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Derecho Romano 2012

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INTRODUCCIN
A continuacin se presenta un claro resumen de la tutela y la curatela dentro
del derecho romano como principal fuente histrica de nuestro derecho actual.
La proteccin y defensa no solo de los bienes materiales, sino tambin de los
seres humanos como tales, distinguiendo su clase y situacin socio -
econmica fue un tema muy bien desarrollado y diferenciado dentro de las
fuentes escritas del derecho romano.
Los puntos que sern claramente expresados en la presente investigacin son:
concepto, caractersticas, clases, capacidad, incapacidad, funciones, poderes,
pluralidad, extincin, acciones, semejanzas y diferencias entre las clases, de la
tutela.
As como tambin requisitos, capacidad, incapacidad, derechos, obligaciones, y
acciones de la curatela.
LA TUTELA
1.- Etimologa:
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, el vocablo tutela dentro del vocabulario
jurdico, tiene diversas acepciones. As, dice Jos Luis Aguilar en su
interesante obra Teora General de la Tutela de Menores en el Derecho
Venezolano: aunque se aplica a objetos distintos con significaciones diversas,
se conserva fiel a su etimologa ya que en una u otra forma, sus acepciones se
relacionan con la idea central de proteccin. Si nos circunscribimos al campo
jurdico podemos afirmar que el objeto propio y principalmente significado por la
voz en cuestin, situacin lograda como se dira en la lgica tradicional en una
institucin de proteccin creadas para determinadas categoras de personas
que por una razn o por otra, el derecho considera necesitadas de especial
proteccin. Tutela proviene del sustantivo latino, tutela as que de manera
general significa proteccin o defensa. A su vez, tutela ae proviene de tutor-
aris ari verbo que significa fundamentalmente defender, guardar, preservar,
sostener, sustentar, socorrer.
2.- Naturaleza:
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, conforme a la legislacin romana, esta
institucin as como la patria potestad experiment los mismos cambios que la
institucin de la familia. As, por ejemplo, asienta Rodolfo Shom, inicialmente, la
tutela impuberum responda a una finalidad diametralmente opuesta a la que
persigue nuestra tutela de menores. En efecto, la tutela impuberum lejos de
aparecer con la finalidad de proteger al pupilo de su propia incapacidad, naci
con la finalidad de proteger los intereses patrimoniales de la familia del pueblo,
especialmente los intereses patrimoniales de sus presuntos herederos contra el
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riego de que los actos jurdicos del impber mermaran su propia fortuna y por
va de consecuencia el caudal hereditario que poda transmitir. Por esta razn
la tutela de impber otorgaba el tutor un derecho que se ha caracterizado como
una presucesin.
Esa primitiva concepcin de la institucin, permite explicarse un conjunto de
caractersticas de la institucin de la tutela, dentro del antiguo derecho romano.
Tales seran:
inters, el derecho de prestar o no su asentimiento a los actos jurdicos
patrimoniales de su pupilo, so pena de invalidarlos, sin estar obligado a
gestionar su patrimonio ni a cuidar de su persona.

frente al pupilo, sino en el caso de actuar dolosamente, y
del padre, para designar tutor, en su libertad de testar.
La evolucin de las ideas y de las costumbres romanas modific la familia y,
por consiguiente, las instituciones familiares. La idea de que el cargo de tutor
no slo implicaba derechos sino obligaciones frente al pupilo, se plasm en
normas jurdicas durante la poca de Marco Aurelio.
Si la tutela primitiva antigua presentaba todos los caracteres de un poder,
anlogos a los otros que le proporcionaban unidad a la familia antigua,
fundamentada en la agnacin y sostendr ms al inters personal del tutor, que
a la defensa del incapaz, al evolucionar la familia, por la lucha de la cognacin,
la repercusin del cristianismo y el triunfo de la familia consangunea,
evoluciona la tutela, atendiendo a la utilidad y proteccin del pupilo y creando
obligaciones para el tutor. Era un cargo pblico oneroso y al Estado le
interesaba la gestin del tutor.
3.- Definicin:
Segn Agustn Hurtado Olivero, dada la definicin atribuida a Servio Sulpicio y
reproducida en las Institutas de Justiniano, la tutela era una potestad
establecida sobre una persona a libre, constituida y autorizada por el derecho
civil, para proteger al que, en razn de su edad, no poda defenderse por s
mismo.
Esta definicin de la tutela, no era cierta para la poca primitiva, pues, en esa
poca no era inters del hijo como se haba establecido esta potestad, sino en
inters de la familia, para salvaguardar la conversacin de los bienes a favor de
sus presuntos herederos.

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Segn Chibly Abouhamad Hobaica, que tambin se refiere a la definicin de
esta institucin segn el jurisconsulto Servio Sulpicio, indicando que sta
aparece en las fuentes, y dice: Que es un poder sobre una cabeza libre, dado
y permitido por el derecho civil, por proteger al que por motivo de su edad no
puede defenderse por s mismo.
Anlisis: De la misma se desprende: a) que la tutela, as concebida, prevalece
en el derecho justinianeo; b) que el hecho de considerar la tutela como un ius
ac potestas, nos hace pensar en ella como un derecho del tutor y que son los
de proteccin y salvaguarda del incapaz: c) que al considerar al pupilo como
una cabeza libre, se le asigna el status de sui iuris; d) que comprende tanto a
las mujeres, como a los impberes; e) que los objetivos que se persiguen, a
travs de la tutela, son los de proteccin y salvaguarda del incapaz; f) que la
tutela, se instituy como medio para subsanar la incapacidad del impber -por
su edad- ya que no poda defender sus derechos por s mismo, y; g) que la
tutela es reconocida por el derecho civil y discernida por la ley.
