Fundamentos para Una 'Teoría Pura Del Derecho Agrario'

15
FUNDAMENTOS PARA UNA TEORA PURA DEL

DERECHO AGRARIO CONTEMPORNEO
(PARTE I)
FOUNDATIONS FOR A PURE THEORY OF
AGRICULTURAL LAW CONTEMPORARY
(PART I)
Ricardo Zeledn Zeledn
1
Resumen: En este artculo, dividido en dos partes, el autor trata de demostrar cmo
la Teora pura del Derecho agrario constituye un intento visionario hacia el futuro,
dentro del Derecho agrario contemporneo, para vincular la Ciencia del Derecho
con la Filosofa del Derecho. En este sentido, tiene como objetivo depurar el
Derecho agrario de toda contaminacin extraa al preciso contenido de la
materia con una visin de Tridimensionalismo epistemolgico, donde el nuevo
estudio del objeto, el mtodo, las fuentes y la interpretacin van a permitir el
resurgimiento de la disciplina tomando en cuenta todos los nuevos factores y
dimensiones.
Palavras-chave: Derecho Agrario. Teoria Pura del Derecho. Epistemologa Jurdica.
Abstract: In this article, in two parts, the author tries to show how the pure theory
of agricultural Law is a visionary attempt to the future, within the contemporary
agrarian law, to link the Science of Law with the Philosophy of Law. In this
sense, aims to refine the agrarian law of any contamination foreign to the
precise content of the subject with a vision of epistemological Tridimensionalism,
where the new study of the object, method, sources and interpretation will allow
the discipline resurgence taking into account new factors and dimensions.
Keywords: Agricultural Law. Pure Theory of Law. Law Epistemology.
1
Presidente Emrito de la Unin Mundial de Agraristas Universitarios Presidente del Comit
Americano de Derecho agrario.
16
Sumario: 1. Premisa: frente a los problemas de desconocimiento del nuevo agrarista
en relacin con los argumentos fundamentales de la Misin de la disciplina es
necesario impulsar una Teora pura del Derecho agrario contemporneo. 2.
El Derecho agrario es cultura, es y se est haciendo. Es un Derecho que produce
Derecho y sobre este an ms Derecho, en razn de las exigencias de la Sociedad
contempornea. 3. En una Teora pura del Derecho agrario se impone dominar
su historia: su origen, formacin y desarrollo. Diferentes acepciones de lo agrario.
Diferencia entre Derecho agrario como sistema jurdico y como Ciencia. 4.
Obligacin metodolgica de conocer el debate histrico sobre autonoma y
especialidad, entre las Escuelas Clsicas de la disciplina, de Giangastone Bolla y
Ageo Arcangeli. 5. Exigencia metodolgica de identificar la Escuela Moderna del
Derecho agrario de Antonio Carrozza, como etapa superior de las escuelas clsicas,
y sus aportes metodolgicos y cientficos: desde los institutos, la agrariedad, el
objeto y el mtodo. 6. La Escuela Moderna del Derecho agrario logra superar
una serie de problemas, como el de la autonoma y la especialidad, a travs de la
respuesta metodolgica del estudio por institutos y la superacin de los principios
generales. 7. La nocin del ciclo biolgico o de la agrariedad como smbolo de
la teora general del Derecho agrario. 8. El problema del objeto y el mtodo
como inicio a una labor cientfica. 9. El Derecho agrario AAA (de la agricultura,
la alimentacin y el ambiente), como etapa intermedia o de trnsito, plagada de
errores y equivocaciones jurdicas especialmente con la intromisin de los
conceptos de lo agroambiental y agroalimentario. Bsqueda del contenido
verdadero. 10. El surgimiento del Derecho agrario contemporneo, como etapa
de sntesis y proyeccin de las Escuelas agraristas. Diferencias de fondo y
similitudes de forma y objetivos con la Teora pura del Derecho de Hans Kelsen.
El Tridimensionalismo epistemolgico: del tratamiento del objeto, el mtodo,
las fuentes y la interpretacin como fundamentos para una Teora pura del
Derecho agrario. El tema del contenido. La interpretacin jurdica como parte
de la Teora pura del Derecho agrario.
1. La Teora pura del Derecho agrario constituye un intento visionario hacia el
futuro, dentro del Derecho agrario contemporneo, para vincular la Ciencia
del Derecho con la Filosofa del Derecho, para depurarlo de toda
contaminacin extraa al preciso contenido de la materia con una visin
de Tridimensionalismo epistemolgico, donde el nuevo estudio del objeto,
el mtodo, las fuentes y la interpretacin van a permitir el resurgimiento de
la disciplina tomando en cuenta todos los nuevos factores y dimensiones,
sin afectarlo en su verdadero ser, en su metodologa, sus avances cientficos
y su historia. Esta teora conviene impulsarla, al menos en sus elementos
ZELEDN, Ricardo Z. Fundamentos para una
Teora Pura del Derecho Agrario Contemporneo (Parte I)
Campo J urdico, vol. 2, n. 1, p. 15-44, maio de 2014
17
ms salientes, y aunque sea consciente de constituir un esfuerzo preliminar
para enmendar el rumbo desorientado de los ltimos aos como
consecuencia de la improvisacin, y las ocurrencias, a falta de un
conocimiento profundo de los valiosos avances cientficos por donde se vena
dirigiendo. Esto significa comenzar revelando todos sus elementos, desde
los ms sencillos hasta los ms complejos, desde los acontecimientos
evolutivos donde es necesario ilustrar las posiciones de los autores ms
preclaros de los ltimos 90 aos hasta las oposiciones planteadas a ellos.
En algunos casos a cada elemento mostrado se deja un interrogante porque
es imposible dar una respuesta acertada o satisfactoria, y en otros los
argumentos sometidos al anlisis y reflexin tienden a evitar la
contaminacin por lo que se muestran ms definitivos, en cuanto a
convencimiento, para seguir laborando, en este nuevo Siglo, con un Derecho
agrario cada vez ms depurado, con una construccin de verdadera
arquitectura de gran belleza, altura y profundidad.
En efecto, en forma alarmante, y con mayor frecuencia, se encuentra
en el Derecho agrario un desconocimiento muy grave de sus fundamentos,
su objeto, su mtodo, sus fuentes, su contenido, su historia
2
, su sistemtica,
tanto del mismo Derecho agrario como de sus institutos fundamentales. A
2
COSTATO, Luigi, Per una storia del Diritto agrario, publicado en Rivista di Diritto agrario, 2003, I,
p.75, por ejemplo ubica el nacimiento de la materia, en cuanto sea un conjunto de normas
referidas al bien tierra y los productos que el hombre obtiene de ella y considera que hasta hace
pocos siglos atrs la tierra era el objeto ms apreciado entre aquellos posebles por el hombre, y
los productos agrcolas la mayor parte de aquellos utilizables por la humanidad, que ha fundado
la sobrevivencia sobre ellos, utilizndoles como fuente casi exclusiva de su alimentacin y
proteccin de la intermperie. Antes GROSSI, Paulo, La nascita del Diritto agrario come scienza,
publicado en Rivista di Diritto agrario, 1977, p. 464 a 465 con su concepcin de historiador
erudito, ubica el nacimiento del Derecho agrario cuando hubo juristas en Italia capaces de
separarse del pensamiento civilista tradicional, de su mtodo exegtico, pero no obstante que
desde la mitad del ochocientos se ensea en los manuales legislacin agraria o legislacin
rural, esos estudios an no son vlidos para ubicar la gnesis del agrario. Empero l profundiza
en el nacimiento del Derecho agrario como ciencia. En este sentido el autor ubica ese momento
cuando el jurista, frente a la realidad existente, tcnica y socioeconmica, tan particular de la
agricultura y de su organizacin, le surge la conciencia que lo lleva a un discurso cientfico
caracterstico de la autonoma sustancial, lo cual ocurre en Italia al final de ochocientos, porque
se encuentran construcciones sistemticas. Identifica un derecho clsico y tambin el derecho
de la tradicin romanista resuelto en la propiedad solitaria el problema de la relacin del hombre
con los bienes, pero se ubican posteriormente cuando se observa una lectura de la experiencia
bajo dos perfiles: uno histrico y otro emprico, sin embargo para Grossi una reflexin agrarista
puede nacer y proyectarse solo en una cultura jurdica liberada de los esquemas vinculados a
los criterios propiamente clsicos (refirindose a la extraordinaria vala de este ltimo autor
vase la obra ALPA, Guido, Paolo Grossi, Roma, Laterza, 2011).
18
falta del conocimiento indispensable que debe dominar el agrarista,
fcilmente vincula sus estudios a una temtica cada vez ms alejada de lo
que viene siendo su verdadero contenido con el avance de los aspectos
econmicos y sociales, como antes, sino tambin de todas las nuevas
dimensiones de la materia
3
que le agigantan para incursionar en errores
conceptuales unas veces con argumentos ya superados y en otras ocasiones
completamente desvinculados de lo propiamente agrario
4
. Ello se nota tanto
en las obras individuales como en los Congresos internacionales
5
. Los
organizadores aprueban los ttulos de los Congresos sin un anlisis cientfico
previo, sin calcular el grado de impacto, confusin cientfica y metodolgica
en un pblico cada vez menos estudiado y desconocedor de la trayectoria
de la evolucin del Derecho agrario contemporneo, cuya mentis iuris
lamentablemente corre el riesgo de ser deformado en el verdadero sentido
del desarrollo histrico de la disciplina.
Por esa razn se han creado tantos conceptos (subjetivos) de lo que es
el Derecho agrario llamados a confundir la verdadera filosofa de la materia.
3
Para todo vase ZELEDN Zeledn, Ricardo, Les nouvelles dimensions du Droit agraire, presentado
como ponencia al III Congreso Mundial de la Unin Mundial de agraristas universitarios
(UMAU), celebrado en Paris, Nantes y Poitier, en septiembre de 1994, publicado en Amenagement
rural et agricultura, commerce international et agricultura. Role de letat en agricultura, p. 257, ahora
ampliado en el libro ZELEDN Zeledn, Ricardo, Derecho agrario contemporneo, Curitiba,
Juru, 2009, p. 45 a 173, y como libro independiente en Derecho agrario. Nuevas dimensiones,
Curitiba, Juru, 2002, y tambin Derecho agrario. Nuevas dimensiones, publicado en San Jos
de Costa Rica, Investigaciones Jurdicas, 2008.
4
Esto opera sobre todo con la alimentacin y el ambiente como si fueran parte de su contenido
en una visin agroalimentaria o agroambiental, y no agrario y alimentario o agrario y ambiental.
En cuanto a lo ambiental es la corriente nacida y seguida a partir de la doctrina argentina desde
principios del siglo pasado al estudiarse el derecho agrario dentro de las ctedras de Derecho
de los recursos naturales, ms tarde como Derecho ambiental, que posteriormente tuvo un
gran auge con la Cumbre de Rio de Janeiro, de 1992, cuando se trat al ambiente como estrategia
para el desarrollo. Y en cuanto a la alimentacin primeramente por las polticas de la Unin
Europea en cuanto a la sanidad de los productos agropecuarios, encontrndose la primera obra
en una publicacin del Instituto di Diritto agrario internazionale e comparato (IDAIC), de
Florencia, Il sistema agro-alimentare e la qualit dei prodotti-Profili tecnici, economici e giuridi,
correspondiente a las Actas del Convenio celebrado en Verona, los das 25 y 26 de noviembre
de 1992, publicado bajo ese mismo nombre en la Nuova serie di pubblicazioni del IDAIC, Giuffr,
Milano, 1993 (bajo el cuidado de Eva Rock BASILE y Alberto GERMAN).
