LA LIBERTAD SINDICAL Y SU TRATAMIENTO EN EL ORDENAMIENTO

JURDICO PERUANO
Javier Dolorier Torres
Introduccin:
La libertad sindical ha sido considerada en diversos Tratados Internacionales
sobre Derechos Humanos de mbito mundial
1
y americano
2
como un derecho
fundamental del cual es titular todo ciudadano.
La Organiaci!n Internacional del Traba"o #OIT$ ha desarrollado e%tensamente el
contenido de este derecho a trav&s de diversos 'onvenios
(
y )ecomendaciones
*
.
+simismo, en la -./ 'onferencia Internacional del Traba"o, donde se a0rob! la
1Declaraci!n de la OIT relativa a los 0rinci0ios y derechos fundamentales en el
traba"o y su seguimiento1, esta Organiaci!n consagr! al derecho a la libertad
sindical como un derecho fundamental del traba"o, lo 2ue trae como consecuencia
2ue todo 3stado miembro de la OIT, 0or el s!lo hecho de 0ermanecer en ella,
ad2uiere el com0romiso de 0romover y hacer realidad el derecho a la libertad
sindical.
4or su 0arte, nuestra 'onstituci!n 4ol5tica de 166(, a trav&s de su art5culo 2-7
reconoce el derecho a la libertad sindical de los traba"adores se8alando 2ue el
3stado garantia el e"ercicio del mismo. +simismo, la 'uarta Dis0osici!n 9inal y
Transitoria de nuestra 'arta :agna dis0one 2ue los derechos reconocidos en ella
deben ser inter0retados conforme a la Declaraci!n ;niversal de Derechos
Humanos y a los tratados y acuerdos internacionales ratificados 0or nuestro 0a5s,
lo 2ue su0one 2ue a fin de determinar el contenido y los alcances del derecho a la
libertad sindical debemos acudir a los documentos internacionales ratificados 0or
el 4er< 2ue desarrollen el contenido de este derecho.
Definicin del Dereco ! l! Li"ert!d Sindic!l#
1
=umeral *$ del art5culo 2(7 de la Declaraci!n ;niversal de Derechos Humanos de 16*-, art5culo -7 del 4acto
Internacional de Derechos 3con!micos, >ociales y 'ulturales de 16.., art5culo -7 del 4acto Internacional de Derechos
'iviles y 4ol5ticos de 16...
2
Incisos c$ y g$ del art5culo *?7 de la 'arta de Organiaci!n de los 3stados +mericanos #O3+$ de 16*-, +rt5culo
@@II de la Declaraci!n +mericana de los Derechos y Deberes del Hombre a0robada en la I@ 'onferencia Internacional
+mericana de 16*-, art5culos A7, 2.7 y 2A7 de la 'arta Internacional +mericana de Barant5as >ociales, a0robada en la
I@ 'onferencia Internacional +mericana de 16*-, art5culo 1.7 de la 'onvenci!n +mericana de Derechos Humanos,
C4acto de >an Dos& de 'osta )ica1 a0robado en la 'onferencia 3s0ecialiada Interamericana sobre Derechos
Humanos, >an Dos&, 'osta )ica, 22 de noviembre de 16.6, art5culo -7 del 4rotocolo +dicional a la 'onvenci!n
+mericana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos 3con!micos, >ociales y 'ulturales, C4rotocolo de >an
>alvador1, a0robado 0or la +samblea Beneral de la O3+, >an >alvador, 1A de noviembre de 16--.
3
Los 'onvenios de OIT ms relevantes sobre el tema de libertad sindical son: 'onvenio -A #16*-$, C>obre la
libertad sindical y la 0rotecci!n del derecho de sindicaci!n1, 'onvenio 6- #16*6$, C>obre el derecho de sindicaci!n y de
negociaci!n colectiva1, 'onvenio 1(? #16A1$, C>obre los re0resentantes de los traba"adores1, 'onvenio 1?1 #16A-$,
C>obre las relaciones de traba"o en la administraci!n 0<blica1.
4
Las )ecomendaciones OIT ms relevantes sobre el tema de libertad sindical son: )ecomendaci!n 1*( #16A1$,
C>obre los re0resentantes de los traba"adores1, )ecomendaci!n 1?6 #16A-$, C>obre las relaciones de traba"o en la
administraci!n 0<blica1.
