoco.o II4 .a ;-6aniCaci,n 'e .a 3-e00a4 .a &0otecci,n 'e .a 'i3ni'a'
;-6ana ? e. 'e0ec;o-'e1e0 'e .a &aC.
#'- 5l prembulo del Protocolo II tambi/n se6ala >ue los principios
!umanitarios 9constitu&en el fundamento del respeto a la persona !umana en
caso de conflicto armado sin carcter internacional9) M luego agrega >ue es
necesario 9garantizar una me3or proteccin a las v4ctimas de tales conflictos
armados9 lo cual muestra con claridad >ue la finalidad del Protocolo II es la de
proteger a las v4ctimas de los conflictos armados no internacionales pues este
tratado busca disminuir los estragos de la guerra al imponer a las partes
enfrentadas obligaciones !umanitarias destinadas a preservar a la persona
!umana en las dif4ciles condiciones de un conflicto armado no internacional)
5sta proteccin de la dignidad & los derec!os de la persona en los conflictos
armados internos armoniza plenamente con los principios constitucionales & en
especial con el valor >ue funda la institucionalidad colombiana a saber el
respeto de la dignidad !umana & el reconocimiento de la primac4a de los
derec!os inalienables de la persona "+P arts #F & (F%) 5Biste entonces una
perfecta coincidencia de finalidades entre la +onstitucin colombiana & el
tratado ba3o revisin pues es indudable >ue la identidad >ue deriva de la
dignidad !umana debe prevalecer sobre las diferencias >ue enfrentan a los
combatientes
:@- *a perspectiva de la !umanizacin de la guerra no significa en manera
alguna >ue el Protocolo II est/ legitimando la eBistencia de los conflictos
armados internos o el recurso a los instrumentos b/licos por grupos armados
irregulares como e>uivocadamente lo sostiene uno de los intervinientes) 5n
efecto como &a se se6al en esta sentencia la aplicacin del derec!o
internacional !umanitario no menoscaba la responsabilidad del 0obierno de
preservar el orden p-blico por lo cual se mantiene el deber del 5stado
colombiano & en particular de la Fuerza P-blica de garantizar la convivencia
pac4fica entre los ciudadanos & asegurar la paz "+P Prembulo & arts :F & ::%)
Al respecto esta +orporacin &a !ab4a se6aladoC
)-a organizacin poltica tiene como fin primordial la convivencia
pacfica. -a paz fue uno de los principales fines buscados en el nuevo
consenso social, al punto de ser llamado ese cuerpo )la !onstituyente
de la paz). 32ntervencin del constituyente 8isael Pastrana Correro
ante la Plenaria de la samblea /acional !onstituyente4.
-a convivencia pacfica es un fin bsico del Estado 3!P art. ?4 y el
mvil *ltimo de la actividad militar de las fuerzas del orden
constitucional. -a paz es, adems, presupuesto del proceso
democrtico, libre y abierto, y condicin necesaria para el goce
efectivo de los derechos fundamentales. El lugar central que ocupa
en el ordenamiento constitucional llev a su consagracin como
derecho y deber de obligatorio cumplimiento 3!P art. ??4
:=
.)
:=
Sentencia ?-(D'A':) 2P 5duardo +ifuentes 2u6oz)
97
A!ora bien desde una perspectiva constitucional la paz no debe ser entendida
como la ausencia de conflictos sino como la posibilidad de tramitarlos
pac4ficamente) Ma esta +orporacin !ab4a se6alado >ue no debe ser la
pretensin del 5stado social de derec!o negar la presencia de los conflictos &a
>ue /stos son inevitables la vida en sociedad) *o >ue s4 puede & debe !acer el
5stado es 9proporcionales cauces institucionales adecuados &a >ue la funcin
del r/gimen constitucional no es suprimir el conflicto -inmanente a la vida en
sociedad- sino regularlo para >ue sea fuente de ri>ueza & se desenvuelva de
manera pac4fica & democrtica9
:<
) Por consiguiente en relacin con los
conflictos armados el primer deber del 5stado es prevenir su advenimiento
para lo cual debe establecer mecanismos >ue permitan >ue los diversos
conflictos sociales tengan espacios sociales e institucionales para su pac4fica
resolucin) 5n ello consiste en gran parte el deber estatal de preservar el orden
p-blico & garantizar la convivencia pac4fica)
Lna vez ocurrido un conflicto la !umanizacin de la guerra no descarga
tampoco al 5stado de su responsabilidad de restablecer el orden p-blico para lo
cual cuenta con todos los recursos 3ur4dicos proporcionados por el
ordenamiento puesto >ue como se se6al anteriormente en esta sentencia la
aplicacin del derec!o internacional !umanitario no suspende la vigencia de las
normas nacionales)
:#- 5sto muestra con claridad >ue el derec!o !umanitario en manera alguna
legitima la guerra) *o >ue busca es garantizar >ue las partes en contienda
adopten las medidas para proteger a la persona !umana) M a su vez como bien
lo se6alan la 8ista Fiscal los representantes gubernamentales & otros
intervinientes esta !umanizacin de la guerra tiene una especial trascendencia
constitucional en la b-s>ueda de la paz) 5n efecto de manera insistente la
doctrina nacional e internacional !an se6alado >ue las normas !umanitarias no
se limitan a reducir los estragos de la guerra sino >ue tienen una finalidad tcita
>ue puede ser en ocasiones muc!o ms preciosaC esta normatividad puede
tambi/n facilitar la reconciliacin entre las partes enfrentadas por>ue evita
crueldades innecesarias en las operaciones de guerra) 7e esa manera al
reconocer una m4nima normatividad aplicable una m4nima racionalidad /tica el
derec!o internacional !umanitario facilita un reconocimiento rec4proco de los
actores enfrentados & por ende favorece la b-s>ueda de la paz & la
reconciliacin de las sociedades fracturadas por los conflictos armados)
As4 lo entendi a nivel terico Pant cuando enfrent al problema de cmo
aplicar el derec!o de gentes a la guerra >ue para este pensador era un estado de
naturaleza una situacin de ausencia de orden & derec!o) Pant encontr una
respuestaC 9!a& >ue !acer la guerra seg-n principios tales >ue sea siempre
posible salir de ese estado natural & entrar en un estado 3ur4dico9
:$
) 5sto ni ms
ni menos significa >ue la aplicacin del derec!o internacional !umanitario
facilita el restablecimiento de la paz)) 5 igualmente a nivel prctico el
presidente de los 5stados Lnidos *incoln fue de la misma opinin) 5n efecto
durante la 0uerra de Secesin *incoln adopt el :; de abril de #$=D la Orden
0eneral No #@@ por medio de la cual puso en vigor el primer cdigo militar
destinado a !umanizar un conflicto armado interno) +onocida como el +digo
:<
Sentencia +-(<DA'; del :< de octubre de #'';) 2)P Ale3andro 2art4nez +aballero)
:$
5mmanuel Pant) 0inci&io+ 6eta75+ico+ 'e. 'e0ec;o. Buenos AiresC 5ditorial Americalee #';D p #'@)
98
de *ieber pues fue redactada por el 3urista Francis *ieber esta orden pro!4be
todas las prcticas contrarias a las costumbres de la guerra civilizada no slo
con el fin de a!orrar sufrimiento !umano durante las !ostilidades sino adems
por>ue es necesario eBcluir seg-n lo dice el art4culo #= de esa normatividad
9todo acto de !ostilidad >ue !aga innecesariamente dif4cil el retorno a la paz9)
5sto muestra entonces >ue las normas !umanitarias le3os de legitimar la guerra
aparecen como una pro&eccin de la b-s>ueda de la paz >ue es en el
constitucionalismo colombiano un derec!o & un deber de obligatorio
cumplimiento "+P art) ::% lo cual confiere nuevas bases constitucionales al
Protocolo II) 5sto obviamente no significa como bien lo destaca el 2inisterio
P-blico >ue las normas !umanitarias slo se puedan & deban aplicar en
escenarios de una eventual negociacin pues ellas son obligatorias per se para
las partes en un conflicto armado) Adems la aplicacin del derec!o
internacional !umanitario no menoscaba la responsabilidad del gobierno de
mantener o restablecer el orden p-blico como lo precisa el art4culo DF del
Protocolo II)
La /C.8-+-.a Ma0ten+/ ? .a 0e.aci,n 'e. 0otoco.o II con e. con=-nto 'e
no06a+ 'e 'e0ec;o inte0naciona. ;-6anita0io.
