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Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2

LA BIOTICA EN LAS CONSTITUCIONES DEL
MUNDO
*
Enrique Varsi Rospigliosi
* *
Resumen: El autor realiza un anlisis del Derecho Constitucional comparado, identificando 37 leyes fundamentales
que consideran dentro de sus normas principios de orden biotico, tales como el respeto de la dignidad humana en todo
lo relacionado con la investigacin cientfica, la proteccin de la identidad gentica, el derecho a investigar la paterni-
dad, el reconocimiento de los derechos de las generaciones futuras, etc.
En el Congreso peruano existe una propuesta tendiente a incorporar en la futura Constitucin normas de contenido
biotico. En ella se plantean varios de los principios sealados precedentemente y otros que, de ser acogidos en la Carta
Fundamental, transformarn a Per en pionero en la regulacin constitucional de las nuevas materias relacionadas con
las ciencias de la vida.
Palabras clave: Biotica, constitucin, derechos humanos, derecho gentico, consentimiento informado
BIOETHICS IN THE WORLDS CONSTITUTIONS
Abstract: The author analyses a compared Constitutional Law, identifying 37 fundamental laws that include bioethic
principles in their norms, such as the respect for human dignity in everything related to scientific investigation, genetic
identitys protection, the right to investigate paternity, recognition of future generations rights, etc.
A proposition to incorporate bioethic norms in the future Constitution was made by the Peruvian Congress. Several of
the principles just mentioned, and others stated there, if approved in the Fundamental Chart, will turn Peru into the
pioneer in constitutional regulation of the new topics related to lifes sciences.
Key Words: Bioethics, constitution, human rights, genetic right, informed consent
A BIOTICA E AS CONSTITUIES DO MUNDO
Resumo: O autor realiza anlise do Direito Constitucional comparado, identificando 37 leis fundamentais que consideram
em suas normas princpios bioticos, tais como respeito dignidade humana em pesquisa cientfica, proteo identidade
gentica, direito a investigar a paternidade, reconhecimento dos direitos das geraes futuras, etc...
Em tramitao no Congresso Peruano h uma proposta que pretende incorporar na futura Constituio, normas de
contedo biotico. Nela esto acolhidos vrios dos princpios j mencionados alm de outros que devero ser incorporadas
na Carta Fundamental, o que transformar o Peru em pas pioneiro na regulamentao constitucional de matrias
relacionadas com as cincias da vida.
Palavras chave: Biotica, constituio, direitos humanos, direito gentico, consentimento informado.
*
Esta es una investigacin ms extensa y mucho ms informada, publicada en diversos peridicos peruanos.
**
Doctor en Derecho. Miembro del Comit Intergubernamental de Biotica de la UNESCO. Miembro del Consejo Nacional de
Biotica del Per. Profesor de Derecho Gentico en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y en la Universidad de Lima
Correspondencia: enrique@chehadevarsi.pe
240
Introduccin
Hoy ms que nunca el ser humano ve
amenazada su existencia por el veloz desarrollo
de las tcnicas biomdicas. Esta situacin
merece una reflexin profunda y una respuesta
idnea del Derecho, al que le urge juridificar a
nivel constitucional ciertos principios bioticos,
reconociendo el respeto a las personas, la
beneficencia y la justicia, que representan los
principios conservadores de la biotica. Para
ello, deber repensar las normas plasmadas en
la Constitucin, tomando en cuenta los
documentos internacionales que se han venido
aprobando, entre ellos, la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos
1
, la Declaracin de
Helsinki
2
, la Declaracin de Bilbao
3
, la
Declaracin Universal sobre el Genoma
Humano y los Derechos Humanos
4
, el
Convenio de los Derechos Humanos y la
Biomedicina
5
, la Declaracin Biotica de
Gijn
6
, la Carta de Derechos en Gentica
7
, la
Declaracin Ibero-Latinoamericana sobre
Derecho, Biotica y Genoma Humano
8
, as
como el Derecho comparado en general y el
nacional en particular, a efectos de dejar sentada
su posicin en su norma fundamental.
Los derechos fundamentales de la persona
representan la columna vertebral de toda Cons-
titucin, pues permiten la vida de relacin. En
este sentido, si a la fecha la biotecnologa es
una de las principales fuentes de vulneracin
de los derechos y de la vida propiamente di-
cha, es lgico que la Carta Magna se encargue
de la regulacin jurdica de la biotica, inde-
pendientemente de que otras normas especia-
les traten la materia, como es el caso del Cdi-
go Civil, la ley de salud u otras ms concretas.
1. Biotica y Derecho Constitucional
Llegar a establecer la importancia de que
un texto constitucional regle los principios de
orden biotico presenta variadas vertientes. Por
1
Asamblea general de Naciones Unidas, 10/12/1948.
2
Asociacin Mdica Mundial. Principios ticos para las inves-
tigaciones mdicas en seres humanos. Adoptada por la 18
Asamblea Mdica Mundial Helsinki, Finlandia, junio 1964 y
enmendada por la 29 Asamblea Mdica Mundial Tokio, Ja-
pn, octubre 1975. 35 Asamblea Mdica Mundial, Venecia,
Italia, octubre 1983. 41 Asamblea Mdica Mundial, Hong
Kong, septiembre 1989. 48 Asamblea General Somerset West,
Sudfrica, octubre 1996 y la 52 Asamblea General
Edimburgo, Escocia, octubre 2000.
3
Es producto de la Reunin Internacional sobre El Derecho
ante el Proyecto Genoma Humano, Fundacin Banco Bil-
bao Vizcaya, celebrada en mayo de 1993. Tiene la virtud de
haber sido el primer texto internacional que aborda en forma
global y especfica los diversos aspectos relacionados con el
genoma humano.
4
Aprobada por la UNESCO, Conferencia General 29, Pars,
11de noviembre de 1997, vigente desde el 4 de abril de 1997.
Respecto de este documento internacional es importante se-
alar que, si bien no tiene un carcter vinculante, es la base
jurdica internacional en la que deben sustentarse todos los
Estados a efectos de adecuar su legislacin nacional a los
bioprincipios enunciados por la UNESCO.
5
Aprobado por el Comit de Ministros del Consejo de Europa
el 19/11/1996. Se le conoce tambin como: Convenio de
Asturias, Convenio de Oviedo, Convenio de Biotica para la
medicina o Convenio de Biotica. Este documento s tiene
fuerza vinculante y debe ser cumplido por los pases firman-
tes. A pesar de que el Per no es parte del Consejo de Europa,
el artculo 34 (Estados no miembros) determina que 1. Una
vez entrado en vigor el presente Convenio, el Comit de Mi-
nistros del Consejo de Europa podr invitar a adherir al pre-
sente Convenio, previa consulta a las Partes, a cualquier Es-
tado no miembro del Consejo de Europa mediante una deci-
sin adoptada por la mayora prevista en el artculo 20, prra-
fo d), del Estatuto del Consejo de Europa, y por unanimidad
de los votos de los representantes de los Estados Contratantes
que tengan derecho a estar representados en el Consejo de
Ministros.
6
I Congreso Mundial de Biotica, Gijn, Espaa, 20-24 de ju-
nio de 2000.