5
Los temas del XII Congreso Mundial de Derecho agrario de la UMAU, celebrado en Nitra,
Eslovenia, del 5 al 8 de junio del 2012, e igual ocurri en XI Congreso Mundial de la misma
UMAU., celebrado en Toledo, del 8 al 11 de junio del 2010 con su ttulo consagrado en el libro
Agricultura transgnica y calidad alimentaria. Anlisis de Derecho comparado, Castilla La
Mancha, Ediciones de la Universidad de Castilla-La Mancha, 2011. Esto puede evidenciar un
retroceso cientfico de la disciplina donde ni se menciona al Derecho agrario AAA o el Derecho
agrario contemporneo. Solo se incursiona en un tema de ocasin.
19
En este sentido resulta obligatorio plantearle a los agraristas reorientar el
rumbo para poner ms atencin a los temas formulados para constituir
instrumentos para la construccin de una teora general para el Derecho
agrario contemporneo o mejor una Teora pura del Derecho agrario
6
.
Conviene releer, dominar, compenetrarse con los argumentos ms
importantes escritos por las Escuelas Clsicas, Moderna, el Derecho AAA
como etapa intermedia o de trnsito, y la Contempornea en su historia
para abordar los aportes formulados en este Siglo para el impulso de una
actualizacin disciplinaria
7
ms vinculada con la Filosofa del Derecho como
ha ocurrido con el Derecho en general.
Porque, si se recuerda, hasta el encuentro del Derecho agrario con los
derechos humanos
8
, ubicable en el famoso Congreso celebrado en Lima y
6
Con el nombre Escuela de Viena o de la Teora pura del Derecho se conoce la doctrina de uno
de los juristas ms polmicos e interesantes del Siglo pasado, Hans Kelsen. En l se encuentra
dos influencias bsicas: 1) neo kantinana ya que toma de Kant la distincin entre el mundo del
ser y el del deber ser, la preocupacin por lo metodolgico como paso previo a la investigacin
y los conceptos bsicos de lo normativo, y, 2) la positivista en su preocupacin por hacer ciencia
jurdica y no filosofa, con eliminacin de toda referencia a la Justicia, caracterizado por el
subjetivismo axiolgico y su negativa a considerar otra realidad que no sea la fenomnica.
Con la Teora pura del Derecho coloca un mtodo estrictamente normativo, separando toda
consideracin a la tica, la Sociologa o la Poltica. Su atencin se dirige toda a lo normativo
porque no es posible elaborar un concepto universal de Justicia. Dos diferencias tiene esta
construccin con su Teora general del Estado: 1) ir dirigida a los problemas caractersticos de
teora general del Derecho, 2) el ser mucho ms breve, asequible al gran pblico lector de obras
de Derecho. Para todo vase KELSEN, Hans, Teora pura del Derecho, Madrid, Editorial
Trotta, 2011. Esta edicin a cargo del Catedrtico Gregorio Robles ofrece una traduccin fiel
de la Reine Rechslehre, aportando adems a la obra concreta la bibliografa y pensamiento de
Hans Kelsen. Resulta altamente interesante ver tambin, KELSEN, Hans. Autobiografa, Bogot,
Universidad Externado de Colombia, 2008.
7
Este es un principio bsico, que se desarrollar oportunamente, consistente en que se debe
dominar lo metodolgico del Derecho agrario como paso previo a la investigacin y sus
conceptos bsicos. Y viene siendo planteado desde el inicio del trabajo.
8
Los derechos humanos constituyen un tema de primera importancia en los mbitos poltico y
jurdico de nuestros das. Difcilmente podremos encontrar algn partido poltico, gobierno u
organizacin internacional que no demuestre tenerlos en cuenta al formular sus pretensiones.
En efecto, el contexto actual ya no tolera un discurso poltico que se presente como una amenaza
a los derechos humanos. Los rdenes jurdicos europeos y latinoamericanos han reflejado esta
tendencia. Sus Constituciones suelen proteger los derechos humanos por medio de un catlogo
de derechos fundamentales que consagra su contenido. Las dems normas del orden jurdico
deben ser interpretadas y aplicadas tenindolos como referencia. De ellos se puede decir que
ocupan la cspide de la cultura jurdica de los Estados europeos y latinoamericanos. Son su
concepto central. Pero el aprecio poltico-jurdico de que disfrutan no es proporcional a su
eficacia. Hay muchos problemas que superar, como dificultades conceptuales, resistencias
institucionales o la apata ciudadana. nicamente la intervencin coordinada de los actores
comprometidos con la comprensin y eficacia de los derechos humanos podr eliminar los
20
Cuzco, bajo ese nombre que constitua una investigacin del Instituto
Interamericano de Derechos Humanos, adscrito a la Corte Interamericana
de Derechos Humanos que diriga en 1987
9
, fue posible humanizarlo y
descubrir un conjunto de fuentes axiolgicas capaces de vincular ambas
disciplinas para asentar una interpretacin ms completa.
Eso ha sido lo ocurrido con toda la Ciencia del Derecho en su estrecha
relacin con la Filosofa del Derecho, despus del surgimiento constitucional
de los derechos humanos, despus de la terminacin de la Segunda Guerra
Mundial, cuando cayeron los sistemas totalitarios del Nazismo y el
Fascismo, luego el Franquismo, y ms recientemente del Comunismo
mismo. Con el movimiento de la consolidacin democrtica el Derecho, y
tambin el agrario en lo particular, deben seguir esos planteamientos
pertenecientes ahora al concierto universal de las naciones, para concebir
un Ser Humano ubicado en el centro de toda preocupacin jurdica,
consecuencia de la cristalizacin de ms y ms derechos humanos que le
son otorgados
10
trayendo como consecuencia a su vez ms y ms libertades.
En este breve ensayo solamente se podrn subrayar preliminarmente
algunos elementos bsicos de la Teora pura del Derecho agrario, para ir
organizando la senda
11
del Derecho agrario contemporneo, su Misin, sus
obstculos tericos y prcticos actuales. La presente publicacin es un gesto notable en este
sentido. Para todo vase BAEZ, Narciso, Problemtica de los derechos humanos fundamentales
en Amrica Latina y Europa (Madrid, Marcial Pons, 2012).
9
Para el caso concreto de nuestra disciplina vase como la primera obra clsica: Derecho agrario
y derechos humanos, Lima, Editorial Cuzco, 1987.
10
Independientemente de las posiciones tradicionales de los privatistas en cuanto a la calificacin
de la disciplina, a mi criterio el Derecho privado es el derecho de las libertades del ser humano,
cuya normativa bsica dispone una serie de conductas, relaciones e institutos, pero son los
privados con su libertad los llamados a conformarlo, y entre ms libertades ms Derecho privado
hay en un determinado ordenamiento jurdico: ZELEDN Zeledn, Ricardo. Derecho privado
para la Sociedad contempornea, San Jos, Contempornea, 2010.
11
La senda del Derecho es una de las principales y ms populares obras de la literatura jurdica
estadounidense. Con esta conferencia, pronunciada en 1897 ante un grupo de estudiantes de
la Facultad de Derecho de la Universidad de Boston, el juez Holmes sentar los cimientos
para los nuevos desarrollos de la ciencia jurdica norteamericana en las siguientes dcadas. En
el contexto de una sociedad en rpida transformacin, en el que las frmulas jurdicas
individualistas tradicionales se mostraban incapaces de ofrecer respuestas eficientes a los
acuciantes problemas sociales del pas, esta obra esbozar, bajo la influencia del pragmatismo
filosfico, una concepcin instrumental del Derecho en la que las normas y las instituciones
jurdicas sern evaluadas en funcin de sus consecuencias. En el marco de estas coordenadas
intelectuales, La senda del Derecho ofrecer aportaciones seminales para el anlisis jurdico.
Aportaciones tales como la eleccin del punto de vista del bad man como perspectiva
fundamental de aproximacin a la experiencia jurdica o el enfoque decisional y predictivo del
Derecho que ser explotado posteriormente por el realismo jurdico americano. Asimismo,
21
funciones, sus caractersticas, en suma su fin, contribuyendo a determinar
los verdaderos temas que le corresponden y los que le son completamente
extraos, y por ende ajenos a cualquier preocupacin cientfica, para sealar
cmo se fue configurando primero la metodologa, luego se dieron los
primeros pasos cientficos hasta llegar al verdadero inicio del tratamiento
cientfico a partir del estudio epistemolgico del objeto y el mtodo, tendiente
a encontrar un sistema completo, coherente, susceptible de ser tambin
completado al proponer explcitamente una sistemtica
12
, para ello ha sido
necesario resear las etapas por las cuales ha ido evolucionando, como modo
de continuar reflexionando en cada paso y reflexionando sobre esa Teora
pura del Derecho agrario contemporneo que tratar de ocuparme en el
futuro en un esfuerzo ms amplio y completo, para decir las cosas en forma
ms sencilla y accesible a un pblico mayor, como he iniciado mi labor a
travs de la Coleccin Derecho agrario contemporneo, en un esfuerzo por la
sencillez y omitir innumerables citas bibliogrficas que quiz muchas veces
nada interesan a los nuevos cultores del Derecho agrario, solo a nosotros
los agraristas constructores de la Ciencia del Derecho agrario
13
.
someter a revisin la concepcin tradicional de la funcin judicial, poniendo al descubierto
los juicios de valor que subyacen detrs de las aparentemente impecables operaciones lgicas
de aplicacin del Derecho. HOLMENS, Oliver Wendell Jr., La senda del Derecho. Madrid,
Marcial Pons, 2012.
12
En el mbito general mis publicaciones del libro Sistemtica del Derecho agrario han seguido las
ideas de SAVIGNY, Friedrich Karl von, Sistema del Derecho romano actual, Granada, Comares,
2005, SAVIGNY, Friedrich Karl von, Metodologia Jurdica, Buenos Aires, Valletta Ediciones,
2004, y en alguna forma VON IHERING, Rudolf, El espritu del Derecho romano en las diversas fases
de su desarrollo, Granada, Comares, 2 ed., 2005. Porque al estudiar sistemticamente el Derecho
romano le dieron nacimiento al Derecho civil. Publiqu esa obra como una de las ms importantes
de mi vida (eliminando todas las citas de los artculos seleccionados para evitar un libro voluminoso
que no se publicara ni comprara por los lectores ius agrarios). Conoci la vida en Costa Rica,
Mxico, Brasil y Colombia. Sistemtica del Derecho agrario se publico en Costa Rica (San Jos,
Guayacn, 2002) con el prlogo redactado por el Presidente del Comit Americano de Derecho
agrario Fernando Brebbia. Tambin en Mxico (Mxico, Porra, 2002). En Brasil la Editorial
me propuso publicarlo en dos tomos: Derecho agrario y derechos humanos (Curitiba, Juru,
2003) con prlogo de Maria Celia Dos Reis, Presidenta de la Asociacin Brasilea de Derecho
agrario, y Derecho agrario. Nuevas dimensiones con prlogo del mximo escrito brasileo
Luterode Paiva Pereira (Curitiba, Juru, 2003). A la publicacin colombiana le tengo un especial
cario por contener una de las presentaciones ms amplias, bellas, plagada de sonoras palabras
que solo Otto Morales Benitez pudiera escribir tan poticamente, con sus caractersticas de gran
pensador, escritor, pero sobre todo hombre rebosante de amor (Medelln, Centro Editorial
Universidad Cooperativa de Colombia, 2005).
13
Para todo vase, aunque antiguo, el fundamento que en el futuro seguir esta obra estar en
SAVIGNY, Friedrich Karl von, De la vocacin de nuestro siglo para la legislacin y la para la Ciencia
del Derecho, Granada, Comares, 2008.
22
2. Por el verdadero sentido de lo que es el Derecho agrario, distinto en su
orden jurdico, como en su doctrina, su legislacin, y el verdadero sentido
de su metodologa y su Ciencia es por donde aparentemente debera
comenzar a formularse algunos elementos de lo que podra llegar a constituir
una Teora pura del Derecho agrario.