::- 5l prembulo inclu&e tambi/n lo >ue la doctrina internacional !a conocido
como la 9+lusula 2artens9 esto es el principio seg-n el cual 9en los casos no
previstos por el derec!o vigente la persona !umana >ueda ba3o la salvaguardia
de los principios de la !umanidad & de las eBigencias de la conciencia p-blica)9
5sta clusula indica >ue el Protocolo II no debe ser interpretado de manera
aislada sino >ue debe ser constantemente relacionado con el con3unto de
principios !umanitarios puesto >ue este tratado es simplemente un desarrollo &
una concrecin de tales principios a los conflictos armados no internacionales)
Por consiguiente la +orte +onstitucional considera >ue la ausencia de una
determinada regla espec4fica en el Protocolo II relativa a la proteccin a la
poblacin civil o a la conduccin de las !ostilidades no significa en manera
alguna >ue el Protocolo est/ autorizando tales conductas a las partes
enfrentadas) 5n efecto las normas de otros convenios de derec!o internacional
!umanitario >ue sean compatibles con la naturaleza de los conflictos no
internacionales se deben en general considerar aplicables a los mismos
incluso si ellas no aparecen en el Protocolo II puesto >ue -se reitera- las normas
codificadas en este campo aparecen como una eBpresin convencional de
principios de ius cogens >ue se entienden automticamente incorporados al
derec!o interno colombiano seg-n lo determin esta +orporacin en anteriores
decisiones)
:D- As4 ninguna de las normas convencionales de derec!o internacional
!umanitario eBpresamente aplicables a los conflictos internos -a saber el
art4culo DF com-n & este protocolo ba3o revisin- regula en detalle los medios
leg4timos de combate & la forma de conduccin de las !ostilidades) Sin
embargo la doctrina internacional considera >ue estas reglas provenientes del
derec!o de la guerra son aplicables a los conflictos armados internos puesto
99
>ue /sa es la -nica forma de verdaderamente proteger a las eventuales v4ctimas
de tales conflagraciones)
5n efecto el < de abril de #''@ en ?aormina Italia el +onse3o del Instituto
Internacional de 7erec!o 1umanitario aprob una declaracin sobre las
9normas de derec!o internacional !umanitario relativas a la conduccin de las
!ostilidades en los conflictos armados no internacionales9
:'
) Seg-n esta
declaracin >ue puede ser considerada la eBpresin ms autorizada de la
doctrina internacional en este campo son aplicables a los conflictos no
internacionales las reglas sobre conduccin de las !ostilidades >ue en funcin
del principio de proporcionalidad limitan el derec!o de las partes a elegir los
medios de guerra con el fin de evitar los males superfluos o innecesarios) Por
consiguiente si bien ninguna de las normas convencionales eBpresamente
aplicables a los conflictos internos eBclu&e los ata>ues indiscriminados o la
utilizacin de ciertas armas la 7eclaracin de ?aormina considera >ue esas
pro!ibiciones -en parte consuetudinarias en parte convencionales- sobre
utilizacin de armas >u4micas o bacteriolgicas minas trampas balas dum dum
& similares se aplican a los conflictos armados no internacionales no slo
por>ue ellas !acen parte del derec!o consuetudinario de los pueblos sino
adems por>ue ellas son una obvia consecuencia de la norma general >ue
pro!4be lanzar ata>ues contra la poblacin civil)
:;- 5n el caso colombiano la aplicacin de tales normas a los conflictos
armados internos es a-n ms evidente por cuanto la +onstitucin se6ala >ue
9en todo caso se respetarn las reglas del derec!o internacional !umanitario9
"+P art) :#; ord :%) Adems incluso en a>uellos casos en los cuales no eBista
norma escrita las v4ctimas de los conflictos armados no internacionales se
encuentran protegidas por los principios de !umanidad seg-n se desprende no
slo de la +lusula 2artens sino del art4culo '; de la +arta el cual eBpresa la
misma filosof4a de esta clusula pues precisa >ue 9la enunciacin de derec!os &
garant4as contenidos en la +onstitucin & en los convenios internacionales
vigentes no debe entenderse como negacin de otros >ue siendo in!erentes a
la persona !umana no figuren eBpresamente en ellos)9
La a&.ica1i.i'a' 'e. 0otoco.o II en Co.o61ia.
