Direccin Tcnico Normativa

Opinin
T.D.: 1322552
OPININ N 073-2012/DTN
Entidad: Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de Lima -
SEDAPAL
Asunto: Normativa aplicable a los contratos de obra celebrados bajo la
modalidad de concurso oerta
!eerencia: "arta N# $%&'-&($$-))
1. NT!"!D!NT!#
*ediante el documento de la reerencia+ el )erente )eneral Alterno de SEDAPAL
ormula varias consultas sobre la normativa aplicable a las prestaciones derivadas de
los contratos de obra celebrados bajo la modalidad de concurso oerta,
Antes de iniciar el desarrollo del presente an-lisis+ es necesario precisar .ue las
consultas .ue absuelve este Organismo Supervisor son a.uellas reeridas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado+ planteadas sobre temas
gen/ricos y vinculados entre s0+ sin 1acer alusin a asuntos concretos o espec0icos+ de
conormidad con lo dispuesto por el literal i2 del art0culo 3% de la Ley de
"ontrataciones del Estado+ aprobada mediante Decreto Legislativo N# $($4 5en
adelante+ la 6Ley72+ y la Segunda Disposicin "omplementaria 8inal de su
reglamento+ aprobado mediante Decreto Supremo N# $%9-&((%-E8 5en adelante+ el
6!eglamento72,
En ese sentido+ las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna,
2. "ON#$%T# & N'%I#I#
Las consultas ormuladas son las siguientes:
2.1 (Teniendo en cuenta las Opiniones N 017 y 041-2011/DTN, de fechas 08 de
fe!e!o y 1" de a!il de 2011, e#itidos po! la Di!ecci$n T%cnico No!#ati&a
del O'(), en los cont!atos de o!a susc!itos a*o la #odalidad de concu!so
ofe!ta, +u% no!#ati&a del ,e-la#ento de la .ey de (ont!ataciones del )stado
se aplica!/ cuando el cont!atista solicite la ap!oaci$n de una p!estaci$n
adicional o una a#pliaci$n de pla0o al co#ponente de elao!aci$n del
e1pediente t%cnico2 'e aplica!/ los a!t3culos 174 y 17" 4!efe!idos a
se!&icios5 o se aplica!/n los a!t3culos 201 y 207 4!efe!ido a o!as5 del citado
,e-la#ento2) 5sic2,
&,$,$ En primer lugar+ es necesario se:alar .ue el numeral &2 del art0culo 9$ del
!eglamento deine al concurso oerta como una modalidad de ejecucin
contractual en la cual 65) el postor debe ofertar la elaboracin del Expediente
Tcnico, ejecucin de la obra y, de ser el caso el terreno. Esta modalidad slo
podr aplicarse en la ejecucin de obras que se convoquen bajo el sistema a
suma alada y siempre que el valor referencial corresponda a una !icitacin
"#blica. "ara la ejecucin de la obra es requisito previo la presentacin y
aprobacin del Expediente Tcnico por el $nte%ro de la obra.7 5El subrayado es
agregado2,
"omo se aprecia+ bajo la modalidad de concurso oerta+ el postor oerta la
elaboracin del e;pediente t/cnico+ la ejecucin de la obra y+ de as0 re.uerirlo
las <ases del respectivo proceso de seleccin+ el terreno,
Asimismo+ para contratar una obra bajo esta modalidad+ es necesario .ue se
cumplan las siguientes condiciones: 5i2 .ue el objeto contractual corresponda a
la ejecucin de una obra= 5ii2 .ue el valor reerencial corresponda al de una
licitacin p>blica= y 5iii2 .ue el sistema de contratacin elegido sea a suma
al?ada,
!especto de la >ltima condicin antes mencionada+ cabe precisar .ue el primer
p-rrao del numeral $2 del art0culo 9( del !eglamento establece .ue en el
sistema a suma al?ada 65@2 El postor formular su propuesta por un monto
fijo inte%ral y por un determinado plao de ejecucin.7 Por tanto+ en las obras
.ue se ejecutan bajo la modalidad de concurso oerta+ dado .ue el sistema de