El Derecho agrario
14
no es el conjunto acabado de libros de una
biblioteca, o la bibliografa, para referirlo ms ampliamente, de obras propias
ms muchas otras de tantas otras ramas del Derecho sobre las cuales debe el
jurista tener una amplia Cultura para comprender toda la materia. Ni tampoco
es todo el conjunto normativo de un pas, o de una regin, o de varias regiones,
todas distintas con diferentes orientaciones econmicas, sociales y culturales,
emitidas en diferentes momentos histricos. Menos puede ser una coleccin
de sentencias judiciales promulgadas a nivel nacional o regional.
Y desde luego est muy lejos de ser las complejas realidades de
produccin, o de hambre por falta de produccin. Y por tal no es Derecho
alimentario, preocupado por el control higinico sobre los productores de
los alimentos que van a adquirir los consumidores, como tampoco es derecho
ambiental porque esta disciplina se refiere a la conservacin de la naturaleza
cuando en el Derecho agrario tiene una especialidad dentro de s mismo
constituido por el Derecho forestal en tanto la actividad silvcola se ejerce
empresarialmente.
En el agrario puede haber principios generales o una axiologa, incluso
normas, propias de lo alimentario o de lo ambiental, pero sigue siendo
Derecho agrario, sin que cambie de nomenclatura
15
. En una Teora pura
14
Agricoltura e Diritto. Scritti in onore di Emilio Romagnoli, Milano, Giuffr, 2000 constituye la obra
colectiva ms sobresaliente sobre ambos argumentos donde se encuentran analizados los temas
centrales desde todos los puntos de vista, en una forma bien organizada con una visin
absolutamente completa. Pueden verse tambin los trabajos significativos: GALLONI, G.,
Nuove linne di orientamento e di modernizzazione dellagricoltura, in Dir. e giur. agr. E dellambiente,
2001, 494, Carrozza, Antonio, Nocin de Derecho agrario, en el libro CARROZZA, Antonio,
ZELEDN Zeledn, Ricardo, Teora General e institutos de Derecho agrario, Buenos Aires, Astrea,
1990, que constituye la puesta al da del artculo del autor de la voz Diritto agrario publicado en
Novissimo Digesto italiano, Apndice, vol. III, CARROZZA, Antonio, Diritto agrario 1980
(prospetto di sintesi) publicado en Giurisprudenza agraria italiana, 1980, p. 135 y CARROZZA,
Antonio, ROMAGNOLI, Emilio, Lorientamento attuale del diritto agrario, publicado en Rivista
di Diritto agrario, 1974, p. 741.
15
Aunque en la etapa intermedia entre la Escuela Moderna y el Contemporneo exista la que he
identificado, despus del 2005, como Derecho Agrario AAA, que es de trnsito, poca de
cambios, con confusiones en la ubicacin histrica y quebrantos por desconocimiento de los
conceptos fundamentales del original Derecho agrario en evolucin. El planteamiento se
23
del Derecho agrario contemporneo es muy importante demostrar lo
errneo cientficamente de las denominaciones recientes de Derecho
agroambiental o Derecho agroalimentario tanto o ms de otras nomenclaturas
prcticas como Derecho agrofinanciero, Derecho del territorio, Derecho del espacio
rural, Derecho rural agrosostenible, Derecho de los agrocombustibles, Derecho
agroindustrial, Derecho agrocomercial, Derecho de los agronegocios, porque el
agrario es el aquel que lleva en su seno la empresa agraria, es un derecho
dinmico, de actividad y no esttico de propiedad, conlleva una determinada
produccin y cra de animales, produccin y cultivo de vegetales, con
actividades especficas, cuyo cambio de nombre no puede verificarse
sencillamente porque surjan uno o varios argumentos novedosos que
irrumpen en el campo del Derecho, de la solidaridad internacional, de
cambio de Cultura, o de los negocios, como ha ocurrido en el surgimiento
de las nuevas dimensiones de la disciplina.
El Derecho agrario es Cultura. Se encuentra constituido por un
conjunto muy complejo de conocimientos derivados del Tridimensionalismo
epistemolgico
16
(Derecho desdoblado en un derecho formal o normativo,
y en un derecho material constituido por hechos y valores), el cual en su
tratamiento acadmico, cientfico, filosfico ingresa en la mentis iuris de la
Sociedad jurdica, y es tenido como tal, an cuando en cada caso no refiera
a una serie de normas especficas y concretas con una cierta redaccin exacta
para lograr conocer la mentalidad del legislador, porque la disciplina, en su
especialidad o autonoma, siempre se ha desligado del viejo criterio de que
si no se encuentra en las leyes no est en el Derecho: quod non est in lege non
est in jure.
Debe admitirse siempre, como sucede hoy en la mayora de las ramas
jurdicas, que el agrario es una de esas disciplinas de pocas normas, in progress,
encuentra en ZELEDN Zeledn, Ricardo, Derecho agrario contemporneo y el Derecho
Agrario AAA, en el Discurso Acadmico dictado en el X Congreso Mundial de la Unin
Mundial de Agraristas Universitarios (UMAU), celebrado en Rosario, Argentina, del 4 al 7 de
noviembre del 2008, publicado en Revista Estudios Agrarios, Procuradura Agraria, Mxico,
Ao 15, N 40, 2009, p. 9-26, publicado en la Revista de la Asociacin costarricense cultores
del Derecho Agrario, Derecho Agrario Contemporneo. Agricultura- Ambiente-Alimentacin,
Investigaciones Jurdicas, San Jos, 2009, p. 13-37, y en Revista Judicial, San Jos, 2009, N
92, p. 27-40
16
Para ver como se desarrolla el Tridimensionalismo epistemolgico consltese en ZELEDN
Zeledn, Ricardo, Objeto, mtodo, fuentes e interpretacin (Tridimensionalismo epistemolgico) (San
Jos, Contempornea, 2011).
24
en un proceso de internacionalizacin de sus normas, como brillantemente
ha sostenido Pietro Romano Orlando
17
, hacia un ius comunis, como tambin
hoy se plantea para el Derecho constitucional, para el Derecho privado,
para el Derecho comercial, para todas las ramas jurdicas tradicionales o
novedosas, porque ante la morosidad del legislador en la produccin de las
normas ms necesitadas por los ciudadanos los cambios en los Tribunales
Constitucionales y en los Organismos internacionales
18
, va creando una
orientacin generalizada de Cultura que ingresa en el mundo del Derecho
aunque sea sin tocar el tamiz del legislador (que solo se ocupa del control
poltico, de la permanencia en el poder, de los presupuestos, con una
ignorancia generalizada que tampoco permiten a otros impulsar la Misin
para la cual fueron nombrados por los ciudadanos), conformando esa
Cultura el bloque de constitucionalidad y legalidad.
El Derecho agrario es y se est haciendo. Y el que fue sigue siendo
con una visin diferente. El agrario es un Derecho que produce Derecho y
sobre este an ms Derecho en razn de las exigencias de la Sociedad
contempornea. La Cultura del Derecho agrario obliga necesariamente a
conocer con ms atencin el sistema de formacin de las fuentes y no solo
las fuentes mismas.
Quienes, como es muy usual en estos tiempos, se arriesgan a lanzar
definiciones de Derecho agrario
19
estn cometiendo el error de identificar
un objeto en proceso de cambio, en consecuencia esas definiciones
20
son
transitorias, son como el Iceber cuyas paredes y la zona supra marina van
cayendo poco a poco en tanto su rumbo se acerca a aguas ms clidas,
mostrando solo una parte pequea fuera de la superficie y ocultando su
17
ORLANDO, Pietro Romano, Il proceso di internazionalizzazione del Diritto agrario, Perugia,
Universit degli Studi di Perugia, 1995, y Derecho agrario comunitario e internacional, Bogot,
Universidad Externado de Colombia, 2007.
18
Estos a su vez se encuentran en un proceso profundo de cambio comenzando por las Naciones
Unidas, de donde se ramifican casi todos. Las reformas han acompaado el desarrollo desde
su origen. La ONU ha tenido que realizar constantes mejoras en su funcionamiento para
adaptarse a los cambios que se han ido produciendo en la comunidad internacional. El mundo
actual es diferente al de la poca en la que se fund. Para todo vase Una nueva organizacin
de Naciones Unidas para el Siglo XXI (Madrid, Editorial Biblioteca Nueva, Madrid, 2007).
19
Para todo vanse las interesantsimas reflexiones en la obra cono del Derecho agrario:
CARROZZA, Antonio, Problemi generali e profili di qualificazione del Diritto agrario (Milano,
Giuffr, 1975) p. 2 a 58.
20
Siempre sobre el tema de la definicin resulta altamente ilustrativo el estudio donde se sealan
los resultados obtenidos por el derecho agrario a travs de las definiciones: CARROZZA, Antonio,
Breve storia del diritto agrario attraverso le definizioni, en Rivista di Diritto Agrario, 1989, p. 359.
25
mayor parte en el ocano. Porque la definicin, para que fuere tal, requiere
necesariamente tener tres elementos: el objeto de la disciplina ubicado en
su centro, otro al principio encargado de decir qu es y otro al final capaz
de indicar qu no es el Derecho agrario: el riesgo entonces est en un objeto
cambiante. Adems, como ya se ha indicado la exigencia de la formular
una definicin es un falso problema
21
de la disciplina como muchos otros.
3. En una Teora Pura del Derecho agrario se impone conocer la historia
del Derecho agrario. Inicialmente debe superarse el error muy difundido
de desordenar los diferentes criterios acuados a partir de l. Esto es, para
conocer el origen, formacin y desarrollo de la disciplina debe aclararse la
distincin entre Derecho agrario como sistema normativo, como doctrina,
como legislacin, como Ciencia, como conjunto de realidades, como
jurisprudencia e incluso como la axiologa referida a l. No todos son
Derecho agrario y varios unidos a otros s lo son.
Sobradamente conocido es que el agrario no es el Derecho de la
propiedad, mucho menos el de la tierra. Porque en el centro del Derecho
civil se encuentra la propiedad. En el Derecho comercial los contratos. En
el Derecho de Trabajo la subordinacin. Y en el ncleo del agrario se
encuentra la empresa agraria
22
, en tanto un conjunto de actividades
21
Toda poca propone una diversa graduacin de los problemas cientficos. Ayer fueron los de
la autonoma, hoy son los del objeto. No tomamos en cuenta el problema de la definicin que
consideramos un falso problema, si la investigacin es dirigida a la definicin por la definicin
misma. CARROZZA, Antonio, La ciencia del derecho agrario: problemas de objeto y mtodo,
en CARROZZA, Antonio y ZELEDN Zeledn, Ricardo, Teora General e Institutos de Derecho
agrario, Buenos Aires, Astrea, 1990, p. 104.
22
Una bibliografa representativa de la doctrina actual puede ser: ALESSI, R., Limpresa agricola,
Milano, Giuffr, 2 ed., 2010, Limpresa agrcola, nel volumen Il Diritto privato dellunione europea,
bajo el cuidado de Tizziano, Volume XXVI, tomo II, del Trattato di diritto privatto, diretto da
Bessone, 2 ed. Torino, 2005, p.1234 ss., La nozione di impresa agrcola e le recenti tendenze della
legislazione italiana, en Riv. Dir. Comm., 1996, I, p. 395; Ascarelli, T., Limportanza dei criteri
tecnici nella sistemazione delle discipline giuridiche e il diritto agrario, en Scritti in memoria di A.