TUTELA DE LOS I MPUBERES
I.- Consideraciones generales:
Segn Agustn Hurtado Olivero, las personas sometidas a tutelas eran los
impberes sui iuris de uno u otro sexo, a los cuales se llamaba pupilos, los cuales
continuaban en esa situacin hasta que llegaran a la edad de la pubertad, que para
la mujer era a los doce aos; en e tanto que para los varones, fue finalmente
adoptada la opinin de los proculeyanos que estableca la edad de catorce aos.
La institucin de la tutela difiere de la patria potestad: en primer lugar., porque
la persona sometida a tutela es una persona sui iuris; y en segundo lugar,
porque el tutor no tiene, es un alieni iuris; y en segundo lugar, porque el tutor
no tiene, como el paterfamilias, el derecho de correccin, ni autoridad algunos
sobre la persona del pupilo.
La tutela se abra siempre que un acto cualquiera haca sui iuris a un impber;
lo cual normalmente tena lugar cuando ocurra la muerte del paterfamilias o la
emancipacin de un hijo en estado de impubertad.
Segn el manual sobre apuntes de derecho romano I de la Universidad de
Carabobo, por la misma ley de las XII Tablas son tambin confirmados los
tutores dados nominalmente en un testamento, por estas palabras: como
dispusiese sobre el dinero y la tutela de su patrimonio, as es derecho; tutores
que son llamados dativos.
Pueden darse tutor a la mujer que est en la manus del hijo, as como a la
nieta.
Perfectamente puede darse tutor de esta manera: Doy para mis hijos al tutor L.
Ticio. Y tambin si est escrito as: Para mis hijos, o bien para mi mujer. Ticio
sea tutor, se entiende dado rectamente.
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Segn Chibly Abouhamad Hobaica, la tutela impuberum fue una institucin
especfica, creada por el derecho romano, con la finalidad de proteger a todas
las personas sui juris impberes, quienes en la sociedad romana se
encontraban desprovista de las satisfacciones, que la familia lograba hacer de
las necesidades fundamentales del ser humano.
Las personas segn su edad se clasifican en pberes e impberes. Toda
persona que dentro del status familias era alieni iuris, aun en caso de
incapacidad por edad o sexo, gozaba, segn la doctrina romanstica, de la
proteccin de la patria potestad, la manus o el mancipium, segn el caso. Por
lo tanto, dichas personas no necesitaban para ejercer su capacidad jurdica, de
formas legales que cubrieran la satisfaccin de sus necesidades.
CLASES DE TUTELAS
I.- Consideraciones generales:
Segn Agustn Hurtado Olivero, la designacin del tutor, que tambin se
llamaba delacin de la tutela, corresponda en primer lugar al paterfamilias,
quien poda designar tutor al impber en su testamento: en segundo lugar, a
los agnados llamada tutela legtima; y ms tarde, fue cuando se reconoci al
magistrado la facultad para nombrar tutores.
Haba por tanto en el derecho romano tres clases de tutelas:
La tutela testamentaria, la tutela legtima y la tutela deferida por el magistrado o
tutela dativa; teniendo entre ellas primaca, la tutela testamentaria, pues era
slo a falta de tutor testamentario cuando se abra la tutela legtima y a falta de
tutor legtimo, cuando corresponda de designacin al magistrado, o sea
cuando tena lugar la tutela dativa.
Segn el manual sobre apuntes de derecho romano I de la Universidad de
Carabobo, debemos aceptar tambin como tutores dados por testamento a los
que designados en codicilos confirmados en testamento.
El padre puede dar tutor al hijo, instituyndole heredero o desheredndolo;
pero la madre no puede drsele sino al instituido, como si pareciese que ms
bien se da tutor para los bienes que para la persona. Pero, adems, deber
practicarse informacin respecto al tutor que es dado en el testamento de la
madre, mientras que el dado por el padre, aunque haya sido dado con menos
requisitos legales, se confirma, no obstante, sin informacin, salvo, si la causa
por la cual pareca habrsele nombrado hubiere cambiado en relacin con l,
como si de amigo se hubiese hecho enemigo, o de rico se hubiese hecho
pobre.
De aquellos a los que por testamento no se les ha dado un tutor, son tutores,
con arreglo a la ley de las XII Tablas, los agnados, los cuales son llamados
tutores legtimos.
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Las tutelas legtimas, por la ley de las XII Tablas, fueron deferidas a los
agnados y a los consanguneos y a los patronos, es decir, aquellos que pueden
ser admitidos a la herencia legtima.
Ellos con suma previsin, para que los mismos que esperan esta sucesin
cuiden de que los bienes no se dilapiden.
De lo dicho y dispuesto en relacin con la herencia, se infiere manifiestamente
lo relativo a la tutela. Porque mandamos que cada cual tome a su cargo
tambin la funcin de la tutela, con arreglo al grado y orden con que es llamado
a la herencia; ya slo, ya junto con otros, sin que tampoco en esta parte se
haya introducido diferencia alguna entre el derecho de los agnados y el de los
cognados, sino debiendo ser llamados todos igualmente a la tutela, as los que,
unidos al menos, descienden de prole masculina, como los que descienden de
la femenina.
