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O documento discute conceitos fundamentais de direito administrativo como:
1) Definições de administração pública, estado, governo e suas diferenças;
2) Regime jurídico administrativo e possibilidade de submissão ao direito público ou privado;
3) Tipos de administração como direta, indireta, descentralização e desconcentração.
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778009_Apostila Didática de Direito Administrativo I.docx
O documento discute conceitos fundamentais de direito administrativo como:
1) Definições de administração pública, estado, governo e suas diferenças;
2) Regime jurídico administrativo e possibilidade de submissão ao direito público ou privado;
3) Tipos de administração como direta, indireta, descentralização e desconcentração.
O documento discute conceitos fundamentais de direito administrativo como:
1) Definições de administração pública, estado, governo e suas diferenças;
2) Regime jurídico administrativo e possibilidade de submissão ao direito público ou privado;
3) Tipos de administração como direta, indireta, descentralização e desconcentração.
1 Observaes sobre Administrao Pblica: A) Conceito Carlos Garcia Oviedo: A Constituio considera o corpo do Estado; a Administrao, a vida, realizando seus destinos e utilizando como colaboradores instrumentos todos os seus rgos.
Sentido amplo: Compreende as trs funes do Estado: Executivo, Judicirio e Legislativo
Sentido estrito: Conjunto de entidades da Administrao indireta e rgos da Administrao direta que a integram
Sentido objetivo (material): A Administrao Pblica pode ser definida como atividade concreta e imediata que o Estado desenvolve, sob regime jurdico de direito pblico, para a consecuo dos interesses coletivos. (Di Pietro)
Sentido subjetivo: Conjunto de rgos e de pessoas jurdicas aos quais a lei atribui o exerccio da funo administrativa do Estado. (Di Pietro) Art. 4, Decreto-lei n200/ 1967, com redao dada pela lei n7.596/ 1987
Observao: Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro o verbo administrar traduz-se como dirigir, governar, exercer a vontade com o objetivo de obter um resultado til. Ainda a mesma terica afirma que em sentido vulgar, administrar quer dizer traar programa de ao e execut-lo; ou seja, no se trata somente de prestao de servios
B) Estado, Governo e Administrao Pblica: A distino entre referidas expresses faz-se necessrio, visto que muitos juristas faziam confuso entre eles. Antes, porm, faz-se necessrio conceituar a funo poltica (governo): A funo administrativa volta-se, conforme a caracterizao que lhe deram os autores adeptos deste critrio, para a gesto concreta, prtica, direta, imediata e, portanto, de certo modo, rotineira dos assuntos da Sociedade, os quais, bem por isto, se acomodam muito confortavelmente dentro de um quadro legal pr- existente. In casu, diversamente, esto em pauta atos de superior gesto da vida estatal ou de enfrentamento de contingncias extremas que pressupem, acima de tudo, decises eminentemente polticas. Diferem igualmente da funo administrativa do ponto de vista formal, que o que interessa, por no estarem em pauta comportamentos infra legais ou infraconstitucionais expedidos na intimidade de uma relao hierrquica, suscetveis de reviso quanto legitimidade. Tais atos, ao nosso ver, integram uma funo que se poderia apropriadamente chamar de funo poltica ou de governo, desde que se tenha a cautela de dissociar completamente tal nomenclatura das conseqncias que, na Europa, se atribuem aos atos dessarte designados. que, em vrios pases europeus, sustenta-se que os atos polticos ou de governo so infensos a controle jurisdicional. (Bandeira de Mello)
Exemplos de atos de governo segundo Bandeira de Mello: Iniciativa de leis pelo Executivo Sano e veto Dissoluo de parlamentos em regimes parlamentares e convocao de eleies gerais Destituio de altas autoridades por crime de responsabilidade (impeachment) no presidencialismo Declarao de estado de stio (no Brasil tambm o estado de defesa) Decretao de calamidade pblica Declarao de guerra Obs.: todos os atos elencados so atos jurdicos no jurisdicionais e no se enquadram na funo legislativa por serem atos concretos
Maria Sylvia Zanella Di Pietro parte da diferenciao entre as trs funes do Estado para explicar as expresses: Legislativa: estabelece regras gerais e abstratas (leis) primria Jurisdicional: aplicao das leis a casos concretos mediante soluo de conflitos de interesses e aplicao coativa da lei, quando as partes no o faam de forma espontnea subsidiria Executiva: aplicao das leis mediante atos concretos com o objetivo de realizar fins estatais, que satisfaam as necessidades coletivas complementar A partir desta diferenciao, Di Pietro faz a seguinte afirmao: (...) A Administrao Pblica em sentido estrito, que compreende: a) em sentido subjetivo: as pessoas jurdicas, rgos e agentes pblicos que exercem a funo administrativa;
b) em sentido objetivo: a atividade administrativa exercida por aqueles entes. Nesses sentidos, a Administrao Pblica objeto de estudo do direito administrativo; o Governo e a funo poltica so mais objeto do Direito Constitucional.
J Edimur Ferreira de Faria, com fundamento na afirmao de Rafael Bielsa, afirma que o Direito Administrativo ramo do Direito, enquanto Administrao parte do estudo da Cincia da Administrao: Desde logo, h que diferenciar, no domnio da Administrao Pblica, o que direito administrativo, daquilo que cincia da administrao. O direito administrativo somente conjunto de normas positivas e de princpios de direito pblico concernentes instituio e funcionamento dos servios pblicos e ao conseguinte controle jurisdicional. A Cincia da administrao poltica administrativa. (Rafael Bielsa)
C) Regime Jurdico Administrativo: A Administrao Pblica pode se submeter tanto ao regime jurdico de direito privado quanto de direito pblico Exemplos: Art. 173, 1 da Constituio da Repblica de 1988 (direito privado) Art. 175, da Constituio da Repblica de 1988 (direito pblico) Art. 175, nico, da Constituio da Repblica de 1988: opo a ser adotada por lei ordinria
No h como estabelecer todas as hipteses em que a Administrao Pblica optar pelo regime de direito privado; isto ficar a cargo do legislador, assim como ocorre com pessoas jurdicas, contratos e bens de domnio privado do Estado; a regra quando a norma de direito pblico for silente aplica-se o regime de direito privado, mas sua submisso a referido regime ser integral
Por outras palavras, a norma de direito pblico sempre impe desvios ao direito comum, para permitir Administrao Pblica, quando dele se utiliza, alcanar os fins que o ordenamento jurdico lhe atribui e, ao mesmo tempo, preservar os direitos dos administrados, criando limitaes atuao do Poder Pblico. (Di Pietro)
D) Administrao direta: Tambm denominada concentrada Exercida pelos entes polticos atravs de seus rgos subordinados mbito federal: Presidncia da Repblica Ministrios de Estado Secretarias federais rgos autnomos Obs.: cada rgo ir cuidar de suas atribuies determinadas por lei
mbito estadual: Governadoria Secretarias de Estado rgos autnomos
Competncias: Competncia exclusiva de prestao de servios pblicos indelegveis devido sua natureza ou importncia (no se delega ao particular e nem a entidades estatais) Exemplos: segurana pblica, defesa nacional, manuteno da ordem interna e prestao jurisdicional
Desconcentrao: Edimur Ferreira de Faria: retirada de competncias do rgo mximo da hierarquia administrativa para outros rgos da mesma entidade governamental de acordo com a sua estrutura organizacional. No pressupe a criao de pessoas jurdicas, mas sim a repartio de competncias ou poder entre rgos da mesma entidade centralizada Exemplos: por rea Ministrio da Previdncia Social Ministrio da Fazenda Ministrio da Defesa Exemplos: geogrfica ou territorial Secretarias Regionais da Prefeitura de Belo Horizonte Desconcentrao vertical: Observar-se- a rigidez da hierarquia da Administrao Pblica A desconcentrao pode ser originria, quando estabelecida por lei, ou derivada, quando for em virtude de delegao de competncia
Descentralizao: Edimur Ferreira de Faria: pressupe a existncia de, pelo menos, duas entidades jurdicas: a entidade centralizada e a pessoa qual se delega a prestao de certo servio pblico ou o desempenho de certa atividade.
Administrao centralizada: Edimur Ferreira de Faria: A administrao concentrada, quando, mesmo subdividida em rgo, os mesmos no so dotados de poder ou competncia, mas limitados a informar e a executar.
rgos disposio segundo critrios tcnicos e princpios organizacionais: rgos independentes: * criados ou previstos na Constituio da Repblica de 1988 * estabelecidos fora da organizao hierrquica da AP, posicionados no pice da pirmide da organizao governamental * ampla autonomia administrativa e financeira * funo: formular as polticas estatais em suas diversas searas * apesar de no se sujeitarem hierarquizao administrativa, submetem-se a controles especiais previstos na CR/ 1988, exercidos por um poder sobre o outro * Poder Legislativo: Congresso Nacional (Senado Federal e Cmara dos Deputados) Assemblias Legislativas Cmara Distrital Cmaras Municipais * Poder Executivo: Presidncia da Repblica Governadorias Prefeituras * Poder Judicirio: STF STJ Tribunais Superiores TRFs Tribunais Militares Tribunais do Jri Tribunais e varas estaduais OBS.: para Edimur Ferreira de Faria, tambm podem ser considerados rgos independentes o MP federal e estadual, TC da Unio, Estados e Municpios (RJ e SP); a CR/ 1988 no permitiu a instituio de TC por Municpios, mas os que j existiam foram mantidos
rgos autnomos: * esto situados em um patamar abaixo dos rgos independentes e na parte superior da pirmide hierrquica * rgos hierarquicamente inferiores subordinam-se a eles * so dotados de autonomia administrativo-financeira e poder * funo: formular as polticas de sua rea de atuao, alm de controlar a execuo das mesmas * mbito federal: Ministrios de Estado Secretarias federais Consultoria Geral da Repblica * mbito estadual: Secretarias estaduais * mbito municipal: Secretarias municipais
rgos superiores: * situados na ordem hierrquica imediata inferior aos rgos autnomos * no gozam de autonomia administrativo-financeira * liberdade para planejar as atividades que so de sua competncia e acompanhamento de sua execuo, feita por rgos subalternos * Exemplos: Superintendncias Departamentos Divises Gabinetes Procuradorias Administrativas
rgos subalternos: * situados na base da pirmide administrativa * funo: meramente executiva, sem liberdade de planejamento e seguem, de forma rigorosa, o que planejou o rgo superior a que esto subordinados * Exemplos: Servios Sees de expediente Sees de protocolo * subdivises: rgos simples: no se subdividem para exercerem suas funes, situados, geralmente, na parte inferior da pirmide hierrquica administrativa. Exemplo: reparties pblicas
rgos compostos: integrados por rgos inferiores; se subdividem em diversos outros para exercer as funes de sua competncia. Exemplos: Ministrios e Secretarias de Estado
rgos singulares: ao e atuao intermediada por uma agente, seu titular; somente este possui competncia decisria pelo rgo ao qual dirige, apesar da atuao de outros agentes na conduo dos trabalhos do rgo; referidos agentes de hierarquia inferior podem manifestar sua opinio, porm o poder decisrio do titular; em geral, as opinies so manifestadas por meio de informaes e pareceres, sem qualquer validade jurdica. Exemplo: Secretarias de Estado
rgos colegiados: compostos por diversos membros, que instalam suas reunies com presena de maioria absoluta, sendo que as deliberaes materializam suas decises. Exemplos: rgos de conselho, juntas e comisses; um exemplo concreto o denominado Conselho de Contribuintes.
E) Administrao indireta: Constituda por entes dotados de personalidade jurdica prpria, criados ou mantidos pelo Estado Funes: prestao de servios pblicos, ou de interesse pblico, delegveis e atuao no domnio econmico Decreto-lei n 200/ 1967 c/c Constituio da Repblica de 1988: Integrada por autarquias, sociedades de economia mista, empresa pblica e fundao pblica Art. 14 da Constituio do Estado de Minas Gerais: Inclui no rol as demais entidades de direito privado, sob controle direto e indireto do Estado
Autarquia: alguns aspectos gerais e especficos relevantes _________________________________________________________________
Alexandre Henrique de Melo, Bruno Garcia da Silveira, Carlos Andr Lopes, Emlia Borges de S e Willian Douglas de Souza Lemos.
Este modesto esboo - sobre um dos importantes Institutos da Administrao Indireta - no possui a presuno de esgotar o tema, ao contrrio, alvitra-se uma rpida anlise sobre a origem, conceito, classificao, relao com outros entes pblicos e terceiros, e, por fim, o regime jurdico autrquico.
Conceito, previso legal e breve escoro histrico Inicialmente, conforme magistrio de Maria Sylvia Zanella Di Pietro 1 , citando o insigne Jos Cretella Jnior, o termo autarquia formado de dois elementos justapostos: autos (= prprio) e arquia (= comando, governo, direo). No obstante a ponderao, em anlise do panorama atual, Fernanda Marinela 2 expressa que tal noo semntica se tornou desvirtuada da noo exata do instituto no Direito, no traduzindo o efetivo sentido hoje empregado. Novamente valendo das lies de Di Pietro 3 , infere-se que o termo foi inicialmente utilizado no direito italiano, como forma de designar descentralizao territorial, sendo posteriormente modificado seu sentido pelo trabalho da doutrina, chegando-se a atual concepo de entidade da Administrao Indireta (descentralizao administrativa por servio), que exerce servio determinado, com as mesmas caractersticas e os mesmos efeitos da atividade administrativa do Estado. Isso posto, de modo a concatenar toda a amplitude do instituto, conceitua-se Autarquia como pessoa jurdica de Direito Pblico Interno, vinculada Administrao Pblica Indireta, podendo ser criadas/extintas to somente por lei especfica prpria, apresentando capacidade de autoadministrao dentro dos parmetros legais da lei que as instituiu, bem como apresentando personalidade jurdica prpria (titular de direitos e obrigaes prprios); instituda para prestao de servio pblico descentralizado no econmico, no sendo subordinada hierarquicamente ao ente instituidor, porm sujeita controle da Administrao Direta e/ou rgos exteriores Tribunal de Contas (superviso ou tutela ministerial). Hodiernamente, encontra guarita no Decreto-Lei n 200 de 1967, nos artigos 4, II, a e artigo 5, I; na Constituio do Estado de Minas Gerais, no artigo 14, I; bem como na Constituio Federal, em seu artigo 37, IX e no artigo 41, IV, do Cdigo Civil Brasileiro. Caractersticas Como aponta Di Pietro 4 , h certo consenso entre os autores ao apontarem as caractersticas das autarquias:
1 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 24. ed. So Paulo: Atlas, 2011 pgs. 437/438. 2 MARINELA, Fernanda. Direito administrativo. 6. ed. Niteri/RJ: Impetus, 2012 p. 111. 3 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Op. Cit., pgs. 437/438. 4 Classificaes arguidas a partir do entendimento doutrinrio da autora DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 25. ed. So Paulo: Atlas, 2012 pgs. 485/486.
1 - criao por lei; 2 - personalidade jurdica pblica; 3 - capacidade de autoadministrao; 4 - especializao dos fins ou atividades; 5 - sujeio a controle ou tutela.
A criao por lei exigncia que vem desde o Decreto-lei n. 6.016/43, repetindo-se no Decreto-lei n. 200/67 e constando agora do artigo 37, XIX, da CRFB/1988, in verbis: somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao. Sendo pessoa jurdica pblica, ela titular de direitos e obrigaes prprios, distintos daqueles do ente que a instituiu e submete-se ao regime jurdico do direito pblico, quanto criao, extino, poderes, prerrogativas, privilgios, sujeies, etc. Falando-se em capacidade de autoadministrao, a autarquia dotada de bens e receita prprios que no se confundem com aqueles da Administrao Direta a que se vincula, sendo geridos pela prpria autarquia. Insta salientar que, a autarquia no possui o poder de criar o prprio direito, mas apenas a capacidade de se autoadministrar a respeito das matrias que lhe foi destinada pela pessoa pblica poltica que lhe deu vida. Pela especializao dos fins ou atividade a autarquia desenvolve capacidade especfica para prestao de servio determinado. O reconhecimento dessa capacidade especfica das autarquias deu origem ao princpio da especialidade, que as impede de exercer atividades diversas daquelas para as quais foram institudas. Por fim, o controle administrativo ou tutela indispensvel para assegurar que a autarquia no se desvie de seus fins institucionais. Ademais, alm destas caractersticas mencionadas, segundo o conspcuo Professor Edimur 5 , deve-se acrescer a classificao quanto aos entes criadores federal, estadual, distrital e municipal , quanto sua estrutura jurdica, divididas em fundacionais e corporativas; estas exercem o poder de polcia (controle e fiscalizao) sobre determinadas profisses, ex.: Conselho Federal de Medicina (CFM), e aquelas, so destinadas prestao de especfico servio pblico, ex.: INSS. Por fim, quanto finalidade e competncia explana o ilustre Mestre que as autarquias so territoriais e no-territoriais; as primeiras so departamentos geogrficos administrados diretamente pela Unio. Na Constituio de 1988 tais autarquias recebem o nome de territrios federais (artigo 33 da CF) e, as no-territoriais, tambm conhecidas por autarquias de servios ou administrativas desempenham atividades especficas.