1
Dos de las definiciones ms ace0tadas 0or la doctrina res0ecto al derecho de
libertad sindical son las 0ro0uestas 0or el tratadistas OJEDA $%ILES
&
'
ERMIDA URIARTE
(
) 3l 0rimero de ellos sostiene 2ue la libertad sindical es el
derecho fundamental de los traba"adores a agru0arse establemente 0ara
0artici0ar en la ordenaci!n de las relaciones 0roductivas, mientras 2ue el
segundo se8ala 2ue este derecho, 0ara ser entendido como tal, debe incluir,
0or lo menos, la libertad 0ara constituir sindicatos, organiarlos y afiliarse a
ellos, as5 como la adecuada 0rotecci!n al e"ercicio de la actividad sindical.
4or otra 0arte, el maestro es0a8ol PALOME*UE L+PE,
A
sostiene 2ue el
derecho a la libertad sindical es un derecho com0le"o o gen&rico integrado 0or
un con"unto de derechos y facultades 2ue identifican o hacen reconocible el
e"ercicio del mismo, lo 2ue dificulta encontrar una definici!n 0recisa de este
derecho.

Dentro de nuestro ordenamiento "ur5dico, el Tribunal 'onstitucional
-
ha
delimitado el contenido esencial del derecho a la libertad sindical se8alando
2ue este derecho constitucional tiene un as0ecto orgnico y otro funcional. De
acuerdo a lo dis0uesto 0or el tratadista nacional %ILLA%ICENCIO ROS
6
el
as0ecto orgnico o esttico consiste en la facultad de toda 0ersona de
constituir organiaciones con el 0ro0!sito de defender sus intereses gremiales
y, el as0ecto funcional o dinmico su0one la actuaci!n del su"eto colectivo
dirigida a 0romover y tutelar los intereses econ!micos y sociales de los
traba"adores.
+ efectos del 0resente art5culo, y siguiendo la l5nea dogmtica del citado
tratadista nacional, consideramos conveniente analiar el derecho a la libertad
sindical a 0artir de su contenido individual y colectivo
1E
.
-) L! Li"ert!d Sindic!l Indi.idu!l #
5
OJEDA $%ILES, +ntonio, Derecho Sindical, 3ditorial Tecnos, >&0tima 3dici!n, :adrid, 166?, 0. 1?(.
6
ERMIDA URIARTE, Oscar, Sindicatos en Libertad Sindical, >egunda 3dici!n, 9undaci!n de 'ultura ;niversitaria,
:ontevideo, 0.26.
7
PALOME*UE L+PE,, :anuel, Derecho Sindical Espaol, 3ditorial Tecnos >.+., Fuinta 3dici!n, :adrid, 166*,
0.12(.
-
En el Numeral 8) de la Sentencia del Tribunal Constitucional del 11 de julio del 2002 recada en el e!ediente N" 112#$
2001$%%&TC' !ublicada en el Diario ()icial' *El +eruano,' el 11 de se!tiembre del 2002.
9
%ILLA%ICENCIO ROS, +lfredo, La Libertad sindical en el Per, OIT Documento de Traba"o =7 11*, 1666, 0. 2A.
10
>obre el tema de la 0rotecci!n de la libertad sindical y el mbito sub"etivo de esta 0rotecci!n, la
doctrina "uslaboralista nacional ha 0roducido te%tos de lectura obligatoria. Debemos mencionar los
traba"os de D!.id Lo.!tn P!l!cio/ C4rotecci!n de la libertad sindical1. Instituto de Defensa Legal,
Lima, 166EG Alfredo %ill!.icencio ' O/c!r Er0id! Uri!rte1 C>indicatos en Libertad >indical1G
2uiller0o Bo3! Pro1 CDes0ido +ntisindical y Libertad de 3%0resi!n1. Te%to mimeografiado. 166AG
el e%celente libro de El0er Arce Ort43 CLa nulidad de des0ido lesivo de los Derechos
'onstitucionales1, 4ontificia ;niversidad 'at!lica del 4er<, 9ondo 3ditorial, 1666G 5ilfredo
S!n6uineti R!'0ond1 CLesi!n de la Libertad >indical y 'om0ortamientos +ntisindicales1,
:inisterio de Traba"o y >eguridad >ocial, :adrid, 166(, y, fundamentalmente, Alfredo
%ill!.icencio R4o/, CLa libertad sindical en el 4er<1, Documento de Traba"o 11*, Oficina
Internacional del Traba"o, Lima, 1666G.
2
3ste as0ecto de la libertad sindical com0rende el con"unto de derechos del 2ue
son titulares los traba"adores individualmente considerados. La Libertad
>indical Individual 0uede dividirse en dos 0lanos: la libertad sindical individual
0ositiva y la libertad sindical individual negativa.
