Conflito de Jurisdio

Conflito de Jurisdio
Thiago Borges
Introduo
O presente trabalho pretende desenvolver um raciocnio no
mbito do Direito Internacional Privado acerca dos possveis
conflitos de jurisdio. No se tem a pretenso de esgotar o
tema nas poucas pginas que seguem, mas to-somente
buscar contribuir para a discusso da questo.

O Direito Internacional Privado (DIPr), que, apesar da
nomenclatura, composto por normas de Direito Pblico
interno, oferece aos processualistas diversas situaes que
exigem grande rigor conceitual, uma vez que pem em questo
os prprios fundamentos do sistema. Ademais, no caso dos
conflitos de jurisdio, o debate se aproxima at mesmo da
Teoria Geral do Estado, na medida em que envolve a prpria
soberania estatal, determinando os limites da funo
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jurisdicional.
Desta forma, o estudo do DIPr se apresenta como um rico
campo para se testar os fundamentos tericos de outros ramos
do Direito, como o Direito Processual Civil, na medida em que
exige que solucionem, atravs de normas de direito interno,
situaes que envolvem outros ordenamentos jurdicos.
1. Conceito de jurisdio
A jurisdio uma das formas de expresso da soberania dos
Estados. Trata-se da atividade, tomada com exclusividade pelo
Estado Moderno, de fazer atuar o Direito no mbito do territrio
estatal.
Para o Direito Internacional Privado, a importncia de
conceituar a jurisdio envolve atualmente duas questes:
a)O princpio da diviso dos poderes do Estado como
legitimador das constituies modernas,
b)O conceito de Ao, com a delimitao de suas fronteiras,
em face do carter eminentemente inerte da jurisdio.
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Desta forma, a conceituao de jurisdio fundamental para
atribu-la a um poder independente, fixando sua funo e seus
limites, de tal modo que ela no os ultrapasse, nem venha a
ser absorvida pelos demais em detrimento da liberdade e das
garantias dos cidados. A administrao da justia funo
essencial do Estado Moderno. A jurisdio seria, assim, o
poder de aplicar a lei ao caso concreto.
Como se sabe, em razo do princpio da tripartio das
funes do Estado, a funo jurisdicional atribuda ao Poder
Judicirio, que deve exerc-la dentro dos seus limites, limites
estes que devem ser reciprocamente respeitados pelos
Poderes Executivo e Legislativo, observando a harmonia e a
independncia entre eles previstas na Constituio Federal.
O conceito de jurisdio seria, assim, a funo do Estado de
certificar, preservar, satisfazer ou integrar direitos, aplicando,
de forma coercitiva, o direito objetivo ao caso concreto.
2. Caractersticas
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Para melhor compreenso do tema proposto, faz-se necessria
a enumerao de algumas caractersticas da jurisdio,
conforme a doutrina processualista. So elas: a
substitutividade, a imparcialidade, o monoplio do Estado, a
inrcia, a unidade e a aptido para fazer coisa julgada.
A Substitutividade refere-se ao fato de o Estado tomar para si o
poder de decidir em lugar do cidado, substituindo-o na
expresso da sua vontade. A Imparcialidade no se confunde
com a idia de neutralidade, pois no possvel a ningum se
desvestir de seus valores ao julgar um determinado fato. A
imparcialidade impe que o rgo decisrio no tenha
interesse nas alegaes de qualquer das partes.
O Monoplio da jurisdio pelo Estado encontra-se atualmente
mitigado para aqueles que consideram o juzo arbitral como
jurisdio, como a prpria lei de arbitragem brasileira. No
mbito do direito internacional, o CPC tambm estabelece o
monoplio absoluto nos casos em que a jurisdio brasileira se
considera competente para julgar. Outra caracterstica que se
encontra reduzida atualmente a Inrcia. Encontramo-la em
duas fases: O incio do processo (com exceo da jurisdio de
ofcio) e a determinao do objeto da demanda, que no pode
ser alterada ex officio pelo juiz. Para os demais atos
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processuais, o juiz quem determina o passo do processo.
Considera-se a jurisdio como uma Unidade, enquanto
atividade do poder estatal. O fato de encontrar-se distribuda
em razo de competncias no lhe retira o carter uno, mas
apenas otimiza a sua aplicao. A deciso de qualquer rgo
jurisdicional, em qualquer instncia, representa a expresso da
jurisdio estatal. No que tange Aptido para fazer coisa
julgada, de se ressaltar que embora haja decises
jurisdicionais que no fazem coisa julgada, preciso pontuar
que somente as decises jurisdicionais so capazes de adquirir
esta qualidade.
