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Sumario: Convencin americana sobre derechos humanos -llamada pacto de San Jos de Costa
Rica- suscripta en esa ciudad el 22/11/69 -- Aprobacin.
Vigencia inicial: 05/09/1984
Publicado en: BOLETIN OFICIAL 27/03/1984
Legislacion Premium
Doctrina Relacionada
La utilidad prctica en el derecho interno del Pacto de San Jos de Costa Rica. A un
cuarto de siglo de su ratificacin - Manili, Pablo L.
Sumario: Convencin americana sobre derechos humanos -llamada pacto de San Jos de Costa
Rica- suscripta en esa ciudad el 22/11/69 -- Aprobacin.
Vigencia inicial: 05/09/1984
Publicado en: BOLETIN OFICIAL 27/03/1984
ARTICULO 22 -- Derecho de circulacin y de residencia
1. Toda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado tiene derecho a circular por
el mismo y a residir en l con sujecin a las disposiciones legales.
2. Toda persona tiene derecho a salir libremente de cualquier pas, inclusive del propio.
3. El ejercicio de los derechos anteriores no puede ser restringido sino en virtud de una ley, en la
medida indispensable en una sociedad democrtica, para prevenir infracciones penales o para
proteger la seguridad nacional, la seguridad o el orden pblicos, la moral o la salud pblicas o los
derechos y libertades de los dems.
4. El ejercicio de los derechos reconocidos en el inc. 1 puede asimismo ser restringido por la ley,
en zonas determinadas, por razones de inters pblico.
5. Nadie puede ser expulsado del territorio del Estado del cual es nacional, ni ser privado del
derecho a ingresar en el mismo.
6. El extranjero que se halle legalmente en el territorio de un Estado Parte en la presente
convencin, slo podr ser expulsado de l en cumplimiento de una decisin adoptada conforme a
la ley.
7. Toda persona tiene el derecho de buscar y recibir asilo en territorio extranjero en caso de
persecucin por delitos polticos o comunes conexos con los polticos y de acuerdo con la
legislacin de cada Estado y los convenios internacionales.
8. En ningn caso el extranjero puede ser expulsado o devuelto a otro pas, sea o no de origen,
donde su derecho a la vida o la libertad personal est en riesgo de violacin a causa de raza,
nacionalidad, religin, condicin social o de sus opiniones polticas.
9. Es prohibida la expulsin colectiva de extranjeros.
Comentario
Autor: D'Alessio, Andrs Jos.
Citas:
Bibliografa consultada en este ttulo (arts. 79 al 108):
BACIGALUPO, Enrique, "Derecho Penal, Parte General", 2 ed. renovada y ampliada,
Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 1999.
CREUS, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial", t. I, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1997.
CIFUENTES, Santos (Director) - SAGARNA, Fernando A. (Coordinador), "Cdigo Civil"
-comentado y anotado-, t. I, La Ley, Buenos Aires, 2003.
CAPITULO I
1. ACLARACIN PREVIA
Jurdicamente se entiende que el aborto consiste en matar al feto. Esta muerte puede ser
causada por la madre (art. 88) o por un tercero, con o sin expulsin del seno materno. No
es correcto, por ende, interpretar que el aborto es la interrupcin del embarazo, pues se
puede producir sta y -pese a ello- el feto nacer con vida (256). Las figuras de aborto que
veremos a continuacin requieren tres elementos que les son comunes: una mujer
embarazada, un feto que est con vida en el momento de la accin, y que la muerte de
ste se produzca debido a esa accin (257).
que es necesario que se produzca la fijacin del vulo fecundado en las paredes del tero
(teora de la nidacin) (264). La Corte Suprema de Justicia de la Nacin parece haberse
inclinado por la primera al afirmar que la vida comienza con la fecundacin, y que todo
mtodo que impida el anidamiento del vulo fecundado en el tero materno debe
considerarse abortivo, motivo por el cual hizo lugar a una accin de amparo interpuesta
con el objeto de prohibir la fabricacin, distribucin y comercializacin de un frmaco que
produce tales efectos (265).
Como ya sealamos, la doctrina sostiene que, en los casos en que el autor del aborto cree,
por error, que existe el consentimiento (o que ste tiene validez cuando -en realidad- no
la tiene), el hecho tambin debe encuadrarse en este inciso (288).
CASTRO, Julio Csar y GUARDIA, Diego L., "El nuevo inciso 8 del art. 80 del Cdigo Penal.
Las mismas ineficacias a los viejos problemas", La Ley, 2003-A, 498.
CHIAPPINI, Julio, "Los delitos de homicidio y lesiones en ria (arts. 95 y 96, Cdigo Penal)",
La Ley, 1985-E, 919.
CREUS, Carlos, "Reformas en materia de delitos culposos (ley 25.189)", JA, 2000-II882/883.
GOERNER, Gustavo y CARNOVALI, Anelise, "La delimitacin del sujeto pasivo en los delitos
de aborto, lesiones y homicidio", DJ, 1998-2-880.