Arcangeli, Cedam, Padova, I, 1939, p. 21, CAMPOS SCAFF, Fernando, Aspectos Fundamentais
da empresa Agrria, Sao Paulo, Malheiros Editores, 1997, CASADEI, E., Le nuove produzione
agricole nellesperienza giuridica italiana, in Riv. Dir. Agr., 1983, I, 103 ss; CARROZZA, Antonio,
Modello teorico e sviluppo reale del diritto dellimpresa agricola, publicado en Rivista Trimestrale di
diritto e procedura civile, 1978, p. 1275, COSTATO, L., Criterio agrobiologico e coltivazione del terreno,
en el libro de A. Massart (a cura di) Impresa zootecnica e agrariet, Milano, Giuffr, 1989, p. 49,
GALLONI, G., Agricoltura (diritto dell), nei Dizionari del dir. priv., IV, Dritto agrario dirigido por
Antonio CARROZZA, Milano, Giuffr, 1983, p. 11, y su importantsima obra Lezioni sul diritto
dellimpresa agricola, Napoli, 1984, p. 252, GERMAN, A., Limpresa agricola, in Diritto e giur.
agraria e dellambiente, 2001, p. 506, Limpresa zootecnica, in Limpresa zootencinca e agrariet, a
26
organizadas econmicamente por el empresario agrario para la produccin
y cra de animales y vegetales, dentro de un ciclo biolgico de agrariedad
23
cuyas actividades otrora conexas por el desarrollo mismo lo han convertido
en un Derecho de Trinidad conformado por el derecho de la agricultura
24
o
fitotcnico
25
, el derecho zootcnico
26
y el derecho forestal referido al cultivo
y la corta de rboles en un ciclo de larga duracin, ejercido
profesionalmente
27
(absolutamente diferente al de conservacin, propio del
Derecho forestal). Y tambin difiere del Derecho comercial en cuyo seno se
encuentran los contratos mercantiles, de intercambio de bienes y servicios,
donde este tipo de empresario se interpone entre las actividades del productor
y del consumidor para la obtencin de ganancias por la intermediacin.
Con estas aclaraciones es posible dejar claro metodolgicamente que
no se puede afirmar la existencia de un Derecho agrario desde siempre. Por
el contrario solo aparece, como sucedi con el Derecho comercial y el
Derecho del trabajo, cuando aparecieron una serie de fenmenos
econmicos, sociales o culturales, tal sera el caso de la agricultura pero
cura di Massart, Milano, 1989, p. 111, GOLDONI, M., Coltivatore diretto, in Digesto delle discipline
privatiche. Sezione civile, Vol II, 1988, p. 527, Lipari, N., La communione tacita familiare (spunti di
reflessione), n Rivista di diritto agario, p. 1053, PANUCCIO, V., Impresa (dir. priv.), in Enc. dir.,
XX, 1970, 621, PERA, G., Dirigente dimpresa o dazienda, in Nss. D.I., App., II, Torino, 1981,
spec. 1098, PETRELLI, L., Studio sullimpresa agricola, Milano, Giuffr, 2007, p. 217,
PISCIOTTA, G., La produzione agricola, in Manuale di diritto privato europeo, a cura di C.
Castronovo e S. Mazzamuto, Milano, 2007, Vol. III. Spec. P. 131 e ss., PISCIOTTA, G., LA
responsabilit per danno da prodotto e la produzione agricola con metodo biologico, in Il dir. dellagr.,
1993, 99 e ss., RAGUSA MAGGIORE, G., Imprenditore agricolo e imprenditore comerciale: il
diaframma sta per cadere, in Dir. Fall., 1984, I, 585 ss., ROMAGNOLI, E., Limpresa agricola, in
Tratatto de diritto privado, dirigido por Rescigno, 15/2, Torino, 1986, sez. I, cap. IV., Impresa
agricola, in Nss. D.I., App., IV, Torino, 1981, spec. P. 23 ss., Agricoltura (nozione giuridica di), in
Digesto delle discipline privatistiche. Sezione civile, p. 212, Il fondo nellart. 2135, vecchio e nuovo,
codice civile, in Dir. e Giur. Agr. e dellambiente, 2001, 497 e ss., Frontiere legislative fra agricoltura e
industria in ceralicoltura80, Catania, 1983, p,46, ROOK BASILE, E., Impresa agricola e concorrenza,
Giuffr, Milano, 1988, p. 25, SCOGNAMIGLIO, R., Considerazioni sulla nozione di impresa
agricola, en Rivista dir. lav., 1974, I, 340, WINKLER, W., Le recents developpements de la doctrine
du droit agrarie dans la Republique Federele dAllemagne, en Metodi e contenuti del diritto agrario
moderno, Giuffr, Milano, 1986, p. 348 e ss.
23
CARROZZA, Antonio, La nocin de lo agrario (agrariet). Fundamento y extensin, en Jornadas
italo espaolas de Derecho agrario, Salamanca-Valladolid, 1976, p. 305.
24
CARROZZA, Antonio, Agricoltura (teoria generale) publicado en Digesto IV, Torino, 1987, p. 17.
25
MASSART, Alfredo, Contributo alla determinazione giuridica di agricultura, publicado en Rivista
di Diritto agrario, 1974, p. 312, y El concepto jurdico de agricultura, en el libro Sntesis de
Derecho agrario, San Jos, Sapienza, 1991, p. 5.
26
CARROZZA, Antonio, Agrariet ed impresa zootcnica, publicada en Atti del convegno Impresa
zootcnica e agrariet, Pisa, 19-21 de marzo de 1987, Milano, Giuffr, 1989, p. 345.
27
destinada a un mercado con el uso de los avances de la revolucin industrial,
cuando surgieron sus primeras disposiciones jurdicas, pero nunca en
periodos relativamente antiguos cuando surgieron normas referidas a la
propiedad o la tierra. Porque el agrario constituye un hito relativamente
nuevo, ubicable histricamente en un perido post capitalista y nunca como
el Cdigo civil, o figuras similares en cuyo centro se ubic a la propiedad en
diversas pocas precapitalista, an cuando hay autores, especialmente
civilistas, quienes dan una ubicacin del origen del Derecho agrario no en
su realidad jurdica sino en relacin a los libros publicados sobre la materia
28
.
Debe precisarse en la tarea indicada, entonces, cundo se ubica la
verdadera gnesis de la disciplina. El Derecho agrario como sistema
27
ZELEDN Zeledn, Ricardo, El contenido del Derecho agrario contemporneo (a la luz de la Teora
pura del Derecho agrario), San Jos, Contempornea, 2012.
28
Natalino Irti ubica las primeras manifestaciones de la ciencia que estudia el derecho agrario
en las investigaciones realizadas en Italia a finales del siglo XVIII y principios del XIX,
especficamente por un grupo de juristas que se dieron al estudio profundo de la normativa
agraria dictada, llamados, por las caractersticas comunes y homogeneidad del planteamiento,
la Escuela Toscana. Posiblemente como modo de diferenciarse de la Escuela Napolitana que
estudi los demanios y los usi civici.
Irti localiza los primeros estudios del derecho agrario en la Toscana leopoldina del siglo XVIII
pues Pietro Leopoldo se convierte en duque de la Toscana (coincidiendo precisamente con la
influencia de los crculos del iluminismo y de audaces reformas de carcter poltico y econmico)
quien pide a la Academia de Georgofili en 1766 que estudie y discuta el modo de mejorar y
ampliar la agricultura; de ah nacen una serie de medidas legislativas que tienen a abolir los
antiguos vnculos con el comercio de los tratantes de granos, eliminar las prestaciones serviles
de los campesinos y la renta de terrenos de entres eclesisticos y laicos de los que surgen
nuevas categoras de propietarios.
En este mbito de estudios econmicos y reformas legislativas se inicia el despertar por la
profundizacin de las normas agrarias por parte de los juristas. Sobresalen Gregorio Fierli que
hizo una serie de ensayos sobre las acciones edilicias, sobre mano de obra no utilizada, y sobre
la divisin de bienes entre campesinos; estas obras tuvieron influencia notable en las decisiones
jurisprudenciales, as como en la prctica y el foro. Con mayor penetracin en el anlisis y
gran capacidad de sistematizacin se encuentra la obra de GEROLANO POGGI quien elabor
el Piano distituzioni agrarie, que es un esquema de desarrollo de la materia unido al esbozo de
un Cdigo Rural: sostuvo la autonoma legislativa del derecho agrario, sobre todo a travs de
la promulgacin de un Cdigo Rural, por sobre cientfica. El hermano, Enrico Poggi, en 1859
fue ministro de gobierno toscano y elabor su Cenni storici delle leggi sullagricoltura dai tempi
romani fino ai nostri (Firenze, 1845-1848) que rene muchos datos y referencias doctrinarias. E
igualmente deben citarse a Napoleon Pini que en 1841 editica en Florencia su Saggio di un corso
di legislazione rurale. . Las excelentes referencias histricas proviene de Irti, Natalino, Le due
scuole del Diritto agrario, publicado en Rivista di Diritto agrario, 1975, p. 3 a 55. Ver tambin
ZELEDN Zeledn, Ricardo, Vicisitudes de la teora general del Derecho agrario en Amrica
Latina, en CARROZZA, Antonio y ZELEDN Zeledn, Ricardo, Teora General e Institutos
de Derecho agrario, p. 139-140.
28
normativo surge a partir de tres factores, segn lo refer desde hace muchos
aos
29
:
a) Uno econmico
30
, constituido por el fenmeno histrico del
capitalismo
31
, cuando por primera vez se utilizan las mquinas, los insumos,
los qumicos para aumentar la productividad tambin en el sector de la
agricultura
32
porque en esta nueva etapa histrica no solo los bienes y servicios
son llevados al intercambio en un mbito mayor, actividades propias del
comerciante, sino adems toda la agricultura constituye una especial actividad
productiva para destinarla al mercado
33
, despus de la revolucin industrial.
b) Otro factor de carcter jurdico, denominado la ruptura de la unidad
del Derecho privado
34
, se presenta cuando el Cdigo civil, en tanto lex generalis,
29
Ello ocurri en mi artculo ZELEDN Zeledn, Ricardo, El origen del moderno Derecho agrario
en Temas de Derecho agrario Europeo y Latinoamericano, San Jos, FIDAC, 1982, p. 10.
30
Sobre el impacto de la economa en el Derecho pueden verse las recientes obras LANDES,
William y otros, Anlisis econmico del Derecho, Bogot, Siglo del Hombre Editores, 2011 y
QUEROL ARAGN, Nuria, Anlisis econmico del Derecho, Madrid, Fiec, 2010.
31
El capitalismo introduce, aparte de la divisin de la sociedad en clases, la categora de la tierra
como instrumento de produccin a la par del trabajo y el capital, y los fenmenos econmicos
que originan su nacimiento (en cuanto a relaciones de produccin determinadas) condicionan,
en general, el proceso social, poltico y espiritual, marcando el progreso de la formacin
econmica de la sociedad. En cuanto al aspecto agrario se refiere, la revolucin industrial
afecta tambin a la agricultura: una vez superados los avances del siglo XVII del uso del abono
animal, la prctica del barbecho y la alternatividad de cosechas, la agricultura del siglo XX
contina haciendo progresos notables sobre todo porque se intensifican los drenajes, se
descubren los abonos qumicos, y se comienza un acelerado desarrollo en todos los campos
con la intervencin de la maquinaria agrcola, que implica, en el plano social, la destruccin
definitiva de la comunidad medieval y el desplazamiento de la agricultura colectiva por el
sistema moderno de cultivo individual. Pero fundamentalmente el capitalismo obliga a
replantear la concepcin de la agricultura: ahora va estar en funcin del mercado, de la
masificacin de la produccin agrcola. Es el capitalismo y su filosofa el que va a ocasionar la
ruptura de la unidad del derecho privado: ZELEDN Zeledn, Ricardo, Vicisitudes de la
teora general del Derecho agrario en Amrica Latina, en CARROZZA, Antonio y ZELEDN
Zeledn, Ricardo, Teora General e Institutos de Derecho agrario, p. 141-142.
32
BALLARN Marcial, Alberto, El papel del Derecho agrario. La modernizacin de la agricultura,
Madrid, Ministerio de Medio Ambiente, 2010, tambin publicado en portugus con traduccin
de ALENCAR Mello Proenca, O papel do Direito agrrio. A modernizao da agricultura,
Pelotas, Editora da Universidade Catlica de Pelotas, 2010.
33
Para todo vase la parte referida al anlisis econmico del Derecho, en ULEN, Thomas, Law
and economics, London, Prentince Hall, 2008.