7
Emitido por el Council for Responsible Genetics (Consejo
para una Gentica Responsable), publicado en: Bulletin of
Medical Ethics May 2000; 158: 7.
8
Declaracin de Manzanillo de 1996, revisada en Buenos Ai-
res en 1998 y en Santiago de Chile en 2001.
La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi
241
Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2
un lado, podemos apreciar que los especialis-
tas en materia biotica son propensos a aplau-
dir esta inclusin; otros prefieren mantener en
la especialidad normativa los aspectos de la
biotecnologa; por su parte, algunos autores no
muestran una posicin clara sobre el tema, y
esto es lgico, por la poca difusin o importan-
cia que se le da actualmente a la biotica.
Podemos plantear a este respecto dos crite-
rios, uno a favor y el otro en contra.
a) A favor
Genival Veloso De Frana(1) nos refiere
que: muito auspicioso que na futura
Constituio do Per sejam inseriudos dispo-
sitivos voltados aos princpios bioticos onde
fiquem patentes aproteco diante detodo ex-
perimento gentico ou tecnologico,o dereito
identidade gentica, a proteo dopatrimnio
germinal e gentico como respeito dignidade
da pessoa humana e dafamilia,
aconfidencialidade de seus dados genticos e
que opatrimnio gentico s venha a
serrevelado com o consentimento livre e es-
clarecido do investigado. Enfim, que todo
progresso que se venha obter atravs do estudo
do genoma humano seja sempre em favor de
cada homem e de cada mulher, e no conjunto
dos teresses da coletividade.
Adelio Misseroni
9
menciona que resulta ab-
solutamente innecesario que me refiera a la
importancia de elevar a rango constitucional
ciertos principios bioticos bsicos... La fuer-
za que el debate sobre estos temas est adqui-
riendo es, a todas luces, evidente. Con este pro-
yecto, el Per no hace ms que confirmar su
rica tradicin jurdica. Asimismo, Jos
Geraldo de Freitas Drumond
10
dice que es un
avance temtico de las Cartas Mayores que
buscan garantizar los derechos a la integridad
del patrimonio gentico de los pueblos.
Roberto Andorno
11
indica: Considero fun-
damental que ciertos principios orientadores de
las denominadas cuestiones de biotica (que,
ms all de la ambigedad de la palabra, no
pertenecen slo al mbito tico, sino tambin
al jurdico) adquieran rango constitucional. No
hay que olvidar que en dichas cuestiones en-
tran en juego valores bsicos de la existencia
humana, tales como la vida, la identidad de las
personas y la libertad de toda predeterminacin
por parte de terceros. Los poderes inditos que
la tecnologa nos confiere sobre nuestros se-
mejantes, y sobre el futuro mismo de la espe-
cie, exigen ineludiblemente una respuesta jur-
dica del ms alto nivel, es decir, de rango cons-
titucional, para proteger la dignidad humana.
Cabe sealar que, hasta el momento, Suiza es
el nico pas en el mundo que ha introducido
en su Constitucin algunas reglas orientadoras
del desarrollo biomdico. Si Per logra reali-
zar algo semejante, ello constituir sin duda un
gran orgullo para toda Latinoamrica.
Eddy F. Ruz La Rosa
12
nos dice que como
derecho de la tercera generacin son pocas las
constituciones que lo tienen incorporado y debe
trabajarse profundamente en su elaboracin,
pues no hay referencia en cuanto a su estructu-
ra y formulacin.
Alfonso Atela
13
nos propone que para for-
jar una Constitucin moderna y duradera, dig-
9
Abogado. Profesor de Derecho Civil en la Universidad de
Magallanes (Chile). Consultor del Programa Regional de
Biotica OPS/OMS.
10
Presidente de la Sociedad Brasilea de Derecho Mdico. Rec-
tor de la Universidad Estatal de Montes Claros, Minas Gerais,
Brasil.
11
Profesor de Derecho Civil en la Universidad de Buenos Aires
(1995-1998). Miembro del Comit Internacional de Biotica
de la UNESCO. Investigador del Departamento de tica M-
dica de la Universidad de Gttingen (Alemania).
12
Abogado. Profesor de la Facultad de Derecho de la Universi-
dad de Oriente (Santiago de Cuba, Cuba).
13
Abogado del Colegio de Mdicos de Vizcaya. Vocal de la
Asociacin Espaola de Derecho Sanitario. Vocal de la So-
ciedad Iberoamericana de Derecho Mdico (SIDEME). Pro-
fesor del Master de Prctica Jurdica de la Universidad de
Deusto y del Colegio de Abogados del Seoro de Vizcaya.
242
na de un Estado Democrtico del siglo XXI, en
primer lugar debis pensar qu modelo de so-
ciedad queris y, a partir de ah, dotar a vuestra
Constitucin de tres requisitos fundamentales
en materia de biotica:
a. Otorgar rango constitucional a los prin-
cipios bioticos ms importante. Todo aquello
que sea un principio bsico, fundamental, con-
forme al cual queremos desarrollar el modelo
de sociedad en el que previamente hemos pen-
sado, debe ser reflejado en la Constitucin para
que sirva siempre de referente, para que sea el
norte hacia el que se dirija la sociedad y sus
tres poderes (ejecutivo, legislativo y judicial).
De all que los principios bioticos deberan
tener rango constitucional.
b. Disponer sobre ellos una regulacin es-
pecial mnima. La Constitucin ha de
modificarse lo menos posible, ha de ser el ins-
trumento para el desarrollo de una sociedad a
largo plazo, una apuesta de futuro. No tiene que
ser inmutable (all donde se aprecie un fallo
habr que modificarlo), pero es preciso que sea
la norma con mayor seguridad jurdica del Es-
tado. Por ello debe contener una regulacin, por
decirlo de forma grfica, de trazo grueso, me-
ras pinceladas perfilando lo ms importante, lo
que creemos que (seguramente) no va a cam-
biar sino a muy largo plazo. El trazo fino que-
dara para la normativa de desarrollo constitu-
cional, pues una regulacin constitucional de-
masiado extensa es ms probable que exija
modificaciones a medio plazo, y es ms senci-
llo (y, sobre todo, menos inseguro jurdicamen-
te) modificar la Ley que la Constitucin. Este
tema debe tenerse muy en claro al momento de
constitucionalizar los principios de la biotica.
c. Establecer el principio de reserva de Ley
Orgnica (o, al menos, de Ley Formal)para su
normativa de desarrollo. Una cosa es que la
normativa biotica no haya de regularse al de-
talle en la Constitucin y otra, muy distinta, que
pueda hacerse mediante norma de otro rango.