IMAHORN Javier H., "Lesiones gravsimas. Un interesante fallo del Tribunal Superior de
Justicia", nota al fallo del Tribunal Superior de Justicia de la Prov. de Crdoba, sala penal,
27/11/00, S., R. R., LLC, 2001-272.
OCHOAIZPURO, Javier Alberto, "Inconstitucionalidad del delito de omisin impropia", La
Ley, 2002-E, 942.
ROCHA DEGREEF, Hugo, "Homicidio por imprudencia u homicidio simple", La Ley, 2000-A,
1180.
SILVESTRONI, Mariano H., "Homicidio por omisin. El artculo 106 del Cdigo Penal y la
reforma de la ley 24.410", en Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal, Ao II,
nmeros 1-2, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires.
Actualizaciones
Doctrina Relacionada
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Comentario
Autor: D'Alessio, Andrs Jos.
Citas:
Bibliografa consultada en este ttulo (arts. 79 al 108):
BACIGALUPO, Enrique, "Derecho Penal, Parte General", 2 ed. renovada y ampliada,
Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 1999.
CREUS, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial", t. I, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1997.
CIFUENTES, Santos (Director) - SAGARNA, Fernando A. (Coordinador), "Cdigo Civil"
-comentado y anotado-, t. I, La Ley, Buenos Aires, 2003.
D'ALBORA, Francisco J., "Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Anotado. Comentado.
Concordado", 2 ed. corregida, ampliada y actualizada, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1996.
DONNA, Edgardo Alberto, "Derecho Penal, Parte Especial", t. I, Rubinzal-Culzoni Editores,
Buenos Aires, 1999.
EDWARDS, Carlos Enrique, "Accidentes de trnsito y otros delitos culposos. Anlisis de la
ley 25.189", Ediciones Depalma, Buenos Aires, 2000.
FONTAN BALESTRA, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial", actualizado por Guillermo A.
C. Ledesma, 14 ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1995.
MAIER, Julio B. J. (Compilador); RUSCONI, Maximiliano; SERGI, Natalia; BERDICHEVSKY,
Adrin; GORANSKY, Mirna; DE MAIO, Silvia Andrea; ABREGU, Martn; CHILLER, Gastn
(autores), "Cuestiones particulares de la imprudencia en el derecho penal", Editorial AdHoc, Buenos Aires, 1999.
MOLINARIO, Alfredo J., "Los delitos", texto preparado y actualizado por Eduardo Aguirre
Obarrio, t. I, Editorial Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1996,
1 impresin.
MOROSI, Guillermo E. H., "Homicidio criminis causae y robo agravado por homicidio",
Fabin J. Di Placido Editor, Buenos Aires, 2003.
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NUEZ, Ricardo C., "Manual de Derecho Penal, Parte Especial", 2 ed. actualizada por
Vctor Reinaldi, Editora Crdoba, 1999.
SANCINETTI, Marcelo A., "Teora del Delito y Disvalor de Accin", Editorial Hammurabi,
Buenos Aires, 1991.
SOLER, Sebastin, "Derecho Penal Argentino", t. III, Editorial Tipogrfica Editora
Argentina, Buenos Aires, 1992, 10 reimpresin total.
ZAFFARONI, Eugenio Ral; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR, Alejandro, "Derecho Penal, Parte
General", 2 ed., Ed. Ediar, Buenos Aires, 2002.
Comentario:
ColaboradoresDelia IELLIN y Julio A. PACHECO Y MIO
INTRODUCCIN
Queda comprendida en la proteccin penal del presente Ttulo la integridad fsica y
psquica del hombre en todas sus manifestaciones, como su vida, su estructura corporal y
el desarrollo de sus actividades mentales.
La proteccin de los atributos vitales, orgnicos y funcionales se cumple mediante la
tipificacin de delitos de resultados daosos (homicidio, aborto, lesiones), de peligro
(duelo sin lesiones, abuso de armas, abandono de personas) o que se pueden configurar
con una u otra caracterstica (instigacin al suicidio) (1). "Pero debemos destacar que la
rbrica del Ttulo, por excepcin, no indica un bien jurdico sino su titular" (2).
CAPITULO I
Delitos contra la vida
El concepto de vida humana
En este Captulo se han establecido figuras con el fin de proteger la vida humana. Puede
decirse que hay vida humana all donde una persona existe, cualquiera que sea la etapa de
su desarrollo, desde el momento de su concepcin, por medio de la unin de las clulas
germinales, hasta que se acaba con la muerte (3). Sin embargo, conforme las nociones que
surgen de los tipos de aborto, la tutela penal requiere que se trate de una vida que est
en el seno de la mujer, cualquiera que sea el medio utilizado para lograr la concepcin
(natural o artificial). El producto de una concepcin lograda fuera del seno materno, que
no ha sido implantado todava en l y que se sostiene artificialmente fuera del mismo
(vidain vitro), aunque biolgicamente puede considerarse comovida humana, no es lo que
la ley protege bajo este ttulo (4). Por lo dems, el nacimiento de la persona seala el
momento de la separacin entre las diferentes figuras de aborto (arts. 85 a 88) y las
correspondientes al homicidio (arts. 79 a 84) (5).