34
El fundamento de la ruptura de la unidad del derecho privado acontece porque la codificacin
napolenica resolvera el derecho de la tierra en el derecho civil, en el derecho de la propiedad,
con el problema de que en materia comercial aparecen las categoras de unidad y actividad,
mantenindose la tierra en la esfera de la voluntad del individuo. La crisis es ms clara al
profundizar el contenido del derecho subjetivo (el centro para de la voluntad a la relacin
individuo-bien), las necesidades humanas y la naturaleza del bien, la diferencia entre bienes
de consumo y bienes de produccin. La propiedad pasa de poder de la voluntad a poder
29
fue incapaz de resolver los problemas de la agricultura; entonces comenzaron
a surgir gran cantidad de leyes especiales llamadas a resolver esa dificultad,
por eso al agrario se le identifica con la normativa especializada y no
codificada, operando primero un fenmeno muy complejo de adherirse las
nuevas leyes al Cdigo civil para dar paso al Derecho privado, secundado por
otro fenmeno casi inmediato de decodificacin cuando comenz a romperse
esa unidad y surgir nuevas ramas jurdicas, pero, al igual como ocurri con el
derecho laboral y el comercial, cada uno surgi con gran independencia salvo
cuando fuere necesario recurrir a la lex generalis en tanto representacin del
Derecho romano para identificar las estructuras propias de todo el derecho:
el primer ejemplo es el de la propiedad y las propiedades
35
, la propiedad
correspondiente a la estructura del derecho general o Derecho romano, y las
propiedades consecuencia de la legislacin especial: propiedad agraria,
propiedad industrial, propiedad urbanstica, propiedad de las aguas,
propiedad tnica, etc.
c) Un tercer factor es derivado de la evolucin del esquema jurdico
constitucional
36
, cuando en las Constituciones liberales, caracterizadas por
contener solo los derechos individuales o clsicos de libertad
37
evolucion
con la incorporacin de los derechos colectivos, econmicos, sociales y
culturales
38
, sin negar los primeros sino agrandando el ncleo de proteccin
para los individuos, con ambos tipos de derechos humanos: que se
complementan y no se niegan entre s. Esto, con la nomenclatura reciente
econmico: ZELEDN Zeledn, Ricardo, Vicisitudes de la teora general del Derecho agrario
en Amrica Latina, en CARROZZA, Antonio y ZELEDN Zeledn, Ricardo, Teora General
e Institutos de Derecho agrario, p. 142-143.
35
Existe una diferencia entre propiedad como estructura y las propiedades como funciones de
esa estructura. La propiedad es la general, la civil, la proveniente de la estructura del derecho
romano, de la lex generalis. Las propiedades especiales provienen de la normativa especial, de
donde se origina la propiedad agraria. La propiedad agraria coincide con la estructura pero se
identifica en su funcin. La obra clsica en este tema la constituye PUGLIATTI, Salvatore, La
propiet e le propiet (con riguardo particolare alla propieta terriera), en Atti del Terzo Congresso Nazionale
di Diritto Agrario, Milano, Giuffr, 1954.
36
VICIANO Pastor, Roberto, Estudios sobre el nuevo constitucionalismo latinoamericano,
Valencia, Editorial Tirant lo Blanch, 2012, De vergottini, Giuseppe, Diritto costituzionale
comparato, Padova, Cedam, 2011.
37
HERRERO LPEZ, Juan Manuel, Constitucin y ordenamiento jurdico, Madrid, Centro de
estudios financieros, 2012, ZELEDN Zeledn, Ricardo, Derecho privado para la Sociedad
contempornea.
38
ZELEDN Zeledn, Ricardo, Derecho privado para la Sociedad contempornea,
ABRANONOVICH, Vctor-Courtis, Christian, Los derechos sociales como derechos exigibles,
Madrid, Editorial Trotta, 2004.
30
actual del Derecho constitucional como el paso del Estado liberal de Derecho
hacia el Estado social de Derecho
39
, es decir cuando en las constituciones
ocurre la evolucin de la existencia de los derechos humanos de la primera
generacin conformados por los derechos liberales, clsicos o individuales de
libertad, a los cuales se suman los derechos humanos de la segunda generacin,
constituidos por los econmicos, sociales y culturales
40
de libertad.
Entonces, queda claro metodolgicamente como el agrario como
sistema normativo, como se ha indicado, no es precapitalista como el civil,
sino post capitalista. Y por ende con los factores mencionados tanto del
Derecho privado como del Derecho constitucional, debe admitirse su origen
entre finales del Siglo XIX y principios del XX.
Tradicionalmente se ha sostenido la aparicin del Derecho agrario
en 1922. Cuando Giangastone Bolla fund la Rivista di Diritto agrario, en el
invierno de ese ao, y comenz a impartir la primer ctedra de la materia
en Pisa en otoo
41
. Desde luego que tal afirmacin constituye ms una
marcada deferencia de admiracin y respeto por el Maestro Bolla por todo
cuanto hizo por esta disciplina tanto en Italia como a nivel internacional.
Pero en sentido estricto resulta comprensible su errnea fundamentacin.
Obras referidas a un viejo Derecho de la tierra o de la propiedad se
encuentran desde el Siglo XVIII y XIX tanto en Francia, como en Alemania,
Italia y Espaa. Pero desde luego, en buena tesis de principios, dichas obras
no corresponden al agrario, como quiz tampoco tantos Cdigos rurales
encontrados en casi toda Europa y parte de Amrica del Sur despus de la
Revolucin Francesa, cuando se promulg el Code Rural francs pues como
ha sido siempre la tradicin gala con ese trmino no se refiere a un Derecho
empresarial agrario, sino a un criterio sociolgico referido al mundo fuera
de las ciudades.
En cuanto a la Ciencia del Derecho agrario
42
tambin hay confusiones
al identificarla con la doctrina agrarista, constituida por el conjunto de libros
39
CARBONELL, Miguel, Una historia de los derechos fundamentales, Mxico, Porra, 2010, Zeledn
Zeledn, Ricardo, Derecho privado para la Sociedad contempornea.
40
GRIMM, Dieter, Constitucionalismo y derechos fundamentales, Madrid, Editorial Trotta, 2006.
41
Esta afirmacin se encuentra en casi toda la manualstica del Siglo XX, en especial la posterior
a 1942, pero entre muchsimos vase el trabajo de historiador GROSSI, Paulo, La nascita del
Diritto agrario come scienza, e Irti, N., Le due scuole.
42
CARROZZA, Antonio, La scienza del diritto agrario el il problema delloggetto (considerazioni
introduttive), presentado al XII Congreso europeo di diritto agrario e Colloquio del Comit Europen de
Droit rural, Ferrara 11-13 de mayo de 1982, Ferrara, 1986, p.170.
31
llamados a describir, sea el ordenamiento jurdico agrario o los institutos
principales dedicados a la enseanza universitaria
43
. La doctrina agraria podra
identificarse con la manualstica. Entre estos Manuales los hay de dos tipos:
los primeros encargados de comentar el ordenamiento jurdico, los segundos
son libros de libros, es decir confeccionados sobre las fuentes de obras
anteriores de las cuales, unas veces s y otras veces no, se citan los autores de
donde viene lo escrito. Esto evidentemente no puede sealar el inicio de la
Ciencia del Derecho agrario porque los manuales no tienen nada de cientficos,
salvo algunas obras sobre las cuales se har referencia ms adelante.
En 1990, cuando escrib con Antonio Carrozza el libro Teora general e
institutos de Derecho agrario, en Argentina, de gran difusin en toda el
continente como ningn otro, calificada como la obra ms conocida de su
gnero en toda Amrica Latina, formul una frase sencilla que fue muy
bien acogida por mi Maestro: Desde el punto de vista metodolgico, la
identificacin del objeto del Derecho agrario es condicin sine que non para
iniciar cualquier planteamiento de teora general, cientfico o de sistemtica,
por ello su adecuada identificacin permite la cientificidad de la materia.
En consecuencia, histricamente cualquier planteamiento verificado antes
de la determinacin del objeto del Derecho agrario es pre cientfico y, desde
luego tericamente cualquier planteamiento verificado sin la determinacin
43
Entre tantos, de los manuales conocidos por la doctrina general, de tradicin, de Europa y de
Anrica Latina podran citarse: BASSANELLI, Enrico, Corso di Diritto agrario (Milano, Giuffr,
1946), CICU, Antonio, Corso di diritto agrario (Milano, Giuffre, 1937), ARCANGELLI, Ageo,
Istituzioni di diritto agrario. Parte generale (Roma, Soc. Foro italiano, 2 ed., 1936), BOLLA,
Giangastone, Scritti di diritto agrario (Milano, Giuffr, 1963), CARRARA, Giovanni, Corso di
diritto agrario (Firenze, Poligrafica Universitaria, 1937), CARROZZA, Antonio, Gli istituti del
diritto agrario (Milano, Giuffr, 1962), BALLARN Marcial, Alberto, Derecho agrario (Madrid,
Editorial Revista de Derecho privado, 1965), DE LOS MOZOS, Jos Luis, Estudios de Derecho
agrario (Madrid, Tecnos, 1972), SANZ JARQUE, Juan Jos, Derecho agrario (Madrid, Roduero,
1975), MENDIETA Y NUEZ, Lucio, El problema agrario en Mxico (Mxico, Porra, 14 ed.,
1977), CHAVES PADRN, Martha, El derecho agrario en Mxico (Mxico, Porra, 4 ed., 1976),
TORMINN Borges, Paulo, Institutos basicos do Direito agrrio (S. Paulo, Iuriscredi, 1972),
GARVARINI Islas, Guillermo, Derecho rural argentino (Buenos Aires, 1924), PREZ LLANA,
Eduardo, Derecho agrario (Santa Fe, Castelvi, 1963), VIVANCO, Antonino, Teora del Derecho
agrario (La Plata, Jurdica, 1967) e Introduccin al estudio del Derecho agrario (Buenos Aires, La
Facultad, 1954), PIGRETTI, Eduardo, Teora jurdica de los recursos naturales (Buenos Aires,
Cooperadora de Derecho y ciencias sociales, 1965), BREBBIA, Fernando, Temas de Derecho
agrario (Rosario, Zeus, 1974), Gimnez LANDNES, Vctor, La reforma agraria integral (Caracas,
Instituto Agrario Nacional, 1970), CASANOVA, Ramn Vicente, Derecho agrario (Una doctrina
para la reforma agraria venezolana) (Mrida, Universidad de los Andes, 1967), SALAS
MARRERO, Oscar y Barahona Israel, Rodrigo, Derecho agrario (San Jos, Universidad de Costa
Rica, 1972).
32
del objeto es acientfico
44
. Debo sealar, sin embargo, la ignorancia de
parte de la doctrina, especialmente europea, con este criterio avanzado de
la identificacin del objeto como condicin cientfica, pues en otros
Congresos Internacionales escuch muchos conocidos agraristas
confundiendo el objeto con el contenido
45
.
4. Desde los inicios del Siglo pasado se plante un debate, histrico, una de
las pginas ms bellas de nuestra disciplina
46
nada de antiguo porque
mantiene su plena vigencia actual. El debate es de obligatorio conocimiento,
no en su sntesis, sino en la lectura de las razones expuestas por sus propios
autores, para determinar si el Derecho agrario constituye una rama jurdica
autnoma, o, si por el contrario, es una rama especializada del Derecho
privado con ciertas particularidades. Esos ensayos llenos de entusiasmo
cientfico estn ah como oferta cientfica para que cada uno de los agraristas
individualmente puedan razonarse una respuesta al interrogante inicial sobre
la naturaleza jurdica del Derecho agrario, base cultural necesarsima para
poder acercarse a la comprensin de una Teora pura del derecho agrario.
Este planteamiento lo formul G. G. Bolla en el Programma de la Rivista
di Diritto agrario, en el primer ejemplar de 1922, y el debate se encuentra en
las pginas de la Rivista entre 1928 y 1931. No resulta arriesgado considerarla
como la primera luz de una incipiente Ciencia del Derecho agrario.