Ms esto lo decimos siempre que los varones sean de edad cumplida, y no se
les haya prohibido por ninguna ley encargarse de la tutela, ni utilicen excusa
que les competa. A las mujeres, pues, tambin les prohibimos nosotros
desempean el cargo de tutela, a no ser a la madre o a la abuela.
Si alguien no tiene tutor alguno, en la ciudad de Roma, la es dado por el pretor
urbano y la mayora de los tributos de la plebe con arreglo a la ley Atilia, el cual
es llamado tutor Atilianao; en las provincias, en cambio, por los presidentes de
las mismas, con arreglo a la ley Julia y Ticia.
Observamos la norma de que en Roma, el prefecto de la ciudad o el pretor,
segn jurisdiccin, y en las provincias los presidentes, nombran los tutores en
virtud de informacin, o bien los magistrados por mandato de los presidentes; si
no son cuantiosos los bienes del pupilo.
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, Pea Guzmn Arguello manifiesta, en su
Derecho Romano, que desde el antiguo derecho, la tutela poda ser deferida
por voluntad del jefe de familia expresada en un testamento vlido o por
disposicin de la ley naciendo as la tutela testamentaria y la tutela legtima.
Ms adelante haca el siglo IV de Roma al atribuirse a ciertos magistrados la
facultad de nombrar tutores, naci la tutela dativa.
Esta cita nos permite considerar tres clases de tutela: la testamentaria, la
legtima y la dativa, o sea, la deferida por el magistrado. Entre ellas, existe un
orden de aplicacin preferencial y excluyente, es decir, que existiendo la tutela
testamentaria, no tiene cabida la legtima y que si, en efecto de la testamentaria
se tiene la legtima, no hay lugar para la dativa.
1.- Tutela testamentaria:
Segn Agustn Hurtado Olivero, el paterfamilias, era principio, el nico que
poda designar tutor a su hijo, ya que esto constituida un atributo de su
potestad paterna.
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El nombramiento del tutor deba hacerse en el testamento en trminos
imperativos y despus de la institucin de heredero, pues si la designacin
haba sido por otra persona o en forma irregular, esa designacin era nula;
pero, posteriormente, en razn del favor con que se mir la tutela
testamentaria, en las que el nombramiento se haca con pleno conocimiento de
causa, se acab por apartarse del rigor de las antiguas reglas para su
designacin.
Se admiti entonces que, bajo reserva de que fuera confirmada por el
magistrado, haba que reconocer como vlida la designacin del tutor
contenida en un testamento que fuera nulo por la forma, la que dimanara del
padre natural o de la madre, de los parientes maternos y an de un extrao,
siempre que en estos casos la designacin fuera aprobada por el magistrado
despus de una informacin sobre la honradez y honorabilidad del tutor
designado, y en este ltimo caso siempre que el impber, no teniendo fortuna,
hubiera sido instituido heredero en el testamento en el cual se le designa un
tutor.
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, la tutela testamentaria es aquella,
discernida por el paterfamilias en un testamento vlido, para aquellos hijos,
que, estando en patria potestad, se convertan al morir el pater, en sui juris.
Esta forma de delacin en la tutela, fue consagrada, desde la Ley de las XII
Tablas, con la finalidad de prever en caso de muerte del padre y de extincin
de la patria potestad sobre los hijos a ella sometidos, su paso de alieni juris a
sui iuris impberes. Con este propsito, el pater, el hacer su testamento
produca, efectos, por ser acto mortis causa, despus de su muerte.
El logro de esta finalidad requera:

potestad.
gistrado; la cual daba validez a la designacin del
tutor, an cuando el testamento presentare vicios de forma.
la designacin del tutor. Se extendi este atributo al padre natural, a la madre,
a los parientes prximos, o al patrono, a condicin, por una parte, de que el
impber fuera de signado heredero en el mismo testamento y, por la otra, de
que la designacin del tutor hubiere sido confirmada por el magistrado, previa
investigacin del tutor hubiere sido confirmada por el magistrado, previa
investigacin de su moralidad y responsabilidad econmica.
hijos naturales y a los pstumos, pero siempre bajo la condicin de que el
nombramiento fuere confirmado por el magistrado.
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dudas sobre la persona que iba a ejercer tal poder.
ndicin.
un acto individual.
excusa.
aprichosa o
injustificada. En tales circunstancias, poda sancionrsele, por ejemplo, con la
prdida de lo que, en el testamento, lo beneficiara.
2.- Tutela legtima:
Segn Agustn Hurtado Olivero, por disposicin de la ley, a falta de tutor
testamentario era tutor el heredero resultando del pupilo, por aplicacin de la
regla de que la carga de la tutela debe caer en donde est el provecho de la
sucesin; principio muy prctico por tener el heredero presunto, ms que
ninguna otra persona, inters en la buena gestin de los bienes que habran de
ser suyos si el pupilo llegada a morir siendo impber.
Por consiguiente, de acuerdo con la ley de las XII Tablas, la tutela
corresponda: en primer lugar, a los agnados, siendo preferidos los de grado
ms prximo, y si fueran varios los que estaban en el mismo grado, todos
seran tutores; y en segundo lugar, a falta de agnados, eran llamados a la tutela
legtima los gentiles.