Pode-se apontar trs fins da jurisdio: um escopo jurdico,
representando a jurisdio a atuao da vontade da lei; um
escopo social, atravs do qual a jurisdio pretende promover
o bem comum, pacificao, justia, etc.; e um escopo poltico,
que se configura na afirmao do poder do Estado, alm de
viabilizar a participao democrtica e a preservao do valor
liberdade.
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3. Jurisdio no mbito internacional
No mbito internacional, as limitaes da jurisdio de cada
Estado so ditadas por normas internas do mesmo, levando
em conta a necessidade de coexistncia dos Estados e pelos
critrios de convenincia e viabilidade.
Vale observar que nem sempre h coincidncia de extenso
entre a legislao e a jurisdio (duas funes do Estado), isto
, a vontade do Direito nem sempre atuada por autoridade do
mesmo Estado que a editou e mesmo nem sempre atuada
atravs de um Estado qualquer. A extenso da legislao
varivel na medida em que pode ser aplicada por um juiz de
outra jurisdio ou pode deixar de ser aplicada pelo juiz de sua
prpria jurisdio, em conformidade com uma regra de
conexo de Direito Internacional Privado. J a jurisdio tem
extenso esttica, no podendo ir alm dos limites previstos.
Reafirme-se, o estabelecimento dos limites da jurisdio de um
Estado leva em conta duas ponderaes ditadas pela
experincia e pela necessidade de coexistncia com outros
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Estados soberanos. As ponderaes so os critrios da
convenincia e da viabilidade.
De acordo com o critrio da Convenincia, o interesse do
prprio Estado em exercer o seu poder e oferecer a tutela
jurisdicional. Excluem-se, assim, os conflitos irrelevantes para o
Estado. O seu poder deve ser exercido para promover a
pacificao no seio de sua prpria convivncia social. J o
critrio da Viabilidade refere-se efetividade dos julgados.
Excluem-se, portanto, os casos em que no ser possvel a
imposio coercitiva do cumprimento da sentena .
Com base nestes critrios, s se justifica excluir a jurisdio
nacional quando: a) O ato judicial aqui realizado no tiver como
se impor alhures (sempre que, por algum motivo, o Estado
destinatrio lhe negue reconhecimento ou execuo); b) O
conflito a dirimir no envolver membros da populao do pas,
nem poro do seu territrio ou as suas instituies no teria
utilidade alguma para o pas movimentar a sua jurisdio para
promover a pacificao e a eliminao dos conflitos que no
lhe digam respeito.
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4. Conflito de jurisdio
O direito processual civil internacional trata do conflito entre as
normas processuais de vrios Estados, fixando preceitos
alusivos competncia, jurisdio, tramitao dos juzos e
execuo das sentenas estrangeiras, com o intuito de
assegurar aos particulares, no mbito do Direito Internacional
Privado, a preservao dos seus direitos.
Na vida internacional, no ser possvel determinar a
competncia do tribunal de qualquer pas relativamente
queles dos outros. No se poder falar tecnicamente em
norma de competncia internacional, pois o que h realmente
o direito de um Estado recusar sua competncia quando um
determinado fato no tiver qualquer relao com a jurisdio
local ou quando, pelo domiclio das partes litigantes ou situao
dos bens, o tribunal verifique que no ter meios para executar
sua deciso.
Portanto, as normas atinentes delimitao da competncia
internacional so as locais, de cada jurisdio, determinando,
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ante os fatos, se essa jurisdio , ou no, a competente para
apreci-los. Conseqentemente, cada jurisdio autnoma,
uma vez que cada pas ter seu prprio direito sobre a
competncia de seus juzes e tribunais, sem qualquer ligao
ou subordinao com outro Estado.
A diferenciao de critrios de determinao de competncia
internacional poder gerar conflitos de jurisdio. Jurisdio o
poder de julgar considerado na relao entre o Estado e os
litigantes, e competncia o poder de julgar considerado
relativamente aos juzes e tribunais, uns com os outros.
O conflito de jurisdio se dar, portanto, quando mais de um
Estado se julgar competente para decidir um determinado
litgio. Portanto, os conflitos de jurisdio constituem o
problema da delimitao do domnio do poder jurisdicional de
um pas em oposio ao domnio de outro Estado, pois cada
pas contm norma sobre competncia internacional.