La precisin de estos conceptos se complica en la actualidad por los adelantos de la
ciencia, los cuales permiten influir artificialmente tanto sobre la concepcin del ser
(inseminacin artificial,vida in vitro), como en su extincin.
A raz de estos avances se hizo necesario recalcar que lo que la ley protege es la vida
humana. Ello, de acuerdo con los conceptos civiles de vida y con las nociones que surgen
de su proteccin penal por medio de los tipos de aborto, caso en el cual debe tratarse de
una vida que est en el seno de la mujer.
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GOERNER, Gustavo y CARNOVALI, Anelise, "La delimitacin del sujeto pasivo en los delitos
de aborto, lesiones y homicidio", DJ, 1998-2-880.
IMAHORN Javier H., "Lesiones gravsimas. Un interesante fallo del Tribunal Superior de
Justicia", nota al fallo del Tribunal Superior de Justicia de la Prov. de Crdoba, sala penal,
27/11/00, S., R. R., LLC, 2001-272.
OCHOAIZPURO, Javier Alberto, "Inconstitucionalidad del delito de omisin impropia", La
Ley, 2002-E, 942.
ROCHA DEGREEF, Hugo, "Homicidio por imprudencia u homicidio simple", La Ley, 2000-A,
1180.
SILVESTRONI, Mariano H., "Homicidio por omisin. El artculo 106 del Cdigo Penal y la
reforma de la ley 24.410", en Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal, Ao II,
nmeros 1-2, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires.
Actualizaciones
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Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, sala II - O., M.V. - 200702-21
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Aborto. Artculo 86 del Cdigo Penal. Anlisis crtico de la decisin judicial - Mendoza,
Elena
Por la efectiva vigencia del derecho a la vida - Bach de Chazal, Ricardo
Art. 86. - Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y sufrirn, adems,
inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena, los mdicos, cirujanos, parteras
o farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a
causarlo.
El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no
es punible:
1 Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este
peligro no puede ser evitado por otros medios;
2 Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una
mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deber ser
requerido para el aborto.
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(Art. 86.:Texto original segn ley 11.179, restablecido por ley 23.077).
Comentario
Autor: D'Alessio, Andrs Jos.
Citas:
Bibliografa consultada en este ttulo (arts. 79 al 108):
BACIGALUPO, Enrique, "Derecho Penal, Parte General", 2 ed. renovada y ampliada,
Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 1999.
CREUS, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial", t. I, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1997.
CIFUENTES, Santos (Director) - SAGARNA, Fernando A. (Coordinador), "Cdigo Civil"
-comentado y anotado-, t. I, La Ley, Buenos Aires, 2003.
D'ALBORA, Francisco J., "Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Anotado. Comentado.
Concordado", 2 ed. corregida, ampliada y actualizada, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1996.
DONNA, Edgardo Alberto, "Derecho Penal, Parte Especial", t. I, Rubinzal-Culzoni Editores,
Buenos Aires, 1999.
EDWARDS, Carlos Enrique, "Accidentes de trnsito y otros delitos culposos. Anlisis de la
ley 25.189", Ediciones Depalma, Buenos Aires, 2000.
FONTAN BALESTRA, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial", actualizado por Guillermo A.
C. Ledesma, 14 ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1995.
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CAPITULO I
Delitos contra la vida
El concepto de vida humana
En este Captulo se han establecido figuras con el fin de proteger la vida humana. Puede
decirse que hay vida humana all donde una persona existe, cualquiera que sea la etapa de
su desarrollo, desde el momento de su concepcin, por medio de la unin de las clulas
germinales, hasta que se acaba con la muerte (3). Sin embargo, conforme las nociones que
surgen de los tipos de aborto, la tutela penal requiere que se trate de una vida que est
en el seno de la mujer, cualquiera que sea el medio utilizado para lograr la concepcin
(natural o artificial). El producto de una concepcin lograda fuera del seno materno, que
no ha sido implantado todava en l y que se sostiene artificialmente fuera del mismo
(vidain vitro), aunque biolgicamente puede considerarse comovida humana, no es lo que
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la ley protege bajo este ttulo (4). Por lo dems, el nacimiento de la persona seala el
momento de la separacin entre las diferentes figuras de aborto (arts. 85 a 88) y las
correspondientes al homicidio (arts. 79 a 84) (5).
La precisin de estos conceptos se complica en la actualidad por los adelantos de la
ciencia, los cuales permiten influir artificialmente tanto sobre la concepcin del ser
(inseminacin artificial,vida in vitro), como en su extincin.
A raz de estos avances se hizo necesario recalcar que lo que la ley protege es la vida
humana. Ello, de acuerdo con los conceptos civiles de vida y con las nociones que surgen
de su proteccin penal por medio de los tipos de aborto, caso en el cual debe tratarse de
una vida que est en el seno de la mujer.