Tambin aqu en el punto medio est la virtud
y, a medio camino de las dos opciones est que,
una vez otorgado rango constitucional a lo b-
sico y primordial, el desarrollo de aquello que
tanta importancia tiene se reserve a norma cuya
modificacin ni sea tan dificultosa (y
desaconsejable) como la de la Constitucin, ni
se convierta en un mero trozo de barro malea-
ble por cada gobernante mediante el oportuno
(u oportunista) decreto, etc. Hay que tener en
cuenta, adems, que tampoco la Ley que desa-
rrolle los principios constitucionales bsicos ha
de ser la ltima norma sobre la materia, sino
que puede, a su vez, disponer ulterior desarro-
llo reglamentario por el Gobierno en las cues-
tiones administrativas y, en general, en las de
menor importancia.
b) En contra
Debemos aclarar que si bien no es un cri-
terio totalmente antagnico a la inclusin de
normas bioticas en la Constitucin, Gonza-
lo Figueroa Yez
14
nos detalla algunas re-
servas. Al respecto nos indic, de manera cla-
ra y precisa, que La Ley Suprema juega fun-
ciones diferentes, segn el pas de que se tra-
te. En aquellos lugares en que la modifica-
cin de las leyes es un trmite fcil, sujeto a
las mayoras polticas que contingentemente
puedan existir en los Parlamentos o en los
casos de existir legislativos obsecuentes al
gobierno, la incorporacin de ciertos princi-
pios en el ordenamiento constitucional con-
lleva un significado de inmutabilidad, de per-
manencia o de fijacin de aquellos principios,
que puede ser de mucha utilidad. En cam-
bio, en aquellos otros pases en que es el es-
tatuto legislativo el que tiene ciertas caracte-
rsticas de inmutabilidad o permanencia, no
tiene sentido constitucionalizar los princi-
pios que ya tuvieron acogida legislativa. Lo
mismo puede decirse respecto de la mutabi-
14
Profesor Titular de Derecho Civil de la Universidad de Chile
y de la Universidad Diego Portales. Director del Instituto de
Investigaciones Fernando Fueyo Laneri. Ex embajador de
Chile ante la Unesco.
La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi
243
Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2
lidad o inmutabilidad de una cierta jurispru-
dencia uniforme: si las sentencias de los tri-
bunales se han inclinado invariablemente en
un cierto sentido, puede incluso ser innece-
sario trasladar ese criterio al mbito legisla-
tivo. Las consideraciones anteriores nos lle-
van al punto esencial que debe responderse
al momento de proponer la
constitucionalizacin de alguna norma:
Para qu se quiere llevar un cierto princi-
pio al nivel constitucional? Yo he sostenido
en mi libro(2) que el tratamiento legislativo
del Derecho de la Persona fue sacado del
Derecho Privado por consideraciones polti-
cas propias de la situacin que desemboc
en la Revolucin Francesa. Frente a los aten-
tados de las monarquas absolutas contra los
derechos bsicos de los ciudadanos, a las
lettres de cachet, a la inseguridad personal
y al poder omnmodo de los reyes, pareca
recomendable encontrar un refugio para las
personas en el propio texto constitucional.
Como esas consideraciones han cambiado,
nada impide que el tratamiento jurdico ex-
tensivo respecto de las personas vuelva a su
lugar de origen y se reincorpore como mate-
ria fundamental del Derecho Civil. Todo lo
anterior lo lleva a uno a preguntarse: Para
qu se desea incorporar en la Constitucin
Poltica del Per algunos principios de
biotica? Es que no basta en ese pas el ni-
vel legislativo o el nivel jurisprudencial? La
pregunta tiene especial inters frente a una
materia tan cambiante, tan novedosa, tan
innovativa, como son las investigaciones y
descubrimientos biogenticos, en que cada
da nos encontramos con sorpresas nunca
antes imaginadas, y en que pudiera parecer
inconveniente fijar normas, al elevarlas al
nivel constitucional. Las razones anteriores
me llevan -en la perspectiva que tengo desde
Chile- a tomar una actitud suspensiva frente
a la proposicin que Ud. ha hecho al Con-
greso del Per, para incorporar algunos prin-
cipios bioticos en la Constitucin Poltica
de esa nacin. Declaro, sin embargo, que no
tengo competencia para opinar sobre esta
materia desde la nica perspectiva vlida y
posible, como es la que se tiene desde el pro-
pio Per.
Estos dos criterios no hacen ms que deter-
minar la importancia del tema de la biotica.
Queda por definirse la posibilidad y necesidad
que el texto constitucional ampare estos prin-
cipios.
2. Los Principios Bioticos en el Derecho
Constitucional Comparado
Existe un buen nmero de pases (37)
15
que
considera dentro de sus normas constituciona-
les principios de orden Biotico y del Derecho
gentico, tomando en cuenta que la
biotecnologa debe ser regulada en un primer
orden por la Constitucin, ley de leyes, y ser
reglamentada en normas especiales y tpicas.
Actualmente, muchas Constituciones se abo-
can a normar el avance de la biotecnologa, la
procretica y, recientemente, la genmica. En
ellas se cautela en forma efectiva e inmediata
con rango supremo los derechos humanos, al
ser humano, al medio ambiente y a todo lo que
implica vida.
Aquellos pases que consideran dentro de
sus preceptos constitucionales normas de
biotica son Argentina (Buenos Aires, Santa
Cruz, Santa Fe), Armenia, Bielorrusia, Bolivia,
Brasil, Colombia, Costa Rica, Croacia, Cuba,
Chechenia, Ecuador, Egipto, El Salvador,
Eslovenia, Espaa, Estados Unidos (Washing-
ton), Estonia, Guatemala, Honduras, Italia,
Japn, Lituania, Nicaragua, Noruega, Panam,
Paraguay, Polonia, Portugal, Qubec (Proyec-
to de Constitucin), Rusia, Sudfrica, Suiza
(Confederacin Helvtica), Turqua, Ucrania,
Uganda, Venezuela, Zimbabwe.
15
No pretendemos ser categricos, pero sin duda en el momen-
to de la publicacin de sta investigacin habr otro ms en
la lista.
244
Por continentes tenemos que las Constitu-
ciones con datos de biotica estn dispersas de
la siguiente manera: 1 en Asia, 7 en Amrica
del Sur, 7 en Centro Amrica, 2 en
Norteamrica, 16 en Europa y 4 en frica.
Del anlisis del Derecho Constitucional
comparado podemos concluir que el tratamiento
de la Biotica y del Derecho gentico se resu-
men en los siguientes principios:
1) Lmite a la aplicacin y utilizacin in-
debida de material gentico humano (Ecua-
dor) y Garanta a la identidad gentica frente
al desarrollo, creacin y uso de las tecnolo-
gas y en la experimentacin cientfica (Por-
tugal, Ucrania).
La defensa del ser humano no slo debe
estructurarse sobre la base de su aspecto cor-
poral externo sino que actualmente las
biotcnicas vienen trabajando con la esencia
somtico-gentica del individuo; de all que se
considere que, al igual que el cuerpo, los com-
ponentes, sustancias y secuencias de ADN me-
recen similar proteccin. Esto nos hace reflexio-
nar que, como consecuencia del desarrollo de
la genmica, el derecho a la integridad viene
alcanzando su verdadera dimensin: resguar-
dar totalmente a la persona. Las tcnicas de
manipulacin gentica alteran tanto la digni-
dad como la identidad de la persona y la esen-
cia de la humanidad, es decir, no slo vulneran
derechos individuales (de alguien en especial)
sino que atentan contra la biodiversidad, selec-
cin biolgica natural y heterogeneidad de la
humanidad (de todos en general). Si bien la in-
vestigacin cientfica es reconocida y promo-
vida, incluso en normas constitucionales, sta
debe tener presente siempre el bienestar del
hombre y no utilizarlo como un medio para lo-
grar determinados fines.