A noo de conflito de jurisdio distinta da de conflito de
leis. No conflito de autoridade procurar-se- determinar qual a
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jurisdio chamada para decidir a demanda, ou seja, a
competncia ratione materiae ou ratione personae do tribunal a
que se deve dirigir. No conflito de leis delimitar-se- a lei
aplicvel ao caso vertente. O conflito de jurisdio diz respeito
ao forum, e o de leis, ao jus.
5. Limites da jurisdio
Os limites no Brasil so delineados nos artigos 88 a 90 do
Cdigo de Processo Civil. O art. 88 determina a competncia
concorrente da jurisdio nacional. Veja-se a seguir:
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando:
I O ru, qualquer que seja sua nacionalidade, estiver
domiciliado no Brasil;
II no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao;
III a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no
Brasil.
Pargrafo nico. Para o fim do disposto no n 1, reputa-se
domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui
tiver agncia, filial ou sucursal.
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A despeito de falar em competncia, a norma regula na
verdade a jurisdio brasileira para julgar as causas que
enumera. competncia (ou jurisdio) concorrente porque
no exclui a competncia da autoridade judiciria estrangeira.
Havendo competncia concorrente, o autor poder escolher
entre a tutela jurisdicional brasileira ou estrangeira. Optando
pela estrangeira, e consentindo o ru em submeter-se a ela,
por acordo expresso ou renncia tcita jurisdio brasileira,
ser homologvel a sentena estrangeira.
Neste caso surge a questo relativa aos efeitos das clusulas
de eleio de foro em um contrato: se eleito o foro estrangeiro,
esta escolha impediria o recurso jurisdio nacional, ainda
que presente uma das hipteses do art. 88. A questo,
entretanto, foge proposta do presente trabalho.
O art. 89 do Cdigo de Processo Civil determina a competncia
exclusiva da jurisdio brasileira:
Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com
excluso de qualquer outra:
I conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;
II proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil,
ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido
fora do territrio nacional.
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A sentena estrangeira que fixa as prescries do art. 89 no
pode ser homologada pela justia brasileira. Quanto ao inciso I,
irrelevante o tipo de ao relativa a imveis situados no
Brasil; a regra incidir na espcie, seja a ao declarativa,
constitutiva, condenatria, mandamental ou executiva. O
Supremo Tribunal Federal, entretanto, consolidou
entendimento de que essas aes s abrangem as de cunho
real. As fundadas em obrigaes no esto no rol do art. 89.
Sobre o inciso II, a Suprema Corte tem entendido como
aceitvel a partilha realizada no exterior, de bens aqui situados,
quando for relativo ao divrcio, porque o artigo se destina
sucesso mortis causa.
Nos casos do art. 89 no h falar, portanto, em conflito de
jurisdio, pois ainda que outro Estado se considere
competente para julgar, nenhum efeito poder ter este
julgamento no Brasil.
Vale ressaltar que os pressupostos apresentados nos dois
artigos no so cumulativos, i. e., basta a incidncia de
qualquer um isoladamente para estabelecer a competncia da
jurisdio brasileira.
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Complementa a disciplina civil da jurisdio brasileira o art. 90
do CPC, que versa:
"Art. 90. A ao intentada perante tribunal estrangeiro no
induz litispendncia, nem obsta a que a autoridade judiciria
brasileira conhea da mesma causa e das que lhe so
conexas.
Trata-se do princpio da prevalncia da competncia
(jurisdio) brasileira no mbito internacional. Enquanto a
autoridade brasileira for competente, arts. 88 e 89, e no
houver homologao da sentena estrangeira no Brasil,
remanesce para o Estado brasileiro o poder de julgar a causa
j ajuizada (1) ou j julgada (2) em outro pas.
Litispendncia (1) a justia brasileira indiferente que se
tenha ajuizado ao em pas estrangeiro, que seja idntica a
outra que aqui tramite. O juiz brasileiro deve ignor-la e permitir
o regular prosseguimento da ao. Coisa Julgada (2) mesmo
que uma ao j tenha sido decidida no pas estrangeiro, com
trnsito em julgado, tal circunstncia deve ser ignorada pelo
juiz brasileiro, fazendo-se necessria a homologao pelo
Superior Tribunal de Justia.
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Se a ao no exterior iniciar-se simultaneamente do territrio
nacional, como no h litispendncia internacional, a justia
brasileira dar-se- por competente, independentemente do que
vier a ocorrer na justia estrangeira. A deciso estrangeira no
poder ser homologada depois de resolvida a questo no foro
brasileiro, porque a proposio da ao perante o juiz
estrangeiro concorrentemente competente no prorroga a sua
competncia, nem previne a competncia do juiz nacional.