En el derecho de Justiniano era, llamado a la tutela el paciente ms prximo,
fuera agnado o cognado; y la madre y el abuelo del impber eran preferidos a
los colaterales.
Cuando se trataba de un liberto impber, la tutela le corresponda a su
`patrono: y respecto a un hijo emancipado antes de la edad de la pubertad, la
tutela corresponda al autor de la emancipacin o sus descendientes y
entonces se llamaba tutela fiduciaria por alusin al pacto de ficucia, salvo en el
caso de que fuera el padre, que por deferencia se designaba con el nombre de
tutor legtimo.
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, la tutela legtima ha sido considerada,
como aquellas que la ley, a falta de tutela testamentaria, confera al agnado
ms prximo del impber o a los gentiles. Cabe destacar, que la tutela legtima
responda al tipo de organizacin de la familia antigua, basada en el parentesco
de agnacin. En la poca de Justiniano, durante la cual predomin la tutela
legtima, corresponda a los parientes de sangre, de conformidad con las
Novelas 118 y 127.
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Otros tipos de tutelas legtimas:
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, existen otros tipos de tutela legtima, tales
como la del patrono y d sus hijos, la del ascendiente emancipador y la tutela
fiduciaria, aparecieron como consecuencia de la recta interpretacin del
dispositivo legal, contenido en la Ley de las XII Tablas, saben la tutela legtima.
Estos nuevos tipos perseguan resolver los casos que no aparecan en forma
expresa en la ley, aunque s envestan en forma implcita.
Tutela del patrono:
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, la tutela patronarum deriv del derecho de
patronato, o sea, de los derechos y obligaciones existentes entre el dueo o
amo y el esclavo manumitido o liberto. Fue consecuencia, adems, de la
interpretacin de los prudentes, quienes consideraron que, si la ley de las XII
Tablas llamaba al patrono y a sus hijos a la sucesin o herencia de intetato
(legtima) del liberto, resultaba justo que a los primeros les fuera concedida la
tutela del liberto. El patrono entonces, pasaba a sur tutor del impber
manumitido y, en caso de muerte del patrono, la tutela a sus hijos sobre el
incapaz manumitido, con los derechos de patronato.
Tutela del emancipador:
Segn Chibly Abauhamad Hobaica, la tutela del ascendiente emancipador se
produca cuando, al emancipador, al hijo impber, ste sala de la patria
potestad y quedaba como hijo sui juris impber. A los fines de su proteccin, se
le confera la tutela al ascendiente emancipador.
Tutela fiduciaria:
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, en caso de que falleciera el ascendiente,
que emancipaba al impber, corresponda la tutela a sus hijos agnados,
quienes entonces, se denominaban tutores fiduciarios. Si quien emancipaba al
impber era un extrao, ste, Adquiriendo los derechos de patronato, gozaban
del derecho de tutela, la cual en este caso, se llam tambin fiduciaria. Esta
forma de tutela desapareci con Justiniano.
3.- Tutela deferida por el magistrado o dativa:
Segn Agustn Hurtado Oliviero, a falta de tutor testamentario y de tutor
legtimo la designacin corresponda al magistrado.
En Roma e Italia, la Ley Atilia dio la facultad de nombrar tutor al pretor urbano y
a la mayora de los tributos de la plebe; y las leyes Julia y Ticia, concedieron
esa facultad de designar tutor en las provincias al gobernador de estas.
Despus, en la poca de Claudio, la facultad de nombrar tutor pas a los
cnsules, y bajo Marco Aurelio, se cre para este cargo un pretor especial, que
se llam el pretor tutelaris. Finalmente, bajo Justiniano, los magistrados
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municipales eran los encargados de nombrar tutores a los pupilos de condicin
pobre y los magistrados superiores par los pupilos que posean fortuna.
La designacin de los tutores por los magistrados deba hacerse previa
informacin sobre la moralidad y la fortuna del tutor nombrado.
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, a falta de tutor testamentario o tutor
legtimo, era al magistrado a quien le corresponda la designacin del tutor.
Este tipo de tutela fue consagrado por la lex Atilia; esta lex, dio facultad
expresa al pretor urbano y a los tribunos de la plebe, para nombrar en Roma
tutores para los menores impberes. Posteriormente, las leyes Julia y Titias
extendieron este derecho a los gobernadores de provincia, dentro de sus
jurisdicciones. Luego, se facult concretamente a los cnsules. Bajo el reinado
de Claudio y con Marco Aurelio, se facult al pretor tutelaris para nombrar
tutores dativos y, con Justiniano, al efecto de la ciudad, a los magistrados
municipales y a los obispos en provincia.
Los gobernadores acostumbraban realizar investigaciones sobre la capacidad
de los posibles tutores, par el desempeo del cargo, antes de su
nombramiento, pero los magistrados municipales no solan hacerlo, de all que
el tutor dativo tuviera que prestar fianza.
EXTI NCI ON DE LA TUTELA
La tutela, se extingua por causas referentes al pupilo y al tutor.
Entre las primeras, o sea, referidas al pupilo, encontramos:




Entre las causas de extincin de la tutela, relacionadas con el tutor,
encontramos:




tutor o
posesin de un nmero de hijos superior a tres.
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ACCI ONES DE LA TUTELA:
A fin de proteger y amparar an ms al incapaz, se derivaron varias acciones
de tutela; se entenda por ello, en sentido general, el derecho de perseguir en
justicia lo debido cuando el derecho haba sido lesionado.