2) No a los experimentos mdicos o cient-
ficos sin consentimiento de la persona
(Armenia, Bielorrusia, Croacia, Chechenia,
Egipto, Eslovenia, Estonia, Guatemala,
Lituania, Paraguay, Rusia, Santa Fe -Argen-
tina-, Polonia, Sudfrica, Turqua, Venezue-
la, Zimbabwe).
El derecho al consentimiento informado es
fundamental y surge como consecuencia de la
realizacin de actos mdicos. Permite al pacien-
te ser instruido acerca de la intervencin mdi-
ca a aplicrsele, con la finalidad de obtener su
autorizacin. Es un derecho reconocido en el
Derecho mdico de la mayora de los pases e,
inclusive, al ser una facultad tan inherente a la
persona, debera ser parte del Cdigo Civil
(Proyecto Unificado de Cdigo Civil y de Co-
mercio argentino). La garanta al consentimien-
to informado del paciente para la realizacin
de un anlisis gentico es indispensable, salvo
que por razones de urgencia no pueda esperar-
se para obtenerlo del propio interesado u otras
excepciones establecidas por ley. La decisin
de la persona es de tal importancia que debe
reconocerse, en el mismo sentido, el derecho a
conocer o no la informacin sobre datos
genticos (derecho a saber y derecho a no sa-
ber). Nuestra legislacin en materia de la salud
indica que nadie puede ser objeto de experi-
mentacin para la aplicacin de medicamen-
tos, tratamientos, exploracin o exhibicin con
fines docentes sin ser debidamente informado
sobre la condicin experimental de stos, de
los riesgos que corre y sin que medie previa-
mente su consentimiento escrito. Toda experi-
mentacin debe sustentarse en los principios
de la Declaracin de Helsinki, reconocindose
as el derecho a no ser objeto de experimenta-
cin mdica o cientfica sin haber prestado el
libre consentimiento, pero dentro de los lmi-
tes establecidos por las leyes.
3) Preservacin de la integridad del patri-
monio gentico del pas (Brasil, Ecuador) y
regulacin de la bioseguridad de los organis-
mos voluntariamente modificados (Ecuador).
Pases con recursos genticos tan variados
y representativos deben considerar normas para
su proteccin, partiendo de un reconocimiento
La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi
245
Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2
constitucional de la conservacin y aprovecha-
miento sostenible de la diversidad biolgica.
Con esta norma general se busca proteger la
salud humana, el ambiente y la diversidad bio-
lgica; promoviendo la seguridad en la inves-
tigacin y desarrollo de la biotecnologa en sus
aplicaciones para la produccin y prestacin de
servicios; regulando, administrando y contro-
lando los riesgos derivados del uso confinado
y la liberacin de los organismos voluntaria-
mente modificados.
4) Proteccin especial a la reproduccin
humana (Nicaragua, Sudfrica), control de
las nuevas prcticas de reproduccin (Pro-
yecto de Constitucin de Qubec) e igualdad
de todos los hijos, incluso de los procreados
por asistencia cientfica (Colombia).
La reproduccin es un hecho natural, con-
junto, libre y decidido por la pareja de manera
que no puede ser delimitado ni mucho menos
violentado en su esencia. El Estado debe brin-
dar una atencin especial en materia de salud
reproductiva y sta es una labor bastante ex-
tensa que no se agota slo en el tema de la
paternidad responsable sino que va desde la
enseanza escolar pasando por el cuidado de
la madre gestante.
La infertilidad, como una deficiencia que
impide a la pareja la procreacin, debe ser
combatida dentro de los cnones propios de
cada pas. No son iguales las condiciones de
infertilidad en los pases industrializados que
en los pases en vas de desarrollo, ni en los
pases nrdicos de aqullos vecinos a la lnea
ecuatorial. Existe la necesidad que cada esta-
do fije su poltica para legitimar las tcnicas
de procreacin, pues se parte de la premisa de
que toda persona tiene derecho a recurrir al
tratamiento de su infertilidad y, si bien las tc-
nicas de reproduccin asistida se han conver-
tido en medios efectivos para lograr tener des-
cendencia, las mismas deben ser aplicadas con
criterios claros, definidos y reconocidos por
la ley. Por ningn motivo pueden ser llevadas
a cabo de manera alternativa (antojadiza) sino
que nicamente se realizarn con fines
supletorios (suplentes), es decir, comprobada
la infertilidad, las tcnicas de reproduccin se
presentan como el ltimo medio para lograr
la descendencia.
Esto indica una proteccin integral de la
persona frente a la procretica y de aquella
nueva forma de discriminacin, el genosmo,
que puede reflejarse en diferenciaciones en-
tre los hijos concebidos naturalmente de aqu-
llos concebidos de manera asistida. De esta
manera, se estar limitando la utilizacin al-
ternativa o antojadiza de las tcnicas de pro-
creacin y de todas sus derivaciones
biotecnolgicas (crioconservacin, materni-
dad subrogada, embriones de paternidad ml-
tiple, etc.). En este principio subyace la pro-
hibicin de utilizar tcnicas de fecundacin o
de generacin de vida con fines distintos a la
procreacin (clonacin y otras).
5) Promocin del derecho a investigar la
paternidad (Bolivia, Costa Rica, Cuba, Es-
paa, El Salvador, Guatemala, Honduras,
Italia, Panam, Uganda, Venezuela) y reco-
nocimiento del derecho a la identidad biol-
gica (Venezuela) o de origen (Buenos Aires,
Argentina).
La ley forja el derecho de toda persona de
contar jurdicamente con un padre y una ma-
dre. A pesar de que la investigacin del nexo
filial est amparada en normas especiales,
como el Cdigo Civil y el Cdigo de los ni-
os y adolescentes (y en algunos pases en el
Cdigo de familia), su reconocimiento cons-
titucional es imprescindible, pues fortalece el
principio de proteccin de la familia. Sobre
este orden de ideas debemos afirmar, adems,
que filiacin, identidad y paternidad no son
conceptos exclusivos del Derecho Civil, son
tambin de inters del Derecho Constitucio-
nal, pues a travs de ellos se establecen vn-
culos jurdicos de proteccin al sujeto de de-
recho y, en especial, a la niez.
246
Los principios en la investigacin y deter-
minacin de la paternidad subyacen en los si-
guientes criterios: la filiacin, la maternidad y
la familia son instituciones sociales y, por de-
ms, naturales, de las que se desprenden la pro-
teccin de la persona y la familia, la unidad de
la filiacin y la promocin de la investigacin
de la paternidad; el derecho a la identidad; el
derecho a la investigacin de la paternidad; el
derecho a conocer el propio origen biolgico y
la legalidad de la aplicacin de pruebas
biogenticas, y sobre este sentido se ha ido re-
solviendo jurisprudencialmente muchos casos
antes de la modificacin de nuestro Cdigo
Civil, en el que se liberaliz la investigacin
de la paternidad. En efecto, dada la insuficien-
cia de las normas privadas, los criterios judi-
ciales se apartaron de las consideraciones
taxativas y esquemticas de la determinacin
de paternidad extramatrimonial del Cdigo Ci-
vil y se cieron a las normas constitucionales
referidas al respeto y defensa de los derechos
fundamentales de las personas y a la protec-
cin de la niez, como principio bsico para
resolver la pretensin de filiacin
extramatrimonial(3).