1. ACLARACIN PREVIA
Tradicionalmente se ha entendido que se trata de un delito preterintencional (de
conformidad con lo comentado en el art. 81), pues contiene un hecho de base ilcito y
doloso (311) (ejercer violencia), que provoca un resultado previsible pero no deseado (el
aborto); aunque -como veremos- hay quienes interpretan que la figura comprendera los
supuestos en que el aborto es abarcado por el dolo eventual del autor.
20
que en cuanto al resultado (aborto) resulta aceptable tanto el dolo eventual como la culpa
(320).
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Actualizaciones
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El aborto del artculo 87 del Cdigo Penal Argentino: Una figura compleja - Macagno,
Mauricio Ernesto
Art. 87. - Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que con violencia causare un
aborto sin haber tenido el propsito de causarlo, si el estado de embarazo de la paciente fuere
notorio o le constare.
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Comentario
Autor: D'Alessio, Andrs Jos.
Citas:
Bibliografa consultada en este ttulo (arts. 79 al 108):
BACIGALUPO, Enrique, "Derecho Penal, Parte General", 2 ed. renovada y ampliada,
Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 1999.
CREUS, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial", t. I, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1997.
CIFUENTES, Santos (Director) - SAGARNA, Fernando A. (Coordinador), "Cdigo Civil"
-comentado y anotado-, t. I, La Ley, Buenos Aires, 2003.
D'ALBORA, Francisco J., "Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Anotado. Comentado.
Concordado", 2 ed. corregida, ampliada y actualizada, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1996.
DONNA, Edgardo Alberto, "Derecho Penal, Parte Especial", t. I, Rubinzal-Culzoni Editores,
Buenos Aires, 1999.
EDWARDS, Carlos Enrique, "Accidentes de trnsito y otros delitos culposos. Anlisis de la
ley 25.189", Ediciones Depalma, Buenos Aires, 2000.
FONTAN BALESTRA, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial", actualizado por Guillermo A.
C. Ledesma, 14 ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1995.
MAIER, Julio B. J. (Compilador); RUSCONI, Maximiliano; SERGI, Natalia; BERDICHEVSKY,
Adrin; GORANSKY, Mirna; DE MAIO, Silvia Andrea; ABREGU, Martn; CHILLER, Gastn
(autores), "Cuestiones particulares de la imprudencia en el derecho penal", Editorial AdHoc, Buenos Aires, 1999.
MOLINARIO, Alfredo J., "Los delitos", texto preparado y actualizado por Eduardo Aguirre
Obarrio, t. I, Editorial Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1996,
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1 impresin.
MOROSI, Guillermo E. H., "Homicidio criminis causae y robo agravado por homicidio",
Fabin J. Di Placido Editor, Buenos Aires, 2003.
NUEZ, Ricardo C., "Manual de Derecho Penal, Parte Especial", 2 ed. actualizada por
Vctor Reinaldi, Editora Crdoba, 1999.
SANCINETTI, Marcelo A., "Teora del Delito y Disvalor de Accin", Editorial Hammurabi,
Buenos Aires, 1991.
SOLER, Sebastin, "Derecho Penal Argentino", t. III, Editorial Tipogrfica Editora
Argentina, Buenos Aires, 1992, 10 reimpresin total.
ZAFFARONI, Eugenio Ral; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR, Alejandro, "Derecho Penal, Parte
General", 2 ed., Ed. Ediar, Buenos Aires, 2002.
Comentario:
ColaboradoresDelia IELLIN y Julio A. PACHECO Y MIO
INTRODUCCIN
Queda comprendida en la proteccin penal del presente Ttulo la integridad fsica y
psquica del hombre en todas sus manifestaciones, como su vida, su estructura corporal y
el desarrollo de sus actividades mentales.
La proteccin de los atributos vitales, orgnicos y funcionales se cumple mediante la
tipificacin de delitos de resultados daosos (homicidio, aborto, lesiones), de peligro
(duelo sin lesiones, abuso de armas, abandono de personas) o que se pueden configurar
con una u otra caracterstica (instigacin al suicidio) (1). "Pero debemos destacar que la
rbrica del Ttulo, por excepcin, no indica un bien jurdico sino su titular" (2).
CAPITULO I
Delitos contra la vida
El concepto de vida humana
En este Captulo se han establecido figuras con el fin de proteger la vida humana. Puede
decirse que hay vida humana all donde una persona existe, cualquiera que sea la etapa de
su desarrollo, desde el momento de su concepcin, por medio de la unin de las clulas
germinales, hasta que se acaba con la muerte (3). Sin embargo, conforme las nociones que
surgen de los tipos de aborto, la tutela penal requiere que se trate de una vida que est
en el seno de la mujer, cualquiera que sea el medio utilizado para lograr la concepcin
(natural o artificial). El producto de una concepcin lograda fuera del seno materno, que
no ha sido implantado todava en l y que se sostiene artificialmente fuera del mismo
(vidain vitro), aunque biolgicamente puede considerarse comovida humana, no es lo que
la ley protege bajo este ttulo (4). Por lo dems, el nacimiento de la persona seala el
momento de la separacin entre las diferentes figuras de aborto (arts. 85 a 88) y las
correspondientes al homicidio (arts. 79 a 84) (5).