Posio da Autarquia perante a Administrao Pblica e Terceiros Por ser a Autarquia uma pessoa jurdica que executa servio pblico descentralizado e, ademais, ser um servio de interesse da coletividade, Di Pietro 6 entende pela necessidade de analisar a sua posio perante a Administrao Pblica e terceiros. Seguindo esse entendimento, observa-se a afirmativa dos direitos e obrigaes da Autarquia perante a Administrao Pblica centralizada. Apreende-se que seu direito consiste em poder realizar sua funo nos limites da lei e em poder contrastar interferncias indevidas; lado outro, sua obrigao se vislumbra quando da correta realizao de suas funes que, originariamente, seriam do Estado. Porm, o ente Estatal sob o vis da lei atribuiu-lhe personalidade jurdica, patrimnio prprio e capacidade administrativa para que a exera de forma descentralizada e especificamente, prestao de servio determinado. Considerando os particulares, a ilustre doutrinadora assevera que as prerrogativas e restries da Autarquia so as mesmas do regime jurdico-administrativo da prpria Administrao Pblica centralizada.
Regime Jurdico Como regra, a Autarquia ter o mesmo regime jurdico da pessoa poltica que a tiver criado. Contudo, a lei instituidora pode estabelecer regras especficas. Atos e contratos
5 FARIA, Edimur Ferreira de. Curso de Direito Administrativo Positivo atualizado de acordo com a Emenda Constitucional n. 41/03. 6. ed. rev. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2007 pgs. 60/62. 6 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 24. ed. So Paulo: Atlas, 2011 pgs. 440/441. As Autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico, no que tange aos seus atos, so estes considerados administrativos e devem obedecer a todos os seus requisitos, tais como: sujeito competente, forma prescrita em lei, motivo legal, objeto lcito e finalidade pblica, em razo da supremacia do interesse pblico que representam e gozam dos atributos de presuno de legitimidade, de autoexecutoriedade e de imperatividade, o que significa, respectivamente, que so legais, legtimos e verdadeiros at que se prove o contrrio. Responsabilidade Civil A autarquia goza de personalidade jurdica prpria, sendo sujeito de direito, assim responsvel pelos seus atos. A autarquia submete-se ao regime pblico seguindo princpios prprios da responsabilidade civil do estado, regra prevista no artigo 37, 6, da Constituio Federal, que dispe que: as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes nessa qualidade causarem a terceiros, assegurando o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo e culpa. As pessoas jurdicas de direito pblico esto includas de forma expressa na regra, independentemente da atividade desenvolvida. Apreende-se que a responsabilidade civil da Autarquia ser objetiva como regra. Prescrio Para as Autarquias, a prescrio decorre do decreto n. 20.910/32 que define o prazo prescricional de cinco anos, para todo e qualquer direito e ao contra a Fazenda Pblica (mesmo tratamento, alm de expressa previso do Decreto-Lei 4.597/42). Entretanto, em 2002, com o advento do novo Cdigo Civil que modificou vrias regras sobre o instituto da prescrio, o referente s aes de reparao por dano tornou-se objeto de divergncia, posto que institudo um prazo prescricional de trs anos no codex, distinto, portanto, da regra geral exposta para as aes frente Fazenda Pblica. Na jurisprudncia dos tribunais ptrios ainda no resta pacificado o tema, entretanto deciso exarada pelo Superior Tribunal de Justia, no julgamento do AgRg no REsp 875604/ES, aplicou a prescrio quinquenal em tal modalidade de ao. Bens Autrquicos Os bens pertencentes s Autarquias, que so pessoas jurdicas de direito pblicos, so bens pblicos, estando, portanto, protegidos por um regime prprio. Esses bens esto sujeitos a uma alienabilidade condicionada, isto , so em regra inalienveis. Contudo, essa regra no absoluta e, se preenchidos os requisitos legais tais como retirada de sua destinao pblica, autorizao legislativa, avaliao prvia, demonstrao de interesse pblico e licitao, eles podero ser transferidos conforme regras do artigo 17 da lei 8.666/93. Os bens autrquicos do mesmo modo, no podem ser abjeto de usucapio consoante regra do artigo 200 do decreto-lei n. 9.760/46, in totum, os bens imveis da unio, seja, qual for a sua natureza, no so sujeitos a usucapio. Dbitos Judiciais O art. 100 da Constituio Federal preceitua que os pagamentos dos dbitos das autarquias devem ser realizados em ordem cronolgica de apresentao de precatrias, e que aqueles encaminhados at primeiro de julho devem ser pagos no prximo exerccio financeiro. Os dbitos seguem ordem pr-estabelecida: os de pequeno valor, de acordo com a lei de cada ente pblico; j os de natureza alimentar, possuem ordem prpria. A ordem de pagamento parte do Presidente do Tribunal, que pode vir a responder por crime de responsabilidade caso venha a retardar ou tentar frustrar a sua liquidao. Privilgios Processuais Dentre as prerrogativas processuais das autarquias, encontramos o reexame necessrio/duplo grau de jurisdio; prazos dilatados para apresentar defesa; seus crditos admitem execuo fiscal (art. 578, CPC); suas dvidas esto sujeitas a regime especial de cobrana; entre outros. A competncia para julgamento de aes em que h interesse de autarquia federal da Justia Federal (art. 108, I, CF), bem como julgamento de mandados de segurana contra atos de autoridade federal (art. 109, VIII, CF). Ao que tange as execues, possvel a instaurao de execuo contra a Fazenda Pblica, quando fundada em ttulo extrajudicial, conforme arts. 730 e 731 do CPC, e para a cobrana de seus crditos, as autarquias se valem do regime de execuo fiscal, inscrevendo esses valores na dvida ativa, como estabelecido na Lei n 6.830/80, subsidiria ao Cdigo de Processo Civil. Imunidade Tributria Em seu art. 150, 2, a Constituio veda a instituio de impostos sobre o patrimnio, renda e servios das autarquias, mas somente aqueles que sejam vinculados s suas finalidades essenciais ou s que delas decorram. importante ressaltar que o texto constitucional diz respeito apenas aos impostos, no impedindo a cobrana de outros tributos, como as taxas e as contribuies. Procedimentos Financeiros As autarquias tm suas regras oramentrias submetidas s mesmas da entidade que as criou, sujeitas ao controle pelo respectivo Tribunal de Contas. Quanto aos procedimentos financeiros, as autarquias se submetem s regras de Direito Financeiro e contabilidade pblica da Administrao direta (Lei n 4.320/64) e da Lei de Responsabilidade Fiscal (LC n 101/00). Regime de Pessoal O regime de pessoal para os que atuam em autarquias o mesmo aplicvel aos entes da Administrao Direta que as criou. So agentes pblicos, na categoria servidores pblicos. Embora a Constituio de 98, a princpio, admitisse a existncia de dois regimes admitidos para estes agentes, quais sejam, servidores titulares de cargos pblicos, regidos pelo estatuto, e servidores titulares de empregos pblicos submetidos ao regime trabalhista, a ADI n 2.135 resgatou o regime nico do texto de 1988. So sujeitos a regras como a exigncia de concurso pblico, proibio para acumulao, teto remuneratrio, direito estabilidade, entre outros, como todos os servidores pblicos, e tm seus atos passveis de remdios constitucionais e controle de Improbidade Administrativa, alm de serem considerados funcionrios pblicos, para fins penais.
AGNCIAS REGULADORAS CONCEITO O conceito de agncias reguladoras segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro, em sentido amplo, no Direito Brasileiro, seria qualquer rgo da Administrao Direta ou entidade da Administrao Indireta com funo de regular a matria especfica que lhe afeta. As agncias reguladoras so identificadas como exemplo de autarquia especial, sujeita a regime jurdico que assegure sua autonomia em face da Administrao direta e investida de competncia para a regulao setorial. Deste modo, as autarquias especiais, ou seja, as agncias reguladoras possuem leis instituidoras, que prev em seu contexto legal peculiaridades, no regime jurdico condizente entidade, lhe estabelecendo plena liberdade em sua autonomia jurdica, no sendo possvel identificar tal caracterstica na maior parte das entidades autrquicas. Apesar de possuir autonomia jurdica, as agncias reguladoras no so um Poder parte, alm dos j existentes, pois h ausncias na estruturao orgnica e funcional em nvel constitucional que do h elas status prprio.
REGIME JURDICO DE PESSOAL Quanto ao regime jurdico de pessoal estatudo no quadro das agncias reguladoras, o mesmo trata-se de um regime especial de investidura e demisso dos administradores das agncias, sendo os mesmo nomeados em cargos de comisso por prazo determinado e sujeitos a demisso apenas em virtude da prtica de atos irregulares. Existem cargos dentro do quadro de administradores das agncias cuja nomeao no se perfaz atravs da realizao de concurso pblico, devendo o suposto interessado pelo cargo preencher os requisitos exigidos para a ocupao do cargo em questo. O procedimento para a escolha e investidura dos administradores deve-se proceder com a participao de diversos rgos ou autoridades. Como acima j explanado, uma vez investido ao cargo almejado, os administradores tem abonao contra a exonerao fundada em simples critrio de convenincia, somente se admitindo demisses aos mesmos mediante a confirmao e demonstrao mediante processo administrativo ou judicial de ao ou omisso incompatvel com os deveres inerentes funo.
CAPITAL E PATRIMNIO Como mais uma de suas caractersticas, as agncias reguladoras so concedidas com o benefcio da autonomia financeira, por meio de receitas vinculadas. O que importa na possibilidade de gerncia e mantena de sua estrutura e de seu funcionamento sem dependncia de disputas polticas sobre a distribuio de verbas oramentrias. Entretanto, tal caracterstica favorvel e benfica depende do setor em que a agncia exerce sua funo e das circunstncias, nem sempre se revelando possvel sua existncia.
EXTINO As agncias reguladoras, pelo princpio da simetria, s podero ser extintas por lei, cujo juzo de convenincia e oportunidade inclui-se no exerccio do poder hierrquico de quem a instituiu. Assim, a iniciativa de lei que vise extino de determinada agncia obrigatoriamente ter que ser de iniciativa do chefe do Poder Executivo.
CRIAO Sua criao tem como objetivo primordial a fiscalizao dos servios pblicos praticados pela iniciativa privada, alm de controlar a qualidade na prestao de servios, estabelecendo regras para o setor, ou seja, possui a liberdade de formular normas abstratas infralegais, tomar decises discricionrias e compor conflitos num setor econmico. Existem atualmente dez agncias reguladoras, as quais foram implantadas entre os perodos de dezembro de 1996 e setembro de 2001.
TIPOS DE AGNCIAS ANTAQ AGNCIA NACIONAL DE TRANSPORTES AQUAVIRIOS: Tem a finalidade de supervisionar e fiscalizar os servios prestados no segmento de transportes aquavirios e a explorao da infra- estrutura porturia e aquaviria exercida por terceiros. ANTT AGNCIA NACIONAL DE TRANSPORTES TERRESTRES: Tem como misso assegurar aos usurios adequada prestao de servios de transporte terrestre e explorao de infraestrutura rodoviria e ferroviria outorgada.
ANAC AGNCIA NACIONAL DE AVIAO CIVIL: A ANAC tem como misso promover a segurana e a excelncia do sistema de aviao civil, de forma a contribuir para o desenvolvimento do Pas e o bem-estar da sociedade brasileira. ANCINE AGNCIA NACIONAL DO CINEMA : Tem como atribuies o fomento, a regulao e a fiscalizao do mercado do cinema e do audiovisual no Brasil. ANA AGNCIA NACIONAL DE GUAS: Compete a est, promover a gesto descentralizada e participativa, em sintonia com os rgos e entidades que integram o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos, implantar os instrumentos de gesto previstos na Lei 9.433/97Agncia Nacional de Sade Sumplementar (ANS). ANS AGNCIA NACIONAL DE SADE: Responsvel em promover a defesa do interesse pblico na assistncia suplementar sade, regular as operadoras setoriais, a relao entre prestadoras e consumidores e beneficiar o desenvolvimento das aes de sade no pas. ANATEL AGNCIA NACIONAL DE TELECOMUNICAES: Criada para flexibilizar o modelo brasileiro de telecomunicaes, ao eliminar a exclusividade da concesso para explorao dos servios pblicos a empresas sob controle acionrios estatal, permitindo assim introduzir o regime de competio na prestao desses servios. ANP AGNCIA NACIONAL DO PETRLEO: Tem por finalidade regular (estabelece regras por meio de portarias, resolues e instrues normativas); contratar (promove licitaes e celebra contratos em nome da Unio com os concessionrios em atividades de explorao, desenvolvimento e produo de petrleo e gs natural) e fiscalizar (as atividades das indstrias reguladas, diretamente ou mediante convnios com outros rgos pblicos). ANVISA AGNCIA NACIONAL DE VIGILNCIA SANITRIA: Exerce o controle sanitrio da produo e comercializao de produtos e servios submetidos vigilncia sanitria. O rgo tambm exerce controle de portos, aeroportos.
ANEEL AGNCIA NACIONAL DE ENERGIA ELTRICA: Tem a finalidade de regular e fiscalizar a produo, transmisso e comercializao de energia eltrica, em conformidade com as Polticas e Diretrizes do Governo Federal.
REFERNCIAS: Justen Filho, Maral. Curso de direito administrativo, Ed. Ver, e atual So Paulo: Saraiva, 2006; Di Pietro, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo 23 Ed. So Paulo: Atlas, 2010. www.portaleducacao.com.br www.antt.gov.br www.anac.gov.br www.ancine.gov.br www.anp.gov.br
SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
1. Conceito
O conceito jurdico da sociedade de economia mista encontra-se previsto no art. 5, III do Decreto-lei 200/1967: A entidade mista no criada por lei, mas sim criada em virtude de lei. A lei no cria, mas autoriza o Poder Pblico a criar, sob a forma de sociedade annima, empresa de capital misto com a participao da iniciativa privada. De acordo com a nova redao do inciso XIX do art. 37 CRFB/88, a criao de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao depende de lei autorizativa. A juno do art. 173 da CRFB/88 com o art. 5, III do Decreto-lei 200/67, acarreta o entendimento de que a sociedade de economia mista deve ser criada para atuar no campo econmico ao lado da atividade de produo e comercializao.
2. Criao
A sociedade de economia mista criada mediante Lei especial autorizativa. A lei, normalmente de iniciativa do Executivo, autoriza o Estado a associar-se com particulares e instituir determinada empresa para exercer certa atividade, de natureza econmica. A sociedade mista leva tais documentos a registro na Junta Comercial. Com a efetivao do registro nasce a sociedade de economia mista, com seus direitos e deveres previstos no estatuto, e na lei autorizativa e na lei n. 6.404, de 15.12.76 das sociedades annimas. A lei impe algumas condies no previstas, de carter obrigatrio, para as companhias criadas pelos particulares. So exemplos os conselhos fiscais e de administrao. Nas companhias de sociedade annima privada, esses conselhos so facultativos. Para as sociedades mistas necessrio numero maior de acionistas, isto, porque os conselheiros so, obrigatoriamente, escolhidos entre os acionistas. A sociedade mista no esta sujeita aos regimes falimentar e concordatrio.
3. Objeto
O objeto da sociedade de economia mista a atividade econmica, que deve ser exercida nos parmetros do art. 173 da CRFB/88. No entanto ela pode ser criada para prestao de servios pblicos ou de utilidade pblica, assim sendo permitido ao Estado atuar no campo econmico direta ou indiretamente caso a atividade seja necessria aos imperativos da segurana nacional ou de relevante interesse coletivo, sendo sujeitas s mesmas regras de direito que as empresas particulares. Segundo Hely Lopes Meirelles, nos casos em que a empresa mista for prestadora de servios pblicos ou de utilidade pblica sua liberdade operacional ser ampla e irrestrita, no entanto, quando ela atuar no campo econmico dever obedecer s regras estabelecidas pela Constituio. No entanto se torna difcil a separao prtica do que seria a empresa prestadora de servios pblicos da empresa exploradora de atividade econmica, pois muitas dessas empresas prestam servios pblicos mais acabam por gerarem lucros.
4. Natureza Jurdica
Sociedade de Economia Mista , pessoa jurdica de direito privado, cujo capital votante pertence, maioritariamente ao Estado. Mesmo atuando na rea no comercial, tida como comercial. S pode ser registrada na junta comercial competente, tornando impossvel seu registro em Cartrio. A administrao publica estabelece regras, tendo em vista o interesse publico, levando em conta, volume de recursos financeiros, materiais e patrimoniais do estado envolvido.
5. Regime Jurdico do Pessoal
As pessoas admitidas para suas funes so consideradas funcionrios pblicos. O regime jurdico estabelecido de acordo com a CLT. O direito pblico em particular o estaturio, destina-se aos servidores da administrao direta e aos das autarquias e administrao publica. O concurso publico para a admisso foi flexibilizado e o regime jurdico nico caiu, ou pelo menos, deixou de ser obrigatrio.