6) Promocin de la medicina tradicional
con sujecin a principios bioticos (Venezue-
la) y regulacin de la prctica mdica (Was-
hington).
La medicina tradicional requiere de una
normatividad especial y de un reconocimiento
constitucional, tomando en cuenta que la cien-
cia del curar en el Per se remonta a pocas
muy primitivas y que ha ido pasando de gene-
racin en generacin, sin proteccin ni normas
que cautelen su preservacin y diversidad (me-
dicina folclrica, plantas medicinales, hoja de
coca y la medicina tropical). Por ello la medi-
cina ancestral, como parte de la idiosincrasia y
cultura de la proteccin de la salud, debe ser
impulsada por el Estado reconociendo que la
cultura y costumbres son elementos fundamen-
tales en la decisin de la persona para cuidar
de su salud.
No debemos olvidar la regulacin de la me-
dicina en general, pues como ciencia de la sa-
lud tiene al ser humano como parte de su acti-
vidad, y all radica la importancia y el recono-
cimiento que debe drsele a la praxis mdica.
Una mencin especial merecen los experimen-
tos de ingeniera gentica que deben controlar-
se estrictamente y obligar a los laboratorios,
hospitales y universidades que los realizan a
informar peridicamente a las autoridades m-
dicas de sus avances, fracasos y resultados de
sus trabajos. La terapia gentica se ha conver-
tido en un dilema para las autoridades mundia-
les que no saben si prohibirla debido a los peli-
gros que implica, permitir su desarrollo como
ltimo recurso vital o liberalizarla completa-
mente por los xitos logrados.
7) Respeto a las generaciones futuras (Bue-
nos Aires y Santa Cruz, Argentina; Brasil;
Japn; Noruega).
El hbitat ha de ser cuidado tambin para
nuestras generaciones venideras para que go-
cen de un mundo genticamente limpio y sean
concebidas libres de todo tipo de manipulacio-
nes. Ya no debemos pensar slo en el indivi-
duo sino en la colectividad, no en el homo sino
en el hbitat. Es ms, este esquema de
categorizacin de la humanidad como un nue-
vo sujeto de derecho robustece la teora del
concepturus en el sentido que siendo la huma-
nidad un ser jurdico ideal, que contiene a to-
dos los seres humanos, incluso a las generacio-
nes futuras o venideras, merece una cautela ju-
rdica constitucional especial. Este principio
reconoce dos documentos trascendentales: la
Declaracin Universal de los Derechos Huma-
nos de las generaciones futuras
16
y la Declara-
cin sobre las responsabilidades de las genera-
ciones actuales sobre las generaciones futuras
17
.
16
UNESCO, 145 reunin, Pars, 22/9/1994.
17
UNESCO, 29 reunin, Pars, 12/11/997.
La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi
247
Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2
Pero la precursora en la regulacin consti-
tucional de la Biotica es la Confederacin
Helvtica (Suiza) desde 1992. Es ms, su ac-
tual Constitucin de 1999, en tres extensos ar-
tculos
18
, protege al hombre y a su hbitat con-
tra los abusos en materia de tcnicas de pro-
creacin y manipulacin gentica sobre la base
de los siguientes principios: derecho al uso de
la medicina reproductiva e ingeniera gentica
en el mbito humano y proteccin frente a sus
abusos; las tcnicas de procreacin podrn ser
utilizadas para suplir la infertilidad o evitar la
transmisibilidad de enfermedades; inadmi-
sibilidad de la donacin de embriones y de la
maternidad sustituta; el patrimonio germinal
humano y los productos del embrin no son
comerciables; el patrimonio gentico humano
puede ser analizado, registrado o revelado slo
con el consentimiento; cada persona tiene ac-
ceso a sus datos genticos; reconocimiento le-
gal del transplante de clulas; proteccin del
uso de la ingeniera gentica en el mbito no
humano. Si bien estas normas resultan en ex-
ceso detallistas es de tomar en cuenta la impor-
tancia que se da a la Biotica y a la aplicacin
de la medicina en esta Constitucin.
Siguiendo esta lnea de juridificacin cons-
titucional de la biomedicina, la Carta de los de-
rechos fundamentales de la Unin Europea
(2000)
19
-que viene a ser un modelo primige-
nio de la futura Constitucin de la Unin Euro-
pea- considera una proteccin especial al de-
recho a la integridad de la persona, mencionan-
do que en el marco de la medicina y la biologa
se respetarn en particular: el consentimiento
libre e informado de la persona; la prohibicin
de las prcticas eugensicas y, en particular, las
que tienen por finalidad la seleccin de las per-
sonas; la prohibicin de que el cuerpo humano
o partes del mismo se conviertan en objeto de
lucro; la prohibicin de la clonacin
reproductora de seres humanos. Asimismo, en
el tema de la igualdad, prohbe toda discrimi-
nacin y, en particular, la ejercida por razn de
caractersticas genticas, entre otras.
18
Artculo 118.- Proteccin de la salud. 1. En el mbito de su
competencia la Confederacin brinda tutela a la salud. 2. Pres-
cribe: a. El derecho a los alimentos, medicinas, estupefacien-
tes, organismos, sustancias qumicas y objetos o materiales
necesarios para la salud. b. Lucha contra la enfermedades
transmisibles del hombre y del animal. c La proteccin de la
radiacin ionizante. Artculo 119.- Medicina reproductiva e
ingeniera gentica en el mbito humano. 1. Todo ser hu-
mano es protegido del abuso de la medicina reproductiva y
de la ingeniera gentica. 2. La Confederacin prescribe el
derecho al patrimonio germinal y gentico humano. En tal
mbito prev una tutela a la dignidad humana, la persona y la
familia y se rige en particular por los siguientes principios: a.
Todo tipo de clonacin e intervencin gentica de las clulas
germinales y del embrin humano son inadmisibles. b. El pa-
trimonio germinal y gentico no humano no puede ser trans-
ferido al patrimonio gentico humano, ni a la inversa. c. Las
tcnicas de procreacin asistida pueden ser aplicadas slo para
suplir problemas de infertilidad o para evitar la
transmisibilidad de enfermedades de mal grave o heredita-
rias, no pueden ser utilizadas para predeterminar las caracte-
rsticas del concebido o para fines de investigacin; la fecun-
dacin de vulos humanos fuera del cuerpo de la mujer es
permitida slo por las condiciones establecidas por la ley;
fuera del cuerpo de la mujer puede permitirse el desarrollo
del embrin slo si el ovocito humano es transplantado a la
mujer inmediatamente. d. La donacin de embrin y toda otra
forma de maternidad sustituta son inadmisibles. e. No se per-
mite el comercio del patrimonio germinal humano ni de los
productos del embrin. f. El patrimonio gentico de una per-
sona puede ser analizado, registrado o revelado slo con el
consentimiento y sobre la base de la prescripcin legal. g.