La precisin de estos conceptos se complica en la actualidad por los adelantos de la
ciencia, los cuales permiten influir artificialmente tanto sobre la concepcin del ser
(inseminacin artificial,vida in vitro), como en su extincin.
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A raz de estos avances se hizo necesario recalcar que lo que la ley protege es la vida
humana. Ello, de acuerdo con los conceptos civiles de vida y con las nociones que surgen
de su proteccin penal por medio de los tipos de aborto, caso en el cual debe tratarse de
una vida que est en el seno de la mujer.
1. ESTRUCTURA TPICA
Tipo objetivo
a) Sujeto activo:Slo puede ser la mujer embarazada.
b) Sujeto pasivo:Es el feto, con las particularidades para l sealadas al referirnos a las
figuras bsicas de aborto (art. 85).
c) Accin tpica:El artculo diferencia dos acciones tpicas que pueden ser llevadas a cabo
por la mujer embarazada: causar el propio aborto y consentir en que otro lo cause.
Causacin del propio aborto: La situacin aqu prevista es aquella en que la mujer obra
como autora del aborto, realizando personalmente sobre el fruto de su embarazo las
maniobras abortivas. En este supuesto, si la mujer cuenta con cmplices, necesarios o
secundarios, que participen en el aborto practicado por ella, la punibilidad de stos se
regir por las reglas de los arts. 45 y 46 del Cd. Penal (323), salvo que se trate de un
mdico, cirujano, partera o farmacutico (cfr. art. 86).
Prestacin del consentimiento:El otorgamiento del consentimiento por parte de la mujer
para que se realicen las maniobras abortivas no es punible en s mismo; slo lo es cuando
un tercero ha consumado o tentado el delito. Es decir que no habr comienzo de
ejecucin con el simple consentimiento sino con las maniobras ejecutadas por el otro. Si
la mujer que ha prestado su consentimiento, lo retracta de modo vlido antes de que la
maniobra abortiva se lleve a cabo, tal consentimiento desaparece y ella no resultar
punible; en tal caso, el agente que llevara a cabo el aborto incurrira en el supuesto del
art. 85, inc.1, salvo que no hubiera llegado a conocer la retractacin o hubiera errado
sobre el carcter de dicho desistimiento. Lo que va a determinar el momento hasta el cual
la retractacin es til, es la realizacin de la maniobra abortiva; despus de ella la
retractacin carece de toda influencia sobre la punibilidad, aunque se produzca antes de
que ocurra el resultado de la muerte del feto. Pero el arrepentimiento activo de la mujer
que impide ese resultado, tambin la colocar al margen de la punibilidad por imperio de
los principios del art. 43 del Cd. Penal, sin perjuicio de la punibilidad del agente que
realiz la maniobra abortiva como autor del delito previsto en el art. 85, inc. 2, en grado
de tentativa (324).
d) Resultado y relacin de causalidad:El tipo requiere la muerte del feto, del modo ya
explicado al comentar el art. 85. En cuanto a la relacin causal, es claro que la muerte
debe ser consecuencia directa de la accin de la madre, o del tercero que obra en virtud
del consentimiento prestado por ella.
Tipo subjetivo
Se trata de un delito doloso. Sostiene Donna que el tipo exige dolo directo de la mujer
(325).
25
La Cmara del Crimen de la Capital, en fallo plenario y con base en la preservacin del
secreto profesional, sostuvo que no puede realizarse una investigacin en contra de una
mujer que caus su propio aborto o consinti en que otro se lo causare, sobre la base de la
denuncia efectuada por un profesional del arte de curar que haya conocido el hecho en
ejercicio de su profesin o empleo, aunque -se aclar- ello no impide la investigacin, en
todos los casos, respecto de sus coautores, instigadores o cmplices (326).
Otros tribunales, sin embargo, se han pronunciado en sentido contrario (327). Tal fue el
caso de la Corte Suprema de Santa Fe al resolver que corresponde instruir sumario
criminal en contra de la mujer que ha causado su propio aborto o consentido que otro lo
causare, sobre la base de la denuncia efectuada por el mdico que haya conocido el hecho
en ejercicio de su profesin o empleo, ya que su obligacin de guardar el secreto
profesional no es de carcter absoluto, pues debe admitirse que cuando existe una justa
causa -como es la comisin de un delito de aborto- la revelacin llevada a cabo no
encuadra en el tipo del art. 156 del Cd. Penal (328).