:(- 5l art4culo #F regula el mbito de aplicacin material del Protocolo II &
establece unos re>uisitos 9ratione situationis9 ms estrictos >ue el art4culo DF
com-n a los +onvenios de 0inebra #';') 5n efecto mientras >ue el art4culo DF
com-n regula todo conflicto armado interno >ue desborde el marco de los
disturbios interiores o las tensiones internas el Protocolo II eBige >ue los
grupos irregulares tengan un mando responsable & un control territorial tal >ue
les permita realizar operaciones militares concertadas & sostenidas & aplicar las
normas !umanitarias)
:'
8er el teBto de tal declaracin en ,evista Interna cional de la +ruz ,o3a ) Septiembre- Octubre #''@ No #@#
pp ;D;-;D$)
100
5stas eBigencias del art4culo #F podr4an dar lugar a largas dis>uisiciones
3ur4dicas & emp4ricas destinadas a establecer si el Protocolo II es aplicable o no
en el caso colombiano) *a +orte considera >ue esas discusiones pueden ser
relevantes a nivel de los compromisos internacionales del 5stado colombiano)
Sin embargo frente al derec!o constitucional colombiano la +orte conclu&e
>ue tal discusin no es necesaria pues tal como lo se6ala el concepto del
2inisterio P-blico los re>uisitos de aplicabilidad del art4culo #F son eBigencias
mBimas >ue pueden ser renunciadas por los 5stados &a >ue el Protocolo II es
un desarrollo & complemento del art4culo DF com-n a los +onvenios de 0inebra
de #';') A!ora bien la +onstitucin colombiana establece claramente >ue en
todo caso se respetarn las reglas del derec!o internacional !umanitario "+P art)
:#; numeral :F%) 5sto significa entonces >ue conforme al mandato
constitucional el derec!o internacional !umanitario inclu&endo obviamente el
Protocolo II se aplica en +olombia en todo caso sin >ue sea necesario estudiar
si el enfrentamiento alcanza los niveles de intensidad eBigidos por el art4culo #F
estudiado)
5n ese mismo orden de ideas el ordinal segundo de este art4culo se6ala >ue el
Protocolo II no se aplica 9a las situaciones de tensiones internas & de disturbios
interiores tales como los motines los actos espordicos & aislados de violencia
& otros actos anlogos >ue no son conflictos armados9) *a +orte considera >ue
/ste tambi/n es un re>uisito de aplicabilidad en relacin con los compromisos
internacionales del 5stado colombiano pero >ue frente al derec!o
constitucional colombiano prima la perentoria regla del art4culo :#; ordinal :F)
Por consiguiente frente a situaciones de violencia >ue no ad>uieran
connotacin b/lica o las caracter4sticas de un conflicto armado las eBigencias
de tratamiento !umanitario derivadas del derec!o internacional !umanitario de
todas formas se mantienen) *as normas !umanitarias tiene as4 una pro&eccin
material para tales casos pues pueden tambi/n servir de modelo para la
regulacin de las situaciones de disturbios internos)5sto significa >ue en el
plano interno la obligatoriedad de las reglas del derec!o !umanitario es
permanente & constante pues estas normas no estn reservadas para guerras
internacionales o guerras civiles declaradas) *os principios !umanitarios deben
ser respetadas no slo durante los estados de eBcepcin sino tambi/n en todas
a>uellas situaciones en las cules su aplicacin sea necesaria para proteger la
dignidad de la persona !umana)
5ste art4culo ser entonces declarado constitucional en el entendido de >ue
!ace referencia a las condiciones de aplicabilidad Protocolo II frente al derec!o
internacional pero >ue no modifica el claro mandato constitucional seg-n el
cual 9en todo caso se respetarn las reglas del derec!o internacional
!umanitario9)
:=- 5l art4culo :F se6ala el mbito de proteccin del Protocolo II & establece
>ue sus disposiciones cubren a todas las personas afectadas por un conflicto
armado sin discriminaciones desfavorables norma >ue coincide plenamente
con el principio de igualdad consagrado en el art4culo #D de la +arta por lo cual
es claramente eBe>uible)
101
:<- 5l art4culo DF como &a se vio proporciona amplias salvaguardas a la
soberan4a nacional de los 5stados puesto >ue establece >ue la aplicacin del
derec!o internacional !umanitario no menoscaba la soberan4a del 5stado ni la
responsabilidad del mismo de preservar el orden & mantener la unidad nacional
& la integridad territorial) Adems esta norma consagra el principio de no
intervencin seg-n el cual no se pueden invocar las normas !umanitarias para
>ue un 5stado 3ustifi>ue la intervencin en los asuntos internos de otro) 5sto
armoniza plenamente con el art4culo 'F de la +arta seg-n el cual +olombia
fundamenta sus relaciones eBteriores en el respeto de la soberan4a nacional & la
autodeterminacin de los pueblos)
E. &0inci&io 'e 'i+tinci,n ent0e co61atiente+ ? no co61atiente+.
:$- Lno de las reglas esenciales del derec!o internacional !umanitario es el
principio de distincin seg-n el cual las partes en conflicto deben diferenciar
entre combatientes & no combatientes puesto >ue estos -ltimos no pueden ser
nunca un ob3etivo de la accin b/lica) M esto tiene una razn elemental de serC
si la guerra busca debilitar militarmente al enemigo no tiene por >u/ afectar a
>uienes no combaten &a sea por>ue nunca !an empu6ado las armas "poblacin
civil% &a sea por>ue !an de3ado de combatir "enemigos desarmados% puesto
>ue ellos no constitu&en potencial militar) Por ello el derec!o de los conflictos
armados considera >ue los ata>ues militares contra esas poblaciones son
ileg4timos tal & como lo se6ala el art4culo ;$ del protocolo I aplicable en este
aspecto a los conflictos internos cuando establece >ue las partes 9en conflicto
!arn distincin en todo momento entre poblacin civil & combatientes & entre
bienes de carcter civil & ob3etivos militares & en consecuencia dirigirn sus
operaciones -nicamente contra ob3etivos militares9)
5l art4culo ;F del tratado ba3o revisin recoge esa regla esencial para la efectiva
!umanizacin de cual>uier conflicto armado puesto >ue establece >ue los no
combatientes est/n o no privados de libertad tienen derec!o a ser tratados con
!umanidad & a >ue se respeten su persona su !onor sus convicciones & sus
prcticas religiosas)
:'- 5ste art4culo ;F tambi/n adelanta criterios ob3etivos para la aplicacin del
principio de distincin &a >ue las partes en conflicto no pueden definir a su
arbitrio >uien es o no es combatiente & por ende >uien puede ser o no ob3etivo
militar leg4timo) 5n efecto conforme a este art4culo ;F el cual debe ser
interpretado en armon4a con los art4culos (@ & ;D del protocolo I los comba-
tientes son >uienes participan directamente en la !ostilidades por ser miembros
operativos de las fuerzas armadas o de un organismo armado incorporado a
estas fuerzas armadas) Por ello este art4culo ;F protege como no combatientes
a 9todas las personas >ue no participen directamente en las !ostilidades o >ue
!a&an de3ado de participar en ellas9) Adems como lo se6ala el art4culo (@ del
Protocolo I en caso de duda acerca de la condicin de una persona se la
considerar como civil) 5lla no podr ser entonces ob3etivo militar) 5s ms el
propio art4culo (@ agrega >ue 9la presencia entre la poblacin civil de personas
cu&a condicin no responda a la definicin de persona civil no priva a esa
poblacin de su calidad de civil9) 5n efecto tal & como lo se6ala el numeral DF
102
del art4culo #D del tratado ba3o revisin las personas civiles slo pierden esta
calidad & pueden ser entonces ob3etivo militar -nicamente 9si participan
directamente en las !ostilidades & mientras dure tal participacin)9
La+ o1.i3acione+ 'e0i*a'a+ 'e. &0inci&io 'e 'i+tinci,n.