Cada persona tiene acceso a sus datos genticos. Artculo 119.-
Medicina de trasplante. 1. La Confederacin regula la ma-
teria referida a los transplantes de rganos, tejido y clulas.
En dicho mbito protege la dignidad humana, la personalidad
y la salud. 2. Los criterios particulares para la atribucin de
rganos deben ser iguales. 3. La donacin de rganos, tejidos
y clulas humanas es gratuita. El comercio de rganos huma-
nos est prohibido. Artculo 120.- Ingeniera gentica en el
mbito no humano. 1. Todo ser humano y su ambiente de-
ben ser protegidos del abuso de la ingeniera gentica. 2. La
Confederacin prescribe el derecho al patrimonio germinal y
gentico de los animales, plantas y otros organismos. En tal
mbito tiene en cuenta la dignidad de las criaturas as como
de la seguridad del ser humano, de los animales y del am-
biente y protege la variedad gentica de las especies animales
y vegetales.
19
Diario Oficial de la Comunidades Europeas, 18/12/2000,
2000/C, 364/01. La Comisin Europea emiti la Carta de De-
rechos Fundamentales de la Unin Europea en la que se reco-
gen los valores comunes que sirvan de referencia a los ciuda-
danos de la Unin. Este documento es el embrin de una fu-
tura Constitucin Europea pues se trata de un marco general
global de derechos ciudadanos. Es aprobada por el Consejo
Europeo en su reunin de Biarritz del 14 de octubre 2000.
Oficialmente proclamada durante la reunin del Consejo Eu-
ropeo de Niza por los Presidentes del Parlamento Europeo,
del Consejo y de la Comisin el 7 de diciembre 2000.
248
3. Bates y embates bioticos en el Dere-
cho Constitucional peruano
En el Per, los derechos a la vida y a la sa-
lud fueron plasmados como garantas constitu-
cionales de manera expresa en las Constitucio-
nes de 1856, 1860, 1867, 1920 y 1933. Recin
con la Constitucin de 1979 y en la vigente, de
1993, se tratan de manera orgnica y detallada
los derechos fundamentales de la persona. Tam-
bin se desarrollan los derechos sociales, la se-
guridad social, la salud y el bienestar as como
la educacin, la ciencia y la cultura. En cada
uno de stos podemos apreciar ocultos algunos
principios de orden biotico, como es la pro-
teccin del derecho a la vida, a la integridad,
proteccin de la madre, el nio, anciano, el
discapacitado, la proteccin del medio ambien-
te. Sin embargo, el avance, la definicin teri-
ca y la plasmacin de los postulados bioticos
en documentos internacionales nos hace re-
flexionar acerca de la imperante necesidad de
que un texto constitucional trate tan novedosa
y actual materia.
Dentro de esta lnea, en Per hubo una in-
tencin de elevar a carcter constitucional la
proteccin de la vida frente al desarrollo
biotecnolgico. En 1993 la Comisin de Cons-
titucin del Congreso Constituyente Democr-
tico aprob un dispositivo (artculo 7) cuyo te-
nor mencionaba que el Estado garantiza la vida
del concebido. Lo protege de todo experimen-
to o manipulacin gentica contrario a su inte-
gridad o desarrollo
20
. Este texto no fue consi-
derado en la Constitucin aprobada por refe-
rndum, perdiendo la oportunidad de legislar
sobre esta materia.
Por su parte, en los Lineamientos para una
Reforma Constitucional presentados por la Co-
misin de Estudio de las Bases de la Reforma
Constitucional del Per
21
de 2001, no se to-
maron en cuenta los principios bioticos que
se consideran en el Derecho Constitucional
comparado.
Esto nos lleva a pensar que nuestros le-
gisladores y expertos en la materia constitu-
cional nacional, preocupados por otros temas
-no menos importantes, pero coyunturales en
nuestro medio- no llegaron a reflexionar acer-
ca de la trascendencia de la biotecnologa y
su repercusin en la vida de los peruanos, ni
mucho menos sintieron la importancia de re-
gular constitucionalmente tan elemental ma-
teria.
Preocupados por este tema, y aprovechan-
do la oportunidad actual en la que se viene
revisando y estudiando las perspectivas de
una futura Constitucin, preparamos una pro-
puesta la que, con fecha 11 de febrero de
2002, presentamos a la Comisin de Consti-
tucin del Congreso de la Repblica bajo la
ponencia denominada La Biotica en las
Constituciones del mundo; en ella consta el
articulado sobre principios bioticos y de De-
recho Gentico que consideramos deberan
ser analizados en el proceso de reforma de la
Constitucin. Esta propuesta, preparada por
iniciativa y solicitud del maestro Carlos
Fernndez Sessarego (asesor de la Comi-
sin), busca incorporar en la futura Consti-
tucin peruana normas que regulen la
biotecnologa, la procretica y la genmica,
en defensa de la vida. Esta misma propuesta,
con algunos ajustes, fue presentada a la Co-
misin de Reforma de la Constitucin Polti-
ca del Per nombrada por el Ministerio de
Justicia. Lastimosamente la propuesta lleg
tarde, la Comisin haba trabajado a paso de
campaa, con rapidez y eficiencia, y haba
terminado su trabajo. Sin embargo, el
viceministro de Justicia Pedro Cateriano Be-
llido, determinando la importancia del tema,
mediante oficio del 7 de marzo de 2002, la
remiti al presidente de la Comisin de Cons-
titucin del Congreso.
20
Diario Oficial El Peruano, Lima, 7/3/1993; D: 2.
21
Diario Oficial El Peruano, Suplemento especial editado por
el Ministerio de Justicia, Lima, 26/7/2001: 24.
La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi
249
Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2
4. Los principios bioticos en la futura
Constitucin Poltica del Per
Los antecedentes del Derecho Constitucio-
nal comparado mencionados y el momento ac-
tual en el que se viene estudiando los temas
de la futura Carta Magna justifican la incor-
poracin de preceptos de orden y corte
biotico. Teniendo en cuenta la estructura de
la Constitucin Poltica del Per de 1993 se
propone las siguientes normas a efectos de ser
analizadas e incorporadas en la futura Consti-
tucin peruana.
DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD:
DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA
PERSONA
Toda persona tiene derecho:
A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser
discriminado por motivo de origen, raza,
sexo, caracterstica gentica, idioma, re-
ligin, opinin, condicin econmica o de
cualquiera otra ndole.
A la proteccin frente a todo experimento
mdico contrario a su dignidad tomndo-
se en cuenta que la proteccin del ser hu-
mano prevalece sobre el inters de la so-
ciedad y de la ciencia. Nadie puede ser
sometido sin su consentimiento a experi-
mentos mdicos ni cientficos.
A la proteccin de su identidad gentica.
El patrimonio germinal y gentico huma-
no ser protegido de toda forma de inter-
vencin, teniendo en cuenta la defensa de
la dignidad de la persona y la familia.
A la confidencialidad de sus datos
genticos. El patrimonio gentico slo
puede ser analizado, registrado o revela-
do con el consentimiento informado de la
persona o en virtud de la ley,
reconocindosele el libre acceso a sus da-
tos genticos.
Al acceso a los progresos biotecnolgicos
en materia de genoma humano respetn-
dose su dignidad humana.