En relacin con esta discusin afirma Bidart Campos que la cuestin no tiene que ver con
la proteccin de la vida -que ya ha sido cancelada por el aborto- sino con el conflicto
entre el deber del mdico de hacer la denuncia del aborto y su deber de guardar el
secreto profesional. Esta disyuntiva permite concluir que cuando un mdico formula una
denuncia en violacin del secreto profesional, sern nulas las actuaciones que en
consecuencia se hayan labrado respecto de la mujer (por aplicacin de la teora del fruto
del rbol envenenado). Ello no implica -segn el citado jurista- autorizar una muerte
inocente (el feto ya es inexistente en virtud del aborto): se est atendiendo a la vida (y a
la salud) de la madre enferma a raz del aborto, prevaleciendo la preservacin de la salud
de la madre junto a la reserva del secreto profesional por sobre la represin del delito de
aborto (329).
3. TENTATIVA DE LA MUJER
La ley declara impune la tentativa de aborto realizada por la propia mujer embarazada.
La doctrina sostiene que, adems, se excluye de la punibilidad a los partcipes que no
hayan hecho ms que colaborar con ella, conforme los principios generales relativos a la
participacin (330). Segn Fontn Balestra ello es as porque la mujer no queda exenta de
pena por una razn personal sino porque la ley declara expresamente que el hecho no es
punible (331).
(1) Creus, "Derecho...", p. 5.
(2) Molinario, op. cit., p. 88.
(3) CREUS, "Derecho...", p. 6; MOLINARIO, op. cit., ps. 93/96.
(4) CREUS, "Derecho...", p. 6.
(5) SOLER, op. cit., p. 10; MOLINARIO, op. cit., ps. 97/98.
(323) CREUS, "Derecho...", ps. 67/68.
(324) CREUS, "Derecho...", ps. 68/69; FONTN BALESTRA, op. cit., p. 75.
(325) DONNA, op. cit., p. 93.
(326) CNCrim. y Correc., en pleno, 1966/08/26, "Fras, Natividad", J.A., 1996-V-69; La
Ley, 123-842, 56.394.
(327) Ver comentario al art. 156, Cd. Penal.
26
(328) CS, Santa Fe, 1998/08/12, "I., M.", La Ley, 1998-F, 545.
(329) BIDART CAMPOS, op. cit., ps. 545/548.
(330) CREUS, "Derecho...", p. 69.
(331) FONTN BALESTRA, op. cit., ps. 75/76.
Doctrina
Artculos de doctrina (arts. 79 al 108):
AROCENA, Gustavo A., "Homicidio de miembros de las fuerzas de seguridad publica,
policiales o penitenciarias", en Revista La Ley Suplemento de Jurisprudencia Penal
24/03/2003, ps. 7/22.
BIDART CAMPOS, Germn J., "Deber de denuncia penal y secreto profesional del mdico",
La Ley, 1998-F, 545.
BREGLIA ARIAS, Omar, "Los homicidios calificados por el artculo 80, Cdigo Penal
Argentino", La Ley, 1999-A, 727.
CASTRO, Julio Csar y GUARDIA, Diego L., "El nuevo inciso 8 del art. 80 del Cdigo Penal.
Las mismas ineficacias a los viejos problemas", La Ley, 2003-A, 498.
CHIAPPINI, Julio, "Los delitos de homicidio y lesiones en ria (arts. 95 y 96, Cdigo Penal)",
La Ley, 1985-E, 919.
CREUS, Carlos, "Reformas en materia de delitos culposos (ley 25.189)", JA, 2000-II882/883.
GOERNER, Gustavo y CARNOVALI, Anelise, "La delimitacin del sujeto pasivo en los delitos
de aborto, lesiones y homicidio", DJ, 1998-2-880.
IMAHORN Javier H., "Lesiones gravsimas. Un interesante fallo del Tribunal Superior de
Justicia", nota al fallo del Tribunal Superior de Justicia de la Prov. de Crdoba, sala penal,
27/11/00, S., R. R., LLC, 2001-272.
OCHOAIZPURO, Javier Alberto, "Inconstitucionalidad del delito de omisin impropia", La
Ley, 2002-E, 942.
ROCHA DEGREEF, Hugo, "Homicidio por imprudencia u homicidio simple", La Ley, 2000-A,
1180.
SILVESTRONI, Mariano H., "Homicidio por omisin. El artculo 106 del Cdigo Penal y la
reforma de la ley 24.410", en Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal, Ao II,
nmeros 1-2, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires.
Actualizaciones
Doctrina Relacionada
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Art. 88. - Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que causare su propio
aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible.
Comentario
Autor: D'Alessio, Andrs Jos.
Citas:
Bibliografa consultada en este ttulo (arts. 79 al 108):
BACIGALUPO, Enrique, "Derecho Penal, Parte General", 2 ed. renovada y ampliada,
Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 1999.
CREUS, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial", t. I, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1997.
CIFUENTES, Santos (Director) - SAGARNA, Fernando A. (Coordinador), "Cdigo Civil"
-comentado y anotado-, t. I, La Ley, Buenos Aires, 2003.
D'ALBORA, Francisco J., "Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Anotado. Comentado.
Concordado", 2 ed. corregida, ampliada y actualizada, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1996.
DONNA, Edgardo Alberto, "Derecho Penal, Parte Especial", t. I, Rubinzal-Culzoni Editores,
Buenos Aires, 1999.