D@- 5sta distincin entre poblacin combatiente & no combatiente tiene
consecuencias fundamentales) As4 en primer t/rmino tal & como lo se6ala la
regla de inmunidad del art4culo #D las partes tienen la obligacin general de
proteger a la poblacin civil contra los peligros procedentes de las operaciones
militares) 7e ello se desprende como se6ala el numeral :F de este art4culo >ue
esta poblacin como tal no puede ser ob3eto de ata>ues militares & >uedan
pro!ibidos los actos o amenazas de violencia cu&a finalidad principal sea
aterrorizarla) Adems esta proteccin general de la poblacin civil contra los
peligros de la guerra implica tambi/n >ue no es conforme al derec!o
internacional !umanitario >ue una de las partes involucre en el conflicto armado
a esta poblacin puesto >ue de esa manera la convierte en actor del mismo con
lo cual la estar4a eBponiendo a los ata>ues militares por la otra parte)
D#- 5sta proteccin general de la poblacin civil tambi/n se materializa en la
salvaguarda de los bienes indispensables para su supervivencia los cuales no
son ob3etivos militares "art) #;%) ?ampoco se pueden utilizar militarmente ni
agredir los bienes culturales & los lugares de culto "art) #=% ni atentar contra las
obras e instalaciones >ue contienen fuerzas peligrosas cuando tales ata>ues
puedan producir p/rdidas importantes en la poblacin "art) #(%) Finalmente el
Protocolo II tambi/n pro!4be ordenar el desplazamiento de la poblacin civil
por razones relacionadas con el conflicto a no ser >ue as4 lo eBi3an la seguridad
de las personas civiles o razones militares imperiosas) M en este -ltimo caso el
Protocolo establece >ue se debern tomar 9todas las medidas posibles para >ue
la poblacin civil sea acogida en condiciones satisfactorias de alo3amiento
salubridad !igiene seguridad & alimentacin) "Art) #<%9
D:- *a proteccin !umanitaria se eBtiende sin discriminacin alguna a los
!eridos enfermos & nufragos !a&an o no tomado parte en las !ostilidades)
Para tal efecto el Protocolo II ordena >ue se tomen todas las medidas posibles
para buscar & recoger a los !eridos enfermos & nufragos a fin de protegerlos &
asegurarles la asistencia necesaria "art) $F%) 7ebern entonces ser tratados
!umanamente & recibir en toda la medida de lo posible & en el plazo ms breve
los cuidados m/dicos >ue eBi3a su situacin "art) <F%)
5stas normas de asistencia !umanitaria a los !eridos enfermos & nufragos
implican obviamente la concesin de garant4as e inmunidades a las personas
encargadas de llevar a cabo tales tareas razn por la cual el Protocolo II
protege al personal sanitario & religioso "art) 'F% as4 como a la actividad m/dica
"art) #@% & a las unidades & medios de transporte sanitario "arts ## & #:% los
cuales debern ser respetados en todo momento por las partes enfrentadas)
DD- *a +orte +onstitucional considera >ue las anteriores normas destinadas a
proteger a la poblacin civil a los combatientes desarmados as4 como a los
103
!eridos enfermos & nufragos armonizan plenamente con la +onstitucin & en
particular con la proteccin de la vida la dignidad & la libertad de las personas
"+P arts #F :F & ##F% valores >ue aparecen como uno de los fundamentos
esenciales del 5stado colombiano) Ma esta +orporacin !ab4a establecido >ue
9independientemente de la situacin 3ur4dica de normalidad o anormalidad
pol4tica la sociedad civil v4ctima de la confrontacin armada debe ser protegida
por parte del 5stado)9
D@
)
5n el caso colombiano adems la aplicacin de esas reglas por las partes en
conflicto se revela particularmente imperiosa e importante puesto >ue el
conflicto armado >ue vive el pa4s !a afectado de manera grave a la poblacin
civil como lo demuestran por e3emplo los alarmantes datos sobre
desplazamiento forzado de personas incorporados a este eBpediente) 5n efecto
la +orte no puede ignorar >ue seg-n las estad4sticas aportadas por el
5piscopado +olombiano ms de medio milln de colombianos !an sido
desplazadas de sus !ogares por razones de violencia & >ue seg-n esta
investigacin la principal causa del desplazamiento tiene >ue ver con las
violaciones al derec!o internacional !umanitario asociadas al conflicto armado
interno)
D;- 5n ese orden de ideas la +orte no comparte el argumento bastante
confuso de uno de los intervinientes para >uien la proteccin a la poblacin
civil es inconstitucional por cuanto los combatientes podr4an utilizar a esta
poblacin como escudo con lo cual la eBpondr4an 9a sufrir las consecuencias
del enfrentamiento9) Por el contrario la +orte considera >ue como
consecuencia obligada del principio de distincin las partes en conflicto no
pueden utilizar & poner en riesgo a la poblacin civil para obtener venta3as
militares puesto >ue ello contradice su obligacin de brindar una proteccin
general a la poblacin civil & dirigir sus operaciones de guerra eBclusivamente
contra ob3etivos militares)
Adems la simulacin del estatuto de poblacin civil para !erir matar o
capturar al adversario constitu&e un acto de perfidia >ue se encuentra proscrito
por las reglas del derec!o internacional !umanitario tal & como lo se6ala con
claridad el art4culo D< del Protocolo I) 5s cierto >ue el Protocolo II no pro!4be
eBpl4citamente a las partes enfrentadas este tipo de conductas pero como &a se
se6al anteriormente en esta sentencia ello no significa >ue est/n autorizadas
por cuanto este tratado debe ser interpretado en armon4a con el con3unto de
principios !umanitarios) M como lo se6ala la 7eclaracin de ?aormina la
pro!ibicin de la perfidia es una de esas normas generales relativas a la
conduccin de las !ostilidades >ue es aplicable en los conflictos armados no
internacionales)
La+ 3a0ant5a+ ? &0o;i1icione+ 7-n'a6enta.e+.