Especficamente, esas acciones fueron:
La acusatio suspecti tutoris. Se proceda contra el tutor, durante la tutela,
cuando se le consideraba culpable de fraude o de una falta grave. A travs de
esta accin se requera la remocin del tutor incurso en tales actos o se le
castigaba con infamia, por considerar que no cumpla con los deberes de su
cargo y que perjudicaba al incapaz. Esta accin, se caracterizaba por ser de
tipo popular, en el sentido de que poda ser ejercitada por cualquier tercero.
La actio rationibus distrahendis. Esta accin, se ejercitaba en caso de que
el tutor hubiere sustrado fraudulentamente bienes del pupilo. Era transmisible
a los herederos y el tutor era sancionado, obligndosele a pagar el doble del
valor de la cosa sustrada.
La actio tutela directa. Mediante esta accin, se obligaba al tutor a rendir
cuentas. Su finalidad era la de proteger an ms al pupilo.
La actio tutela contraria. Esta accin era ejercida por el tutor contra el
pupilo, con la finalidad, por una parte, de reclamar a ste los gastos realizados
y, por la otra, para liberarse de las obligaciones contradas en inters del
pupilo. Era considerada una accin de buena fe y de amplia interpretacin por
el magistrado.
LA CURATELA
Se define como una institucin del derecho civil que permite representar y
asistir a aquellas personas que por una causa particular o accidental, se
encontraban incapacitadas para administrar su patrimonio.
Dichas personas eran confiadas a un curador, quien para desempear su cargo
deba poseer cualidades similares al tutor, es decir, ser libre, ciudadano
romano y del sexo masculino.
CURATELA DE LOS LOCOS:
En Roma se distinguan dos clases de locos: el furiosus y el mente captus.El
furiosus era el que tenia intervalos lcidos, y el mente captus, el que no los
tena, el idiota. esto conforme a la opinin general.En la poca de la ley de las
XII Tablas, el furiosus era el nico provisto de curador, no as el mente captus,
y para el furiosus no exista ms que la curatela legtima, en favor de los
agnados y de los gentiles, pues, era en su inters en el que se haba
establecido esta institucin.
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En esta materia, el progreso del derecho fue doble, por una parte, se provey
al curador al mente captus, y por otra parte, tanto para el mente captus como
para el furiosus se organiz la curatela, no ya en inters de la familia, sino en
inters del incapaz mismo y para su proteccin, por lo tanto, al lado de la
curatela legtima, se admiti la curatela deferida para el magistrado.
El mente captus era incapaz, en forma absoluta, para realizar por si mismo
cualquier acto, el furiosus era incapaz igualmente en los intervalos no lcidos,
pero era completamente capas de los intervalos lcidos.
El papel del curador de un loco era el de obrar en su lugar, el de administra el
patrimonio de este, ya que no poda nunca hacer intervenir a un loco, en ningn
acto, para asistirlo, como ocurra con el tutor cuando suministraba la autoritas
al pupilo, puesto que, o bien el loco estaba en un momento de lucidez y era por
completo capaz y poda obrar por si solo, o bien el loco estaba en un momento
de locura y era por completo incapaz y deba ser reemplazado por su curador.
Las facultades del curador estaban restringidas como las del tutor, por la orario
severi, o sea la prohibicin que tenia de enajenar los inmuebles rurales y los
situados en los barrios de la ciudad, salvo ciertas excepciones determinadas
limitativamente, prohibicin que extendi Constantino a los inmuebles urbanos
y a los muebles preciosos.
En lo que respecta a su responsabilidad, el curador era responsable por su
gestin, como si se tratara de un gestor de negocios, y por tanto al final de la
curatela estaba obligado a rendir cuentas, as como todas las veces en que el
loco haba recobrado la razn se lo exigiera, y como surgieron discrepancias
entre los jurisconsultos acerca de s en este caso terminaba la curatela para
comenzar una nueva con el estado de locura subsiguiente, Justiniano decidi
que no cesara sino que el curador quedara inactivo durante este perodo de
lucidez en que el sujeto poda obrar vlidamente por su cuenta.
CURATELA DEL PRODIGO
Conforme a la Ley de las XII Tablas era considerado prdigo la persona sui iurs
que disipaba los bienes que haba recibido de sus parientes paternos por
herencia ab-itestato. La curatela se haba realizado entonces, no en inters del
prdigo mismo sino en inters de la familia agnaticia, de modo que a falta de
agnados y de gentiles no haba ninguna curatela.
En el derecho clsico, el punto de vista de la ley vari y trat de proteger al
prdigo por s mismo y en inters de su familia; por lo tanto trat como prdigos
a todos los que disipaban sus bienes, sin distincin de su origen, y el
magistrado dio un curador, an a los que no tenan agnados ni gentiles.
La sumisin del prdigo a la curatela resultaba de un decreto de interdiccin.
Segn unos ese decreto se pronunciaba por la gens, antes de la creacin del
pretor, pero, segn otros, esto fue obra de los magistrado de los reyes,
despus de los comicios y finalmente del pretor.
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La incapacidad del prdigo en la poca clsica, tena la misma extensin que la
del impber de mayor infancia, ya que solamente poda mejorar por si solo su
condicin, pero no poda empeorara. La intervencin por tanto del curador slo
tena lugar en aquellos actos, que de realizarse por el incapaz nicamente
podan ocasionarles perjuicios patrimoniales, y en estos casos intervena el
curador utilizando la gentio o sea reemplazando al prdigo y no suministrando
su consensus, pues no hay ningn texto que mencione este procedimiento
para este caso.