28
CAPITULO I
Delitos contra la vida
El concepto de vida humana
En este Captulo se han establecido figuras con el fin de proteger la vida humana. Puede
decirse que hay vida humana all donde una persona existe, cualquiera que sea la etapa de
su desarrollo, desde el momento de su concepcin, por medio de la unin de las clulas
29
germinales, hasta que se acaba con la muerte (3). Sin embargo, conforme las nociones que
surgen de los tipos de aborto, la tutela penal requiere que se trate de una vida que est
en el seno de la mujer, cualquiera que sea el medio utilizado para lograr la concepcin
(natural o artificial). El producto de una concepcin lograda fuera del seno materno, que
no ha sido implantado todava en l y que se sostiene artificialmente fuera del mismo
(vidain vitro), aunque biolgicamente puede considerarse comovida humana, no es lo que
la ley protege bajo este ttulo (4). Por lo dems, el nacimiento de la persona seala el
momento de la separacin entre las diferentes figuras de aborto (arts. 85 a 88) y las
correspondientes al homicidio (arts. 79 a 84) (5).
La precisin de estos conceptos se complica en la actualidad por los adelantos de la
ciencia, los cuales permiten influir artificialmente tanto sobre la concepcin del ser
(inseminacin artificial,vida in vitro), como en su extincin.
A raz de estos avances se hizo necesario recalcar que lo que la ley protege es la vida
humana. Ello, de acuerdo con los conceptos civiles de vida y con las nociones que surgen
de su proteccin penal por medio de los tipos de aborto, caso en el cual debe tratarse de
una vida que est en el seno de la mujer.
1. ACLARACIN PREVIA
Jurdicamente se entiende que el aborto consiste en matar al feto. Esta muerte puede ser
causada por la madre (art. 88) o por un tercero, con o sin expulsin del seno materno. No
es correcto, por ende, interpretar que el aborto es la interrupcin del embarazo, pues se
puede producir sta y -pese a ello- el feto nacer con vida (256). Las figuras de aborto que
veremos a continuacin requieren tres elementos que les son comunes: una mujer
embarazada, un feto que est con vida en el momento de la accin, y que la muerte de
ste se produzca debido a esa accin (257).
30
31
una tentativa de delito imposible (Cd. Penal, art. 44), y si la maniobra se realiz sobre
un feto ya muerto ser un caso de atipicidad por ausencia del sujeto pasivo (277).
32
33
(272) SOLER, op. cit., p. 97; FONTN BALESTRA, op. cit., p. 69.
(273) MOLINARIO, op. cit., p. 208.
(274) Op. cit., p. 100.
(275) SOLER, op. cit., ps. 102/103; FONTN BALESTRA, op. cit., p. 71.
(276) SOLER, op. cit., p. 98.
(277) CREUS, "Derecho...", p. 56; SOLER, op. cit., p. 99.
(278) NEZ, op. cit., p. 24.
(279) Op. cit., p. 79 (entendemos que el concurso sera ideal -CP, art. 54-).
(280) CREUS, "Derecho...", ps. 57/58.
(281) SOLER, op. cit., ps. 103/104; DONNA, op. cit., p. 78.
(282) CREUS, "Derecho...", ps. 55/56.
(283) SOLER, op. cit., p. 102.
(284) FONTN BALESTRA, op. cit., ps. 70/71; CREUS, "Derecho...", ps. 55/56; NEZ, op.
cit., p. 23.
(285) FONTN BALESTRA, op. cit., p. 71.
(286) FONTN BALESTRA, op. cit., p. 71.
(287) DONNA, op. cit., p. 77.
(288) CREUS, "Derecho...", p. 57; SOLER, op. cit., ps. 102/103.
Doctrina
Artculos de doctrina (arts. 79 al 108):
AROCENA, Gustavo A., "Homicidio de miembros de las fuerzas de seguridad publica,
policiales o penitenciarias", en Revista La Ley Suplemento de Jurisprudencia Penal
24/03/2003, ps. 7/22.
BIDART CAMPOS, Germn J., "Deber de denuncia penal y secreto profesional del mdico",
La Ley, 1998-F, 545.
BREGLIA ARIAS, Omar, "Los homicidios calificados por el artculo 80, Cdigo Penal
Argentino", La Ley, 1999-A, 727.
CASTRO, Julio Csar y GUARDIA, Diego L., "El nuevo inciso 8 del art. 80 del Cdigo Penal.
Las mismas ineficacias a los viejos problemas", La Ley, 2003-A, 498.
CHIAPPINI, Julio, "Los delitos de homicidio y lesiones en ria (arts. 95 y 96, Cdigo Penal)",
La Ley, 1985-E, 919.
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CREUS, Carlos, "Reformas en materia de delitos culposos (ley 25.189)", JA, 2000-II882/883.
GOERNER, Gustavo y CARNOVALI, Anelise, "La delimitacin del sujeto pasivo en los delitos
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Justicia", nota al fallo del Tribunal Superior de Justicia de la Prov. de Crdoba, sala penal,
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Ley, 2002-E, 942.