D(- 5l art4culo ;F del tratado ba3o revisin no slo ordena una proteccin
general a los no combatientes sino >ue en desarrollo al art4culo DF com-n a los
+onvenios de 0inebra de #';' consagra una serie de pro!ibiciones absolutas
D@
Sentencia ?-;D'A':)
104
>ue pueden ser consideradas el n-cleo esencial de las garant4as brindadas por el
derec!o internacional !umanitario)
As4 el numeral #F pro!4be ordenar >ue no !a&a supervivientes) Por su parte el
numeral :F literal a% se6ala >ue estn pro!ibidos 9los atentados contra la vida la
salud & la integridad f4sica o mental de las personas en particular el !omicidio &
los tratos crueles tales como la tortura & las mutilaciones o toda forma de pena
corporal9) *os literales b% c% d% & f% de ese mismo numeral proscriben los
castigos colectivos la toma de re!enes los actos de terrorismo el pilla3e & la
esclavitud & la trata de esclavos en todas sus formas) Igualmente el literal e%
eBclu&e 9los atentados contra la dignidad personal en especial los tratos
!umillantes & degradantes la violacin la prostitucin forzada & cual>uier
forma de atentado al pudor9) Finalmente el literal !% pro!4be la amenaza de
realizar cual>uiera de estos actos mencionados)
*a +orte considera >ue estas pro!ibiciones encuentran perfecto sustento
constitucional pues no slo armonizan con los principios & valores de la +arta
sino >ue incluso prcticamente reproducen disposiciones constitucionales
espec4ficas) As4 los mandatos de los literales a% & e% coinciden con la
proteccin a la dignidad & a la vida & la pro!ibicin de la tortura & los tratos
crueles in!umanos o degradantes establecidos por la +arta "+P arts ## & #:%)
M el literal f% sobre la esclavitud es prcticamente id/ntico al art4culo #< de la
+onstitucin)
D=- 5stas pro!ibiciones del derec!o internacional !umanitario por su v4nculo
evidente & directo con la proteccin a la vida la dignidad & la integridad de las
personas tienen adems una consecuencia constitucional de gran
trascendencia puesto >ue ellas implican una relativizacin en funcin de estos
trascendentales valores constitucionales del principio militar de obediencia
debida consagrado por el inciso segundo del art4culo '# de la +arta) 5n efecto
esta +orporacin &a !ab4a se6alado >ue como es necesario conciliar la
disciplina castrense con el respeto de los derec!os constitucionales es
inevitable distinguir entre la obediencia militar 9>ue se debe observar por el
inferior para >ue no se >uiebre la disciplina & la >ue desbordando las barreras
del orden razonable implica un seguimiento ciego de las instrucciones
impartidas por el superior)
D#
9 7i3o entonces la +orte +onstitucionalC
)s, en virtud del criterio que se de"a expuesto, bien podra negarse
un subalterno a obedecer la orden impartida por su superior si ella
consiste en infligir torturas a un prisionero o en ocasionar la muerte
fuera de combate, pues seme"antes conductas, por su sla
enunciacin y sin requerirse especiales niveles de conocimientos
"urdicos, lesionan de manera abierta los derechos humanos y chocan
de bulto con la !onstitucin.
/o podra interpretarse de otra manera el concepto de o/,en Kus+o#
perseguido por la !arta Poltica, seg*n su prembulo, ni entenderse
de modo diverso el artculo '$ constitucional, a cuyo tenor )los
tratados y convenios internacionales ratificados por el !ongreso, que
D#
+orte +onstitucional) Sentencia ?-;@'A': del $ de 3unio de #'':) 2)P .os/ 0regorio 1ernndez 0alindo)
105
reconocen los derechos humanos y que prohiben su limitacin en los
estados de excepcin, prevalecen en el orden interno).
1eg*n el !onvenio de Binebra 2, del &? de agosto de &':', aprobado
por la -ey #a. de &'(< 35iario Aficial /o. $<$&>4, que las ltas
Partes !ontratantes se comprometieron a respetar y a hacer respetar
)en todas las circunstancias), existen infracciones g/03es# contra las
cuales los estados han de tomar oportunas medidas. Entre ellas se
enuncian, a ttulo de e"emplo, )el homicidio intencional, la tortura o
los tratos inhumanos, incluidos los experimentos biolgicos, el hecho
de causar deliberadamente grandes sufrimientos o de atentar
gravemente contra la integridad fsica o la salud, la destruccin y la
apropiacin de bienes, no "ustificadas por necesidades militares y
efectuadas a gran escala, ilcita y arbitrariamente) 3artculo #<4.
Abligado en esos t+rminos el Estado colombiano, mediante un
convenio internacional que, por otra parte, es hoy fuente
interpretativa sobre el alcance de los derechos y deberes de rango
constitucional 3artculo '$ !onstitucin Poltica4, mal podra
prohi"arse actualmente una concepcin absoluta y ciega de la
obediencia castrense.

-os anteriores conceptos no deben entenderse como la posibilidad
constitucional de que toda orden militar pueda ser discutida por
quienes la reciben, ya que eso representara una ruptura del
concepto de autoridad, cuyo fundamento reside en la normatividad en
que se apoya este fallo para sostener la obligatoriedad del servicio y
la indispensable disciplina que exigen los altos fines se7alados por la
!onstitucin a las .uerzas rmadas
D:
.)