6. Meio de Admisso de Empregados
A admisso de pessoal nas sociedades de economia mista depende de prvio concurso pblico, obedecendo desta forma os ditames do artigo 37 da Constituio Federal, ou seja, o concurso pblico de provas ou de provas e ttulos requisito para o ingresso de empregados no quadro da sociedade de economia mista. Os empregados admitidos pela sociedade de economia mista sero regidos pelos ditames da Consolidao das Leis Trabalhistas, adotando assim o regime jurdico celetista. Antes de 1988 a admisso de empregados era mediante critrio subjetivo e pessoal dos dirigentes das empresas. Com a promulgao da Constituio da Repblica de 1988, o critrio tornou-se objetivo mediante concurso pblico de provas ou de provas e ttulos. Os dirigentes da sociedade de economia mista so nomeados pelo chefe do Poder Executivo, no sendo necessrio o concurso pblico como ocorre na admisso dos empregados. Tendo em vista ser um cargo de confiana adota-se o critrio subjetivo na escolha dos dirigentes.
7. Extino e Destinao do Patrimnio
Ocorrendo a extino da sociedade de economia mista, seu patrimnio ser dividido entre os acionistas, na proporo do capital integralizado de cada um. Sendo certo ainda que o Estado reincorpora somente a parte de seu patrimnio destacado para a formao do capital da sociedade, como ocorre com os demais acionistas.
8. Referncia Bibliogrfica
Faria, Edimur Ferreira de. Curso de Direito Administrativo Positivo Atualizado de acordo com a Emenda Constitucional n. 41/03 - 5 Edio Revista ampliada MEIRELLES. Op. Cit. P.328.
9. Componentes do grupo
Andr Costa Resende Disley Jos Gontijo Eduarda Sousa Borges Silva Fernanda Aparecida Lopes Marlia Silva Reis0
EMPRESAS PBLICAS
CONCEITO: Empresas pblicas so pessoas jurdicas de Direito Privado, integrante da Administrao indireta, criadas pelo Estado, para a prestao de servios pblicos ou para a explorao de atividades econmicas que contam com capital exclusivamente pblico e so constitudas por qualquer modalidade empresarial. Se a empresa pblica prestadora de servios pblicos vai estar submetida a regime jurdico pblico, por outro lado, se a empresa pblica exploradora de atividade econmica, estar submetida a regime jurdico igual ao da iniciativa privada. So exemplos de empresas pblicas: BNDS (Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social); EMURB (Empresa Municipal de Urbanizao); EBCT (Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos);Caixa Econmica Federal; RadioBrs.
DEFINIO LEGAL: A definio legal de empresa pblica est contida no Decreto-lei n.20/67, no art.5, II, com redao dada pelo Decreto-lei n.900, de 29 de setembro de 1969: Empresa Pblica: a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criada por lei para a explorao de atividade econmica que o governo seja levado a exercer por fora de contingncia administrativa, podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito.
CAPITAL: Conforme redao dada pelo Decreto-lei 900/69, art. 5, o capital das empresas pblicas so de exclusividade da Unio, ou seja, no se admite nessa modalidade de empresa capital privado. Sabe-se que as empresas pblicas comportam muitas semelhanas com as empresas de economia mista, portanto uma das diferenas entre elas est no capital. Como visto antes, o capital nas empresas pblicas de exclusividade do Poder Pblico, enquanto nas empresas de economia mista o capital ser composto por capital pblico e privado. Interessante ressaltar que a Unio pode associar-se a outras entidades pblicas, para criar empresas pblicas, desde que detenha a maioria do capital volante.
FORMA SOCIETRIA: Quanto forma societria das empresas pblicas, essa, conforme Decreto- lei 900/69, art. 5, poder ser constituda de qualquer forma admitida em direito, sendo assim o capital social da empresa pode ser representado por quotas ou aes.
OBJETO: A empresa pblica pode ser instituda para prestar determinado servio pblico remunervel, especificado na lei autorizativa de sua criao ou para desenvolver atividade econmica nas condies e limites estabelecidos no art. 173, da Constituio Federal. Assim, o objeto dessa modalidade de empresa pode ser a prestao de determinado servio pblico ou a atuao na atividade econmica.
CARACTERSTICAS: As empresas pblicas, independentemente da personalidade jurdica, tm as seguintes caractersticas: liberdade financeira: tm verbas prprias, mas tambm so contempladas com verbas oramentrias; liberdade administrativa: tm liberdade para contratar e demitir pessoas, devendo seguir as regras da CF/88. Para contratar, devero abrir concurso pblico; para demitir, dever haver motivao. Podero adquirir bens, mas dever haver uma licitao; dirigentes prprios; patrimnio prprio.
REGIME JURDICO DO PESSOAL: Em acordo com o art. 173 1 da Constituio Federal, que dispe que a lei estabelecer regime jurdico da empresa pblica, fica institudo o regime da Consolidao das Leis do Trabalho, sujeitando-se assim, s regras trabalhistas. Donde se conclui que os empregados dessa empresa no podem ter outro regime que no o do Direito do Trabalho. Desta forma as pessoas admitidas para o desempenho de atividade de natureza permanente, nas empresas pblicas, so consideradas empregadas pblicas no termos do art. 37 caput, e incisos I, II e III da Carta Magna.
ADMISSO DO PESSOAL: As empresas pblicas adotam o critrio para admisso do pessoal, previsto pela Constituio Federal em seu art. 37, inciso II, que regulamenta que a investidura em emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de prova ou de provas e ttulos. Entretanto, os diretores das empresas pblicas no se utilizam desta prerrogativa, haja vista que so escolhidos e nomeados pelo chefe do executivo do ente federativo responsvel pela sua criao. da mesma autoridade a competncia para exonerar livremente, aludidos dirigentes.
EXTINO E DESTINAO DO PATRIMNIO: Conforme consta no art. 37, inciso XIX da Constituio Federal, somente pode ser autorizada a instituio de Empresa Pblica, por meio de Lei especfica. Nesse sentido, conclui-se em consonncia com o princpio da simetria (revelada por meio da obrigatoriedade de reproduo nas Constituies Estaduais e nas Leis Orgnicas municipais das caractersticas dominantes no modelo federal) , que tambm a extino da Empresa Pblica, deve ser precedida de Lei autorizadora.
DESTINAO DO PATRIMNIO: Embora exista divergncia doutrinria, prevalece a orientao de que somente so bens pblicos os bens das pessoas jurdicas de direito pblico. Nesse sentido, considerando serem as Empresas Pblicas pessoas jurdicas de direito privado, vivel compartilhar da posio doutrinria de que no so bens do Estado os bens das Empresas Pblicas, independentemente do objeto da entidade.
Outrossim, pacfico o entendimento de que, sobrevindo a extino da Empresa Pblica, o patrimnio desta dever ser integralmente incorporado pessoa controladora, ou seja, cada entidade receber parte de seu patrimnio, sempre na proporo do capital subscrito e integralizado. Desta feita, restaro qualificados como bens pblicos aps a incorporao.
FUNDAES PBLICAS -Grupo: Bruno Csar Campos, Fernanda Nogueira, Isabel Cristina, Lorena Ribeiro e Philipe Miller. -Direito Administrativo I -Professor: Daniel Bizzotto
-Consideraes gerais: As fundaes, no mbito do direito privado, no qual tiveram sua origem, seguiam as disposies do Cdigo Civil, que as definiam como a personificao de um patrimnio ao qual atribuda uma finalidade especfica no lucrativa, de cunho social. A fundao pblica possui os mesmos elementos caracterizadores da fundao (prevista nos artigos 62 a 69, CC/02), quais sejam: a figura do instituidor, que faz a dotao patrimonial; o objeto consistente em atividades de interesse social e a ausncia de fins lucrativos. A primordial distino entre ambas as figuras consiste na natureza do instituidor, que na fundao pblica passa a ser o Estado. -Instituda pelo Estado: As primeiras fundaes estatais foram inspiradas no Cdigo Civil, consoante art. 5, IV, Dec. 200/67, e integravam a Administrao Pblica Indireta. Com o Dec. 900/69, estas fundaes passaram a ser mera entidade de colaborao da Administrao Pblica, sendo que a criao de novas fundaes dependeria da participao de particular com, pelo menos, 1/3 do patrimnio inicial. O advento do Dec. 2299/86 fez com que a fundao integrasse novamente a Administrao Indireta. A CRFB/88 refere-se s fundaes de diversas formas (fundacional; fundao pblica; fundao mantida pelo Poder Pblico). Por causa dessa diversidade de terminologia, fez com que doutrinadores entendessem que a CR/88 previa fundaes de natureza jurdica distintas, isto , de direito pblico (regime jurdico nico) e de direito privado (regime da CLT). Outros doutrinadores defendiam, at a edio da EC 19/98, que o Poder Pblico s poderia instituir fundaes de direito pblico (estatutrio), nos termos do art. 39, da CR/88. Porm, nada impedia que o Estado colaborasse com fundaes particulares. A Constituio Mineira, em seu art. 14, 5, s permite a criao de fundao de natureza pblica. Por fim, pode-se dizer que, no Brasil, as fundaes se dividem em 3 modalidades: a) aquelas institudas rigorosamente conforme o CC/02; b) as institudas por professores de universidades federais para atividades de pesquisa; c) as institudas pelo Poder Pblico com a finalidade de prestar servio de interesse social, educacional, assistencial, de sade, pesquisa, etc. -Conceito: Pode-se definir a fundao instituda pelo poder pblico como o patrimnio, total ou parcialmente pblico, dotado de personalidade jurdica, de direito pblico ou privado, e destinado, por lei, ao desempenho de atividades do Estado na ordem scia, com capacidade de autoadministrao e mediante controle da Administrao Pblica, nos limites da lei (DI PIETRO). -Conceito Legal: art. 5, IV, do Decreto 200/67, acrescido pela Lei n 7596/87. -Exemplos: Fundao Nacional do ndio; Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica; Fundao Nacional da Sade; Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico; Fundao Escola de Administrao Pblica. -Criao e momento que adquire personalidade jurdica: Segundo Edimur Faria (2009), a fundao pblica de direito privado, tratada no art. 5, IV, do Decreto-lei 200/67, seria criada por lei autorizativa especfica, isto , a lei no a cria, to somente autorizando o Poder Executivo a instituir determinada fundao para a finalidade prevista em lei. Logo, a personalidade jurdica seria adquirida com o registro da escritura pblica de sua constituio no Registro Civil de Pessoas Jurdicas (art. 5, 3, Decreto-lei 200/67). Por outro lado, a fundao estatal de direito pblico ser criada por lei, surgindo sua personalidade jurdica com sua publicao, independentemente de registro no cartrio competente. -Extino e destino do patrimnio: Decorre da lei. O patrimnio da fundao privada fica destinado a outra entidade que preste servios de natureza semelhante, porm se a fundao for de direito pblico, o seu patrimnio fica incorporado ao da pessoa jurdica criadora. -Controle: a)Institucional: (Controle Poltico; Controle Administrativo; Controle Financeiro); b) Ministrio Pblico; c) Judicial - Regime Jurdico de pessoal: Aps a promulgao da CR/88, a maioria dos doutrinadores entendem que o regime de pessoal das fundaes pblicas o mesmo aplicado s autarquias. Antes da reforma do art. 39, CR, os servidores das fundaes pblicas estavam sujeitos ao regime estatutrio, com prvia aprovao em concurso pblico. Como a EC 19/98 desobrigou a adoo de regime jurdico nico, editou-se a Lei n. 9962/2000, permitindo a criao de emprego pblico nas fundaes federais, desde que mantidas pela Unio (regra no aplicada s fundaes estaduais e municipais), porm, tal disposio legal objeto de ADI (2.135-4). O rompimento do vnculo do servidor pblico d-se pela exonerao ou demisso, sendo que em cargos comissionados h exonerao livre. -Alteraes trazidas pela Emenda Constitucional n 19/98: A redao do Art. 37, caput, da CRFB/88, antes da alterao por referida EC, ensejava o entendimento de que as fundaes no seriam entidades da administrao pblica indireta. Porm, aps a alterao, encerraram-se quaisquer dvidas, sendo firmado que as fundaes so parte integrante da administrao pblica indireta. Outra modificao relevante advinda da EC 19 diz respeito ao inciso XVII do art. 37, da CR/88, que trata da proibio da acumulao de remunerao que provem de cargo pblico, entendendo-se, atualmente, que as fundaes de iniciativa privada no abrangida por tal restrio. Por fim, houve tambm alterao no inciso XIX do j citado artigo, alguns estudiosos entenderam atravs deste comando que as fundaes pblicas no poderiam ser mais criadas. Assim, as fundaes se regeriam por normas do Direito Privado e seus servidores, pelo regime jurdico do Direito do Trabalho. Mas, h controvrsias. Tem doutrinadores que entendem que o inciso XIX, do art. 37, CR/88, somente autoriza a criao de fundaes pblicas de direito pblico, considerando estas como verdadeiras autarquias (Celso Antnio Bandeira de Mello). Por fim, h uma terceira corrente, majoritria na doutrina e na jurisprudncia, que afirma que depois da reforma administrativa, o Poder Pblico pode instituir fundao de direito pblico ou de direito privado, de acordo com a convenincia e o interesse pblico. Logo, as fundaes de direito privado esto fundamentadas no disposto no art. 37, XIX, da CR/88, enquanto a instituio das fundaes de direito pblico sustenta-se nos dispositivos constitucionais que pem a fundao ao lado da autarquia, sendo certo que segue o regime jurdico nico (FARIA, 2007).
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 23 ed. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2010. FARIA, Edimur Ferreira de. Curso de Direito Administrativo Positivo. 6 ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2007
FUNDAO PRIVADA
O Cdigo Civil Ptrio dispe que as pessoas jurdicas sero de direito pblico e de direito privado, sendo de direito privado as associaes, as sociedades, as organizaes religiosas, os partidos polticos, as empresas individuais de responsabilidade limitada e as fundaes (artigos 40 e 44, CC/02). Caio Mrio da Silva aduz que fundao privada consiste em atribuir personalidade jurdica a um patrimnio, que pela vontade humana destinada a uma finalidade social. uma verba ou acervo de bens que recebe da ordem legal a faculdade de agir no mundo jurdico, proporcionando-a realizar o intento de seu fundador. Parafraseando o ilustre doutrinador Edmur Ferreira de Faria, fundao apenas a formao de patrimnio personalizado, com fim no lucrativo e de interesse social, no mbito educacional, assistencial e de sade, dentre outros. Para Gustavo Mello Knoplock, as fundaes privadas tem o intuito de favorecer terceiros estranhos a ela, no havendo scios a serem beneficiados. So exemplos de fundaes privadas: Fundao Ayrton Senna, Fundao Roberto Marinho, Fundao Xuxa Meneghel. Nas fundaes, uma parte do patrimnio dos instituidores foi separada e destinada finalidades sociais que no os beneficiam, inclusive porque a fundao perdura aps o falecimento dos instituidores.
CRIAO
Conforme se extrai do artigo 62 do Cdigo Civil, para criar qualquer fundao necessrio que seu instituidor, atravs de escritura pblica ou testamento, realize dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina. facultativo ao instituidor declarar a maneira de administr-la. Destaca-se que a fundao somente poder ser instituda para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia. Insta salientar que se insuficientes para constituir a fundao, os bens a ela destinados sero, se de outro modo no dispuser o instituidor, incorporados em outra fundao que se apoie a fim igual ou semelhante (art. 63, CC/02). O art. 45 do Cdigo Civil aduz que a pessoa jurdica de direito privado existir legalmente a partir da inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. A partir do momento em que a fundao adquire personalidade jurdica o instituidor no exerce mais nenhum poder sobre ela, cabendo, ento, ao Ministrio Pblico velar pela fundao, verificando se a mesma utilizada para fins sociais e no lucrativos. Segundo Edmur Ferreira de Faria (2007: 86), depois de adquirida a personalidade jurdica, o instituidor, salvo nos casos de ser ele o presidente, afasta-se da fundao, no tendo com ela qualquer vnculo nem poder de ingerncia, exceto para reclamar perante os seus rgos nos casos de tentativa de desvio da finalidade para qual fora instituda.
DA FISCALIZAO E ORGANIZAO DAS FUNDAES
O Ministrio Pblico, por disposio constitucional, est incumbido a defender os interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127, CRFB/88). Neste sentido, conforme dispe o art. 66 do Cdigo Civil, o dever de zelar pelas fundaes do Ministrio Pblico do Estado onde situadas. O Cdigo de Processo Civil, por sua vez, em seus artigos 1.999 a 1.204 regula a fiscalizao e organizao das fundaes. O instituidor, aps a criao da fundao, dever elaborar estatuto (dispensvel em casos de testamento) ou designar quem o faa. Conforme os dispositivos supracitados, so algumas atribuies do Ministrio Pblico: verificar se no estatuto foram observadas as bases da fundao e se os bens so suficientes ao fim a que ela se destina, indicar modificaes que entender necessrias ou recusar sua aprovao; elaborar estatuto e submet-lo ao juiz se no feito pelo instituidor ou pessoa designada; fiscalizar seu funcionamento. Aps elaborao e aprovao do estatuto pelo Ministrio Pblico, este deve ser inscrito no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas observando os requisitos estabelecidos pela Lei 6.015/73:
Art. 120. O registro das sociedades, fundaes e partidos polticos consistir na declarao, feita em livro, pelo oficial, do nmero de ordem, da data da apresentao e da espcie do ato constitutivo, com as seguintes indicaes: I - a denominao, o fundo social, quando houver, os fins e a sede da associao ou fundao, bem como o tempo de sua durao; II - o modo por que se administra e representa a sociedade, ativa e passivamente, judicial e extrajudicialmente; III - se o estatuto, o contrato ou o compromisso reformvel, no tocante administrao, e de que modo; Omissis. V - as condies de extino da pessoa jurdica e nesse caso o destino do seu patrimnio; VI - os nomes dos fundadores ou instituidores e dos membros da diretoria, provisria ou definitiva, com indicao da nacionalidade, estado civil e profisso de cada um, bem como o nome e residncia do apresentante dos exemplares.