contratacin aplicable Aa suma al?ada-+ al presentar sus propuestas el postor se
obliga a ejecutar el 0ntegro de los trabajos necesarios para la ejecucin de las
prestaciones re.ueridas por la Entidad+ en el pla?o y por el monto oertados en
sus propuestas t/cnica y econmica+ respectivamente+ las .ue son parte del
contrato
$
= a su ve?+ la Entidad se obliga a pagar al contratista el monto o precio
oertado en su propuesta econmica,
&,$,& Eectuadas las precisiones anteriores+ debe indicarse .ue+ si bien la modalidad
de concurso oerta tiene como inalidad >ltima la ejecucin de una obra+ para
alcan?arla es necesario ejecutar varias prestaciones de naturale?a distinta: 5i2 la
venta del terreno+ cuando as0 lo re.uieran las <ases= 5ii2 el servicio de
consultor0a de obra+ al elaborarse el e;pediente t/cnico= y 5iii2 la ejecucin de la
obra en s0 misma, Estas prestaciones+ adem-s de ser de naturale?a distinta+ son
independientes y de ejecucin sucesiva,
Al respecto+ cabe se:alar .ue+ dadas las distintitas prestaciones involucradas en
los contratos .ue se ejecutan bajo la modalidad de concurso oerta+ estos
pueden asimilarse a lo .ue+ en la doctrina civil+ se denomina como contratos
coligados o cone;os+ los cuales 6&) son constituidos por la yuxtaposicin de
varios contratos, distintos entre s$, que se unen para alcanar una finalidad
determinada.7
&
5El subrayado es agregado2,
$
De conormidad con el primer p-rrao del art0culo $9& del !eglamento,
&
DE LA PBENCE D LAEALLE+ *anuel, El 'ontrato en %eneral+ Lima: Palestra Editores+ &((F+
&
As0+ surge la necesidad de determinar .u/ normas resultan aplicables a cada una
de las prestaciones involucradas en la ejecucin de una obra bajo la modalidad
de concurso oerta+ ya .ue la normativa de contrataciones del Estado no regula
de manera espec0ica la ejecucin de los contratos celebrados bajo dic1a
modalidad de ejecucin contractual,
A1ora bien+ teniendo en consideracin la naturale?a de las distintitas
prestaciones involucradas en los contratos celebrados bajo la modalidad de
concurso oerta+ y el an-lisis sistem-tico de la normativa de contrataciones del
Estado+ es necesario establecer como regla general .ue a cada prestacin
involucrada en este tipo de contratos se le deben aplicar las disposiciones de la
normativa de contrataciones del Estado .ue sean compatibles con su
naturale?a
F
,
No obstante+ teniendo en consideracin .ue la inalidad >ltima del concurso
oerta es la ejecucin de una obra+ es necesario establecer una regla especial o
e;cepcional a la antes se:alada+ para a.uellos supuestos .ue impli.uen la
erogacin de mayores ondos p>blicos a los previstos en el presupuesto de la
obra= as0+ en estos supuestos deben aplicarse las disposiciones propias de la
ejecucin de obras+ prioritariamente= con el objeto de salvaguardar los ondos
p>blicos involucrados,
En tal sentido+ a cada una de las prestaciones de un contrato celebrado bajo la
modalidad de concurso oerta se le apicarar-n+ en principio+ las disposiciones
de la normativa de contrataciones del Estado .ue sean compatibles con su
naturale?a, E;cepcionalmente+ en a.uellos supuestos .ue impli.uen la
erogacin de mayores ondos p>blicos+ se aplicar-n las disposiciones de la
normativa .ue regula la ejecucin de obras+ prioritariamente,
Por tanto+ para la elaboracin del e;pediente t/cnico se aplicar-n las
disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado .ue regulan