-)-) L! Li"ert!d Sindic!l Indi.idu!l Po/iti.! #
3ste 0lano de la libertad sindical esta constituido 0or todos los derechos
2ue 0oseen los traba"adores 0ara constituir y afiliarse a las organiaciones
2ue consideren convenientes, sin autoriaci!n 0revia de ninguna autoridad
o de su em0leador, as5 como el desarrollo de la actividad sindical. 3n tal
sentido, la libertad sindical individual 0ositiva contiene los siguientes
derechos:
-)-)-) Dereco de Li"re Con/titucin de Or6!ni3!cione/ Sindic!le/ #
3l art5culo 27 del 'onvenio OIT =7 -A establece 2ue los traba"adores y
em0leadores, sin ninguna distinci!n y sin autoriaci!n 0revia, tienen el
derecho a constituir las organiaciones 2ue estimen convenientes,
debiendo entenderse 0or &stas a toda organiaci!n de traba"adores o
em0leadores 2ue tenga 0or ob"eto fomentar y defender los intereses de
los traba"adores o de los em0leadores.
3n relaci!n a ello, el art5culo 27 de la L)'T establece 2ue el derecho a
la sindicaci!n es de libre e"ercicio 0or 0arte de los traba"adores, sin 2ue
sea necesaria la autoriaci!n 0revia de su em0leador o de alguna
autoridad estatal 0ara llevar a cabo las acciones necesarias 0ara la
creaci!n de organiaciones sindicales 2ue tengan 0or ob"eto el estudio,
desarrollo, 0rotecci!n y defensa de sus derechos e intereses y el
me"oramiento social, econ!mico y moral de sus miembros.
4or otra 0arte, el art5culo 27 del 'onvenio OIT =7 6- se8ala 2ue las
organiaciones de traba"adores y em0leadores debern goar de
adecuada 0rotecci!n contra todo acto de in"erencia de unas res0ecto de
las otras, ya se realice directamente o 0or medio de sus agentes o
miembros, en el 0roceso de su constituci!n. +simismo, entiende 0or
actos de in"erencia las medidas 2ue tiendan a fomentar la constituci!n
de organiaciones de traba"adores dirigidas indirectamente o
influenciadas 0or un em0leador o una organiaci!n de traba"adores.
+l res0ecto, el art5culo *7 de nuestra L)'T dis0one 2ue el 3stado, los
em0leadores y sus re0resentantes debern abstenerse de realiar
cual2uier acto 2ue tenga 0or ob"eto coactar, restringir o menoscabar, en
cual2uier forma, el derecho a la sindicaliaci!n de los traba"adores y,
adems, se encuentran 0rohibidos de 0artici0ar en la creaci!n de
organiaciones sindicales.
3
>in embargo, la misma L)'T, en su art5culo ?7, desarrolla un
tratamiento restrictivo en relaci!n a lo regulado 0or el 'onvenio =7 -A de
la OIT #en lo 2ue refiere a la libertad de los traba"adores de constituir las
organiaciones sindicales 2ue consideren convenientes$ tomando como
elemento central el mbito en el 2ue se desarrolla la negociaci!n
colectiva entre traba"adores y em0leadoresG estableciendo una lista
cerrada de 0osibles estructuras sindicales 2ue 0ueden ser constituidas,
siendo estas las siguientes:
Sindic!to de E07re/! # 9ormados 0or traba"adores de diversas
0rofesiones, oficios o es0ecialidades, 2ue 0restan servicios 0ara
un mismo em0leador. Dentro de este mbito 0uede e%istir tres
subHniveles: categor5a, secci!n o establecimiento.
Sindic!to de Acti.id!d # 9ormados 0or traba"adores 2ue
desarrollan distintas actividades 0rofesionales, es0ecialidades u
oficios de dos o ms em0resas de la misma rama de actividad.
Sindic!to de 2re0io # 9ormados 0or traba"adores de diversas
em0resas 2ue desem0e8an un mismo oficio, 0rofesi!n o
es0ecialidad.
Sindic!to de Oficio/ .!rio/ # 9ormados 0or traba"adores de
diversas 0rofesiones, oficios o es0ecialidades 2ue traba"en en
em0resas diversas o de distinta actividad, cuando en determinado
lugar, 0rovincia o regi!n el n<mero de traba"adores no alcance el
m5nimo legal 0ara constituir sindicatos de otro ti0o.
+simismo, el art5culo 1*7 de la L)'T se8ala 2ue los sindicatos de
em0resa deben afiliar 0or lo menos a veinte #2E$ traba"adores y los de
rama de actividad, gremio y oficios varios deben agru0ar en forma
m5nima a cincuenta #?E$ traba"adores 0ara 0oder constituirse y subsistir.