Conforme se infere da anlise do que fora exposto, o controle e fiscalizao da fundao so de competncia nica e exclusiva do Ministrio Pblico. Dessa forma, o Ministrio Pblico responsvel pela extino da fundao.
EXTINO DA FUNDAO
As hipteses de extino de uma fundao esto elencadas no art. 69 do Cdigo Civil e art. 1.204 do Cdigo de Processo Civil, sendo elas:
Art. 69. Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao, ou vencido o prazo de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer interessado, lhe promover a extino. Omissis.
Art. 1.204. Qualquer interessado ou o rgo do Ministrio Pblico promover a extino da fundao quando: I - se tornar ilcito o seu objeto; II - for impossvel a sua manuteno; III - se vencer o prazo de sua existncia.
De qualquer forma, extinta a fundao, salvo disposio expressa nos atos constitutivos, ou no estatuto, seu patrimnio ser incorporado em outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante.
BIBLIOGRAFIA
FARIA, Edmur Ferreira de. Curso de Direito Administrativo Positivo. 6 ed. rev. e ampl . Belo Horizonte. Editora Del Rey. 2007
KNOPLOCK, Gustavo Mello. Manual de Direito Administrativo. Disponivel em: <http://gustavoknoplock.com.br/wp-content/uploads/Fundacoes.pdf> Acesso em: 20 de agosto de 2013.
TSO, Portal online. Atuao do Ministrio Pblico. Disponvel em: <http://www.terceirosetoronline.com.br/atuacao-do-ministerio-publico/ > acesso em: 21 de agos. 2013.
F) Princpios norteadores da Administrao Pblica: F.1) Estudo da principiologia jurdica: Trs paradigmas: Paradigma clssico: Estado liberal Constituio como documento poltico Ignora a existncia dos princpios Problemas: antinomia/ anomia
Paradigma moderno: Princpios como normas gerais de um sistema e como valores fundamentais Principais autores do Positivismo: Hans Kelsen, Hebert Hart, Norberto Bobbio (Teoria do Ordenamento Jurdico) norma
Paradigma contemporneo: Ronald Dworkin: Severo crtico de Hart e do Positivismo jurdico Obra: Levando o Direito a srio Ataca a discricionariedade: Direito como integridade Traz os princpios para o debate: Diferena entre poltica e princpios: Poltica: metas para alcanar o bem estar da coletividade Princpios: direitos individuais e coletivos
Robert Alexy: Princpios: mandados de otimizao aplicveis sob distintas possibilidades fticas Eventual choque de princpios: utiliza a denominada lei de coliso ou tcnica de ponderao de valores
F.2) Previso normativa: Os princpios norteadores da Administrao Pblica no esto elencados de forma taxativa no art. 37, caput, da Constituio da Repblica de 1988; referido preceito elenca os principais Porm, o art. 2, da lei n 9.784/ 1999, tambm traz outros princpios que norteiam as atividades da Administrao Pblica
F.3) Supremacia do interesse pblico sobre o privado: De todos os princpios norteadores da Administrao Pblica um dos mais importantes Para Celso Antnio Bandeira de Mello trata-se de um princpio geral do Direito No possui previso constitucional especfica, mas h inmeras manifestaes de referido princpio Possibilita Administrao Pblica, respeitadas e respaldada pelas leis, constituir terceiros em obrigaes por meio de atos unilaterais e imperativos, esta ltima caracterstica sempre presente em qualquer ato de Estado So exemplos de aplicao art.5, XXIV e XXV Desapropriao Requisio
Exigibilidade: concretiza-se mediante previso legal de sanes ou providncias indiretas que levem ao acatamento desses pelos administrados Auto-executoriedade: a Administrao Pblica pode, por si prpria, executar o contedo do ato, sem precisar recorrer s vias judiciais previamente para tal; ocorrer somente em duas hipteses: Previso expressa em lei de tal comportamento; Providncia urgncia de execuo imediata, sem que haja outras vias eficazes e observar alto de risco de perda do interesse pblico caso no seja adotada Princpio da auto-tutela dos atos administrativos: Reflexo do princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado Possibilita Administrao Pblica o poder de revogao de atos inconvenientes ou inoportunos, observados certos limites, tal qual como o dever de anulao de atos invlidos que tenha praticado Pode-se corrigir judicialmente tais atos, seja de forma preventiva ou repressiva, por meio das aes constitucionais (habeas corpus; mandado de segurana individual ou coletivo) ou por aes possessrias
F.4) Legalidade: Um dos pilares do Estado Democrtico de Direito Norteador principal da Administrao Pblica: (...) princpio capital para a configurao do regime jurdico-administrativo. (Bandeira de Mello) Submete aquele que exerce o poder, o administrador, a um quadro normativo que no permita excrescncias, tais como desmandos, favoritismos e perseguies: no Estado Democrtico de Direito no concebvel qualquer governo que venha cultuar, exacerbar sua personalidade A partir de leis abstratas e gerais, que concretizam a impessoalidade, editadas, normalmente pela Funo Legislativa (casa que possui a representatividade de todas as ideologias, incluindo-se as minorias), que garantam que a Funo Executiva venha concretizar a denominada vontade geral Excees: Medidas Provisrias Estado de defesa Estado de stio
F.5) Finalidade: Tambm pode ser visto como uma inerncia do princpio da legalidade: Aplicao das leis conforme a razo de seu contedo, do objetivo pelo qual foi editada Ao dar autonomia a referido princpio por meros riscos de exegeses O agir em desconformidade lei no significa desrespeito, mas sim desvirtuamento Atos incursos no referido vcio: Desvio de poder Desvio de finalidade Obs.: so nulos
Bandeira de Mello: Assim, o princpio da finalidade impe que o administrador, ao manejar as competncias postas a seu encargo, atue com rigorosa obedincia finalidade de cada qual. OBS.: ou seja, ele tem que obedecer finalidade geral de todas as leis, devido ao interesse pblico, assim como a finalidade especfica da lei que esteja em execuo
F.6) Eficincia: Critrio Relao custo benefcio Produtiva: permite produzir mais com menos recursos Alocativa: destinao dos recursos Distributiva: medidas que possibilitam distribuio de riqueza Dinmica no tempo: observar custo em um determinado tempo e seu benefcio no futuro Maior eficincia administrativa (alocativa) visando maior obteno de lucro, tendo boa administrao
F.7) Razoabilidade: A atuao da Administrao Pblica tem que ter obedincia a critrios racionais, de acordo com o senso equilibrado e normal, em respeito s finalidades que lhe atribuiu competncias Fundamento: Nos mesmos preceitos fundantes da legalidade e da finalidade No seguir referido princpio significa desrespeito finalidade: ato ser anulvel pela Funo Jurisdicional na instncia cabvel Segundo Bandeira de Mello, o administrador pode agir com discricionariedade; o magistrado no
F.8) Proporcionalidade: Bandeira de Mello: (...) as competncias administrativas s podem ser validamente exercidas na extenso e intensidadecorrespondentes ao que seja realmente demandado para cumprimento da finalidade de interesse pblico a que esto atreladas. Jos Roberto Pimenta Oliveira: Observa uma fungibilidade entre a razoabilidade e a proporcionalidade
F.9) Motivao: Dever da Administrao justificar seus atos, apresentando fundamentos de fato e de direito a partir de uma relao lgica entre eventos e as providncias tomadas Deve ser prvia e contempornea ao fato
F.10) Impessoalidade: Proibio expressa a favoritismos ou perseguies por parte da Administrao Pblica
F.11) Publicidade: Dever da Administrao de manuteno de plena transparncia de seus atos
F.12) Moralidade administrativa: A Administrao e seus agentes devem em conformidade com a tica e os bons costumes Violao: configura-se ilcito o que leva a invalidez do ato
F.13) Controle judicial dos atos administrativos: Brasil: presena da unidade de jurisdio Art.5, XXXV, CR/ 1988: Nenhum conflito de direitos pode ser excludo da apreciao pela Funo Jurisidicional
F.14) Responsabilidade do Estado por atos administrativos: Art. 37, 6, CR/ 1988 Aplicvel a todas as funes pblicas Direito de regresso contra o agente responsvel em casos de culpa ou dolo: aplicvel a responsabilizao do Estado tambm em casos que inexistam culpa ou dolo responsabilidade objetiva Consagrada a responsabilidade objetiva somente em casos comissivos do Estado (danos que seus agentes causarem) Os mesmos critrios se aplicam a pessoas de Direito Privado prestadoras de servios pblicos
F.15) Segurana jurdica: Princpio geral do Direito no paradigma do Estado Democrtico de Direito Orientaes firmadas pela Administrao em dada matria no podem, sem prvia e pblica notcia, ser modificadas em casos concretos para as finalidades de sano, agravamentode situao dos administrados ou lhes negar pretenses; isto somente pode ser aplicado aps a publicao de notcia
F.16) Ampla defesa e devido processo legal:
G) Poder de Polcia: G.1) Origens: Atenas/ Sparta Roma antiga: Havia a limitao do jus utendi, fruendi et abutend por imposio de ordem moral e pela autoridade pblica
Grcia e Roma: Comunicou-se para a poca feudal resultando na expresso Estado Polcia (tat Gendarme) designando os fins e atividades do Estado e poca do Estado Liberal
Idade Mdia: O soberano do perodo feudal era detentor de um jus politiae abrangendo medidas necessrias a boa ordem da sociedade civil; os aspectos moral e religioso estavam a cargo da Igreja
Germnicos sculo XV: Polcia passou a significar toda atividade do Estado com ingerncias na vida privada dos cidados; havia, pois o direito de polcia com normas baixadas pelo soberano relativas administrao sem possibilidade de apelao ao Judicirio; abarcava atividades eclesisticas, militares, financeiras e administrativas; aos poucos foi reduzindo as normas sobre essas trs primeiras atividades, limitando- se s atividades administrativas, atualmente denominadas servios pblicos e de fomento
Estado Democrtico de Direito: Houve a prevalncia do princpio da legalidade, submisso do Estado lei por ele posta e ao de acordo com o que essa determina
G.2) Condies de validade: Deve observar os cinco elementos que compem o ato administrativo: Competncia (agente competente) Objeto lcito: ao legtima do Estado Forma da prtica: prescrita em lei, garantindo ampla defesa e contraditrio ao fiscalizado Finalidade: interesse pblico Motivo: interesse de se fazer presente o interesse pblico na prestao do servio pblico A falta ou defeito em qualquer um deles impem a anulao do ato por vcio A anulao pode se dar: Pela Administrao Pblica, de ofcio ou por requerimento da parte interessada Pelo Poder Judicirio, sempre mediante provocao da parte interessada
G.3) Limites: Para que no elimine completamente os direitos individuais h tericos que recomendam que sejam observadas algumas normas pela polcia administrativa Regra da necessidade: Somente deve ser adotada para evitar ameaas reais ou provveis de perturbaes ao interesse pblico
Regra da proporcionalidade: Exigncia de uma relao entre a limitao ao direito individual e o prejuzo a ser evitado
Regra da eficcia: A medida deve ser adequada para impedir o dano ao interesse pblico
G.4) Artigo 78, do Cdigo Tributrio Nacional: Conceito hermtico, estrito Prevalece conceito terico, que d mais abertura sua aplicao H vrias interpretaes, que servem de base para decises judiciais
G.5) Caractersticas: Discricionariedade Auto executoriedade Coercibilidade Observao: Caractersticas essenciais para o exerccio do poder de polcia, formando um bloco monoltico
G.6) Polcia Administrativa e Polcia Judiciria: Polcia administrativa conceito por Bandeira de Mello: Atividade da Administrao Pblica, expressa em atos normativos concretos, de condicionar com fundamento em sua supremacia geral e na forma da lei, a liberdade e a propriedade dos indivduos mediante ao ora fiscalizadora, ora preventiva, ora repressiva, impondo coercitivamente aos particulares um dever de absteno (non facere) a fim de conformar-lhes aos comportamentos aos interesses sociais consagrados no sistema normativo.
Polcia judiciria conceito por Edimur Ferreira de Faria: Funciona como suporte ao Judicirio e ao sistema de represso contra o crime. Ela atua valendo-se de rgos prprios (Secretaria de Segurana). Seus agentes so policiais civis e militares. Tem por objeto o indivduo infrator da lei penal. Sua atividade deve ser atendida como meio subsidirio ao aparelhamento judicial penal na atividade-fim de apenar os criminosos e os contraventores.
Observaes: A polcia administrativa tem carter preventivo prevalente: impedir as aes anti-sociais, sendo regida pelo Direito Administrativo, incidindo sobre bens, direitos ou atividades A polcia judiciria tem carter repressivo: punir os infratores da lei penal, sendo regida pelo Direito Processual Penal, incidindo sobre pessoas; privativa das corporaes especializadas (civil/ militar) A polcia administrativa se predispe unicamente a impedir ou paralisar atividades anti-sociais; a polcia judiciria se pr-ordena responsabilidade dos violadores da ordem jurdica
2 A Disciplina Direito Administrativo: 2.1 Origem: Absolutismo: Contribuies dos clssicos fortalecimento do poder dos monarcas (Estado) Poder concentrado na figura dos monarcas No havia tripartio das funes do Estado O Estado (monarca) no se submetia s leis, somente a iniciativa privada e os sditos (the king do not wrong)
Transio paradigmtica: Formao da burguesia Fortalecimento econmico da burguesia: busca por poder poltico Revolues liberais: asceno da burguesia ao poder poltico
Estado de Direito: Prtica da tripartio das funes do Estado (Executivo/ Judicirio/ Legislativo) Funes do Estado: Teorizadas por Montesquieu Especializaram-se em suas funes estatais So harmnicos entre is e controlados uns pelos outros, a partir da teoria denominada freio e contrapeso 2.2 Frana: Bero do Direito Administrativo, por volta do ano 1819 A partir da desconfiana das autoridades do Executivo em relao aos magistrados do Judicirio criou-se a duplicidade jurisdicional, tendo como fundamentos legais a lei n16/24, de outubro de 1790, e o art. 13 do Decreto de 16 frutidor do ano III Com isso, tribunais comuns no poderiam apreciar atos da Administrao Pblica (Executivo) de qualquer espcie: justia comum justia administrativa Criao do Conselho de Estado: Funes: administrar e elaborar projetos de leis do Executivo; dirimir conflitos entre administrados e autoridade administrativa; porm, a deciso final era do Chefe do Executivo Obs.: com o passar do tempo, o Conselho de Estado tornou-se eficiente e necessrio para a soluo de tais conflitos Justia Administrativa: Ano VIII: idealizao de um conjunto de rgos colegiados com funo contenciosa no Executivo Funo jurisdicional: pleno poder para julgamentos definitivos, proferindo decises com fora de coisa julgada Independncia: as decises no poderiam ser revistas por tribunais comuns Reforma de 1953: Composio: Conselho de Estado; tribunais administrativos; conselhos de contenciosos; corte de contas; corte de disciplina oramentria; comisses especiais
Marco definitivo do surgimento do Direito Administrativo: Caso Blanco, julgado pela Justia Administrativa francesa em 1873; trata-se do primeiro caso de reconhecimento da responsabilidade extracontratual do Estado, no se aplicando as regras do Cdigo Civil Obs.: Todos os princpios norteadores da Administrao Pblica surgiram de julgamentos pelo Conselho de Estado Na Frana, o Direito Administrativo, em sua grande parte, no escrito: forma de repdio ao Cdigo Civil e ao Direito Privado, alm de lacunas legislativas, fez com que a justia administrativa criasse normas prprias, de carter pblico, de grande contribuio para a consolidao da nova seara do Direito
2.3 Direito Administrativo brasileiro: No uma conseqncia de rompimento abrupto com o Direito vigente, como na Frana Direito Comparado: desenvolvido por tericos administrativistas brasileiros de elevada importncia para o surgimento e desenvolvimento do Direito Administrativo brasileiro autonomia: Direito Administrativo acompanhou o desenvolvimento da sociedade e a independncia do Estado Direito Administrativo brasileiro fortemente influenciado pelo Direito Francs; porm, o sistema constitucional brasileiro de inspirao e moldes no Direito Constitucional norte-americano e, com isso, adotou o sistema nico de jurisdio Constiuio de 1824: Poder Moderador: funes semenlhantes ao Conselho de Estado francs, mas aplicava as regras de Direito Privado Constituio de 1891: A Administrao Pblica passa a reger-se pelo Direito Administrativo, que se desenvolve de acordo com a atuao do Estado para a aefetivaao da justia social Observao: A expanso do Direito Administrativo implica, de forma indireta, a restrio do Direito Civil
2.4 Conceito, por Edimur Ferreira de Faria: O Direito Administrativo o conjunto de normas jurdicas pertencenetes ao Direito Pblico, tendo por finalidade disciplinar e harmonizar as relaes das entidades e rgos pblicos entre si, e desses com os agentes pblicos e com os administrados, prestadores de servios pblicos, fornecedores ao Estado, realizares da atividade estatal relativa prestao do bem-social, excludas as atividades legislativa e judiciria.