La curatela del prdigo se extingua al cesar la incapacidad de ste por haber
dejado de existir la causa que l haba hecho necesaria, debido a la total
recuperacin del mismo, siendo necesario entonces el levantamiento de la
interdiccin, que se realizaba por un proceso inverso al primero, dado en la
misma forma.
CURATELA DE LOS MENORES DE VEINTICINCO AOS
El varn pber sui iuris era plenamente capaz, conforme al derecho civil, para
realizar toda clase de negocios jurdicos, capacidad esta que comenzaba
desde el momento en que haba cumplido catorce aos de edad, lo cual se
explica por el hecho de que en los primeros tiempos los actos jurdicos eran
bastante raros, ya que el comercio no se haba desarrollado, y porque los actos
jurdicos estaban llenos de solemnidades que requeran a menudo la presencia
del magistrado y frecuentemente la de personas que sirvieran de testigos, todo
lo cual resultaba de hecho una proteccin indirecta para los menores.
Pero no fue lo mismo desde el da en que por virtud del desarrollo del comercio
y de la simplificacin de las formas primitivas, los actos jurdicos fueron ms
numerosos, ms frecuentes y ms fciles de realizar, pues entonces la
necesidad de proteger al menor de veinticinco aos de edad se hizo sentir, y tal
fue el objeto de la Lex Plaetoria, del siglo VI de Roma, que da contra cualquier
persona que engaa a un menor de veinticinco aos, una accin pblica, que
implica junto con la infamia ciertas privaciones polticas.
Segn algunos autores la Lex Plaetoria acord al menor una accin para
hacerse devolver lo que hubiera dado en cumplimiento de un convenio doloso
que hubiera celebrado, y despus de introducido el procedimiento formulario,
haba podido rehusarse a cumplir su obligacin oponiendo una excepcin de
dolo a la parte contraria que lo hubiera demandado judicialmente para lograr tal
cumplimiento. Pero, segn opinan otros, la Lex Plaetoria no estableca ms
sancin que la imposicin de una pena al infractor, o sea que haba sido una
ley minus cuam perfecta.
En la Lex Plaetoria se ve tambin la posibilidad de que el menor pudiera
hacerse asistir de un curador para un acto determinado, y de este modo si no
en derecho por lo menos de hecho, el tercero que tratara con el menor tena
menos que temer de ser acusado de fraude ya que se salvaguardaba el crdito
del menor.
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El derecho pretoriano lleg mas lejos que la Lex Plaetoria, pues permiti al
menor no solamente engaado, sino simplemente lesionado por el acto que
haba realizado, obtener la resolucin del mismo por decisin del magistrado,
siendo slo necesario para que se acordara esta restitucin lo siguiente:
Que la lesin resultara del acto mismo y no de un hecho posterior o
fortuito, correspondiendo al menor suministrar la prueba de la lesin
pues no bastaba con demostrar que era menor al realizar el acto.
Que la lesin sufrida fuera de cierta importancia.
Que la restitutio in integrum se demandara dentro de cierto plazo, en un
principio, en un ao til, y bajo ano, cuatro aos continuos.
Que no tuviera, conforme al derecho civil, otro recurso que intentar.
A partir del emperador Marco Aurelio, pas la curatela de especial y accidental
a ser permanente, tendiendo a asemejarse ms a la tutela Sin embargo, no se
impuso al menor en forma general, pues constituy una regla el que los
menores no tenan curador contra su voluntad.
Excepcionalmente poda ser obligado al menor a asistirse de un curador, a
peticin de la parte contraria, para actos que no pudiera realizar ms que con l
y para los cuales se pudiera exigir esta garanta de hecho contra la anterior
nulidad del acto, tales eran: la rendicin de cuentas de la tutela, la realizacin
de un pago al menor o un juicio contra el mismo menor.
A partir dl emperador Diocleciano, se distinguieron dos clases de menores: los
que tenan curador y los que no tenan.
Los menores con curador eran incapaces, como lo pupilos en mayor infancia y
como los prdigos, ya que ellos por si mismos podan mejorar su condicin,
pero no podan empeorarla sin el consensus curatoris.
Los menores que no tenan curador eran plenamente capaces para mejorar su
condicin y para empeorarla, sin asistencia de nadie.
Estas dos clases de menores se asemejaban desde dos puntos de vista.
a. que podra en caso de lesin hacer rescindir sus actos pro lavia de in
integrum restitutio, y
b. que la oratio severi se aplicaba a las dos clases de menores en cuento a la
enajenacin de los inmuebles rurales y los situados en los barrios de la ciudad.
ampliada por Constantino a los inmuebles urbanos y a los muebles preciosos.
El consensus curatoris era la adhesin del curador a un acto ejecutado por un
menor. Este modo de intervenir el curador era especial para el curador del
menor, o sea el sujeto entre 14 y 25 aos, pues los otros curadores no
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procedan sino por la gestio, o sea, que reemplazaban al incapaz y no lo
asistan. Esta forma de intervenir apareci el mismo da en que la Lex Plaetoria
provey al menor de un curador para actos jurdicos determinados
REQUISITOS PARA SER CURADOR
Ser libre, ciudadano romano y del sexo masculino.