5stas consideraciones muestran >ue no se puede interpretar el art4culo sobre la
obediencia militar debida "+P art) '#% en forma aislada sino >ue es necesario
determinar su sentido de manera sistemtica) 5s pues necesario poner en
relacin este principio con los otros principios derec!os & deberes consagrados
por la +arta & en particular se re>uiere armonizar su alcance con las
obligaciones m4nimas impuestas a las partes en conflicto por el derec!o
internacional !umanitario con el fin de proteger en todo momento la dignidad &
la integridad de la persona !umana puesto >ue la obediencia militar no puede
ser ciega frente a rdenes claramente contrarias a estos valores) Ma esta
+orporacin !ab4a se6alado >ue la fuerza irradiadora de los derec!os
fundamentales 9por el lugar prioritario >ue ocupan en el orden pol4tico
econmico & social 3usto limita entre otros el alcance del art4culo '# de la
+onstitucin9
DD
)
5n tales circunstancias una conclusin se imponeC no se puede invocar la
obediencia militar debida para 3ustificar la comisin de conductas >ue sean
manifiestamente lesivas de los derec!os !umanos & en particular de la
dignidad la vida & la integridad de las personas como los !omicidios fuera de
combate la imposicin de penas sin 3uicio imparcial previo las torturas las
D:
Ibidem)
DD
Sentencia ?-;D'A':) 2P 5duardo +ifuentes 2u6oz)
106
mutilaciones o los tratos crueles & degradantes) 5sta conclusin no slo deriva
de la importancia de estos valores en la +onstitucin colombiana & en el
derec!o internacional !umanitario sino >ue adems coincide con lo prescrito
por otros instrumentos internacionales en la materia >ue obligan al 5stado
colombiano) As4 lo consagra por e3emplo la 9+onvencin contra la tortura &
otros tratos o penas crueles in!umanos & degradantes9 de las Naciones Lnidas
la cual fue suscrita por nuestro pa4s el #@ de abril de #'$( aprobada por la *e&
<@ de #'$= ratificada el $ de diciembre de #'$< & por ende en vigor para
+olombia desde el < de enero de #'$$) 5l art4culo :F ordinal DF de esta
+onvencin la cual prevalece en el orden interno puesto >ue reconoce
derec!os >ue no pueden ser suspendidos en los estados de eBcepcin "+P art)
'D% establece ine>u4vocamente >ue 9no podr invocarse una orden de un
funcionario superior o de una autoridad p-blica como 3ustificacin de la
tortura9)
D<- 5l numeral DF del art4culo ;F del tratado ba3o revisin confiere un
tratamiento privilegiado a los ni6os con el fin de darles el cuidado & la a&uda
>ue /stos necesitan sobre todo en relacin con la educacin & la unidad
familiar) Igualmente se se6ala >ue los menores de #( a6os no sern reclutados
en las fuerzas o grupos armados & no se permitir >ue participen en las
!ostilidades) *a +orte considera >ue esa proteccin especial a los ni6os
armoniza plenamente con la +onstitucin puesto >ue no slo ellos se
encuentran en situacin de debilidad manifiesta "+P art) #D% frente a los
conflictos armados sino >ue adems la +arta confiere prevalencia a los
derec!os de los ni6os "+P art) ;;%) Por ello esta +orporacin &a !ab4a se6alado
>ue conforme a las normas !umanitarias & a la +onvencin de los derec!os del
ni6o las partes en conflicto deben abstenerse de reclutar a menoresde >uince
a6os
D;
)
La &0otecci,n a .a+ &e0+ona+ &0i*a'a+ 'e .i1e0ta' ? .a+ 3a0ant5a+ &ena.e+.
D$- 5l art4culo (F tambi/n establece unas protecciones suplementarias para
a>uellas personas >ue est/n privadas de la libertad o /sta se encuentre restringida
por motivos relacionados con el conflicto armado) As4 el ordinal primero
establece obligaciones m4nimas en relacin con la atencin m/dica la
alimentacin el agua la salubridad las convicciones religiosas & la igualdad en
el traba3o) Por su parte las obligaciones del ordinal segundo estn dirigidas a los
responsables del internamiento >uienes deben aplicarlas dentro de los l4mites de
su competencia & en la medida de sus posibilidades) *a +orte considera >ue estas
obligaciones suplementarias impuestas a las partes en conflicto son no slo
perfectamente razonables sino >ue constitu&en una proteccin especial de la
dignidad & la integridad de >uienes por las restricciones a su libertad se
encuentran en situaciones de debilidad manifiesta) Son pues disposiciones >ue
armonizan perfectamente con la +onstitucin)
D'- 5l art4culo =F se aplica al en3uiciamiento & a la sancin de las infracciones
penales cometidas en relacin con el conflicto armado & consagra unas garant4as
con el fin de asegurar la independencia e imparcialidad de los tribunales >ue
D;
8er sentencia +-(##A';) 2P Fabio 2orn 74az)
107
impongan las penas) *a norma establece el principio de la legalidad del delito la
pena & el proceso as4 como la regla de favorabilidad en materia criminalK
igualmente consagra la presuncin de inocencia el principio de responsabilidad
individual & una serie de garant4as para el e3ercicio del derec!o de defensa como
la posibilidad de interponer recursos & no incriminarse)
*a +orte encuentra perfectamente a3ustados a la +onstitucin la eBigencia de
estos re>uisitos pues se trata de los elementos m4nimos necesarios para >ue el
derec!o penal armonice con los derec!os !umanos re>uisito sine qua non para
>ue la imposicin de sanciones penales sea leg4tima desde el punto de vista de
los valores protegidos por la +arta) 5n efecto esta +orte &a !ab4a se6alado >ue
los derec!os constitucionales son el fundamento & l4mite del poder punitivo)
Fundamento por>ue el ius punendi debe estar orientado a !acer efectivos esos
derec!os & valores constitucionales) M l4mite por>ue la accin punitiva no puede
desconocer los derec!os & la dignidad de las personas
D(
)
;@- 5l numeral ;F de este art4culo =F establece l4mites a la imposicin de la pena
de muerte norma >ue se >ueda corta frente al perentorio mandato del art4culo
## de la +arta seg-n el cual no slo el derec!o a la vida es inviolable sino >ue
en +olombia no !a& pena de muerte) *a +orte considera sin embargo >ue ello
no vicia de inconstitucionalidad este numeral puesto >ue esta disposicin est
destinada a limitar la aplicacin de la pena capital en a>uellos pa4ses >ue la
mantienen) 5s una norma >ue impone restricciones & no >ue confiere
atribuciones por lo cual no se puede entender >ue ella est facultando a las
partes en el conflicto colombiano a aplicar la pena capital a >uienes no sean
menores de #$ a6os mu3eres encinta o madres de ni6os de corta edad puesto
>ue en +olombia -se reitera- la pena de muerte no es admisible en ning-n caso
no slo por>ue ella est pro!ibida por la +arta sino adems por>ue conforme
al art4culo ;F numeral DF de la +onvencin Interamericana aprobada por
+olombia por la *e& #< de #'<: 9no se restablecer la pena de muerte en los
5stados >ue la !an abolido9) 5n tal entendido este numeral ser declarado
eBe>uible)
La c.8-+-.a 7ac-.tati*a +o10e conce+i,n 'e a6ni+t5a+ a. ce+e 'e .a+
;o+ti.i'a'e+4 &o0 6oti*o+ 0e.aciona'o+ con e. con7.icto a06a'o.