2.5 Fontes: Leis, em sentido amplo e genrico Jurisprudncia Teorias (doutrinas) Costumes: de pouca utilizao no Direito Administrativo
2.6 Codificao: Direito Administrativo brasileiro parcialmente codificado, apesar de sua autonomia
1 corrente terica: Garcia Oviedo Direito Administrativo incodificvel devido a sua natureza dinmica Faculdade do administrador aplicar a norma mais adequada, de acordo com o caso concreto No Estado Federal impossvel a codificao devido existncia de diversas esferas ou pessoas polticas, com competncia para legislar sobre Direito Admnistrativo (no Brasil so competentes: Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal)
2 corrente terica: Hely Lopes Meireles Refuta argumentos contrrios codificao Existncia de um arcabouo de leis administrativas no inviabiliza a codificao (exemplo: Frana) Codificao facilita a aplicao do Direito, de forma correta e uniforme, casos concretos Codificao inibe a criao de leis casusticas, norteadas pelo querer do administrador pblico
3 corrente terica: Edimur Ferreira de Faria Matrias j pacificadas, com conceitos bem definidos, e no sujeitas a modificaes temporrias podem ser codificadas Basavilbaso: unificao de leis administrativas nacionais, emanadas do Legislativo (Congresso Nacional), por rea ou servio; esto fora desse contexto leis especiais, regionais e locais, emanadas do prprio Legislativo e demais rgos Sistematizao e quatro grupos: Normas de organizao administrativa (hierarquia e competncia) Normas estatutrias da funo pblica Normas reguladoras do poder de polcia Normas de organizao da jurisdio contenciosa administrativa O caso brasileiro: A codificao parcial do Direito Administrativo a melhor soluo, por trs razes: repartio de competncias, extenso territorial e diversidades regionais
2.7 A Interdisciplinaridade do Direito Administrativo: O Direito uma cincia una, sendo dividido em reas especializadas por motivo acadmico, ou seja, facilitar seu estudo; O estudo, a interpretao e a aplicao do Direito tm de ser holstica, ou seja, o Direito deve ser observado como um todo; Seguindo essa perspectiva o Direito Administrativo possui relao interdisciplinar com outras reas do Direito, como se ver a seguir.
a) Direito Constitucional: O Direito Constitucional cria e organiza o Estado, estabelecendo um rol de normas que vem a ser implementadas pelo Direito Administrativo, em mbito da Administrao Pblica.
b) Direito Civil: Art. 41, Cdigo Civil brasileiro: Define as pessoas jurdicas de Direito Pblico interno
Art. 99, Cdigo Civil brasileiro: Define os bens pblicos
Captulo V, Cdigo Civil brasileiro: Trata do direito de vizinhana
Captulo VI, Cdigo Civil brasileiro: Trata do condomnio edilcio
Art. 519, Cdigo Civil brasileiro: Trata do direito de preferncia do expropriado, se o bem que foi objeto de desapropriao no seguir a destinao que consta no ato declaratrio.
c) Direito do Trabalho: O agente pblico pode-se valer das normas de Direito do Trabalho em decises relativas a servidores quando legislao estatutria for omissa em casos concretos.
d) Direito Penal: Ambas as searas do Direito aplicam sanes em virtude de ilcitos, o Direito Administrativo em mbito administrativo e o Direito Penal em mbito criminal; O Cdigo Penal normatiza a represso aos crimes contra a Administrao Pblica, praticados por servidores pblicos e particulares coautores, em seus artigos 312 a 327. e) Direito Empresarial: Transaes econmicas entre Estado e particulares seguem normas de Direito Empresarial, sendo observadas restries impostas pelo Direito Administrativo, atravs de procedimentos licitatrios.
f) Direito Processual Civil e Penal: A jurisdio administrativa vale-se do conjunto de normas processuais da jurisdio comum; mesmo que se observe a existncia de procedimentos e processos prprios aplicam-se, subsidiariamente, o CPC e o CPP; A jurisdio comum recorre, em determinadas situaes, s normas ou procedimentos administrativos.
g) Direito Eleitoral: O funcionamento da jurisdio eleitoral e a organizao da estrutura das eleies dependem de normas regulamentares e implementadoras do Direito Administrativo.
h) Direito Tributrio: Trata-se de uma especializao do Direito Administrativo, que cuida especificamente da atividade arrecadadora do Estado; Exemplos: Fixao de alquotas; lanamento de tributos, procedimento de arrecadao.
i) Direito Econmico: No Estado de Direito, o Direito Administrativo era um mecanismo de enfraquecimento da atuao do Estado no domnio econmico (exemplos: concesso e permisso, concorrncia pblica); As crises cclicas do capital reforaram a atuao do Estado no domnio econmico (exemplos: criao de empresas pblicas, sociedades de economia mista); Poltica econmica desenvolvida pelo Estado ser objeto de estudo do Direito Econmico: atuao das empresas como sujeitos da atividade econmica e como instrumentos de exerccio da poltica econmica com objetivo de cumprir os princpios da ideologia constitucionalmente adotada; Atos de criao de empresas e sociedades de economia mista so objeto de estudo do Direito Administrativo.
j) Direito Previdencirio: A normatizao administrativa da Seguridade Social foi feita no ano de 1999, atravs do Decreto n 3.048/ 1999, editado pela Presidncia da Repblica; o Ministrio da Previdncia Social estabelece uma srie de normas para o esclarecimento, lato sensu, da matria;
O Instituto Nacional da Seguridade Social uma autarquia, pertencente Administrao Pblica indireta, e se rege por normas de Direito Administrativo;
Em relao aos recursos administrativos: Os julgamentos so feitos pelas Juntas de Recursos da Previdncia Social (JRPS) e, em segundo grau, pelos Conselhos de Recursos da Previdncia Social (CRPS); Ambos os rgos so colegiados, com representao de classes (empregadores, empregados e representantes da Previdncia Social); processam e julgam lides sobre direitos dos segurados, tendo como funo a uniformizao jurisprudencial previdenciria no plano administrativo.
Art. 75, Constituio brasileira de 1891:
Determina a concesso de aposentadoria por invalidez aos servidores pblicos a servio do Estado; criou-se a aposentadoria no sistema pblico e que, mais tarde, passa a abranger os demais trabalhadores; atualmente, a lei n 8.112/ 1990 trata de benefcios e direitos de servidores pblicos;
Exigncia da contribuio previdenciria:
O lanamento constituinte de crdito da Seguridade Social ato administrativo vinculado, o que, inclusive, responsabiliza o agente administrativo.
3 Atos Administrativos: Fato jurdico: Em sentido amplo, so acontecimentos indispensveis ao nascimento e extino da relao jurdica. A ocorrncia do fato essencial realizao do direito. A manifestao da vontade no indispensvel para a verificao do fato jurdico. Em alguns casos, ele se manifesta independentemente da vontade. Exemplo, o nascimento."
Acontecimentos naturais: Ordinrios: dotados de valores interessantes ao Direito e independem da vontade humana (exs.: nascimento e morte); possuem repercusso jurdica por que o Direito assim lhe qualificou Extraordinrios: no possuem repercusso jurdica (ex.: casos fortuitos) Aes humanas: Podem ser comissivos ou omissivos de efeito jurdico, voluntria ou involuntria, atos jurdicos lato sensu Ato jurdico: Art. 81, Cdigo Civil de 1916: conceito Cdigo Civil de 2002: no tem artigo correspondente Csar Fiuza: Ato jurdico todo fato jurdico humano. , assim, toda ao ou omisso do homem, voluntria ou involuntria, que cria, modifica ou extingue relaes ou situaes jurdicas. Ato jurdico, nesse sentido amplo (lato sensu), admite trs espcies, a saber, atos jurdicos em sentido estrito (stricto sensu), negcios jurdicos e atos ilcitos.
Ato administrativo:
Administrao Pblica: trs tipos de atos jurdicos Legislativo: leis Judicirio: sentenas Ato administrativo: exterioriza o comportamento da Administrao Pblica no exerccio de suas funes que lhe competem; trata-se de modalidade de ato jurdico
Fato administrativo:
Atos no jurdicos Celso Antnio Bandeira de Mello trs tipos: Regidos pelo Direito Privado Atos materiais Atos polticos ou de governo
Ato administrativo e ato jurdico civil semelhanas: ambos so jurdicos ambos tm de estar em conformidade com a lei ambos buscam criar, extinguir ou modificar direitos ambos tm como fim ltimo a Justia
Ato administrativo e ato jurdico civil diferenas: Manoel Maria causa originadora: Ato jurdico civil: fim econmico e interesse patrimonial Ato administrativo: interesse pblico em geral
Diez Ato jurdico civil:rege-se pela autonomia da vontade e gera direitos e responsabilidades para quem os declare Ato administrativo: jungido prescrio legal; emana da Administrao Pblica, dotado de poder coercitivo, destina-se aos administrados e impe direitos e responsabilidades queles a quem o ato dirigido Obs.: o terico Diez rebate a tese de que a diferena entre os atos administrativo e civil seja a causa originadora, ao afirmar que certos da Administrao Pblica tem natureza econmica (exemplo: atividade fiscal), alm da mesma praticar prprios da atividade privada
Carlos Fernando Urzua Ramirez espcie: Ato jurdico civil: perspectiva diversa do ato administrativo Ato administrativo: ato de direito, por conseqncia, ato jurdico lato sensu, produzido no Estado de Direito
Bartolomeu Fiorini especificidades de processos: Ato jurdico civil: surgem no mbito da Iniciativa Privada, fundados em princpios gerais comuns e decorrem da vontade das partes interessadas Ato administrativo: surgem de normas que regulam a atividade administrativa do Estado
Conceito, por Edimur Ferreira de Faria: Ato administrativo a declarao unilateral da Administrao Pblica, manifestada por agente competente, com vistas ao interesse pblico, criando, mantendo, modificando ou extinguindo relaes jurdicas ou ainda impondo deveres ao administrado e a si prpria, com fora de imperatividade
Qunto fonte emanadora, o ato administrativo pode ser material e/ ou formal (orgnico). Quanto ao aspecto formal, so emandas do Poder Executivo, que, em virtude de sua funo, tem competncia primordial para a aplicao do direito ao caso concreto. No sentido material, so tambm atos administrativos os praticados pelos poderes Judicirio e Legislativo, no desempenho de atividade administrativa
Requisitos: Agente competente: capacidade e competncia para o exerccio do cargo de que esteja investido
Objeto: identificao com o contedo
Forma: meio de exteriorizao (regra: escrita)
Finalidade: atendimento ao interesse pblico ou social
Motivo: pode vir expresso em lei ou no; nestes casos, compete ao agente pblico indic-lo para decidir no caso concreto
Motivao: meio pelo qual o agente pblico busca explicar, esclarecer e convencer ao particular interessado e coletividade que o ato tem razo ou causa de ser; acessria ao motivo
Espcies: Quanto a forma: Decretos Regimentos Portarias Resolues Despachos Circulares Alvars
Quanto ao contedo: Licena Autoizao Admisso Aprovao Permisso Homologao Parecer
Atributos: Presuno de legitimidade Imperatividade Auto-executoriedade
Desfazimento ou retirada: Anulao Revogao Convalidao
4 Agentes Pblicos: 4.1 Nomenclatura: Seo I, Captulo VII: Referida Seo contm normas que tratam de todos os prestadores de servios Administrao direta e indireta
Seo II, Captulo VII: A CR/ 1988 utiliza a nomenclatura servidor pblico designando os prestadores de servios Administrao Pblica direta, autarquias e fundaes pblicas, observado o vnculo empregatcio
Seo III, Captulo VII: Normatiza os militares de Estados, Distrito Federal e Municpios
Segundo Di Pietro, servidor pblico expresso empregada ora em sentido amplo, para designar todas as pessoas fsicas que prestam servios ao Estado e s entidades da Administrao indireta, com vnculo empregatcio, ora em sentido menos amplo, que exclui os que prestam servios s entidades com personalidade jurdica de direito privado
Em nenhum momento a CR/ 1988 utiliza a expresso funcionrio pblico. Porm, isso no empecilho para que seja mantida em legislao infraconstitucional
Em outros Captulos, observam-se normas que se aplicam a pessoas exercentes de funo pblica, ou seja, exercem as atividades administrativas, legislativa e jurisdicional
Observam-se tambm pessoas que exercem a funo pblica, mas sem vnculo empregatcio
4.2 Agentes pblicos: Maria Sylvia Zanella Di Pietro: Agente pblico toda pessoa fsica que presta servios ao Estado e s pessoas jurdicas da Administrao indireta
EC N 18/ 1998: cria a categoria dos militares, cujo regime jurdico parcialmente diverso dos civis. Esto includos nesta categoria os policiais militares e membros do Corpo de Bombeiros dos Estados, Distrito Federal e Territrios (art.42), alm de membros das Foras Armadas (art. 142)
4.2.1 Agentes polticos: Celso Antnio Bandeira de Mello: Agentes Polticos so titulares dos cargos estruturais organizao poltica do Pas, isto , so os ocupantes dos cargos que compem o arcabouo constitucional do Estado e, portanto, o esquema fundamental do poder. Sua funo a de formadores da vontade superior do Estado.
4.2.2 Servidores pblicos: Maria Sylvia Zanella Di Pietro: So servidores pblicos, em sentido amplo, as pessoas fsicas que prestam servios ao Estado e s entidades da Administrao Indireta, com vnculo empregatcio e mediante remunerao paga pelos cofres pblicos.
Aqui esto compreendidos: 1 servidores estatutrios: sujeitos a regime estatutrio que ocupam cargos pblicos; 2 empregados pblicos: sujeitos s normas da CLT e que ocupam empregos pblicos 3 servidores temporrios: contrataes por tempo determinado, com o objetivo de atender a casos excepcionais de interesse pblico. Eles so exercentes de funo, sem vinculo a cargos ou emprego pblico 4.2.3 Militares : Maria Sylvia Zanella Di Pietro: Os militares abrangem as pessoas fsicas que prestam servios s Foras Armadas e s Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares dos Estados, Distrito Federal e Territrios, com vnculo estatutrio sujeito a regime jurdico prprio, mediante remunerao paga pelos cofres pblicos. 4.2.4 Particulares em colaborao com o Poder Pblico: Maria Sylvia Zanella Di Pietro: Nesta categoria entram as pessoas fsicas que prestam servios ao Estado, sem vnculo empregatcio, com ou sem remunerao.
Podem desempenhar tais atividades sob diversos ttulos: 1 Delegao do Poder Pblico: empregados de empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, servios notariais e de registro, leiloeiros, tradutores e intrpretes pblicos. Eles iro exercer funo pblica em seu nome, sem vnculo empregatcio, mas suas atividades so fiscalizadas pelo Poder Pblico. A remunerao advm de terceiros usurios de seus servios 2 Requisio, nomeao ou designao: jurados, convocados para a prestao de servio militar ou eleitoral, os comissrios de menores, os integrantes de comisses, grupos de trabalho, etc. No possuem vnculo empregatcio e, geralmente, no recebem remunerao 3 Gestores de negcios: assumem, de forma espontnea, determinada funo pblica em perodos de emergncia
4.3 Cargo, emprego e funo: Cargo: Celso Antnio Bandeira de Mello: cargo a denominao dada mais simples unidade de poderes e deveres estatais a serem expressos por um agente. Criados por lei, que lhe confere denominao prpria, com definio de suas atribuies e fixao de sua remunerao ou vencimento
Funo: A partir da promulgao da Constituio da CR/ 1988 duas situaes so observadas no que se refere funo: 1 Contrataes temporrias: no h exigncia, necessariamente, de concurso pblico, visto que a prpria urgncia da contratao contraria a morosidade do procedimento; observar o art.37, IX 2 Funes de carter definitivo: aquelas funes que correspondam a chefias, direo, assessoramento ou outra espcie de atividade que o legislador no crie o respectivo cargo so funes de livre provimento e exonerao; a exigncia somente para a investidura no cargo ou emprego, pois sero preenchidos por servidores de carreira, ou seja, ocupantes de cargo
Emprego: Contratao de servidores sob o regime celetista e da legislao trabalhista
4.4 Normas constitucionais: Art. 5: direitos e responsabilidades dos agentes pblicos Art. 37, I: assegura o direito de acesso a cargos, empregos e funes pblicas a todos os brasileiros natos e naturalizados Art. 37, II: condies de ingresso Art. 38: licena do cargo, emprego ou funo pblica para candidatura em eleies Emenda Constitucional n11/ 1996: permite que estrangeiros tenham acesso a cargos em universidades e instituies de pesquisas cientfica e tecnolgica, na esfera federal Emenda Constitucionais n18 e 19/ 1998: alteraes significativas no regime jurdico dos agentes pblicos
CONCURSO PBLICO
Grupo: Bruno Csar Campos, Fernanda Vidal, Isabel Cristina, Lorena Ribeiro e Philipe Miller
CONCEITO - o procedimento administrativo que tem por fim aferir as aptides pessoais (capacidade intelectual, fsica e psquica) e selecionar os melhores candidatos ao provimento de cargos e funes pblicas (CARVALHO FILHO, 2012). - O concurso pode ser de provas ou de provas e ttulos. Atualmente no mais juridicamente possvel haver concurso apenas de ttulo, por no permitir competio em igualdade de condies (art. 37, II, CR/88 alterado pela EC 19/98). - O concurso tem que se compatibilizar com a natureza e a complexidade das funes atribudas ao cargo ou ao emprego, devendo o administrador observar o princpio da razoabilidade, de modo que no haja exageros. - Concurso de provas: indica que os candidatos devero ter seu conhecimento medido pelas provas que se submeterem. - Concurso de provas e ttulos:Alm da prova de conhecimento, mede-se a titulao do candidato, no como parmetro para aprovao ou reprovao, mas como pontos atribudos em sua classificao. - O Concurso funciona como sistema de mrito, ou seja, um certame em que todos podem participar nas mesmas condies, escolhendo-se os melhores.