No que se refere s hipteses no previstas nos arts. 88 e 89,
uma corrente entende que as situaes fora destes artigos
esto excludas da justia brasileira. Para esta corrente
doutrinria, sendo a jurisdio uma atividade onerosa, no
deve ser exercida desnecessariamente, no interessando o
julgamento nestes casos. Seria o caso de incompetncia do
juiz brasileiro (considerao da norma em sentido negativo),
pois o propsito dessas regras de fixar uma autolimitao
jurisdio.
Outra corrente defende que, havendo um qualquer elemento
de fixao de competncia, o juiz brasileiro deve
reconhecer-se competente, observando sempre a eficcia de
suas decises. Se a eficcia se der no estrangeiro, deve
considerar a possibilidade de aceitao naquele foro de sua
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deciso; se a eficcia se der no Brasil, o elemento de fixao
de competncia basta, mesmo que no incidam as hipteses
dos arts. 88 e 89.
A lista do art. 88 no pode ser considerada exaustiva, pois h
casos de jurisdio voluntria, em que no h ru, nem ao,
caso de separao consensual de cnjuges, arrecadao de
bens de ausentes, etc. Essas lacunas devem ser supridas por
normas de competncia interna. Como h previso expressa
das competncias nestes casos, no parece ser este o
problema mais grave. A maior lacuna a ser preenchida a das
hipteses fticas que configurem ao, com autor e ru, mas
estes no estejam enquadrados nos ris dos arts. 88 e 89 da
lei processual.
Nestes casos, o juiz dever valer-se dos mesmos critrios
utilizados pelo legislador para estabelecer na legislao os
limites da jurisdio, ou seja, a convenincia e a viabilidade.
Analisando o caso concreto, o juiz decidir se o litgio que
refoge s hipteses normativas tem relevncia para o meio
social do Estado e se ser possvel a imposio coercitiva do
determinado no julgamento.
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Como o Brasil no adota o princpio do frum non conveniens,
usual nos pases do Common Law , e estando o juiz nacional
adstrito ao princpio da inafastabilidade da jurisdio , no se
pode interpretar as hipteses dos arts. 88 e 89 do CPC como
excluses da apreciao do Poder Judicirio das questes que
no estiverem ali inseridas. Nestes casos, dever o juiz, caso a
caso, e com base nos critrios de convenincia e viabilidade,
decidir se ou no circunstncia que merea o exerccio da
tutela jurisdicional. Entendendo que no o seja, dever motivar
sua deciso, fundamentando-a com as devidas ponderaes,
com o que restar atendido o preceito constitucional.
Concluso
Como se viu, o tema do conflito de jurisdio espinhoso,
levantando srios questionamentos acerca do sistema
processual do Estado e com implicaes no mbito da prpria
Teoria do Estado, na medida em que atinge uma das faces da
soberania. Resta claro que um ato da soberania do prprio
Estado estabelecer os limites de sua jurisdio, pois no
dado a nenhum Estado ignorar a existncia dos demais e, por
conseguinte, os poderes que estes exercem sobre seus
respectivos territrios. Ao estabelecer estes limites, o Estado
assegura a legitimidade e a eficcia de sua jurisdio, ainda
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que admita concorrer em competncia com outras jurisdies.
Louvvel a postura do legislador brasileiro ao admitir a
possibilidade de execuo de sentenas estrangeiras no pas,
observado o juzo de delibao, reconhecendo a eficcia da
jurisdio de Estados estrangeiros. Entretanto, os limites da
jurisdio brasileira no podem ser considerados fechados nas
hipteses normativas dos art. 88 e 89 do Cdigo de Processo
Civil. Ora, mais que sabido que no possvel ao legislador
regular todas as expectativas normativas da sociedade,
mormente em uma poca que se fala em sistema aberto at
mesmo na codificao civil.
Assim, de se remeter ao juiz que analise, caso a caso, os
litgios que lhe chegam s mos para decidir, com ponderao,
se oferece ou no a tutela jurisdicional. Observe-se que se se
entender que competente a autoridade judiciria brasileira, a
competncia ser concorrente com outras jurisdies com as
quais possua conexo. Se, de maneira diversa, a deciso for
pela declinao da competncia, a motivao fundada nos
critrios de convenincia e viabilidade se faz imprescindvel,
sob pena de violao do princpio da inafastabilidade da
jurisdio.
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