CAPACIDAD O INCAPACIDAD DE LOS CURADORES
El curador cuida de la persona del furiosus, a la vez que administra su
patrimonio. Su funcin a este respecto es la de un gestor, y no ya la de
interponer aquella autoritas -autoritatem interponere- que es caracterstica de
la tutela.
Rgimen semejante al de la cura furiosi es el de la cura prodigi, que se remonta
asimismo a las XII Tablas. Recae sobre los prdigos a quienes se declara
incapacitados para disponer libremente de su patrimonio -interdictio-. Es
encomendada a los agnados y gentiles, y, en defecto de la persona designada
por el magistrado, quien puede tener tambin en cuenta la indicacin hecha en
testamento.
El origen de la cura minorum pnese en relacin con la lex plaetoria de
circunscriptione adolescentium, ao 191 a.C., aproximadamente. Dada la
inexperiencia de los jvenes, que alcanzan la capacidad a los catorce aos,
estableci tal ley una serie de sanciones contra los que engaan en los
negocios a los mayores de esa edad y menores de la de veinticinco. Aunque no
se sabe si fue la propia ley la que instaur el curator, o bien la creacin de ste
se debi al Pretor, para venir en ejecucin de ella, es lo cierto que
acostumbrase requerir la asistencia de un tercero, que garantizase moralmente
a la otra parte contra el riesgo de una eventual impugnacin del negocio.
A la proteccin legal se suma luego la del Derecho honorario. El Pretor en
efecto, concedi al menor una exceptio legis Plaetoriae, para el caso de que la
parte contraria exigiera judicialmente el cumplimiento del negocio. Si ste
hubiese sido llevado a trminos de ejecucin -y siempre que el mismo derivara
para el menor algn dao o desventaja, incluso sin mediar engao
intencionado-, otorgaba el Pretor una integrum restitutio propter aetatem.
El curator era solicitado voluntariamente por el menor, y para un particular
negocio. Tan slo en el proceso poda exigir la parte contraria que se hiciera el
nombramiento del mismo.
A partir de Marco Aurelio se instaura, segn parece, la figura del curator
estable, que viene as a sustituir al designado para cada negocio. Con todo, se
mantiene firme a lo largo de la poca clsica la idea de que el menor tiene la
plena capacidad de obrar, considerndose al curator como un gestor voluntario.
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En la poca postclsica, bajo la influencia de las costumbres de los pueblos del
Oriente helnicos, que no distinguen entre impubertad y la minora de edad, se
tiende a valorar la funcin del curator, a la vez que se le otorga carcter de
permanencia.
En el Derecho justinianeo el curator es un administrador estable, y el menor ha
de contar con l en todo caso. Cuando no es el curator quien concluye los
negocios, como representante legal del menor, sino el menor mismo, precisa
ste la cooperacin de aqul, al modo de lo que ocurre cuando el tutor presta
su auctoritas -auctoritatem interponere-.
Muchas normas que ataen a la tutela son ahora extendidas a la curatela. As,
las referentes a las excusationes, a la remocin del curador -se habla de actio
suspecti curatoris-, a la garanta de la gestin -el curator ha de prestar una
satisdatio rem adolescentis salvam fore-, a la prohibicin de enajenar los
fundos rsticos. Afirmase el principio de que la plena capacidad de obrar se
alcanza a los veinticinco aos, y lo mismo es defensor minoris el tutor que el
curador.
La accin naciente de la gestin es la actio negotiorum gestorum, a la que
Justiniano califica como utilis, cuando no la llama iudicium curationis o utilis
curationis causa actio.
ACCI ONES DE LA CURATELA
Como en la tutela, en la curatela el curador renda cuentas y poda ser
compelido a ello mediante acciones, que el derecho provea para reclamar
justicia. Dichas acciones eran la actio negotiorum gestorum directa y contraria,
equivalentes a la de la gestin de negocios, considerada en Roma un cuasi
contrato o hecho peculiar, en que una persona, llamada gerente, tramitaba, sin
conocimiento y consentimiento del dueo, la realizacin de uno o ms actos
jurdicos.
Existieron otros casos de curatela creados por el Pretor, como, por ejemplo, la
cura ventris, la curatela en la herencia yaciente y la curatela del ausente.
REQUISITOS PARA LA PROCEDENCIA DE LA IN INTEGRUM
RESTITATIO
Para que el menor pueda obtener la restitucin, se necesita:
1. Que haya sido perjudicado. Esta condicin se entiende en un sentido
amplio. Hay perjuicio todas las veces que por un acto o por una omisin el
menor ha sufrido un perjuicio: bien sea disminuyendo su patrimonio, o bien
omitiendo hacer una buena adquisicin, o realizar alguna ganancia.
2. Que el perjuicio venga por defecto de edad, de la infirmitas aetatis. La
restitucin naturalmente, se concede contra los actos del menor slo, aunque
tambin puede hacerlo contra aquellos que los hizo con el consentimiento de
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su curador, en la poca en que fue organizada esta curatela, o contra los que el
pupilo hizo con la auctoritas del tutor. Se termin por admitir la restitucin
contra los actos de gestin que emanaban del tutor o del curador slo. En
efecto, an en este caso se puede decir que el perjuicio es consecuencia de la
falta de edad, puesto que, sin su experiencia, ni el menor ni el pupilo estaran
sometidos a la proteccin ms o menos eficaz de quien no tena tambin el
inconveniente de excederse de su fin amenazando a los terceros que
contrataban con un menor, y quitndoles toda seguridad. Por eso qued nulo
en crdito de los menores de veinticinco aos, recurriendo para aumentarlo a
un tercer remedio, la curatela, que por de pronto no hizo desaparecer, ni la ley
plaetoria ni la in integrum restitutio, en beneficio de los menores.