FUNDAMENTOS: 1) Princpio da Igualdade: Todos os interessados em ingressar no servio pblico disputam vagas em condies idnticas; 2) Princpio da Moralidade Administrativa: vedao a favorecimentos e perseguies pessoais; 3) Princpio da Competio: Os candidatos procuram alar-se a classificao que os coloquem em condies de ingressar no servio pblico.
ALCANCE DA EXIGNCIA - A investidura em cargo ou emprego pblico exige prvia aprovao em concurso pblico. - O concurso pblico deve ser exigido tanto pela Administrao Pblica Direta quanto pelos entes da Administrao Pblica Indireta (abrangendo, inclusive, empresa pblica e sociedade de economia mista). - Outro requisito indispensvel para investidura em cargos vitalcios e efetivos o regime estatutrio. - vedado admitir que o servidor ocupante de cargo de uma carreira seja transferido para cargo de carreira diversa sem que tenha sido aprovado no respectivo concurso. - Smula 685, STF Qualquer lei que no obedea investidura em cargo efetivo sem prvia aprovao em concurso pblico ser tida inconstitucional. - Nos dias atuais, surgiu-se uma questo polmica, atinente a usual contratao por entes pblicos de servidores sem prvia aprovao em concurso pblico. De acordo com a doutrina, estes servidores devem se enquadrar ao regime trabalhista e no o estatutrio, sob pena de ser invalidado.
INEXIGIBILIDADE - A estratgia do poder constituinte foi que em algumas situaes especiais, h dispensa de aprovao prvia em concurso pblico pelo servidor, tal como a dispensa dos ex-combatentes durante a Segunda Guerra, para cargos efetivos. - De acordo com o art. 94 da CR/88, no que toca a cargos vitalcios, inexigvel o concurso para a investidura dos integrantes do quinto constitucional dos Tribunais Judicirios, composto de membros do parquet e advogados. Isso tambm ocorre com os Ministros do STF e STJ; e aos membros dos Tribunais de Contas (art.73,1 e 2 c/c 101, pargrafo nico, CF). - No h tambm a existncia de concurso para provimento de cargos em comisso declarados em lei como de livre nomeao e exonerao (art. 37,II CF). - Enfim, no se admite concurso publico tambm para o recrutamento de servidores temporrios, essa dispensa baseia-se em razes lgicas, sobretudo as que levam em conta a determinabilidade do prazo de contratao, a temporalidade da carncia e a excepcionalidade da situao de interesse publico (art. 37, IX, da CF). - Com a nova redao do art. 198, 4 da CF, considerou que os agentes comunitrios de sade e os agentes de combate s epidemias podem ser admitidos por processo seletivo publico, em que se espelha com concurso pblico.
CONCURSO INTERNO - Concurso interno um processo seletivo realizado exclusivamente dentro do mbito de pessoas administrativas ou rgos pblicos. No pode ser tido como concurso pblico, sendo que os candidatos so de carter limitado (CARVALHO FILHO, 2012). - O concurso interno surgiu com a regra do art. 19, 1, do ADCT, que diz que o tempo de servio desses servidores seria contado como titulo quando fossem submetidos a concurso para fins de efetivao, na forma da lei. H entendimentos de que como a norma no consagrou o adjetivo pblico, enseja apenas concurso interno. Logo, em nenhum momento o constituinte quis excepcionar a regra do concurso publico, quis, apenas facilitar que alguns servidores, se aprovados em concurso publico para cargos efetivos, pudessem ter seu tempo anterior de servio computado como ttulo. Ento os que no desejassem a efetivao nos cargos no precisariam submeter- se ao concurso, pois j teriam conquistado estabilidade. - Considera-se admissvel o concurso interno apenas para provimento de cargos de classe intermedirias e finais de carreira, ou para a ascenso funcional, onde o servidor pretendesse sair de cargo de classe final de uma carreira para outro da classe inicial de carreira superior ou complementar inferior.
INSCRIO E APROVAO - Por se tratar de um procedimento administrativo, o Concurso Pblico possui formalidades s quais lhe so intrnsecas e essas so divididas em etapas. A inscrio uma das primeiras etapas, haja vista que a partir dela fica demonstrado o interesse do candidato para concorrer s vagas disponibilizadas por ocasio do concurso. importante lembrar que embora a inscrio seja obrigatria para participar da competio, esta no garante ao candidato a prerrogativa de que o concurso se realizar. Como bem lembra Carvalho Filho (2012), a administrao pode desistir de realizar o concurso pblico por razes e motivos administrativos. Todavia, os valores pagos no ato da inscrio devem ser devidamente devolvidos aos inscritos. - Nessa mesma linha de raciocnio, temos que a aprovao do candidato no implica em sua nomeao. Consoante ao entendimento do STF, a aprovao em concurso pblico gera ao candidato a mera expectativa de direito. Contudo, h nos tempos atuais, controversas discusses acerca do assunto, que buscam, sobretudo, acabar com as arbitrariedades cometidas pela Administrao. Ainda com Carvalho Filho, tem-se que se o edital do concurso previu determinado nmero de vagas, a Administrao fica vinculada a seu provimento, em virtude da presumida necessidade para o desempenho das respectivas funes (2011, p.603). Com isso, a administrao do concurso deve assegurar aos aprovados o direito nomeao at que se preencha o nmero de vagas disponibilizadas no edital. Nessa perspectiva, onde a nomeao tida como a regra, a exceo passa a ser a falta desta, ficando, portanto, o rgo pblico sujeito a comprov-la de forma fundamentada. Com isso, os aprovados so tratados com maior zelo, no se sujeitando s subjetividades e pessoalidades prprias e comuns desses atos. Noutro giro, caso o candidato venha a ser aprovado e nomeado, este passa a ter um direito subjetivo posse, o que lhe garante completar e formalizar o ato de investidura no cargo. - Nos ltimos tempos, a figura do Cadastro de Reserva, tem sido bastante utilizada pela Administrao Pblica quando da realizao do concurso. Tal modalidade no especifica o nmero de vagas, cargos ou empregos a serem preenchidos. Se por um lado temos a expectativa dos candidatos que fizeram o concurso, por outro temos a instabilidade gerada por tal condio, j que inexiste a certeza de quando ser ou at mesmo se haver convocao para posteriormente serem investidos nos cargos. Embora essa prerrogativa bastante adotada deixe a Administrao Pblica numa certa comodidade, o cadastro de reservas no a melhor forma de se garantir os direitos dos candidatos. A melhor forma de aferir integralmente o comportamento da Administrao durante o processo competitivo, atravs dos concursos onde o edital j traz expressamente o nmero de vagas, prazos e demais informaes acerca do concurso.
PRECEDNCIA NA CONVOCAO - A precedncia na convocao se refere ao hbito abusivo anterior de algumas Administraes de convocar candidatos para provimento de cargos mesmo havendo ainda aprovados em concurso anterior. A Constituio procurou resolver tal problema dispondo assim no art. 37, IV, da CR, in verbis: durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira (BRASIL, 2013). - A expresso prazo improrrogvel refere-se como o prazo dentro do qual tem validade o concurso. Aplica-se ento o direito de precedncia na convocao tanto no prazo de validade fixado para o concurso, sem prorrogao, como no prazo de prorrogao, se tal fato ocorrer. - Se ocorrer a criao de novos cargos em estrutura administrativa funcional, contudo, no gera o direito de convocao para futuros concursos. A ttulo de curiosidade, possvel a realizao de concurso para preenchimento de uma nica vaga. Tambm que a aprovao no gera direito subjetivo ao aproveitamento, salvo preterio por outro candidato. Constando do regulamento do concurso que ele se destina a selecionar um candidato para uma nica vaga, os demais, mesmo aprovados, no tm direito lquido e certo as vagas que se criarem posteriormente, porque a elas no concorreram.
SANO - A exigncia de aprovao em concurso pblico e a fixao dos prazos de validade do exame so requisitos irrefutveis para a regularidade do procedimento ode seleo, havendo violao dos princpios da legalidade, impessoalidade ou igualdade, o concurso ser nulo. - Sendo praticado qualquer ato de investidura em cargo, emprego ou funo do requisito concursal ou do prazo de validade do procedimento, estar ele sendo objeto de vcio de legalidade, e a autoridade responsvel tambm dever sofrer a sano, tudo em que a forma que a lei estabelecer (art. 37, 2, CR/88).
VALIDADE - O concurso pblico tem prazo de validade, para permitir a sua renovao e a candidatura de outros interessados. Esse prazo de dois anos, prorrogvel uma vez por igual perodo (art. 37, III, CR88). - Findo o prazo do concurso, com ou sem prorrogao, sem que haja novas vagas, os aprovados no podem pleitear a investidura, devendo se submeterem a novo concurso. - Por outro lado, deve ser ressaltado que dever ser investido o candidato que antes da caducidade do concurso, tenha pleiteado no Poder Judicirio algum direito ofendido pela Administrao.
RESULTADO - O candidato, aps o resultado do concurso, tem direito vista de provas, de modo que verifique a existncia de erros materiais ou de arbitrariedades cometidas por examinadores. - Outro direito resguardado diz respeito reviso de prova. certo que passvel de reexame pelo Judicirio questes fundadas na ilegalidade da avaliao
INVALIDAO DO CONCURSO - Em alguns concursos promovidos pela Administrao Pblica,seja ela Direta ou Indireta,pode ocorrer vcios de legalidade. Se for percebido qualquer vcio deste gnero,o ato administrativo passvel de nulidade ou invalidao. Esta invalidao pode ocorrer tanto pelas vias administrativas, quanto pelas vias judiciais. - Porm, como ressalta Carvalho Filho, essa invalidao pode ocorrer durante; aps o certame, mas antes da investidura do candidato; e aps a investidura do candidato e sua respectiva posse. Dessa forma, cumpre compreender as diferenas que existem neste trs momentos e seu respectivo enlace. - Se a invalidao ocorrer durante o certame,o candidato no ser obrigatoriamente ouvido, pois a ele inerente apenas a expectativa de direito de posse no cargo laboral.No sendo o seu direito considerado lquido e certo. Afinal, ele ainda no atingiu a posse na carreira pblica. - Se a invalidao ocorrer aps o certame, mas antes da investidura, entende-se tambm que o candidato ainda esta com mera expectativa de direito, assim como no primeiro caso. - J se a invalidao ocorrer aps a investidura, entende-se que h direito lquido e certo. Desta forma, ao candidato dever ser oportunizado a defesa e o contraditrio. Tem entendido dessa forma, o STJ:
a orientao da Jurisprudncia do Pretrio Excelso se firmou no sentido de que a anulao de concurso pblico, com a consequente exonerao dos servidores j empossados, somente possvel com a instaurao de processo administrativo que possibilite o exerccio da ampla defesa e o direito de contraditar. (STJ. REsp. 1.970-MA, Rel. Min. Garcia Vieira, 31.10.1990.)
- Contudo, se o candidato no realizar o concurso ou no preencher os requisitos necessrios para tal, e mesmo assim for investido no cargo pblico, no caso de invalidao de todo o concurso pblico, mas desta investidura em especial. - Outra invalidade que tem ocorrido quando o candidato que no preenche os requisitos necessrios para o concurso e atravs de um procedimento judicial, consegue uma medida liminar para investidura no cargo assim mesmo. Essa medida, embora seja concedida por alguns juzos inconstitucional e injurdica. Neste sentido, ensina Carvalho Filho:
A medida cautelar pode, quando muito, ordenar a reserva de vaga, mas nunca impor formao da relao funcional pela investidura, porque isso ofende diretamente a prerrogativa da presuno de legitimidade de que so dotados a Administrao. (CARVALHO FILHO, 2012, p. 639)
- Em suma, a ao judicial no pode interferir de forma to invasiva nos atos administrativos. A administrao, atravs de seus requisitos nomeados no edital, que define quem est apto para determinados cargos, e no o poder judicirio atravs das medidas liminares.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BRASIL,Constituio(1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 05 de outubro de 1988. Organizao do texto: Odete Medauar. 7. Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. 239p (Srie RT minicdigos).
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo.25.ed.So Paulo: Atlas, 2012.
ASSOCIAO SINDICAL
1 SURGIMENTO DOS SINDICATOS
A origem do sindicalismo se deu nas corporaes de ofcio na Europa medieval. Durante a revoluo industrial na Inglaterra, no sculo XVIII, os trabalhadores das indstrias txteis, doentes e desempregados se juntavam nas sociedades de socorro mtuos. Surgiram ideias liberais durante a revoluo francesa, que estimulavam a aprovao de leis proibitivas atividade sindical, como exemplo tem a Lei Chapelier que, em nome da liberdade dos Direitos do Homem, considerou ilegais as associaes de trabalhadores e patres. As organizaes sindicais reergueram-se clandestinamente no sculo XIX. No ano de 1871, no Reino Unido, e no ano de 1884, na Frana, foi reconhecida a legalidade dos sindicatos e associaes. Com a Segunda Guerra Mundial, as ideia comunistas e socialistas predominaram nos movimentos sindicais espanhis e italianos.
2 SINDICATOS
Sindicatos uma corporao com o fundamento para reunir pessoas de um mesmo segmento econmico ou trabalhista, a fim de defender os interesses de seus participantes. Existem vrios tipos de sindicatos, porm os mais comuns so aqueles que representam as categorias profissionais, mais conhecidos como sindicatos de trabalhadores, e os sindicatos de classes econmicas, chamados de sindicatos patronais ou empresariais. O principal objetivo dos sindicatos defender os interesses econmicos, profissionais, sociais e polticos dos associados. Dedicam-se aos estudos da rea onde atuam e realizam palestras, reunies, cursos e vrias outras atividades voltadas para o aperfeioamento profissional dos seus associados. Eles defendem os direitos e interesses da categoria profissional para o qual foi criado em questes judiciais ou administrativas, mantendo servios de orientaes sobre direitos trabalhistas e a maioria tem um departamento jurdico para defender os interesses dos participantes. So tambm responsveis pela organizao de greves e manifestaes voltadas para a melhoria salarial e das condies de trabalho da categoria.
3 ASSOCIAO SINDICAL DOS SERVIDORES PBLICOS
A Constituio anterior silenciava quanto ao direito de associao sindical, porm, a Constituio de 1988 em seu artigo 37, inciso VI, com a redao da Emenda Constitucional n19, assegura ao servidor pblico o direito livre associao sindical. Sobre os sindicatos, a Constituio no estabelece normas disciplinadoras, semelhana do que fez, para o trabalhador, no artigo 8, o que permite inferir que so as mesmas para os servidores pblicos, mesmo porque so perfeitamente compatveis. O direito a sindicalizao enfrenta uma dificuldade, pois, cuja importncia para os trabalhadores em geral diz respeito a assuntos relacionados com pretenses salariais, no podendo ter esse alcance com relao aos servidores pblicos, ressalva feita aos das empresas estatais, assim, os servidores no podero levar o fito de obter aumento de remunerao em negociaes coletivas ou atravs da participao dos sindicatos. De acordo com o artigo 114 da CRFB/88, em sua redao original, permitia controvrsias, porque dava Justia do Trabalho competncia para conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio. Assim, este dispositivo tinha que ser entendido de maneira que se conciliasse com outras normas da Constituio, ou seja, os dissdios individuais de competncia da Justia do Trabalho compreendem apenas os que envolvem servidores regidos pela CLT, os quais podem existir na Administrao direta e indireta e necessariamente existem nas empresas pblicas e sociedades de economia mista. J os dissdios coletivos, somente so possveis nessas mesmas empresas citadas acima e nas fundaes de direito privado, j que os servidores da Administrao direta, fundaes pblicas e autarquias tm seus cargos, empregos e funes criados por lei, que fixa os respectivos vencimentos com todas as limitaes j examinadas.