servicios+ y para la ejecucin de la obra se aplicar-n las disposiciones especiales
de dic1a normativa .ue regulan obras,
&,$,F En virtud de la regla general establecida en el punto anterior+ si durante la
ejecucin de un contrato de obra celebrado bajo la modalidad de concurso
oerta el contratista solicita la ampliacin del pla?o contractual+ se aplicar-n las
disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado .ue regulan la
prestacin respecto de la cual solicita la ampliacin,
Ello implica .ue+ cuando se solicite la ampliacin del pla?o para la elaboracin
del e;pediente t/cnico+ deben observarse las disposiciones del art0culo $43 del
Segunda Edicin+ Como G+ P-g, $34,
F
A manera de ejemplo+ puede se:alarse .ue en lo reerente al pago al contratista prima la naturale?a de
cada una de estas prestaciones ejecutadas, As0+ para el pago de las prestaciones correspondientes a la
elaboracin del e;pediente t/cnico se aplica lo previsto en la regulacin de servicios del !eglamento
5art0culos $%( y $%$2+ mientras .ue para el pago de las prestaciones correspondientes a la ejecucin de
la obra se aplica lo previsto en la regulacin de obras del !eglamento 5art0culo $'42,
F
!eglamento+ las .ue establecen las causales y procedimiento de ampliacin de
pla?o para servicios en general
9
+ incluidos los servicios de consultor0a de obra,
En cambio+ cuando se solicite la ampliacin del pla?o para la ejecucin de la
obra+ deben observarse las disposiciones de los art0culos &(( y &($ del
!eglamento+ los .ue establecen las causales y procedimiento de ampliacin de
pla?o durante la ejecucin de una obra+ respectivamente,
&,$,9 Adicionalmente+ si durante la ejecucin de un contrato de obra celebrado bajo
la modalidad de concurso oerta el contratista solicita la aprobacin de
prestaciones adicionales+ debe distinguirse entre el procedimiento aplicable y el
l0mite 1asta el cual puede aprobarse directamente la ejecucin de dic1as
prestaciones,
As0+ en observancia de la regla general establecida en el punto &,$,& de la
presente opinin+ el procedimiento para la aprobacin de la ejecucin de
prestaciones adicionales ser- el establecido en las disposiciones de la normativa
de contrataciones del Estado .ue resulten acordes a la naturale?a de la
prestacin respecto de la cual se solicita la ejecucin de prestaciones
adicionales, De esta manera+ para la elaboracin del e;pediente t/cnico+ el
procedimiento para la aprobacin de prestaciones adicionales .ue debe
observarse+ es el establecido en el art0culo $49 del !eglamento
3
= en cambio+
durante la ejecucin de la obra+ el procedimiento .ue debe observarse es el
establecido en el art0culo &(4 del !eglamento
H
, Ello sin perjuicio de .ue+ en
ambos casos+ deban observarse los re.uisitos y ormalidades previstos en el
art0culo 9$ de la Ley
4
,
No obstante+ dado .ue los art0culos $49 y &(4 del !eglamento establecen
l0mites distintos 1asta los .ue la Entidad puede aprobar directamente la
ejecucin de prestaciones adicionales Ael art0culo $49 del !eglamento establece
9
Seg>n Pronunciamiento N# (99-&((%IDOP+ la Direccin de Operaciones 5actualmente DCN2 al
absolver la observacin N# 4% estableci lo siguiente:
6(o obstante, como se advierte del numeral citado, la Entidad )a aplicado la misma re%ulacin a
la ampliacin del plao de elaboracin de expediente y a la ampliacin del plao de ejecucin de
la obra, %enerando la incon%ruencia advertida por el observante.