Cuestionario
1. Qu es tutela?
La tutela era una potestad establecida sobre una persona a libre,
constituida y autorizada por el derecho civil, para proteger al que, en
razn de su edad, no poda defenderse por s mismo.
2. Qu es curatela?
Se define como una institucin del derecho civil que permite representar
y asistir a aquellas personas que por una causa particular o accidental,
se encontraban incapacitadas para administrar su patrimonio.
3. Para quienes es la tutela de condiciones
generales?
Las personas sometidas a tutelas eran los impberes sui iuris de uno u
otro sexo, a los cuales se llamaba pupilos, los cuales continuaban en
esa situacin hasta que llegaran a la edad de la pubertad, que para la
mujer era a los doce aos; en e tanto que para los varones, fue
finalmente adoptada la opinin de los proculeyanos que estableca la
edad de catorce aos.
4. Cuntas clases de tutelas existen?
Existen tres clases de tutelas: La tutela testamentaria, la tutela legtima y
la tutela deferida por el magistrado.

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5. Qu es la Tutela testamentaria?
El nombramiento del tutor deba hacerse en el testamento en trminos
imperativos y despus de la institucin de heredero, pues si la
designacin haba sido por otra persona o en forma irregular, esa
designacin era nula; pero, posteriormente, en razn del favor con que
se mir la tutela testamentaria, en las que el nombramiento se haca con
pleno conocimiento de causa, se acab por apartarse del rigor de las
antiguas reglas para su designacin.
6. Cuntas acciones tuvo la Tutela y con que
fin?
Tubo cuatro acciones a fin de proteger y amparar an ms al incapaz, se
derivaron varias acciones de tutela; se entenda por ello, en sentido
general, el derecho de perseguir en justicia lo debido cuando el derecho
haba sido lesionado.
7. En la curatela de locos cuantos tipos de locos
haba?
En Roma se distinguan dos clases de locos: el furiosus y el mente
captus.El furiosus era el que tenia intervalos lcidos, y el mente captus,
el que no los tena, el idiota. esto conforme a la opinin general.
En la poca de la ley de las XII Tablas, el furiosus era el nico provisto
de curador, no as el mente captus, y para el furiosus no exista ms que
la curatela legtima, en favor de los agnados y de los gentiles, pues, era
en su inters en el que se haba establecido esta institucin.
8. Cules eran los requisitos para ser curador?
Ser libre, ciudadano romano y del sexo masculino.
9. Qu es la Lex Plaetoria?
El objeto de la Lex Plaetoria, del siglo VI de Roma, que da contra
cualquier persona que engaa a un menor de veinticinco aos, una
accin pblica, que implica junto con la infamia ciertas privaciones
polticas. Segn algunos autores la Lex Plaetoria acord al menor una
accin para hacerse devolver lo que hubiera dado en cumplimiento de
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un convenio doloso que hubiera celebrado, y despus de introducido el
procedimiento formulario, haba podido rehusarse a cumplir su
obligacin oponiendo una excepcin de dolo a la parte contraria que lo
hubiera demandado judicialmente para lograr tal cumplimiento. Pero,
segn opinan otros, la Lex Plaetoria no estableca ms sancin que la
imposicin de una pena al infractor, o sea que haba sido una ley minus
cuam perfecta.
10. Quines estaban sujetos a tutela y a
curatela?

Los que estaban sujetos a la tutela eran los infantes (menores de 7
aos) y, los impberes (aquellos hombres y mujeres que no hubiesen
alcanzado la edad de 14 y 12 aos). Asimismo las mujeres pberes sui
juris (tutela mulierum).
Estaban sujetos a curatela eran los furiosi (enfermos de sus facultades
mentales con intervalos de lucidez), del prdigo (persona que dilapidaba
los bienes que hubiera recibido de sus parientes paternos ab intestato y
ms tarde a todos aquellos que tambin dilapidaran bienes recibidos por
testamento), del menor pber de 25 aos (la cura minorum). Existan en
casos especiales una curatela de impberes.


COMENTARIO
La igualdad de capacidad jurdica se estableca entre los sexos. El relajamiento
de las reglas tradicionales y el cristianismo concurran a este efecto, ahora en
nuestros tiempos con el ejemplo de curatela u tutela se siguen dando en el
Derecho de Familia y es una de las decisiones mas difciles que puede tomar el
rgano jurdico al decidir que padre es mas apto para el cuidado, supervisin y
mantenimiento del ser engendrado (hijo) por la mayora de veces se lo
entregan a las madre cuando en hijo aun tiene 5 aos por segn dicen el lazo
de maternidad. Ahora en las familias el labor de tutela se encargan ambos
padres (madre y padre) con en fin de educar en valores a los hijos, este tema
es muy importante porque nosotros como abogados vamos a tocar temas como
la tutela del Hijo y esos casos son muy delicados pero eso es parte del derecho
porque nosotros nos jugamos como quien dice la libertad de un hombre y la
felicidad del ser.