Componentes do grupo:
Andr Costa Rezende Disley Jos Gontijo Eduarda Sousa Borges Silva Fernanda Aparecida Lopes Marlia Silva Reis
Direito de Greve dos Servidores Pblicos
Integrantes do grupo: Bruno Garcia da Silveira; Carlos Andr Lopes e Emlia Borges de S.
1 Breve escoro histrico do direito da greve dos servidores pblicos no Brasil.
O direito de greve uma conquista como direito social assim previsto inclusive na CF/88. Estar constitucionalmente previsto demonstra a importncia dada ao instituto pelo ordenamento jurdico. No entanto, apesar de sua previso constitucional (em seu artigo 37, VII, in verbis o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica), o direito de greve dos servidores pblicos no foi at o momento especificamente regulamentado, sendo que no h nem mesmo uma previso para que uma lei que trate do assunto venha a ser feita. Nesse vis, para melhor entender, o direito ora em discusso, mister realizar pequeno escoro histrico dos fatos. No Brasil, a viso que preponderou na primeira Constituio, qual seja a de 1824, era de que o funcionrio pblico teria com o Estado um vnculo institucional, sendo que a investidura do cidado no servio pblico pressupunha, necessariamente, o desapego a todo e qualquer interesse individual de ordem econmica em prol do atendimento pleno s necessidades da coletividade. Neste momento preponderava o extremo: o funcionrio pblico viveria apenas e to somente para o Estado e sua coletividade. A pessoa deixava de existir quando adentrava ao servio pblico, passando a subsistir apenas a pessoa do funcionrio pblico e era somente e para o servio pblico que esta serviria. Devido a isso, o movimento grevista no era bem visto neste momento histrico, e o assunto encontrava resistncia para sua regulamentao, sendo o direito de greve elencado como crime tanto pelo Cdigo Criminal do Imprio de 1830, quanto pelo Cdigo Penal de 1890. As Constituies de 1891 e 1934 foram omissas quanto ao assunto. No entanto, houve a Lei n. 38 de 1932, que tratava da segurana nacional e acabou por elencar a greve como delito. A Carta Magna de 1937 considerava a greve como recurso anti-social e mesmo nocivo relao de trabalho, sendo que neste mesmo momento em 1938, para reforar esta idia, o decreto-lei n. 431, que versava sobre segurana nacional, tambm tratava a greve como um crime, assim como, o decreto-lei n. 1237, que colocou a greve como passvel de punio, tendo como algumas de suas penas: suspenso, despedida ou mesmo a priso. No ano de 1939 a greve tambm foi expressamente proibida pelo Estatuto dos Funcionrios Pblicos (Decreto-lei 1713 de 1939), cujo artigo 226, VII, rezava: Incitar greves ou a elas aderir, ou praticar atos de sabotagem contra o regime ou o servio pblico.. Em 1940, o Cdigo Penal deste ano, arrolava a greve como crime quando perturbasse a ordem pblica ou fosse contrria aos interesses pblicos. Em 1946 essa viso parece comear a modificar, pois pela primeira vez no Brasil, se reconhece o direito de greve na Constituio, tendo ainda, no Decreto-lei n. 9070, a admisso do movimento em atividades que fossem acessrias. Ademais, o Estatuto dos Funcionrios Pblicos de 1952 (Lei 1711/52), s promulgado mais tarde, no incluiu no rol de proibies o movimento grevista. Tais previses, ou mesmo sua omisso como proibio j representava um avano. Mesmo assim, em 1953, a Lei de Segurana Nacional (Lei 1802/53), em seu artigo 18, criminalizou o movimento quando agissem por motivos polticos ou sociais, considerando-o como crime contra o Estado e sua ordem poltica e social. No entanto, como no havia barrado a possibilidade de greve quando por motivos econmicos, os Tribunais passaram a entender que quando o movimento paredista tivesse este fim, no seria considerado crime (Apelao Criminal 1.537-SP). Em 1964, com a Lei 4330, h a proibio do direito de greve dos servidores pblicos e determinava as situaes grevistas consideradas ilegais, como no se especificava nem motivo nem ente federativo, o movimento como um todo seria considerado ilegal, ressalvando-o apenas para os empregados pblicos exercentes de atividades industriais e regidos pela Consolidao das Leis do Trabalho. Entre 1967/1969 dado o direito de greve aos trabalhadores exceto nos servios pblicos e atividades essenciais, que assim seriam as definidas por lei. Com a Lei n. 6620, em 1978, que falava dos crimes contra a segurana nacional, estabelecia a punio ao incitamento paralisao de servios pblicos e cessao coletiva do trabalho pelos funcionrios pblicos. Junto a isso, no mesmo momento, havia o Decreto-lei 1.632/78, que tambm proibia a greve aos servidores da Administrao Pblica por entender que estes exercem atividades essenciais. No entanto, mesmo com as proibies, e considerando as crises econmicas enfrentadas pelo pas, principalmente pela desvalorizao da moeda e pelas inflaes nas dcadas de 70 e 80, os movimentos aconteciam. Foi em meio ao cenrio supra mencionado que a Constituio da Repblica de 1988 emergiu, garantindo o direito de greve tanto aos trabalhadores do setor privado quanto aos servidores pblicos, previsto nos artigos 9 e 37, VII, sendo que aos trabalhadores caber a deciso sobre a oportunidade do exerccio e os interesses que iro defender, sendo que tais interesses devero ser os relacionados com os direitos sociais dos trabalhadores, e no de qualquer outra natureza, como reivindicaes poltico-partidrias.. Apesar do direito de greve dos servidores pblicos estar constitucionalmente previsto, ele necessita de norma regulamentadora para o seu exerccio, o que o torna, segundo entendimento da maioria, uma norma de eficcia limitada (s podendo ser exercido aps a edio de lei especfica). J para os trabalhadores do setor privado, logo aps a promulgao da Carta Magna, no ano de 1989, veio a sua regulamentao com a lei n. 7783. No entanto, mesmo que no tivesse ainda sido regularizada por lei especfica os servidores faziam greves e em muitos casos eram punidos pelos Tribunais e juzes que entendiam que por no haver regulamentao no haveria de se falar em direito de greve para os servidores pblicos. Na tentativa de sanar tal omisso utilizava-se o instrumento do Mandado de Injuno. [Imperioso aqui, para melhor compreenso da matria, ressaltar a funo do mandado de injuno, que o processo que pede a regulamentao de uma norma da Constituio, quando os Poderes competentes no o fizeram. O pedido feito para garantir o direito de algum prejudicado pela omisso. Qual sua consequncia? O STF comunica ao responsvel pela elaborao da lei que ele est em mora legislativa, ou seja, que deixou de cumprir sua obrigao]. Quando este tema chegava cpula do Poder Judicirio por diversas vezes decidiu-se apenas pela afirmao da omisso e a consequente comunicao de que o direito at o momento no havia sido legalizado Casa competente para tanto, tendo como julgamento histrico, neste momento, o MI20/DF, que confirmou a mora legislativa, mas ficou adstrito a isso: informar tal atraso casa responsvel pela elaborao da lei, e enquanto no fosse sanada tal omisso no haveria de se falar em exerccio do direito de greve, uma vez que no estava regulamentado. Com a falta de regulamentao da matria, e com os movimentos acontecendo, alguns governos passaram a editar decretos de questionvel validade que, a pretexto de regulamentar o regime disciplinar de faltas dos funcionrios estatais, conceituaram a participao destes ltimos em movimentos paredistas como faltas injustificadas, punveis com o corte do ponto. Apesar de terem sido propostas ADI contra estes decretos, os mesmos foram declarados constitucionais e afirmou-se que estes no feriam a competncia do Congresso Nacional no que tange a elaborao de lei complementar sobre a matria. Em 1998, com a Emenda Complementar 19, alterou-se, dentre outros, o artigo 37, VII, CF, retirando de seu texto a palavra complementar, passando a ser lei especfica, sendo assim, para alguns, o direito agora poderia ser regulamentado por lei ordinria, e, conseqentemente, no haveria mais a necessidade de um qurum qualificado para a questo. Os interessados pensaram que com essa mudana o direito seria mais rapidamente regulamentado, copioso engano, pois ainda assim, a inrcia permaneceu. Novos mandados de injuno foram propostos e neles se pediu a aplicao da Lei de Greve do Trabalhador da Iniciativa Privada (Lei 7783/89), at que fosse publicada lei especfica para os servidores. No entanto, a tese no foi acolhida, e o Tribunal continuava a limitar-se a declarar a omisso (MI485/MT e MI689/PB). No entanto, o cenrio mudou. Um avano no assunto foi o pronunciamento do STF em outubro de 2007 sobre o direito de greve dos servidores pblicos. Ao reconhecer que se tinha passado longos 19 anos e que at ento no havia lei que regulamentasse o direito, a cpula do Poder Judicirio decidiu que at que o Congresso Nacional no regulamente o assunto, o direito de greve dos servidores pblicos seria regulamentado pela Lei 7783/89, que trata da greve dos trabalhadores da iniciativa privada (MI 712/PA - julgamento em 25/10/2007). Na ocasio o ministro Cezar Britto sabiamente asseverou: Primeiro, o STF, mais uma vez, demonstra que a omisso do Congresso leva o Legislativo a se submeter ao crivo do Judicirio. Aconteceu assim com a reforma poltica, acontece agora com o direito de greve. O segundo que o Supremo tem o papel constitucional de suprir as omisses legislativas quando elas encerram princpios fundamentais. E o direito de greve um princpio fundamental. No entanto, mesmo com posies contrrias e crticas sobre a atuao do STF o fato que a aquela deciso tem efeito erga omnes e passaria a ser aplicada a todos, ou seja, o direito de greve dos servidores pblicos passou a ser regulado pela lei 7783/89, no que couber, at que lei especfica para aquela situao, como prev a Constituio, fosse elaborada. Assim, a cpula do judicirio nacional decidiu ento que at que se regularize o direito de greve dos servidores pblicos com uma lei formalmente e materialmente vlida, se aplicar a estes a lei 7783/89, que trata da greve dos trabalhadores da iniciativa privada.
2 Direito de greve como garantia fundamental do servidor pblico.
Definio de greve: movimento coletivo (plurissubjetivo), de cunho temporrio, que se insurge contra aspectos laborativos (empregador, condies de exerccio do trabalho, etc.), consistindo em recusa integral ou parcial de cumprimento de condies previstas no contrato de trabalho. Pode ser de diversos tipos, tais como reivindicativas (de melhores condies para exercer o ofcio), de solidariedade (apoio a outra categoria profissional), greve poltica (visa atingir transformaes socioeconmicas), pode apresentar ainda outros motivos deflagradores.
Previso legal atual:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: Omissis VI I - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica (...) grifos nossos.
Amplitude do conceito de greve sob o vis constitucional: apesar da existncia de teses contrrias, prevalece o entendimento que o texto constitucional no inseriu ressalvas ao direito de greve, isto , entende-se que o direito pode ser exercido por qualquer motivo. Assim, como sntese, verifica-se no h delimitao de qual tipo de greve poder ser exercida (reivindicativa, poltica, etc.).
Norma de Eficcia Contida x Norma de Eficcia Limitada: celeuma doutrinria. Para diversos doutrinadores, a norma insculpida no inciso VII do art. 37 da CRFB/88 norma de eficcia contida, sendo autoaplicvel de imediato, podendo to somente ser restringida por norma infraconstitucional subsequente. Porm prevalece o entendimento de que o preceito previsto no referido inciso perfaz norma de eficcia limitada, ou seja, seu exerccio est condicionado edio de norma infraconstitucional reguladora. Entendimento perfilhado pelo STF (Mandado de Injuno 20/DF).
Aplicao da Lei 7.783/1989 (Lei de Greve): infere-se que at o presente momento no foi editada qualquer lei que regulasse o aludido inciso VII do art. 37 do texto constitucional. Aponta-se que a omisso legislativa pode ter como motivo causas polticas, histricas ou se tratar de mera desdia do Congresso Nacional. No obstante, em decises paradigmticas no bojo dos Mandados de Injuno n 670/ES, 708/DF e 712/PA, o Supremo decidiu que, enquanto no editada lei regulamentadora, seria aplicada, na alada dos servidores pblicos, a Lei 7.783/89, que regula o direito de greve no tocante aos trabalhadores da iniciativa privada. A deciso trouxe segurana jurdica, considerando-se que, inicialmente, o direito de greve dos servidores pblicos fica plenamente regulado. No entanto, discute-se dois aspectos da deciso exarada pelo STF: o primeiro aspecto seria a possvel ingerncia do Poder Judicirio em funes privativas do Poder Legislativo (sendo assim, a deciso seria uma afronta separao dos poderes); o segundo tratar-se-ia da amplitude da possibilidade de aplicao da legislao grevista, haja vista o princpio da continuidade do servio pblico, permeador das atividades inerentes ao Estado. Apesar dos entendimentos contrrios, prevalece a corrente de que no existiu qualquer afronta ao princpio da separao de poderes, considerado que a deciso do Pretrio Excelso foi prolatada no mago de Mandados de Injuno, remdio constitucional que objetiva dar cincia ao Poder Legislativo sobre a ausncia de norma reguladora de direitos previstos na alada constitucional. A norma foi instituda supletivamente, aps a permanncia da omisso legislativa, haja vista a infinidade de decises pretritas. No segundo aspecto, tem-se que, pela diferena qualitativa dos servios pblicos para os de cunho privado, o exerccio do movimento grevista deve ser visto com parcimnia, observado o filtro constitucional, bem como a essencialidade dos servios prestados. Desse modo, apesar de inexistirem limitaes expressas, o exerccio dever ter por observncia determinadas reservas de amplitude, de modo a no ocasionar danos irreparveis comunidade. Ressalta-se que, no julgamento da Reclamao 6.568/SP, o STF modificou novamente seu entendimento, expressando que o direito de greve deve ser restringido para determinadas categorias profissionais voltadas para a manuteno da ordem pblica.
3 O princpio da continuidade dos servios pblicos.
Di Pietro cita uma consequncia do princpio da eficincia, sendo que seria:
(...) a proibio de greve nos servios pblicos; essa vedao, que antes se entendia absoluta, est consideravelmente abrandada, pois a atual Constituio, no artigo 37, VII, determina que o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica; tambm em outros pases j se procura conciliar o direito de greve com a necessidade do servio pblico. Na Frana, por exemplo, probe-se a greve rotativa que, afetando por escalas os diversos elementos de um servio, perturba o seu funcionamento; alm disso, impe-se aos sindicatos a obrigatoriedade de uma declarao prvia autoridade, no mnimo cinco dias antes da data prevista para o seu incio; (...).
Cunha Jnior vai alm ao conceituar o princpio em comento:
um dever da Administrao Pblica no s prestar os servios pblicos, mas disponibiliz-los aos administrados continuadamente, sem interrupes. Este princpio impede a interrupo na prestao dos servios pblicos, que, enquanto importante e essencial atividade administrativa, no podem sofrer soluo de continuidade. Cuida-se o princpio em comento de um desmembramento do princpio da obrigatoriedade do desempenho da atividade administrativa.
Como se viu historicamente no Brasil uma ideia prevalece: o servidor pblico presta um servio importante, indispensvel, e quando adentra para a Administrao Pblica, deve-se abrir mo de sua individualidade e pensar no coletivo. Este iderio foi o que prevaleceu no pas durante muito tempo e foi o mesmo que impossibilitava a possibilidade de um direito de greve para os servidores. Isso mudou no sentido de que hoje, aps a Constituio Federal de 1988, e mais precisamente aps a deciso do STF (MI 712/PA, por exemplo), ficou cedio que h o direito de greve aos servidores pblicos, mesmo sabendo que eles lidam com os servios pblicos, que em regra gerais so todos essenciais. Os servios pblicos, assim entendidos, so todos aqueles prestados pela Administrao ou mesmo seus concessionrios, delegados, terceirizados, pois ainda nestes casos esto agindo em nome do Estado, prestando servios estatais populao. Alguns servios taxados como essenciais so, dentre outros: os da rea da sade, segurana e administrao da justia. Em verdade, muitos doutrinadores consideram todo servio pblico essencial, vez que, pelo simples fato de ser pblico, j carrega consigo o carter da essencialidade. Sendo pblico e essencial, em outras palavras, possui carter real e concreto de urgncia, isto , necessidade concreta e efetiva de sua prestao. A lei 7783/89, pelo seu artigo 11, mostra ser impossvel a paralisao dos servios essenciais sociedade:
Artigo 11 - Nos servios ou atividades essenciais, os sindicatos, os empregadores e os trabalhadores ficam obrigados, de comum acordo, a garantir, durante a greve, a prestao dos servios indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da comunidade. Pargrafo nico - So necessidades inadiveis, da comunidade aquelas que, no atendidas, coloquem em perigo iminente a sobrevivncia, a sade ou a segurana da populao.