'uando en una em0resa el n<mero de traba"adores no sea suficiente
0ara la constituci!n de un sindicato, los traba"adores, 0or acuerdo de la
mayor5a de ellos, 0odrn elegir dos #E2$ delegados 2ue e"ercern la
re0resentaci!n de ellos ante su em0leador y la +utoridad +dministrativa
de Traba"o, tal como lo dis0one el art5culo 1?7 de la L)'T.
-)-)8) Dereco de Li"re Afili!cin #
3l 'onvenio OIT =7 -A dis0one en su art5culo 27 2ue los traba"adores y
em0leadores, sin ninguna distinci!n y sin autoriaci!n 0revia, tienen el
derecho de afiliarse a las organiaciones sindicales, con la sola
condici!n de observar los estatutos de las mismas. +simismo,
com0lementando la libertad de afiliaci!n, el art5culo 17 del 'onvenio OIT
=7 6- establece 2ue los traba"adores debern goar de una adecuada
4
0rotecci!n contra todo acto de discriminaci!n tendiente a menoscabar la
libertad sindical en relaci!n con su em0leo, entendiendo 2ue dicha
0rotecci!n deber e"ercerse es0ecialmente contra todo acto 2ue tenga
0or ob"eto:

a$ >u"etar el em0leo de un traba"ador a la condici!n de 2ue no se afilie
a un sindicato o a la de de"ar de ser miembro de un sindicato.
b$ Des0edir a un traba"ador o 0er"udicarlo en cual2uier otra forma a
causa de su afiliaci!n sindical o de su 0artici0aci!n en actividades
sindicales fuera de las horas de traba"o o, con el consentimiento del
em0leador, durante las horas de traba"o.
3n nuestro ordenamiento "ur5dico, el art5culo (7 de la L)'T establece
2ue los traba"adores tienen derecho a elegir, libre y voluntariamente, si
desean afiliarse a un sindicato, no 0udiendo estar condicionada su
decisi!n 0or la amenaa de 0erder su em0leo o sufrir cual2uier ti0o de
re0resalia durante la relaci!n laboral. 3llo se ve com0lementado con lo
0revisto en el inciso a$ del art5culo 267 del T.;.O. del Decreto Legislativo
=7 A2-, Ley de 4roductividad y com0etitividad Laboral, a0robado 0or el
Decreto >u0remo =7 EE(H6AHT), establece la nulidad del des0ido 2ue
tenga 0or motivo la afiliaci!n a un sindicato o la 0artici0aci!n en
actividades sindicales.
3n evidente violaci!n al derecho de libertad de gesti!n interna 2ue
0oseen las organiaciones sindicales, la cual trataremos ms adelante,
el art5culo 127 de la L)'T establece los re2uisitos 2ue deben cum0lir los
traba"adores 0ara 0oder afiliarse a un sindicato, 2ue son los siguientes:
a$ >er traba"ador de la em0resa, actividad 0rofesi!n u oficio 2ue
corres0onda seg<n el ti0o de organiaci!n sindical.
b$ =o ser 0arte del 0ersonal de direcci!n o de confiana del em0leador,
salvo 2ue el estatuto de la organiaci!n sindical lo 0ermita.
c$ =o ser 0arte de otro sindicato del mismo mbito.
-)8) L! Li"ert!d Sindic!l Indi.idu!l Ne6!ti.! #
3ste as0ecto de la libertad sindical individual consiste en el derecho de los
traba"adores a no ser obligados a afilarse a una organiaci!n sindical. 3n tal
sentido, el art5culo (7 de la L)'T dis0one 2ue los traba"adores tienen
derecho a elegir, libre y voluntariamente, si desean afiliarse, no afilarse o
desafiliarse a un sindicato, no 0udiendo estar condicionada su decisi!n 0or
la amenaa de 0erder su em0leo o sufrir cual2uier ti0o de re0resalia
durante la relaci!n laboral. +dicionalmente, el art5culo 2?7 de dicha Ley
se8ala 2ue los miembros de la organiaci!n sindical 0ueden renunciar a ella
en cual2uier momento.