En este sentido, si bien los art$culos *+,- y *+.- resultan aplicables a la ampliacin del plao de
ejecucin de la obra, no pueden ser aplicados a la ampliacin del plao de elaboracin del
expediente tcnico, pues la elaboracin del expediente tcnico implica la prestacin de un servicio
de consultor$a, correspondiendo la aplicacin del art$culo */*- del 0e%lamento7, 5El subrayado es
agregado2,
3
Art0culo .ue regula el procedimiento para solicitar y otorgar prestaciones adicionales en caso de
bienes y servicios,
H
Art0culo .ue regula el procedimiento para solicitar y otorgar prestaciones adicionales de orma
directa en caso de ejecucin de obras, En esta etapa la Entidad debe 1aber aprobado el e;pediente
t/cnico elaborado por el contratista,
4
Sobre las limitaciones para la aprobacin de prestaciones adicionales en los contratados de obra
celebrados bajo la modalidad de concurso oerta+ pueden revisarse las Opiniones N# (F3-&((4I)NP y
N# ($4-&((%IDOP,
9
el l0mite del veinticinco por ciento 5&3J2 del monto original+ en caso de bienes
y servicios+ y el art0culo &(4 del !eglamento establece el l0mite del .uince por
ciento 5$3J2 del monto original+ en caso de ejecucin de obras- el l0mite 1asta
el cual la Entidad podr- aprobar directamente la ejecucin de ambas
prestaciones adicionales es el establecido en el art0culo &(4 del !eglamento+ de
conormidad con la regla especial establecida en el numeral &,$,& de la presente
opinin,
As0+ el l0mite para la aprobacin de la ejecucin de prestaciones adicionales
para la elaboracin del e;pediente t/cnico y para la ejecucin de la obra+ ser- el
.uince por ciento 5$3J2 del monto original de cada una de estas prestaciones
%
,
Es importante reiterar .ue esta e;cepcin responde a la necesidad de
salvaguardar los ondos p>blicos involucrados en el ejecucin de las
prestaciones adicionales+ los .ue+ en principio+ deber0an erogarse observando
los re.uisitos y procedimientos previstos en la normativa de contrataciones del
Estado,
Por tanto+ cuando se solicite a la Entidad la aprobacin de prestaciones
adicionales para la elaboracin del e;pediente t/cnico+ deben observarse las
disposiciones del art0culo $49 del !eglamento= sin embargo+ el l0mite 1asta el
cual la Entidad podr- aprobar estas prestaciones+ es el establecido en el art0culo
&(4 del !eglamento= es decir+ el .uince por ciento 5$3J2 del monto original de
la prestacin consistente en la elaboracin del e;pediente t/cnico, Asimismo+
cuando se solicite .ue la Entidad apruebe directamente la ejecucin de
prestaciones adicionales para la ejecucin de la obra+ deben observarse las
disposiciones del art0culo &(4 del !eglamento+ siendo el l0mite para la
aprobacin las prestaciones adicionales el .uince por ciento 5$3J2 del monto
original de la prestacin consistente en la ejecucin de la obra,
2.2 ()n caso la !espuesta sea positi&a a la p!i#e!a p!e-unta, se pod!/ ap!oa!