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1180.
SILVESTRONI, Mariano H., "Homicidio por omisin. El artculo 106 del Cdigo Penal y la
reforma de la ley 24.410", en Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal, Ao II,
nmeros 1-2, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires.
Actualizaciones
Doctrina Relacionada
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Comentario
Autor: D'Alessio, Andrs Jos.
Citas:
Bibliografa consultada en este ttulo (arts. 79 al 108):
BACIGALUPO, Enrique, "Derecho Penal, Parte General", 2 ed. renovada y ampliada,
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1996.
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Buenos Aires, 1999.
EDWARDS, Carlos Enrique, "Accidentes de trnsito y otros delitos culposos. Anlisis de la
ley 25.189", Ediciones Depalma, Buenos Aires, 2000.
FONTAN BALESTRA, Carlos, "Derecho Penal, Parte Especial", actualizado por Guillermo A.
C. Ledesma, 14 ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1995.
MAIER, Julio B. J. (Compilador); RUSCONI, Maximiliano; SERGI, Natalia; BERDICHEVSKY,
Adrin; GORANSKY, Mirna; DE MAIO, Silvia Andrea; ABREGU, Martn; CHILLER, Gastn
(autores), "Cuestiones particulares de la imprudencia en el derecho penal", Editorial AdHoc, Buenos Aires, 1999.
MOLINARIO, Alfredo J., "Los delitos", texto preparado y actualizado por Eduardo Aguirre
Obarrio, t. I, Editorial Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1996,
1 impresin.
MOROSI, Guillermo E. H., "Homicidio criminis causae y robo agravado por homicidio",
Fabin J. Di Placido Editor, Buenos Aires, 2003.
NUEZ, Ricardo C., "Manual de Derecho Penal, Parte Especial", 2 ed. actualizada por
Vctor Reinaldi, Editora Crdoba, 1999.
SANCINETTI, Marcelo A., "Teora del Delito y Disvalor de Accin", Editorial Hammurabi,
Buenos Aires, 1991.
36
CAPITULO I
Delitos contra la vida
El concepto de vida humana
En este Captulo se han establecido figuras con el fin de proteger la vida humana. Puede
decirse que hay vida humana all donde una persona existe, cualquiera que sea la etapa de
su desarrollo, desde el momento de su concepcin, por medio de la unin de las clulas
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en el seno de la mujer, cualquiera que sea el medio utilizado para lograr la concepcin
(natural o artificial). El producto de una concepcin lograda fuera del seno materno, que
no ha sido implantado todava en l y que se sostiene artificialmente fuera del mismo
(vidain vitro), aunque biolgicamente puede considerarse comovida humana, no es lo que
la ley protege bajo este ttulo (4). Por lo dems, el nacimiento de la persona seala el
momento de la separacin entre las diferentes figuras de aborto (arts. 85 a 88) y las
correspondientes al homicidio (arts. 79 a 84) (5).
La precisin de estos conceptos se complica en la actualidad por los adelantos de la
ciencia, los cuales permiten influir artificialmente tanto sobre la concepcin del ser
(inseminacin artificial,vida in vitro), como en su extincin.
A raz de estos avances se hizo necesario recalcar que lo que la ley protege es la vida
humana. Ello, de acuerdo con los conceptos civiles de vida y con las nociones que surgen
de su proteccin penal por medio de los tipos de aborto, caso en el cual debe tratarse de
una vida que est en el seno de la mujer.
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IMAHORN Javier H., "Lesiones gravsimas. Un interesante fallo del Tribunal Superior de
Justicia", nota al fallo del Tribunal Superior de Justicia de la Prov. de Crdoba, sala penal,
27/11/00, S., R. R., LLC, 2001-272.
OCHOAIZPURO, Javier Alberto, "Inconstitucionalidad del delito de omisin impropia", La
Ley, 2002-E, 942.
ROCHA DEGREEF, Hugo, "Homicidio por imprudencia u homicidio simple", La Ley, 2000-A,
1180.
SILVESTRONI, Mariano H., "Homicidio por omisin. El artculo 106 del Cdigo Penal y la
reforma de la ley 24.410", en Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal, Ao II,
nmeros 1-2, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires.
Actualizaciones
Jurisprudencia Relacionada
Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, sala II - O., M.V. - 200702-21
Tribunal de Menores Nro. 1 de Mar del Plata - O., M.V. - 2007-02-14
Doctrina Relacionada
Aborto. Artculo 86 del Cdigo Penal. Anlisis crtico de la decisin judicial - Mendoza,
Elena
Por la efectiva vigencia del derecho a la vida - Bach de Chazal, Ricardo
Art. 86. - Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y sufrirn, adems,
inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena, los mdicos, cirujanos, parteras
o farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a
causarlo.
El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no
es punible:
1 Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este
peligro no puede ser evitado por otros medios;
2 Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una
mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deber ser
requerido para el aborto.
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(Art. 86.:Texto original segn ley 11.179, restablecido por ley 23.077).
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