;#- 5l numeral (F del art4culo =F se6ala >ue una vez terminadas las !ostilidades
9las autoridades en el poder procurarn conceder la amnist4a ms amplia posible
a las personas >ue !a&an tomado parte en el conflicto armado o >ue se
encuentren privadas de la libertad internadas o detenidas por motivos
relacionados con el conflicto armado)9
Lno de los ciudadanos intervinientes considera >ue esa norma es
inconstitucional por>ue implica una impunidad inaceptable &a >ue de
antemano se estar4an amnistiando cr4menes atroces) Adems seg-n su criterio
la concesin de las amnist4as de3ar4a de ser una potestad del 5stado para
convertirse en un compromiso pactado con antelacin & en una 9patente de
corso9 para los delitos cometidos con ocasin del conflicto armado)
D(
8er sentencia +-@D$A'(
108
;:- *a +orte no comparte esta opinin pues considera >ue la interpretacin del
ciudadano de los alcances de este art4culo es e>uivocada) 5n efecto para
comprender el sentido de esta disposicin es necesario tener en cuenta cul es
su finalidad en un convenio de derec!o !umanitario destinado a ser aplicado en
los conflictos internos puesto >ue ese tipo de normas no se encuentra en los
tratados !umanitarios relacionados con los conflictos internacionales) As4 si se
estudia atentamente el Protocolo I sobre guerras internacionales en ning-n
lugar se encuentra una disposicin relativa a la concesin de amnist4as e
indultos entre las partes enfrentadas una vez concluidas las !ostilidades a
pesar de >ue ese tratado tiene ms de cien art4culos) Adems la disposicin del
Protocolo I >ue consagra las garant4as procesales a saber el art4culo <( tiene
una redaccin casi id/ntica al art4culo =F del Protocolo II pero eBclu&e
cual>uier referencia a las amnist4as)
5sta omisin del Protocolo I no es un olvido inadvertido ni implica >ue
a>uellos combatientes >ue !a&an sido capturados por una de las partes
>uedarn privados de la libertad incluso despu/s de !aber concluido el conflicto
armado) 5sa omisin tiene una clara 3ustificacin &a >ue en el caso de las
guerras internacionales los combatientes capturados por el enemigo gozan
automticamente & de pleno derec!o del estatuto de prisioneros de guerra tal &
como lo se6ala el art4culo ;; del Protocolo I & el art4culo ;F del +onvenio de
0inebra III de #';' relativo al trato debido a los prisioneros de guerra) A!ora
bien como &a se se6al en esta sentencia una de las caracter4sticas esenciales
de >uienes gozan del estatuto de prisionero de guerra es >ue ellos no pueden ser
penados por el solo !ec!o de !aber empu6ado las armas & !aber participado en
las !ostilidades puesto >ue si los 5stados estn en guerra se considera >ue los
miembros de los cuerpos armados respectivos tienen derec!o a ser
combatientes) *a parte >ue los captura -nicamente puede retenerlos con el fin
de disminuir el potencial b/lico del enemigoK pero no puede sancionarlos por
!aber combatido) Por consiguiente si el prisionero de guerra no !a violado el
derec!o !umanitario entonces una vez finalizadas las !ostilidades deber ser
liberado & repatriado sin demora tal & como lo se6ala el art4culo ##$ de la
citada +onvencin de 0inebra III) M si !a violado el derec!o !umanitario
entonces deber4a ser sancionado como criminal de guerra si se trata de
infracciones graves o podr4a recibir otros castigos por las otras infracciones >ue
!a&a cometido pero no podr en ning-n caso ser penado por !aber sido
combatiente)
No es pues necesario >ue los 5stados una vez concluida una guerra
internacional se concedan amnist4as rec4procas pues los prisioneros de guerra
deben ser automticamente repatriados) 5n cambio en los conflictos armados
internos en principio los alzados en armas no gozan del estatuto de prisioneros
de guerra & estn por consiguiente su3etos a las sanciones penales impuestas
por el 5stado respectivo puesto >ue 3ur4dicamente no tienen derec!o a
combatir ni a empu6ar las armas) Si lo !acen entonces estn cometiendo por
ese solo !ec!o delitos como la rebelin o la sedicin los cuales son
109
sancionados por el orden 3ur4dico estatal &a >ue como se se6al anteriormente
la aplicacin del derec!o internacional !umanitario en un conflicto interno no
implica reconocimiento de beligerancia ni modifica el estatuto 3ur4dico de las
partes en conflicto ni suspende la vigencia del derec!o penal estatal)
Precisamente por eso el Protocolo II eBtiende en el inciso segundo del art4culo
:F la proteccin !umanitaria a a>uellas personas >ue sigan privadas de la
libertad por motivos relacionados con el conflicto interno) M /sa es una de las
razones esenciales por las cuales esta +orte !a considerado >ue el Protocolo II
le3os de vulnerar la soberan4a del 5stado colombiano es profundamente
respetuoso de la misma por lo cual se adec-a a la +onstitucin)
5n tales circunstancias como en un conflicto interno en principio los alzados
en armas no gozan del estatuto de prisioneros guerra se entiende el sentido de
una disposicin destinada a procurar >ue la autoridad en el poder conceda una
amnist4a lo ms amplia posible por motivos relacionados con el conflicto una
vez concluido el mismo &a >ue de esa manera se puede lograr una me3or
reconciliacin nacional)
;D- 5n ese orden de ideas es pues claro >ue el Protocolo II no est obligando al
5stado a conceder obligatoriamente amnist4as &a >ue la norma establece
-nicamente >ue las autoridades 9procurarn9 conceder este tipo de beneficios
penales) Adems este art4culo del Protocolo II tampoco ordena al 5stado a
amnistiar todos los delitos cometidos durante la confrontacin armada puesto
>ue simplemente se6ala >ue la amnist4a ser 9lo ms amplia posible9) M
finalmente teniendo en cuenta las consideraciones !ec!as en el punto anterior
es obvio >ue esas amnist4as se refieren precisamente a los delitos pol4ticos o
coneBos puesto >ue /sos son los >ue naturalmente derivan de 9motivos
relacionados con el conflicto9)
5sto significa entonces >ue el 5stado colombiano se reserva el derec!o de
definir cules son los delitos de connotacin pol4tica >ue pueden ser
amnistiados si lo considera necesario para lograr la reconciliacin nacional
una vez cesadas las !ostilidades) 5s pues una opcin pol4tica perfectamente
compatible con la +arta puesto >ue /sta establece >ue el *egislador podr en
todo momento 9conceder por ma&or4a de dos tercios de los miembros de una &
otra +mara & por graves motivos de conveniencia p-blica amnist4as o indultos
generales por delitos pol4ticos9 "+P art) #(@-#<%) Adems la posibilidad de >ue
se concedan amnist4as o indultos generales para los delitos pol4ticos & por
motivos de conveniencia p-blica es una tradicin consolidada del
constitucionalismo colombiano puesto >ue ella se encuentra en todas nuestras
constituciones de la !istoria republicana desde la +arta de #$:# !asta la actual
+arta)
La con+tit-ciona.i'a' 'e .a+ 'i+&o+icione+ 7ina.e+ 'e. 0otoco.o II.