5
8) L! Li"ert!d Sindic!l Colecti.! #
3ste as0ecto de la libertad sindical, seg<n el ya citado tratadista es0a8ol
PALOME*UE L+PE,
--
contiene el derecho de los sindicatos ya fundados a
realiar libremente las funciones 2ue constitucionalmente les vienen atribuidas
en la defensa y 0romoci!n de los intereses de los traba"adores. 3n virtud a esta
definici!n, 0odemos se8alar 2ue las organiaciones sindicales son titulares de
los siguientes derechos:
8)-) Dereco de Li"ert!d de Re6l!0ent!cin #
3l art5culo (7 del 'onvenio OIT =7 -A se8ala 2ue las organiaciones de
traba"adores y de em0leadores tienen el derecho de redactar sus estatutos
y reglamentos administrativos. +simismo, establece 2ue las autoridades
0<blicas debern abstenerse de toda intervenci!n 2ue tienda a limitar este
derecho o a entor0ecer su e"ercicio legal.
+ 0esar de la am0lia libertad con la 2ue cuentan los sindicatos 0ara regular
sus actividades, la L)'T im0one serias restricciones a este derecho,
siendo las ms im0ortantes a2uellas 2ue se im0onen a la actividad sindical
#art5culo 117$, el establecimiento de los !rganos 2ue deben regir a los
sindicatos #art5culos 217 al 2*7$ y la regulaci!n de la com0osici!n y destino
del 0atrimonio de la organiaci!n sindical #art5culos 2A7 y (*7$.
8)8) Dereco ! l! Li"ert!d de 2e/tin #
3l mismo art5culo (7 del 'onvenio OIT =7 -A dis0one 2ue las
organiaciones de traba"adores y de em0leadores tienen el derecho a
organiar su administraci!n y sus actividades y formular su 0rograma de
acci!n. +simismo, se8ala 2ue las autoridades 0<blicas deben abstenerse
de toda intervenci!n 2ue tienda a limitar este derecho o a entor0ecer su
e"ercicio legal.
4or su 0arte, la L)'T en su art5culo *7 desarrolla dicha dis0osici!n
internacional se8alando 2ue el 3stado, los em0leadores y sus
re0resentantes se encuentran 0rohibidos de 0artici0ar en la administraci!n
o sostenimiento de las organiaciones sindicales constituidas 0or los
traba"adores.
3ste derecho a la libertad de gesti!n 0uede dividirse en dos as0ectos:
9)8)-) Li"ert!d de 2e/tin Intern!#
11
PALOME*UE L+PE,, :anuel, Derecho Sindical Espaol, 3ditorial Tecnos >.+., Fuinta 3dici!n, :adrid, 166*,
0.12-.
6
3ste as0ecto esta 5ntimamente ligado a las dis0osiciones estatutarias
y reglamentarias de la organiaci!n sindical, as5 como con las
decisiones de las autoridades sindicales. 'abe se8alar 2ue, al igual
2ue en el caso de la libertad de reglamentaci!n, la L)'T ha interferido
con este as0ecto de la libertad sindical estableciendo una serie de
obligaciones 2ue deben cum0lir los sindicatos #art5culo 1E7$ y los ya
citados re2uisitos 2ue deben cum0lir los traba"adores 0ara afiliarse a
una organiaci!n sindical #art5culo 127$, entre otras.
9)8)8) Li"ert!d de 2e/tin E:tern!#
3ste as0ecto de la libertad de gesti!n de las organiaciones sindicales
est referido a su actividad de defensa y 0romoci!n gremial. 3n este
0unto, otra ve la L)'T establece una serie de restricciones a este
derecho se8alando una serie de fines y funciones de los sindicatos
#art5culo -7$ limitando su libertad de actuaci!n como re0resentantes de
los intereses de los traba"adores.
8)9) Li"ert!d de ;eder!cin #

)es0ecto a esta manifestaci!n de la libertad sindical colectiva, el art5culo ?7
del 'onvenio OIT -A se8ala 2ue las organiaciones de traba"adores y
em0leadores tienen el derecho de constituir federaciones y
confederaciones, as5 como el de afiliarse a las mismas, y toda organiaci!n,
federaci!n o confederaci!n tiene el derecho de afiliarse a organiaciones
internacionales de traba"adores y em0leadores.
3n virtud de ello, nuestra L)'T dis0one en su art5culo (?7 2ue los
sindicatos de base 0odrn constituir o integrar organismos de grado
su0erior, sin 2ue 0ueda im0edirse o 0oner trabas a tal derecho. 3n tal
sentido, establece como re2uisitos 0ara constituir una federaci!n 2ue sur"a
de la agru0aci!n de no menos de dos #E2$ sindicatos registrados de la
misma actividad o clase. 3n caso de confederaciones, se re2uiere la
agru0aci!n de no menos de dos #E2$ federaciones registradas, seg<n el
art5culo (.7 de la misma L)'T.
7