Participaron juristas de muchas ramas jurdicas para dar respuesta a la
pregunta: si el Derecho agrario era autnomo o no?
La explicacin de este debate tiene una sencilla, segn la cual para que
el Derecho agrario fuere autnomo debera demostrar una autonoma
legislativa, acadmica y cientfica, cuya respuesta afirmativa a todos los
requisitos daba un resultado positivo. Pero esa explicacin por sencilla resulta
insuficiente y carente de sentido profundo requerido para explicar el problema
en s. Esta es la que se proceder a analizar en este ensayo.
A partir de este gran debate surgen las dos primeras escuelas
clsicas: la primera de G. G. Bolla con la tesis autonomista, y la de Ageo
44
ZELEDN Zeledn, Ricardo, Determinacin del Objeto y mtodo, publicado en el libro de
coautora: CARROZZA, Antonio y ZELEDN Zeledn, Ricardo, Teora General e Institutos
de Derecho agrario, p. 113.
45
ZELEDN Zeledn, Ricardo, El contenido del Derecho agrario contemporneo, San Jos,
Contempornea, 2012.
46
ZELEDN Zeledn, Ricardo, Autonoma y Especialidad, publicado en CARROZZA, Antonio
y ZELEDN Zeledn, Ricardo, Teora General e Institutos de Derecho agrario, p. 41.
33
Arcangeli
47
sosteniendo que el agrario no obstante tener una serie de
particularidades especficas, era parte del Derecho privado, as como su
mtodo y sus fuentes
48
.
La primera Escuela, la de la autonoma, encabezada G.G. Bolla,
sostiene el tecnicismo de la materia, lo que dio base para caracterizarla
como una concepcin donde confluyen elementos histricos, criterios
econmicos y motivos ideolgicos con influencia recproca, la cual debera
llamarse Escuela clsica del Derecho agrario autnomo. Mientras la segunda
Escuela, de Arcangelli, en el debate se levanta como la tesis negadora de la
autonoma, para sostener la especialidad de la materia, en cuanto el agrario
tiene elementos muy particulares de la agricultura, pero no existen motivos
jurdicos para afirmarla respecto del Derecho privado, denominndosele la
Escuela Jurdica
49
, o mejor la Escuela clsica del Derecho agrario de la
especialidad, quienes admiten los elementos de la empresa agraria.
A) La Escuela clsica del Derecho agrario autonomista fue encabezada por
G.G. Bolla. Su justificacin se encuentra en el tecnicismo de la materia. En
1928 consider al tecnicismo todo particular de la actividad agraria, la
especial funcin y la consecuente disciplina de los factores aplicables a la
produccin agrcola (tierra, trabajo y capital), la peculiaridad de algunos
institutos jurdicos, que llevados a la especial economa adquieren una
condicin propia aconsejan no retardar ms la investigacin
50
. Ms tarde,
en 1933, profundiz el tema
51
al tratar la transformacin de la propiedad: la
disciplina de la actividad agrcola se diferencia de la del derecho comn
52
,
47
Me ha causado una gratsima impresin el discurso lleno de sapiencia, y posterior publicacin,
de Marco Goldoni en relacin con la trayectoria y la personalidad de Ageo Arcangeli, donde se
dan a conocer gran cantidad de informacin sobre este gran jurista que falleci tempranamente
en 1935, y quien an hoy sus planteamientos formulados en las primeras dcadas del siglo pasado
tienen gran validez por la pureza de su concepcin privatista, contrario incluso a los civilistas
clsicos, dentro de la doctrina histrica del Derecho agrario: GOLDONI, Marco, Ageo Arcangeli
giusagrarista, en Ageo Arcangeli luomo, la vita, limpegno scientifico, Pisa, AICDA, 1996, p. 29.
48
Sobre el particular vase Irti, Natalio, Le due scuole, publicado en Rivista di Diritto agrario, 1975.
49
IRTI, Natalino, Le due scuole, p. 25 y 41.
50
BOLLA, G.G. Nota introduttiva, publicado en Rivista di Diritto agrario, 1928, p. 53.
51
BOLLA, G.G., Lordinamento giuridico dellagricoltura e le sue nuevo esigenze sistematiche, en Rivista
di Diritto agrario, 1933, p. 435.
52
Sostiene Bolla que sobre todo se encuentra circunscrita la esfera de aplicacin de las normas:
en particular el espritu de las personas (lo rural) y de la industria; nico es el fin de las leyes:
la produccin; autnoma de la fuente primaria del ordenamiento jurdico de la agricultura: la
costumbre nace de la prctica y de los intereses de la especial actividad elevndose poco a
poco a dignidad de ley BOLLA. G.G., Lrdinamento giuridico dellagricoltura e le sue nuevo
esigenze sistematiche, p. 439.
34
pues se basa en la unidad econmica del fundo, factor esencial sobre el que
se encuentran todas las diversas y complejas relaciones
53
, porque la hacienda
de la economa agraria moderna se identifica al fundus instructus de los
romanos, alrededor del fundo, y al conjunto de bienes organizados para el
ejercicio de la actividad agrcola, donde confluyen todas las relaciones, tanto
tcnicas como jurdicas
54
, concluyendo la sistemtica del Derecho agrario
debe apoyarse sobre esta realidad econmica e histrica y el ius proprium de
la agricultura debe ser el reglamento jurdico del rus y del fundus (el suelo
y la hacienda agraria) como institutos especficos que ocupan un puesto
preeminente en la produccin agrcola
55
.
Bolla no andaba solo tras la bsqueda de un criterio indiscutible de
autonoma, sino ms bien buscaba un aspecto mucho ms importante capaz
de calificar al agrario como un sistema coherente, completo, orgnico. La
sistematizacin se debe ajustar ms al fenmeno tcnico, por eso
metodolgicamente se acepta, dentro del agrario, una confluencia de normas
privadas y pblicas, y no sigue el viejo criterio de Gaio y de los pandectistas
para profundizar en un sistema ms idneo para lo tcnico
56
, partiendo de
la existencia de una coordinacin de normas pblicas y privadas,
considerando los institutos bajo esa doble influencia, tesis impugnada como
absolutamente errada por los negadores a su vez de la autonoma
57
quienes
solo admiten el tratamiento de lo privado por los privatistas, nunca una
base de normas pblicas y privadas.
Brevemente se pueden resear algunos de los temas ms importantes
encargados de reflejar plenamente esta toma de posicin por parte de Bolla,
con sus seguidores posteriormente fundadores de la Escuela clsica del
Derecho agrario autnomo.
a) Son las fuentes por sus particularidades con gran influencia del
derecho romano y el comparado, y de mantener el ambiente histrico y
econmico. En tal sentido no se debe recurrir a fuentes
58
de otras disciplinas,
53
BOLLA, G.G., Lordinamento giuridico dellagricoltura e le sue nuevo esigenze sistematiche, p. 435.
54
BOLLA, G.G., Lordinamento giuridico dellagricoltura e le sue nuevo esigenze sistematiche, p. 454
55
BOLLA, G.G., Lordinamento giuridico dellagricoltura e le sue nuevo esigenze sistematiche, p. 456.
56
ASCARELLI, Tulio, Limportanza dei criteri tecnici nella sistemazione delle discipline giuridiche,
ponencia presentada y publicada en Atti del Primo Congreso Nazionale di Diritto Agrario, Firenze,
Ricci, 1936, p. 103.
57
ASCARELLI, Tulio, Limportanza dei criteri tecnici nella sistemazione delle discipline giuridiche, p.
102-104.
58
Un aporte interesante de la doctrina latinoamericana se encuentra en HORNE, Bernardino,
Fuentes del Derecho agrario, en Rivista di Diritto agrario, 1948.
35
an en ausencia de normas agrarias, porque sera negarlo, lo que debe hacer
el intrprete es recurrir a las normas consuetudinarias en unos casos, y en
otros al derecho romano y comparado. Para Bolla las costumbres agrarias
constituyen las fuentes ms importantes de la disciplina, no solo en cuanto
el Cdigo civil las reclame, sino por su infinita existencia en la realidad, en
el ambiente histrico econmico que es su presupuesto: aparecern entonces
los institutos y los principios jurdicos salidos a manar la produccin agraria
en los diferentes sistemas econmicos y del complejo de aquellos institutos
y de aquellos principios la individualidad y caractersticas, la razn histrica
de los particulares ordenamientos jurdicos agrarios
59
b) Encuentra en los contratos
60
elementos autnomos porque el criterio
tcnico es esquemticamente aplicable en la definicin y clasificacin de
ellos, pues estn tanto en la gnesis histrica como en la disciplina actual
ntimamente ligados al desarrollo del factor tcnico-econmico, por ello la
tutela no nace del legislador sino de los fenmenos productivos radicando
su autonoma en la tipicidad de la causa
61
consistente en el goce del complejo
unitario funcional cuya estructura y continuidad se refleja en todos los
derechos y obligaciones
62
.
c) El fundo en el agrario es ms que objeto, es un bien definido por su
funcin eminentemente productiva
63
, debiendo sus titulares dirigir, guiar o
administrarlo rectamente conforme las buenas normas tcnicas y su
progreso
64
, limitado en la concepcin clsica de los derechos fundamentales
de concebirlo como un derecho de propiedad, cuando es un bien para la
produccin independientemente del ttulo de su titular en cuanto debe velarse
por la unidad y mantenimiento del fundus instructus, en cuanto base de la
empresa agrcola alrededor de donde giran los otros factores de la
produccin
65
, capital y trabajo.
59
BOLLA, G.G., Le consuetudine agrarie, publicado en Scritti di Diritto agrario, Milano, Giuffr,
1963, p. 248-249.
60
BOLLA, G.G., Contratto agrario, en Nuovo Digesto italiano, Torino, Utet, 1936, y en Scritti di
diritto agrario, Milano, Giuffr, 1963, p. 391-448.
61
BOLLA, G.G., Contratto agrario, en Scritti di diritto agrario, en Nuovo Digesto italiano, y en Scritti
di diritto agrario, p. 391-448.
62
BOLLA, G.G., Contratto agrario, p. 427, 429, 431, 447-, 448.
63
BOLLA, G.G., Contratto agrario, p. 429.
64
BOLLA,G.G., Contratto agrario, p. 429.
65
Ver BOLLA, G.G., Il fondo nei suoi aspetti giuridici, en Atti del primo Congresso Nazionale di Diritto
agrario, p. 266-290; La disciplina giuridica del fondo come unit agraria, en Scrititi di diritto agrario,
p. 449-480).
36
d) Sobresale el tema de la produccin
66
en cuanto todas las normas
referidas a la agricultura tienen un sentido teleolgico relacionado con el
momento objetivo y subjetivo de la actividad agraria. Por ello las lneas
fundamentales del ius proprium, es decir todas las normas referidas a la
produccin (de origen privado o pblico) en cuanto normas propias de la
agricultura tiene un sentido finalista relacionado con el momento objetivo
y subjetivo de la actividad econmica; el ius proprium de la agricultura tienen
para Bolla no solo un espritu de bsqueda para responder afirmativamente
a la tesis autonmica, sino, principalmente, la necesidad de fundar, bajo el
tecnicismo, un criterio sistemtico y metodolgico
67
para demostrar la
existencia y completes del entero sistema.
Conviene adems recordar el contenido de los planteamientos de otros
seguidores de la tesis autonomista, pese a lo episdico de su participacin
sin la continuidad y profundidad de Bolla, pero ellos jugaron un importante
papel en algunos aspectos sobresalientes.