DE LOS DERECHOS SOCIALES Y ECON-
MICOS
La comunidad y el Estado protegen espe-
cialmente al nio, al adolescente, a la ma-
dre y al anciano en situacin de abandono.
Tambin protegen a la familia, promueven
el matrimonio y se promociona el derecho
a investigar la paternidad. Reconocen a
stos como institutos naturales y fundamen-
tales de la sociedad.
La forma del matrimonio y las causas de se-
paracin y de disolucin son reguladas por
la ley.
Todos tienen derecho a la proteccin de su
salud, la del medio familiar y la de la comu-
nidad as como el deber de contribuir a su
promocin y defensa. Todo experimento
mdico o cientfico debe contar con el con-
sentimiento informado de la persona. La
persona incapacitada para velar por s mis-
ma a causa de una deficiencia fsica o men-
tal tiene derecho al respeto de su dignidad y
a un rgimen legal de proteccin, atencin,
readaptacin y seguridad.
La educacin promueve el conocimiento, el
aprendizaje y la prctica de las humanida-
des, la ciencia, la tcnica, las artes, la edu-
cacin fsica y el deporte. Prepara para la
vida y el trabajo y fomenta la solidaridad.
Es deber del Estado promover el desarrollo
cientfico y tecnolgico del pas fomentan-
do la difusin del principio de respeto de
la dignidad y los derechos humanos.
La formacin tica y cvica y la enseanza
de la Constitucin y de los derechos huma-
nos son obligatorias en todo el proceso edu-
cativo civil o militar. La educacin religio-
sa se imparte con respeto a la libertad de las
conciencias.
250
La enseanza se imparte, en todos sus nive-
les, con sujecin a los principios constitu-
cionales y a los fines de la correspondiente
institucin educativa.
Los medios de comunicacin social deben
colaborar con el Estado en la educacin y
en la formacin moral y cultural.
DEL AMBIENTE Y LOS RECURSOS NATU-
RALES
El Estado determina la poltica nacional del
ambiente. Se impone el deber de defender
y preservar al medio ambiente
ecolgicamente equilibrado para las ge-
neraciones presentes y futuras. Asimismo,
promueve el uso sostenible de sus recur-
sos naturales.
El Estado reconoce la integridad del patri-
monio germinal y gentico de los anima-
les, plantas y otros organismos protegin-
dolo de los usos indebidos de la
biotecnologa.
El Estado est obligado a promover la con-
servacin de la diversidad biolgica y de
las reas naturales protegidas. Es tarea
esencial del Estado la preservacin de la
integridad del patrimonio germinal y
gentico del pas, la regulacin de la
bioseguridad de los organismos volunta-
riamente modificados, la fiscalizacin de
las entidades dedicadas a la investigacin
y manipulacin de material gentico, el
control de la produccin, la
comercializacin y el empleo de tcnicas,
mtodos y substancias que comporten
riesgo para la vida y el medio ambiente.
5. Planteamiento de los principios propues-
tos
La propuesta est estructurada sobre la base
de los siguientes postulados:
Prohibicin a la discriminacin gentica
La experimentacin mdica respetar la dig-
nidad humana
Reconocimiento del derecho al consenti-
miento informado
Primaca del derecho a la identidad gentica
Proteccin del derecho al patrimonio
germinal y gentico
Reconocimiento del derecho a la intimidad
gentica
El derecho al acceso a los progresos
genmicos
Promocin del derecho a la investigacin
de la paternidad
El desarrollo cientfico y tecnolgico se ca-
nalizar tomando en cuenta la dignidad y
los derechos humanos
Defensa y reconocimiento de los derechos
de las generaciones futuras
Preservacin del patrimonio gentico del
pas
Regulacin de los organismos voluntaria-
mente modificados
La difusin de los principios bioticos en la
educacin
Fiscalizacin de los entes dedicados a la in-
vestigacin y manipulacin gentica
Control de la produccin, comercializacin
y empleo de tcnicas y substancias riesgosas
que comporten riesgo para la vida y el me-
dio ambiente
Puede decirse que con esta normativa el ser
humano est resguardado in extenso. Claro que
con el tiempo van a darse situaciones ajenas o
fuera de este contexto normativo propio del
desarrollo biotecnolgico. Sin embargo, con-
sideramos que la propuesta es seria y, por lo
dems, actual; por ello nos sumamos al pensa-
miento de Bellver Capella quien sostiene que
... la ubicacin de los problemas bioticos en
sede de interpretacin constitucional y no de
fundamentacin extraconstitucional resulta
ventajosa porque centra el debate en el mbito
de lo pblico: aqul en el que no se rivaliza por
la imposicin de una concepcin global del
bien, sino en el que se confrontan visiones del
mundo con el objeto de conseguir el respeto a
La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi
251
Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2
la dignidad del ser humano y la convivencia
pacfica entre los hombres(4).
En este sentido, hay opiniones favorables
como la del bioeticista espaol Francisco
Len
22
, quien se refiere a esta propuesta alu-
diendo que la defensa del ser humano est ga-
rantizada ante la biotecnologa, pues en la pro-
puesta da los principios generales, sin descen-
der a cuestiones muy concretas, que merecen
un tratamiento distinto, con leyes apropiadas:
investigacin con clulas madre, clonacin te-
raputica. Por su parte, el mdico uruguayo
Hugo Rodrguez Almada
23
nos refiri que el
contenido plasma muy bien las respuestas ade-
cuadas a los desafos de la humanidad a esta
hora y queme parece un documento de avan-
zada que, si no me equivoco, convertira a Per
enel primer pas de Amrica Latina con una
carta novedosa. El colombiano Juan Camilo
Salas Cardona
24
nos dice que me parece muy
sensato, completo y bien elaborado hablando
en trminos de tcnica jurdica constitucional.
Sin duda el entendimiento y cada vez mejor
comprensin de la Biotica radicar en la difu-
sin de sus principios y la enseanza en el sis-
tema educacional. Ya sobre el tema existen po-
siciones claras, como las de Juan Camilo Sa-
las Cardona, que se refieren a la Biotica edu-
cativa en sus categoras: 1) la educacin en pers-
pectiva de un desarrollo humano integral (ha-
ciendo referencia al desarrollo de las dimen-
siones de la persona) y, 2) la precisin de sta
como un derecho y un deber que el Estado
debe garantizar en sus primeras etapas. Tme-
se en cuenta que los textos jurdicos contem-
porneos hablan de que la educacin debe ser
no slo un derecho sino una obligacin para
los menores, para evitar el descuido de los pa-
dres y el sometimiento al trabajo de los meno-
res y, en ltimas, porque eso garantiza el desa-
rrollo social, lo que es parte esencial de la
Biotica.
6. Propuestas de la Comisin de estudio de
las bases de la Reforma Constitucional del
Per del Congreso de la Repblica del Per
La Comisin de Constitucin, Reglamento
y Acusaciones Constitucionales del Congreso
de la Repblica del Per prepar el Antepro-
yecto de Ley de Reforma de la Constitucin
(texto para el debate)
25
, considerando dos te-
mas importantes sobre Biotica en su Ttulo I:
Derechos Fundamentales, Deberes y Procesos
Constitucionales, Captulo I: De los derechos
fundamentales. stos son el derecho a investi-
gar la filiacin y la prohibicin expresa a la dis-
criminacin gentica, y lo hace de la siguiente
manera:
1) El derecho a investigar la filiacin
Artculo 1.- Derechos de la persona. Toda
persona tiene derecho: Inciso 1. Derecho a la
vida. A la vida, a su identidad, a su integridad
moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo.