Diante, pois, da recusa de um servio pblico, ou do seu fornecimento, ou mesmo da cessao indevida deste, pode o usurio utilizar-se das aes judiciais cabveis, at as de rito mais clere, como o mandado de segurana e a prpria ao cominatria. Ligao direta com o princpio da continuidade dos servios pblicos est o princpio da supremacia do interesse pblico. Este versa sobre a prevalncia do interesse pblico sobre o do particular, como condio indispensvel de assegurar e viabilizar os interesses individuais.
Portanto, o direito de greve, por mais constitucional e fundamental que seja para as relaes laborais (sejam privadas ou pblicas), no se sobrepe ao princpio da continuidade dos servios pblicos, tambm constitucional e fundamental para o bom andamento da sociedade em geral. Neste caso, entre o interesse de uma classe representada na greve e toda a coletividade dependente dos servios pblicos, o ltimo deve prevalecer sempre.
ESTRUTURA DO SISTEMA PREVIDENCIRIO NO BRASIL
RPPS Regimes Prprios de Previdncia Administrado pelos respectivos governos Obrigatrio, pblico, nveis: Federal, Estadual e Municipal. Funcionrios Pblicos Efetivos
CONCEITO Regime Prprio de Previdncia , o sistema de previdncia estabelecido no mbito de cada ente federativo que assegure, por lei, a servidor titular de cargo efetivo, pelo menos os benefcios de aposentadoria e penso por morte previstos no art. 40 da Constituio Federal; Os servidores celetistas esto sujeitos s regras do Regime Geral de Previdncia Social (RGPS). Assim, o art. 40 refere-se somente ao servidor estatutrio (ocupante de cargo efetivo). Esse fato fica evidenciado no pargrafo 13 que estabelece que ao servidor ocupante de cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao, bem como outro cargo temporrio ou emprego pblico ser aplicado o RGPS.
Imposio legal: Emenda Constitucional n 20/98 Lei Federal n 9.717/98 Lei de Responsabilidade Fiscal
Objetivo: Promover a independncia e a sustentabilidade financeira e atuarial do Sistema O Regime Prprio de Previdncia do servidor pblico aplica-se apenas aos servidores do quadro efetivo da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios e suas autarquias e fundaes. de carter contributivo e solidrio. Mantm-se mediante contribuies do respectivo ente pblico, dos servidores ativos, inativos e pensionistas. Ainda, deve observar critrios que garantam o equilbrio financeiro e atuarial do sistema.
PREVIDNCIA DO SERVIDOR PBLICO RPPS orientao normativa SPS n. 03 de 2004:
CONCEITOS BSICOS:
Com o advento da Constituio da Repblica de 1988, afirmamos que o Servidor Pblico aquele que ocupa cargo publico administrativo, de vinculao permanente ou no, cujo ingresso se d atravs de concurso pblico.
Ente Federativo: a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios. Cargo Efetivo: o conjunto de atribuies, deveres e responsabilidades especficas previstas na estrutura organizacional dos entes federativos cometidas a um servidor aprovado por meio de concurso pblico de provas ou de provas e ttulos. Remunerao do cargo efetivo: o valor constitudo pelos vencimentos e vantagens pecunirias permanentes desse cargo estabelecidas em lei, acrescido dos adicionais de carter individual e das vantagens pessoais permanentes. Remunerao de contribuio: valores das remuneraes que constituram base para as contribuies o servidor aos regimes de previdncia, independentemente do percentual da alquota estabelecida ou de terem sido estas destinadas para o custeio de apenas parte dos benefcios previdencirios. Tempo de efetivo exerccio no servio pblico: o tempo de exerccio de cargo, funo ou emprego pblico, ainda que descontnuo, na Administrao direta, autrquica, ou fundacional de qualquer dos entes federativos.
MODALIDADEDES
Atualmente encontramos em nosso sistema de aposentadorias, vinculadas ao Regime Prprio de Previdncia Social, trs modalidades:
Aposentadoria integral, para aqueles que ingressaram no servio pblico antes da emenda constitucional 41 de 31 de dezembro 2003;
Aposentadoria proporcional no limitada ao valor mximo pago pelo Regime Geral de Previdncia Social, para aqueles servidores que ingressaram no servio pblico antes da instituio de eventual regime de previdncia complementar;
Aposentadoria proporcional limitada ao valor mximo pago pelo Regime Geral de Previdncia Social, para aqueles que vierem a ingressar no servio pblico em data posterior a instituio do regime de previdncia complementar.
O Regime de Previdncia do Servidor Pblico deve garantir, no mnimo, a proteo previdenciria relativa aposentadoria e penso e no poder oferecer benefcios diversos daqueles previstos pelo Regime Geral. Segundo o dispositivo constitucional a aposentadoria pode ser por invalidez, compulsria ou voluntria.
A aposentadoria por invalidez: Tem lugar apenas quando se tratar de invalidez permanente, sendo os proventos proporcionais ao tempo de contribuio, exceto se decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, quando, ento, ser com proventos integrais.
A aposentadoria compulsria: Ocorrer aos setenta anos de idade, independentemente, se homem ou mulher, sendo os proventos proporcionais ao tempo de contribuio.
Aposentadoria voluntria Depende do preenchimento simultneo de vrios requisitos em relao idade, tempo de contribuio e tempo de servio. Poder ser requerida quando o servidor contar com, no mnimo, dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria. Dever, ainda, comprovar sessenta anos de idade e trinta e cinco de contribuio, se homem, e cinqenta e cinco anos de idade e trinta de contribuio, se mulher. Caso pretenda a aposentadoria proporcional, poder requer-la aos sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos de idade, se mulher, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio.
Penso por morte Ser devida ao conjunto de dependentes, conforme dispuser a lei que instituir o regime e ser de valor igual totalidade dos proventos do servidor falecido, at o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, acrescido de setenta por cento da parcela excedente a este limite, caso aposentado data do bito; ou ao valor da totalidade da remunerao do servidor no cargo efetivo em que se deu o falecimento, at o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, acrescido de setenta por cento da parcela excedente a este limite, caso em atividade na data do bito.
O benefcio da penso por morte passou a ser constitudo de duas parcelas: fixa e complementar: * Fixa: correspondendo ao limite mximo estabelecido para os benefcios do RGPS, devidamente corrigido. * Complementar: 70% da diferena da remunerao do servidor no cargo efetivo em que se deu o falecimento ou de seus proventos se estava em atividade ou aposentado data do bito. Essa nova disciplina para o estabelecimento dos valores dos benefcios de penso por morte do servidor no se aplica retroativamente, garantindo-se a integralidade das penses concedidas at a data da Emenda Constitucional 41/03 (DOU 31.12.2003).
Observaes: Observadas as premissas constitucionais, h que se levar em conta, na instituio do Regime Prprio, as disposies da lei ordinria relativa ao tema, no caso, a lei 9.717/1998 que dispe sobre regras gerais para a organizao e o funcionamento dos regimes prprios de previdncia social dos servidores pblicos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos militares dos Estados e do Distrito Federal e d outras providncias. Observe-se que no possvel a instituio de mais de um regime por cada ente da federao; a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios so responsveis pela cobertura de eventuais insuficincias financeiras do respectivo regime prprio, decorrentes do pagamento de benefcios previdencirios e no caso de extino de regime prprio de previdncia social, a Unio, o Estado, o Distrito Federal e os Municpios assumiro integralmente a responsabilidade pelo pagamento dos benefcios concedidos durante a sua vigncia, bem como daqueles benefcios cujos requisitos necessrios a sua concesso foram implementados anteriormente extino do regime prprio de previdncia social.
PRINCPIOS NORTEADORES
Dentre os principados que norteiam os novos rumos do sistema de previdncia brasileiro indubitavelmente o da transparncia e da eficincia nos RPPS so fundamentais para o sucesso da organizao, no trato e controle do patrimnio acumulado, contribuies arrecadadas, benefcios a serem concedidos e pagos, tudo contemplado em uma contabilidade sistematizada atravs de um Plano de contas especfico (Portaria no 916, de 15 de julho de 2003, com as alteraes da Portaria no 5, de 06 de maro de 2007).
-O equilbrio financeiro e o atuarial O equilbrio financeiro trata da correspondncia entre entradas e sadas no sistema, ou seja, os custos atuais dos benefcios pagos. O equilibrio atuarial, por sua vez, representa o fluxo futuro de pagamentos, de forma a viabilizar o sistema no longo prazo. Devemos entender o equilbrio financeiro e atuarial como no se pode gastar mais do que tem, ou seja, necessrio que o ente no gaste os recursos auferidos de maneira que no possua uma reserva para o futuro.
O regime prprio dever ter como parmetro a avaliao atuarial para que no haja distores entre o que se arrecada e o que se gasta, pois a atuaria tem como escopo o levantamento da situao financeira de mdio e longo prazo, comparando as obrigaes, os pagamentos, a arrecadao e as receitas patrimoniais.
-Solidariedade Para garantir o equilbrio financeiro e atuarial, a Constituio determina a contribuio dos entes pblicos aliada contribuio de servidores ativos, inativos e pensionistas. Alis, o caput deste art. 40 determina que o sistema seja solidrio. Do ponto de vista terico, solidariedade significa um sistema no qual todos contribuem para seu financiamento ou ainda um sistema em que um determinado grupo arca com o financiamento ou ainda um sistema em que um determinado grupo arca com o financiamento de outro grupo. No sistema da previdncia, as geraes mais jovens transferem recursos para os idosos, o que faz com que haja uma solidariedade integeracional no modelo. No caso do art. 40, solidariedade significa a obrigatoriedade da contribuio previdenciria dos servidores ativos, inativos e pensionistas aliada contribuio dos entes patronais, no caso a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal. Muitas vezes no ocorre a devida contribuio patronal, o que compromete a sustentabilidade fiscal do sistema. A Lei n 10.887/2004(art. 4) determina que a contribuio para a previdncia social dos servidores ativos ser de 11%, ao passo que a contribuio da Unio para a solvncia do sistema de 22%. Os demais entes federados tambm respondem por 11%.
- Universalidade de cobertura e atendimento O princpio da universalidade de cobertura deve ser entendido como as contingencias que sero cobertas pelo sistema. As prestaes devem abranger o maior numero possvel de situaes geradoras de necessidades sociais, como na impossibilidade de retornar ao trabalho, idade avanada, a maternidade etc.
J a Universalidade de Atendimento se traduz na possibilidade de todos as pessoas integrantes da sociedade Brasileira, desde que preencham os requisitos legais, de se filiarem ao sistema previdencirio, significa dizer que sero indistintamente acolhidas pela previdncia desde que os critrios legais sejam observados. Acrescenta-se, como desdobramento a universalidade urbana e rural.
- Seletividade e distributividade na prestao de benefcios e servios No que diz respeito a seletividade podemos dizer que a opo que o legislador tem de escolher os riscos que sero protegidos pela legislao, de acordo com a capacidade econmica do estado. Esses riscos e contingncias sociais esto protegidos no art. 201 da Constituio da Repblica.
Quanto a distributividade implica em dizer que trata-se do estabelecimento dos critrios para o acesso aos riscos objetivos da proteo, ou seja, deve-se criar uma forma de proteo que visa atingir um universo maior de pessoas que poder proporcionar assim uma cobertura mais ampla.
- Irredutibilidade do valor dos benefcios Temos dois aspectos referente a este principio: o da irredutibilidade nominal e a do valor real do beneficio. O valor nominal diz respeito a irredutibilidade da prestao pecuniria no aspecto quantitativo. O valor do benefcio no pode sofrer diminuio na quantia paga ao segurado. J o valor real se tem como a garantia de que o valor do benefcio seja mantido com o seu poder aquisitivo, ou seja, o valor do benefcio deve ser reajustado de acordo com os ndices estabelecidos de maneira que preserve seu valor de compra. O princpio visa manter o valor real de compra, protegendo o benefcio contra os efeitos da inflao.
- Equidade na forma de participao no custeio Decorre do princpio da isonomia, pois na forma de participao no custeio o trabalhador no pode contribuir da mesma maneira que a empresa por no ter as mesmas condies financeiras.
- Diversidade da base de financiamento Esse princpio sustenta que a forma de financiamento se dar de forma mltipla, servindo para garantir a segurana e a estabilidade, sendo financiados pelo Poder pblico, pelos Servidores Pblicos ativos e inativos e dos pensionistas, bens, direitos e ativos do patrimnio pblico, rentabilidade do patrimnio acumulado e a compensao previdenciria disciplinada pela Lei n 9.796/99.
- Carter democrtico e descentralizao da gesto do sistema no sentido de dar maior participao dos segurados e empresas nas discusses e deliberaes que versam sobre matria previdenciria, atenuando o poder do estado sobre as decises. Esse princpio confirma o estabelecido no art 10 da CF, no sentido de dar eficcia da participao dos segurados e das empresas, sob pena de ineficcia sobre as questes previdencirias.
Princpios genricos
Esto elencados no art. 194 da Constituio Federal, assinalados como princpios norteadores de aplicao genrica ao Regime Prprio de Previdncia Social: Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social. Pargrafo nico. Compete ao Poder Pblico, nos termos da lei, organizar a seguridade social, com base nos seguintes objetivos: I - universalidade da cobertura e do atendimento; II - uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e rurais; III - seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e servios; IV - irredutibilidade do valor dos benefcios; V - eqidade na forma de participao no custeio; VI - diversidade da base de financiamento;
PLANO DE CUSTEIO DOS RPPS
O plano de custeio consiste no contedo de normas e previses legais das despesas e das receitas institudas nos princpios atuariais destinadas a organizao econmica do regime prprio a fim de obter o equilbrio tcnico-financeiro. Trata-se de um documento elaborado pelo aturio que responde pelo Regime, estabelecendo o alcance e a durao das contribuies necessrias ao custeio dos benefcios tendo em vista o equilbrio atuarial do rgo pblico. Antes da Constituio da Republica de 1988, o custeio dos benefcios eram integralmente arcados pelo tesouro, adotava o modelo administrativo de relao pro labore facto (em razo do trabalho), ou seja, no havia contribuio dos servidores pblicos.
Com o advento da Emenda Constitucional n. 20 de 15 de dezembro de 1998, foi estabelecido a previdncia contributiva dos servidores pblicos. Essa reforma veio para diminuir a disparidade entre os regimes previdencirios dos servidores e o regime dos trabalhadores do setor privado.
CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS DOS RPPS
As contribuies para o custeio dos regimes prprios devero, respeitando o princpio da solidariedade, ser custeadas pelo Poder Pblico e pelos servidores pblicos ativos, inativos e dos pensionistas, nos termos do artigo 149, 1, da Constituio Federal de 1988, na redao dada pela EC 47/03: A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os municpios contribuiro de forma que no seja inferior ao valor da contribuio do servidor pblico ativo e nem superior ao dobro desta, respeitando o calculo atuarial. O ente publico ser responsvel ainda por eventuais insuficincia financeira dos regimes. Os servidores pblico ativos, inativos e pensionistas, contribuiro de modo que no seja inferior prevista para os servidores pblicos ocupante de cargo efetivo da Unio.
Novo regime de previdncia complementar para os servidores pblicos titulares de cargo efetivo da Unio, suas autarquias e fundaes, de que trata a Lei n 12.618, de 30 abril de 2012
A partir de 04/02/2013, data da publicao da Portaria n 44, da Superintendncia Nacional de Previdncia Complementar do Ministrio da Previdncia Social, encontra- se vigente o novo regime de previdncia, institudo pela Lei 12.618, de 30/04/2012. Segundo nova regra, o Regime Prprio de Previdncia Social (RPPS) proporcionar o benefcio previdencirio at o valor do teto do Regime Prprio Geral de Previdncia Social (RGPS) e a Fundao de Previdncia Complementar do Servidor Pblico Federal (Funpresp-Exe) proporcionar o benefcio previdencirio complementar para aqueles que optarem participar dos seus planos.
O que mudou? O servidor admitido aps 04/02/2013 passar a contribuir para o RPPS com 11% at o teto do RGPS, hoje fixado em R$ 4.159,00, e no mais sobre o total de sua remunerao, como acontecia na regra anterior. E na ocasio de sua aposentadoria perceber o benefcio pelo RPPS com valor limitado ao teto do RGPS.
Regime Prprio de Previdncia de Minas Gerais
Institudo pela Lei Complementar n64, de 25 de maro de 2002. Regulamentado pelo Decreto n42.758, de 17 de julho de 2002.
Premissas: A assistncia mdica prestada pelo IPSEMG aos servidores no deveria sofrer qualquer modificao. Promover a independncia e a sustentabilidade financeira e atuarial do Sistema Regularizar a situao previdenciria de mais de 100 mil servidores no efetivos.
Benefcios assegurados pelo RPPS/MG: Ao segurado efetivo: Aposentadoria Licena para tratamento de sade Licena maternidade Abono-famlia
Ao dependente: Penso por morte Auxlio -recluso
DISPOSIES PRINCIPAIS:
Vigncia do benefcio de aposentadoria: Aposentadorias voluntrias: Data do afastamento preliminar. Se servidor no afastado preliminarmente, data da publicao da aposentadoria. Aposentadoria compulsria: Data de aniversrio dos 70 anos. Aposentadoria por invalidez: Data do laudo mdico.