Brugi
68
tambin orienta su pensamiento por el tecnicismo de la materia,
descubre la existencia de intereses especiales de la agricultura y de los
agricultores, con absoluta preeminencia en la economa nacional, los cuales
no son enteramente satisfechos por el derecho civil, planteando la necesidad
de imponer en la legislacin agraria futura un mayor nfasis en el inters
pblico, el cual debe tener prioridad sobre el individual aceptando en esta
forma la necesidad de la autonoma en cuanto la materia agraria requiere de
un especial tratamiento jurdico. Por otra parte Luzzatto
69
seala como la
naturaleza esencialmente econmica y especfica de la actividad agraria
requiere de criterios orgnicos y sistemticos susceptibles de convertirse en
respuesta adecuada a esa actividad, frente a la incapacidad del derecho civil.
Debe destacarse la posicin de Zanobini
70
. l plantea como lo agrario
no es patrimonio de una determinada rama del derecho, sino, ms bien, es
el producto de un conjunto de normas, tanto de derecho privado como de
derecho pblico, referidas a la agricultura
71
, centrando el criterio de la
66
BOLLA, G.G., Le basi giuridiche della produzione agraria, publicado en Rivista di Diritto agrario,
1975, p. 33.
67
En este sentido IRTI, Natalino, Le due scuole, p. 33.
68
BRUGI, Per lautonomia del diritto agrario, publicado en Rivista di Diritto agrario, 1928, p. 184.
69
LUZZATTO, Ancora lautonomia del diritto agrario, publicado en Rivista di Diritto agrario, 1928,
p. 376.
70
ZANOBINI, Il problema dellautonomia del diritto agrario, en Rivista di Diritto agrario, 1928, p. 370.
71
ZANOBINI, Il problema dellautonomia del diritto agrario, p. 229.
37
autonoma en las particularidades de esa actividad. Para l se trata,
particularmente, de un planteamiento orientado bsicamente a promover
la singularidad del derecho agrario frente a la unidad formal del entero
sistema. He aqu donde se busca individualizar la autonoma.
Tambin debe destacarse el futurista planteamiento de Parella quien,
al igual de Zanobini, ofrece aspectos novedosos. Comprende la dimensin
del derecho agrario como el instrumento jurdico de la produccin
72
,
sugiriendo garantizar su incremento, destacando el papel cardinal de la
hacienda agraria como organizacin tcnica impersonal del agricultor
dirigida a la produccin.
En sntesis, observando lo sealado por los aliados de Bolla, son dos
los lineamientos generales descubiertos: por una parte, el reconocimiento de
la presencia de factores econmicos, sociales y polticos concretos
impregnando la materia en un determinado tecnicismo; y, tambin, como
consecuencia de lo anterior, una cierta singularidad y particularidad de las
normas agrarias (no slo privadas, o no slo pblicas, sino ms bien pblicas
y privadas) de donde se invoca su autonoma. Pero el criterio siempre se limita
al ordenamiento jurdico y a ofrecer posibilidades para su mejoramiento.
B) La escuela clsica del Derecho agrario de la especialidad, negadora de la
autonoma y sostenedora de la especialidad dentro del Derecho privado,
fue impulsada por Ageo Arcangeli. Para l en la misma forma como el
Cdigo civil y el Cdigo Mercantil hicieron dos disciplinas del Derecho
privado, en la misma forma para el agrario inducen a mantener, por las
mismas razones y las mismas exigencias, al derecho agrario como derecho
privado y el estudio del derecho agrario como doctrina privatista
73
. El agrario,
estando al lado del civil y el comercial, estarn conformando el entero
sistema del derecho privado, an cuando la agricultura se ha dejado
abandonada por sus cultores
74
.
Igualmente hay una serie de fundamentos jurdicos para negar la
autonoma y sostener la especialidad del agrario dentro del Derecho privado
por parte de Arcangelli.
72
PARELLA, Il sistema del diritto agrario, en Rivista di Diritto agrario, 1929, p. 22.
73
ARCANGELI, A., Il diritto agrario e la sua autonoma, publicado en Rivista di Diritto agrario,
1928, p. 8.
74
ARCANGELI, A., Il diritto agrario e la sua autonoma, p. 8.
38
a) El formalismo es como se enfrenta el problema de la autonoma y
no como un problema de forma sino de sustancia
75
. Porque lo que le da el
carcter de autnomo a una materia es la existencia de principios generales
propios y exclusivos, capaces de distinguir la materia de todas las dems
76
.
Estos principios generales deben ser comunes porque de lo contrario los
institutos de la disciplina estaran libres de todo vnculo y sera imposible
su unidad, y deben ser propios o especiales porque solo en esa forma le
daran y deben ser propios o especiales porque solo en esta forma le daran
el carcter de autnoma a la rama, de lo contrario habra que afirmar que el
conjunto de las ramas jurdicas es lo autnomo y no ellas entre s
77
. A la
luz de estos principios es que debe ser juzgada la pretendida autonoma de
la materia desde el punto de vista jurdico.
b) Con el formalismo se critica como una serie de ramas jurdicas, en
los ltimos aos, ha comenzado a afirmar su autonoma propia, con solo
regular una determinada realidad social o tcnica
78
: en estos aos la tendencia
a multiplicar el nmero de las ciencias jurdicas es evidente y por cierto no
confortante
79
porque al final traer consecuencias daosas para la ciencia
del derecho y la eficacia de los principios generales
80
. Frente a esta actitud
debe reforzarse, como ha venido sucediendo la unidad del derecho privado,
evitando que a este movimiento natural se interpongan obstculos
artificiales
81
. Es en esta forma comprensible como, con un criterio motivado
en la unidad del Derecho privado, la tesis de la autonoma es vigorosamente
combatida por Arcangeli. Las diferencias con el tecnicismo son claras y el
enfrentamiento franco y abierto.
c) La especialidad en relacin con el mtodo y las fuentes. Un aspecto
clave desarrollado por el defensor de la especialidad se fund en la necesidad
de declarar la unidad del mtodo jurdico. Porque no es posible que el legislador
75
76
77
ARCANGELI, A., Istituzioni di diritto agrario, Roma, Foro Italiano, 2 ed., 1936, p. 15.
78
En cuanto al aspecto tcnico Arcangeli critica la autonoma del Derecho martimo, defendido
por SCHIALOJA, Antonio, La sistemazione scientifica del diritto maritimo, publicado primero en
Rivista di Diritto agrario, 1928, p. 7, y luego en Rivista di Diritto commerciale, 1928, p. 7 y ms
profundamente se puede analizar el libro del mismo autor Sistema del diritto della navigazione, p.
34. La crtica de Arcangeli se encuentra en ARCANGELI, A., Istituzioni di diritto agrario,
Roma, Foro italiano, 2 ed., p. 15.
79
ARCANGELI, A., Istituzioni di diritto agrario, p. 15.
80
ARCANGELI, A., Istituzioni di diritto agrario, ibid.
81
ARCANGELI, A., Istituzioni di diritto agrario, ibid.
39
vaya a considerar los elementos tcnico econmicos, como lo hace Bolla,
traducindolos de las normas comunes. En tal sentido, sostiene, el agrario no
va a tener un problema grave, va a gozar de la suerte de contar con un mtodo
jurdico: el mtodo del Derecho privado, porque el mtodo de estudio del
Derecho es uno solo, an cuando en sus aplicaciones despus asuma actitudes
particulares; en sntesis la necesidad del conocimiento concreto de la funcin
econmica o social, en su estructura tcnica no es exclusiva de una u otra
rama jurdica, porque vale en general para todo el Derecho
82
.
Por otra parte la denominada Escuela clsica del Derecho agrario de
la especialidad, se mantiene fiel al sistema tradicional de Gaio referido al
tro personae, res, actiones, a pesar de las particularidades del Derecho agrario,
ignorando los aspectos referidos a tratar con bienes productivos, no solo
estticos o de consumo, y tener un fin destinado a la produccin, es decir
no se trata de bienes de goce sino de ejercicio.
Tambin existe una clara toma de posicin por parte de los negadores
de la autonoma en cuanto a las fuentes del Derecho agrario, sosteniendo
que a falta de identificacin de los principios generales, el agrario no tendr
ningn problema grave porque las fuentes propias son las del Derecho
privado ubicables en el Cdigo civil, en el entendido que se aplicarn salvo
que exista norma concreta encargada de resolver la situacin
83
. Como no
puede sostenerse un problema en la jerarqua de las fuentes, porque no lo
hay, le resultan aplicables las del Codice civile
84
, y respecto de las normas
consuetudinarias aludidas por Bolla sostiene Arcangeli simplemente se
resuelven siguiendo el Cdigo civil en cuanto se aplican en caso de no existir
norma concreta para resolver el caso.
d) La afirmacin ms categrica suya contra los autonomistas resulta
contundente al sostener que ninguno de los defensores de la autonoma
han demostrado la existencia siquiera de un principio general del Derecho
agrario. Esta va a ser una mxima condenatoria contra los autonomistas
quien en aquellos tiempos ni siquiera hurgaron en el reto si se trataba de
principios generales ius naturalistas o ius positivistas, apegados a los criterios
exegticos propios de los civilistas clsicos, con un gran desconocimiento
muy grande en el mbito de la Filosofa del Derecho (que va a ser la yeta
82
83
84
ARCANGELI, A., Istituzioni di diritto agrario, p. 78-79.
40
tura de toda una vida de condena por la falta de dominio incluso de a cul
corriente filosfica perteneca uno y otro).
Resulta interesante destacar la tesis de Vitta
85
en su posicin adversa
a la autonoma. Defendiendo la unidad del derecho reclama reiteradamente
a los autonomistas la falta de demostracin de principios generales necesarios
para la formacin de la ciencia del derecho, sealando, contra la posicin
de Zanobini, como la coincidencia de elementos privados y pblicos no
permite, sino ms bien obstaculiza, la formacin de un cuerpo autnomo
de doctrina jurdica y de principios generales
86
.
Frente a este planteamiento Arias replic que el derecho agrario no
puede ser analizado slo desde el punto de vista formal; ms bien ste,
junto con la poltica y la economa, ejercita una profunda accin de disciplina
sobre las relaciones colectivas
87
.
El resultado de la discusin an no termina. Se traduce evidentemente
en el primer triunfo de la especialidad antes de 1942. An cuando pareciera
numricamente minoritaria la tesis de Arcangeli, en verdad los siguientes
cultores del derecho agrario se inclinaron durante varias dcadas por el
criterio de la especialidad. Esta es la tesis de los civilistas Carrara, Cicu,
Palazzo y Bassanelli, quienes, despus de la muerte de Arcangeli, en 1935,
y antes de la promulgacin del Cdigo Civil en 1942, parecen seguir el
planteamiento formal sin atender los criterios de Bolla.
Gran cantidad de agraristas de todo el mundo se involucraron en este
debate clsico
88
, tratando de formular un conjunto de principios generales
capaces de permitir la afirmacin de un derecho agrario autnomo. Y cada
tanto los civilistas escriban un artculo sacando cuentas de la falta de
demostracin de la existencia de esos principios, por considerar los
redactados como una desiderata, provenientes del ordenamiento jurdico,
faltos de elementos jurdicos por ser tcnicos, econmicos o sociales
89
. Como
85
VITA, La controversia del diritto agrario, en Rivista di Diritto agrario, 1929, p. 193.
86
VITA, La controversia del diritto agrario, p. 193.
87
ARIAS, Il diritto agrario, en Rivista di Diritto agrario, 1928, p. 198.
88
Resulta interesante como la discusin de la autonoma tuvo tambin su impacto en Amrica
Latina: al respecto pueden verse MUGABURU, Ral, La teora autonmica del Derecho agrario,
Santa Fe, 1933, insigne precursor del tema fuera de las fronteras italianas y AMADEO, T., La
autonoma del derecho agrario, Buenos Aires, 1938.
89
Uno de los ltimos en pronunciarse en este sentido lo fue el civilista vinculado al Derecho
agrario, LUNA SERRANO, A., La formacin dogmtica del concepto de Derecho agrario,
publicado en Rivista di Diritto agrario, 1972, p. 514-519. Sostiene que Para la construccin de
todo el concepto de derecho agrario hay que partir de la socializacin del derecho privado ()
41
se ver ms adelante, el surgimiento de la Escuela Moderna del Derecho
agrario plante superar esta trampa cambiando de metodologa.