El concebido es sujeto de derecho en todo cuan-
to le favorece. El Estado garantiza el derecho a
investigar la propia maternidad y paternidad.
2) La prohibicin expresa a la discrimina-
cin gentica
22
Doctor en Filosofa y Magster en Biotica, Director del gru-
po de Biotica de Galicia y de la revista Cuadernos de
Biotica. Secretario de la Asociacin Espaola de Biotica.
23
Mdico. Miembro de la Sociedad Iberoamericana de Derecho
Mdico (SIDEME). Especialista en Historia Clnica. Confe-
rencista y consultor en aspectos legales de Historia Clnica.
24
Abogado, filsofo, telogo y bioeticista.
25
Anteproyecto de Ley de Reforma de la Constitucin (Texto
para el debate), 5 de abril de 2002. [Sitio en Internet] Dispo-
nible en www.congreso.gob.pe Acceso en octubre de 2002.
252
Artculo 1.- Derechos de la persona. Toda
persona tiene derecho: Inciso 2. Derecho a la
igualdad. A la igualdad. Est prohibida toda
forma de discriminacin por motivo de origen,
filiacin, raza, gnero, caractersticas genticas,
idioma, religin, opinin, condicin econmi-
ca, discapacidad o de cualquier otra ndole, que
tenga por objeto o por resultado anular o me-
noscabar el reconocimiento, goce o ejercicio
de los derechos de la persona. El Estado pro-
mover las condiciones para que la igualdad
sea real y efectiva, adems adoptar medidas
positivas a favor de grupos discriminados o
marginados.
Carlos Fernndez Sessarego prepar un do-
cumento, a manera de Breves y Preliminares
Comentarios al Anteproyecto de Ley de Refor-
ma de la Constitucin, referido a los derechos
fundamentales considerados hasta el punto 24
del artculo 1 del Anteproyecto, en el que in-
dicaba lo siguiente:
Articulo 1
Punto 1. El genoma y el embrin
FUNDAMENTACIN
a) Se ha omitido la proteccin del genoma
humano y del embrin frente a todo experimen-
to gentico. Nadie puede ser sometido contra
su voluntad a este tipo de experimentos. No se
hace referencia a la clonacin del ser humano
en cuanto tal, que es diferente a la de sus rga-
nos.
b) Si se protege la vida del concebido es im-
portante extender esta tutela a los embriones,
que tambin participan de la vida. Se hace in-
dispensable la proteccin del genoma en la
medida que significa nuestra propia identidad,
la misma que debe ser preservada.
c) La clonacin del ser humano, en cuanto
tal es un imposible. No es concebible duplicar
lo que es idntico a s mismo. Aparte del aten-
tado a la dignidad, habra que preguntarse si
pueden existir dos seres humanos con la mis-
ma clave gentica y, exactamente, con la mis-
ma biografa. La clonacin supone la existen-
cia de un ser humano que, por ser libre, debera
decidir siempre de la misma manera que lo hace
el original. Es esto posible? La libertad o cen-
tro espiritual, que es el ser mismo de la perso-
na, no se puede duplicar. Ello podr ocurrir, tal
vez, con alguna de las partes de naturaleza que
somos en cuanto animales mamferos.
CONCLUSIN: Proponemos la inclusin
de un prrafo que, en trminos generales, ex-
prese lo siguiente:
Los embriones, sus clulas, tejidos no po-
drn ser cedidos, manipulados o destruidos,
salvo casos excepcionales sealados por ley.
Est permitida la disposicin gratuita para
trasplantes de rganos y tejidos de fetos muer-
tos.
Todo experimento mdico o cientfico debe
contar con el asentimiento informado de la
persona.
Est prohibida la clonacin del ser huma-
no en cuanto tal.
Punto 2. La discriminacin
FUNDAMENTACIN
a) La discriminacin, en nuestros das, se
origina tambin sobre la base de las caracters-
ticas genticas. El conocimiento del genoma
permite saber el tipo de enfermedades o de ries-
gos de la persona, lo que puede ser tomado en
consideracin para discriminar a la persona en
diversas actividades, sobre todo en el acceso al
trabajo o empleo.
b) Por lo expuesto se hace necesario prohi-
bir dicha modalidad de discriminacin sobre la
base de las caractersticas genticas de la per-
sona.
La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi
253
Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2
CONCLUSIN: Proponemos agregar en
la prohibicin de toda forma de discrimina-
cin aqulla que tiene por motivo las carac-
tersticas genticas.
A manera de conclusin
Una proteccin mxima del ser humano de-
ber ofrecer la nueva Constitucin Poltica del
Per, consagrando los principios de orden
biotico. En efecto, la proteccin de la vida,
salud, identidad e integridad del ser humano,
de la humanidad, del ambiente y, en general,
de todo organismo natural viviente frente a
los avances biotecnolgicos requiere una re-
gulacin real y efectiva en la que la Constitu-
cin, como la norma madre, siente los princi-
pios rectores, las directrices vinculantes y sean
las normas especiales las que regulen cada
caso en particular. Por la normatividad jur-
dica y por la legitimidad metajurdica de la
Constitucin, la biotica est vinculada al
marco constitucional, y la solucin a los pro-
blemas que se le planteen habr de partir de
los principios ah contenidos(4). Esta tarea
reglamentarista le corresponder al Derecho
gentico y al Derecho mdico que estn en el
compromiso de dictar normas adecuadas que
propongan, en un primer momento, una refor-
ma al Cdigo Civil, al Cdigo de los nios y
adolescentes, a la Ley general de salud y al
Cdigo Penal; luego de ello pensar, quiz, en
un Cdigo de gentica, pero debemos partir
de los principios madres reconocidos en la
Constitucin.
Sobre la base de este anlisis comparativo
es urgente fijar los parmetros sobre materia
biotica en el Per, aprovechando la oportu-
nidad para que nuestra nueva Carta Magna
proteja integralmente al ser humano, con el
fin de que no sea material de exploracin ni
explotacin procreacional ni gentica. Ello se
lograr mediante la legalizacin de los princi-
pios elementales de la biotica en nuestra fu-
tura Constitucin.
Referencias
1. Veloso De Frana G. Direito mdico. So Paulo: Fundo editorial BYK: 2001.
2. Figueroa Yez G. Derecho Civil de la Persona - Del genoma al nacimiento. Santiago de Chile: Edito-
rial Jurdica de Chile; 2001: 21
3. Varsi Rospigliosi E. Filiacin, Derecho y gentica. Aproximaciones a la teora de la filiacin biolgica.
Lima: Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima - Fondo de cultura econmica; 1999:
captulo VI.
4. Bellver Capella V. Biotica y Constitucin. Cuadernos de Biotica. Grupo de Investigacin en Biotica
de Galicia 1998 Vol. IX; 35: 521.