110
;;- 5l art4culo #' establece >ue 9el presente Protocolo deber difundirse lo ms
ampliamente posible9) *a +orte considera >ue esta norma es no slo
perfectamente compatible con la +onstitucin sino de vital importancia por
cuanto el conocimiento del derec!o internacional !umanitario es un re>uisito
esencial para su respeto por las partes enfrentadas) Por ello no slo este tratado
sino todos los convenios de derec!os !umanitario confieren especial
trascendencia a la labor de divulgacin de las normas !umanitarias no slo
entre las partes enfrentadas sino tambi/n entre la poblacin civil para >ue esta
-ltima conozca sus derec!os frente al conflicto armado) Adems en la medida
en >ue las normas !umanitarias !acen parte del blo>ue de constitucionalidad se
debe entender no slo >ue el 5stado debe divulgarlas sino >ue su estudio es
obligatorio en las instituciones educativas "+P art) ;#%)
5n particular la +orte encuentra indispensable el conocimiento por parte de los
miembros de la Fuerza P-blica de las normas !umanitarias no slo por ser
ellos naturales destinatarios de esta normatividad sino adems por>ue la propia
+onstitucin se6ala >ue se les deber impartir la ense6anza de los derec!os
!umanos "+P art) :::%)
;(- *os art4culos :@ a :$ se refieren a aspectos procesales del Protocolo II
puesto >ue regulan las formalidades de firma "art) :@% ratificacin "art) :#%
ad!esin "art) ::% entrada en vigor "art) :D% & enmienda del Protocolo II "art)
:;% as4 como los mecanismos de notificacin "art) :=% registro "art) :<% & los
teBtos aut/nticos del mismo "art) :$%) *a +orte +onstitucional encuentra >ue
estos procedimiento se adec-an plenamente a los principios generales del
derec!o internacional de los tratados regulados por la +onvencin de 8iena de
#'=' & aceptados por +olombia "art) 'F +)P)% por lo cual los encuentra
conformes a la +onstitucin)
?ampoco encuentra la +orte ninguna ob3ecin constitucional al procedimiento
de denuncia del Protocolo II regulado por el art4culo :( seg-n el cual si la
Parte denunciante se !alla en un conflicto armado no internacional la denuncia
no surtir efecto antes del fin del conflicto armado & las personas privadas de
libertad por motivos relacionados con ese conflicto seguirn beneficindose de
las disposiciones del presente Protocolo !asta su liberacin definitiva) 5n
efecto este mecanismo no slo est previsto por el derec!o internacional de los
tratados sino >ue adems busca fortalecer la proteccin de los derec!os & la
dignidad de las v4ctimas de los conflictos armados por lo cual armoniza
plenamente plenamente con la +onstitucin)
;#- Por todo lo anterior la +orte +onstitucional considera no slo >ue el
Protocolo II coincide con los valores principios derec!os & deberes
consagrados en la +onstitucin por lo cual ser declarado eBe>uible en la parte
resolutiva de esta sentencia sino) adems >ue su aprobacin & ratificacin
constitu&e como bien lo se6alan los representantes gubernamentales >ue
intervinieron en este proceso la obediencia por los poderes constituidos a los
mandatos de la +arta)
111
5n ese mismo orden de ideas tambi/n ser declarada eBe>uible la *e& #<# del
#= de diciembre de #''; &a >ue /sta aprueba el mencionado Protocolo II "art)
#F% & se6ala >ue el convenio slo obligar al pa4s cuando se perfeccione el
respectivo v4nculo internacional "art) :F% lo cual concuerda perfectamente con
los principios generales del derec!o de los tratados "+P art) 'F%) *a +orte
precisa sin embargo >ue el !ec!o de >ue el Protocolo II como instrumento
convencional slo entre en vigor & ad>uiera obligatoriedad internacional para
+olombia seis meses despu/s de la ratificacin de este instrumento
internacional por el Presidente de la ,ep-blica seg-n lo se6ala el art4culo :D
del propio Protocolo no implica en manera alguna >ue las partes en el
conflicto armado colombiano puedan 3ur4dicamente ignorar sus obligaciones
!umanitarias puesto >ue como lo se6ala el art4culo :#; numeral :F de la
+arta en +olombia 9en todo caso se respetarn las reglas del derec!o
internacional !umanitario9) M esto significa >ue como esta +orporacin &a lo
se6al en la sentencia +-(<;A': & lo !a reiterado en esta sentencia 9las reglas
del derec!o internacional !umanitario son !o& -por voluntad eBpresa del
+onstitu&ente- normas obligatorias per se sin ratificacin alguna o sin
eBpedicin de norma reglamentaria9)
III. DECISIJN
5n m/rito de lo eBpuesto la +orte +onstitucional de la ,ep-blica de +olombia
en nombre del pueblo & por mandato de la +onstitucin
RESUEL!E$
0i6e0o$ 7eclarar 5Q5RLIB*5 el 9Protocolo adicional a los +onvenios de
0inebra del #: de agosto de #';' relativo a la proteccin de las v4ctimas de los
conflictos armados sin carcter internacional "Protocolo II%9 !ec!o en 0inebra
el $ de 3unio de #'<<)
Se3-n'o$ 7eclarar 5Q5RLIB*5 la *e& #<# del #= de diciembre de #''; por
medio de la cual se aprueba el 9Protocolo adicional a los +onvenios de 0inebra
del #: de agosto de #';' relativo a la proteccin de las v4ctimas de los
conflictos armados sin carcter internacional "Protocolo II%9)
C,&ie+e4 co6-n5D-e+e4 noti75D-e+e4 cF6&.a+e e in+H0te+e en .a Gaceta 'e .a
Co0te Con+tit-ciona..
112
AOSE GREGORIO HERNKNDE" GALINDO
Presidente
AORGE ARANGO MEABA ANTONIO BARRERA
CARBONELL
2agistrado 2agistrado
EDUARDO CI#UENTES MULO" CARLOS GA!IRIA
DBA"
2agistrado 2agistrado

HERNANDO HERRERA !ERGARA ALEAANDRO MARTBNE"
CABALLERO
2agistrado 2agistrado
#ABIO MORJN DBA" !LADIMIRO NARANAO
MESA
2agistrado 2agistrado

MARTHA !ICTORIA SKCHICA DE MONCALEANO
Secretaria 0eneral
113