Metodolgicamente lo importante de este debate histrico es que
derivado de l, unos y otros debern tomar posicin respecto de su escogencia
por una u otra tesis. Y desde luego con cualquiera de las opciones existentes
tendr una metodologa especfica, la cual conlleva la escogencia no solo
de la autonoma o la especialidad, sino su coherencia con la lnea de
pensamiento escogido, en cuanto al objeto, el mtodo, las fuetes, e incluso
la forma de interpretar el Derecho agrario.
Esto significa que para comprender la Teora pura del Derecho agrario
se ha debido pasar por este debate, y sea cual sea la escogencia de una u otra
escuela, se debe ser coherente metodolgicamente con los planteamientos
existentes para comprender la disciplina, tanto internamente como en
relacin con otras disciplinas.
5. Solo hasta cuando la ciencia del derecho agrario cumpli 40 aos
se produjo una escisin importantsima en la doctrina como para nutrir el
tema. Se puede, para 1962, ubicar la gestacin de la Escuela Moderna del
derecho agrario
90
, diferenciable de la doctrina clsica, configurndose
realmente en 1972, al cumplir la Rivista di Diritto Agrario sus 50 aos.
Esta avanzadilla del derecho civil que es el derecho agrario, que viene a ser la realizacin
definitiva de aquella ms honda motivacin del derecho agrario de la agricultura, que es la
satisfaccin de la exigencia de la justicia social en el sector econmico agrario ha de
proporcionar, sin duda una renovacin del derecho civil () es posible que esta consecucin
de la justicia social que se quiere lograr con la nueva ordenacin de la agricultura determine
un cierto acercamiento del derecho mercantil () determinar que el que hoy llamamos derecho
agrario por referencia a su objeto material se ir convirtiendo en un apartado del derecho
mercantil () y es de suponer que esta evolucin diseada llegar a tener actividad, el derecho
agrario vendra a ser un captulo del derecho econmico, comprendido dentro del derecho
civil (p. 517-519). Para Luna Serrano el Derecho agrario no es ni el derecho de la agricultura
ni el derecho de la empresa agraria, sino el derecho del empresario agrcola: no veo
inconveniente en configurar., incluso formalmente, el derecho agrario como derecho del
empresario agrcola, ya que este desarrolla su actividad dentro de la empresa agraria (entendida
como institucin), cuyo concepto, aunque de manera no definitiva, se ha configurado ya en el
derecho mercantil, en trminos generales, y creo que acaso pueda ya afirmarse que est en
vas muy prximas de elaborarse en el derecho agrario, como organizacin, comprendindose
dentro del mismo los tres perfiles que caracterizan a la empresa: sujeto (empresario),objeto
(hacienda) y actividad econmica de participacin en la produccin y en el mercado
(explotacin), p. 510.
90
Para encontrar sus caractersticas, que se dirn aqu, publiqu hace muchos aos el artculo
ZELEDN Zeledn, Ricardo, La escuela moderna del Derecho agrario, publicado en Revista
Judicial, San Jos de Costa Rica, 1984, N 30, p. 159.
42
Posteriormente van a ocurrir muchos hechos cientficos con una
dimensin desconocida anteriormente susceptibles de encontrar en la
divisin nuevas e interesantes explicaciones.
Las dos escuelas de la doctrina clsica identificadas por Irti van a
conformar la doctrina clsica del derecho agrario. Pero su vida se limita a
pocas dcadas porque luego de estas dos escuelas clsicas toma cuerpo
una nueva, la Escuela Moderna del Derecho agrario encabezada por Antonio
Carrozza, cuyos discpulos, ahora no slo italianos sino adems muchos
otros de Europa y Amrica latina, buscan forjar una teora general para la
materia, con un criterio mucho ms cientfico.
Pero son varios los aspectos histricos necesarios de explicar para
comprender como se justifica una divisin como la planteada.
Para 1962, debido a su avanzada edad, Bolla ha perdido su beligerancia,
y muerto prematuramente uno de sus alumnos ms cercanos, Frassoldati,
asisten regularmente a Villa Bolla en Florencia, sus jvenes discpulos Emilio
Romagnoli, Natalino Irti, Paolo Grossi y Antonnio Carrozza, quienes luego
asumiran las funciones de la Rivista di Diritto Agrario y del Instituto di Diritto
Agrario Internazionale e Comparato, adems de su compromiso cientfico
con la disciplina.
La ruptura inicial con la doctrina clsica opera precisamente en 1962
cuando Carrozza plantea el tema de los institutos
91
para superar la discusin
sobre los principios generales del derecho agrario. En primer lugar parece
dejar en claro que stos, si se han de encontrar, deben ser estrictamente
positivos; es decir, se descarta la posicin ius naturalista, con lo cual el mbito
de discusin se reduce.
Carrozza, en concreto, ha demostrado, impulsando el tema de la teora
general
92
en todas sus facetas como la exigencia de los principios generales
del derecho agrario es un falso problema, por lo menos como fue planteado
por Arcangeli, pues conviene dirigir todos los esfuerzos por senderos que
permitan vislumbrar una meta segura, no por el camino de los principios
91
CARROZZA, Antonio, Gli istituti del diritto agrario, Milano, Giuffr, Vol. I, 1962 y Vol. II, 1970.
92
CARROZZA, Antonio, Per una teora generale del diritto agrario, publicada en Rivista di Diritto civile,
1973, p. 238, Problemi di teoria generale del diritto agrario, en Esperienze e prospettive del diritto agrarioin
Italia e nell URSS, Milano,Giuffr, 1975, luego en espaol Problemas de teora general del derecho
agrario, en Temas de Derecho agrario europeo y latinoamericano, San Jos, Fidac, 1982.
43
porque quienes se han aventurado en l no han llegado a un lugar seguro,
sino, ms bien, se encuentran cada vez ms perdidos
93
.
La obra contina, pero no es sino pocos meses despus de la muerte
fsica del Padre del derecho agrario, Giangastone Bolla, ocurrida en 1971,
cuando Carrozza cristaliza la Escuela Moderna del derecho agrario
94
. Esto
ocurre al plantear su teora de la agrariedad en noviembre de 1972. Logra
as dar a la ciencia una respuesta intuida por Bolla pero que no pudo formu-
lar, concibiendo una nocin extrajurdica del fenmeno agrario consis-
tente en el desarrollo de un ciclo biolgico, vegetal o animal, ligado direc-
ta o indirectamente al disfrute de las fuerzas o de los recursos naturales, el
cual se resuelve econmicamente en la obtencin de frutos, vegetales o ani-
males, destinados al consumo directo, sea como tales o bien previa una o
mltiples transformaciones
95
.
Bolla resucita cientficamente dentro de la nueva concepcin, pero lo
hace por medio de Carrozza, no slo en la reivindicacin del tecnicismo,
sino, principalmente en cuanto la lnea de argumentacin conduce de ahora
en adelante a la construccin de una teora general
96
.
El resultado final ha sido la divisin de los agraristas en dos grandes
sectores: los agraristas civilistas cuya tesitura, en lneas generales, no coincide
con los planteamientos de Arcangeli. Para ellos con el agrario el ordenamiento
jurdico les ofrece mayores posibilidades, aunque admitan incluso el tratamien-
to del derecho agrario por institutos, aceptan la presencia de una cierta agra-
riedad en la normativa, pero su mtodo sigue siendo el del Derecho privado y
consideran al agrario dentro del derecho privado. Por otra parte, los agraristas
puros, pertenecientes a la Escuela Moderna del derecho agrario, donde cada
vez ms se suman los autonomistas, seguidores de Bolla, encuentran en la teo-
ra general una respuesta coincidente con sus planteamientos.
93
ZELEDN Zeledn, Ricardo, Autonoma y especialidad, en el libro conjunto CARROZZA,
Antonio, ZELEDN Zeledn, Ricardo, Teora general e institutos de Derecho agrario, p. 63.
94
ZELEDN Zeledn, Ricardo, La Escuela Moderna del Derecho agrario, publicado en Revista
Judicial, San Jos, Costa Rica, 1984, N 30, p. 159.
95
El concepto desarrollado por Carrozza constituye el corolario del captulo La nocin de lo agrario,
en CARROZZA, Antonio, Problemi generali e profili di qualificazione del diritto agrario, p. 74.
96
Carrozza es alumno de Bolla, sin embargo no es producto de la escuela tcnico econmica,
sino que en Pisa su maestro es Funaioli quien pertenece a la escuela jurdica de Arcangeli,
critic en forma aguada la inexistencia de principios especficos y exclusivos del derecho agrario
distintos de los informadores de otras materias (FUNAIOLI, Giovanni, Corso di Diritto agrario,
Pisa, Pellegrini, 1948, p. 21), de donde se comprende una formacin que proviene de ambas
escuelas clsicas. Este doble origen cientfico se mantuvo siempre pues Carrozza siempre fue
profesor de Derecho privado y Derecho agrario.
44
Debe indicarse que para esa poca, independientemente del problema
autonmico, para unos el derecho agrario era el derecho de la agricultura y
para otros el derecho de la empresa agraria. Antes de la terminacin de la
segunda guerra mundial la concepcin dominante se inclinaba a calificarlo
como el derecho de la agricultura
97
por la presencia de una marcada afluencia
de normas provenientes de la legislacin especial, generalmente de carcter
pblico, as como la marcada influencia de las normas consuetudinarias.
Por otra parte, con la promulgacin del Codice civile italiano de 1942, a partir
de Italia y con influencia en el resto de Europa se plantea metodolgicamente
la aparicin de un cierto derecho de la empresa agraria elaborada por algunos
destacados juristas dentro de los que debe mencionarse la figura ceera de
Lorenzo Mossa
98
, y la doctrina posterior, desde Fulvio Maroi en 1942
99
,
hasta Giovanni Galloni en 1961
100
, salvo muy pocas excepciones, se
configura al agrario como el derecho de la empresa agrcola incluyendo a
Bolla quien originalmente indic como concepto central al fundo
101
,
caracterizada la empresa como una unidad productiva e institucin-cosa.
Conviene ahora perfilar cules seran los planteamientos de la Escuela
Moderna, y, concretamente, cmo podra ser vista la discusin entre
autonoma y especialidad con las orientaciones establecidas por este nuevo
movimiento.
| Observao do Editorial: a segunda parte do presente artigo ser publicada em
Campo Jurdico Revista de Direito Agroambiental e Teoria do Direito, Vol. 2, n 2,
prevista para outubro de 2014. |
Recebido em: 19 de janeiro de 2014.
Aceito em: 28 de fevereiro de 2014.
97
GIORGIANNI, M., Il diritto agrario tra il passato e lavenire, publicado en Rivista di Diritto agrario,
1964. I, p. 23, ASCARELLI, T., Limportanza dei criteritecnici nella sistemazione delle discipline
giuridiche el il diritto agrario, en Atti del Primo Congresso nazionale di diritto agrario, Firenze, Ricci,
1935, p. 107.
98
Entre la inmensa obra suya puede verse principalmene MOSSA, L., Scienza e metodi del diritto
commerciale, en Rivista di diritto civile, I, p 97, y Significado del nuevo derecho mercantileuroeo,
en Revista de derecho merantil, N 196, p. 6.
99
MAROI, F., Lagricoltura nel Libro dellavoro nel nuovo Codice civile, en Rivista di Diritto agrario,
1942, I, p. 123.
100
GALLONI, G., Lezioni di diritto agrario (d,. Ciclostil.), Firenze, Universit di Firenze, 1961, p. 1.
101
BOLLA, G.G., Il fondo nei suoi aspetti giuridici, Lordinamento giuridico dellagricoltura e le sue
nuove esigenze sistematiche, Il problema della terra, en Atti del primo Convegno internazionale di
diritto agrario, p. 3.

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