p!estaciones adicionales al co#ponente e1pediente t%cnico hasta po! el 2"6
del #onto de dicho co#ponente2)
"omo se 1a indicado al absolver la consulta anterior+ en caso se solicite la
aprobacin de prestaciones adicionales para la elaboracin del e;pediente
t/cnico+ deben observarse las disposiciones del art0culo $49 del !eglamento= sin
embargo+ el l0mite 1asta el cual la Entidad podr- aprobar estas prestaciones+ es
el establecido en el art0culo &(4 del !eglamento= es decir+ el .uince por ciento
5$3J2 del monto original de la prestacin consistente en la elaboracin del
e;pediente t/cnico,
2.3 (7-ual#ente, cuando se ap!uee p!esupuestos adicionales pa!a el
co#ponente e*ecuci$n de o!a, el po!centa*e se efectua!/ s$lo so!e el #onto
%
"abe precisar .ue+ al tratarse de un contrato bajo la modalidad del concurso oerta+ los l0mites para
cada prestacin no pueden calcularse sobre el monto del contrato original+ sino .ue se calculan sobre el
monto correspondiente a la prestacin involucrada,
3
de este co#ponente o so!e el #onto total del cont!ato2 )l po!centa*e de
incidencia de las p!estaciones adicionales se!/ so!e el #onto del
co#ponente de e*ecuci$n de o!as o del #onto total del cont!ato de o!a2)
5sic2,
De conormidad con lo indicado al absolver la consulta &,$+ cuando se solicite
.ue la Entidad apruebe directamente la ejecucin de prestaciones adicionales
para la ejecucin de la obra+ deben observarse las disposiciones del art0culo &(4
del !eglamento+ siendo el l0mite para la aprobacin las prestaciones adicionales
el .uince por ciento 5$3J2 del monto original de la prestacin consistente en la
ejecucin de la obra,
2.* (8ai%ndose dete!#inado en la Opini$n N 041-2011/DTN +ue en lo
cont!atos de o!a susc!itos a*o la #odalidad de concu!so ofe!ta, pa!a la
aplicaci$n de penalidades dee!/ tene!se en conside!aci$n la oli-aci$n de la
p!estaci$n pa!cial del cont!ato, esto es, si el incu#pli#iento est/ en la
elao!aci$n del e1pediente, la penalidad se aplica!/ so!e el #onto de la
pa!te co!!espondiente al e1pediente t%cnico, sin e#a!-o, no se p!ecis$ si el
facto! 9:; tend!3a el &alo! co#o se!&icio o co#o o!a< =si#is#o, no se
p!ecis$ el pla0o en d3as a conside!a! en la f$!#ula se>alada en el a!t3culo
1?" del ,e-la#ento de la .ey de (ont!ataciones del )stado<) 5sic2,
&,9,$ De acuerdo con lo se:alado en el punto &,$,& de la presente opinin+ la
ejecucin de una obra bajo la modalidad de concurso oerta implica+ por lo
menos+ la e;istencia de dos prestaciones de naturale?a distinta: la elaboracin
del e;pediente t/cnico y la ejecucin de la obra= ambas prestaciones
independientes y de ejecucin sucesiva+ constituyendo la ejecucin de la
primera condicin indispensable para el inicio de la ejecucin de la segunda,
<ajo esta premisa+ resulta necesario indagar la naturale?a de dic1as
prestaciones+ recurri/ndose para ello a la doctrina civil sobre la clasiicacin de
los contratos seg>n su orma de ejecucin,
*essineo indica .ue+ desde el punto de vista de la ejecucin del contrato+ los
contratos se clasiican en contratos de ejecucin >nica y contratos de duracin,
Bn contrato ser- de 6ejecucin #nica7
'
+ cuando se ejecuta en un solo acto .ue
agota su inalidad+ y ser- 6de duracin7
$(
cuando su ejecucin se distribuye en
'
12l%unas veces, el contrato comporta una sola ejecucin en cuanto esta ejecucin a%ota su ran de
ser. En este caso se llama de ejecucin #nica o instantnea, con lo que se quiere si%nificar, no que el
contrato recibe ejecucin inmediata 3sta es otra cosa4 vase supra, n.563 sino que el contrato se
ejecuta uno acto, es decir, con una solutio #nica, y con esto mismo queda a%otado.7 5El subrayado es
agregado2, *ESSGNEO+ 8rancesco, 8octrina 9eneral del 'ontrato+ <uenos Aires: Ediciones Kur0dicas
Europa-Am/rica+ $'3&+ P-g,,9&',
$(
1En contraposicin se perfila la cate%or$a del contrato 1de duracin7, de tracto sucesivo, o de
ejecucin continuada o peridica, que es aquel en que 1el dilatarse7 del cumplimiento por cierta
duracin es condicin para que el contrato produca el efecto querido por las partes y satisfa%a la
necesidad &durable o continuada) que las indujo a contratar: la duracin no es tolerada por las partes
sino que es querida por ellas, por cuanto la utilidad del contrato es proporcional a su duracin &..)
"or tanto el elemento tiempo, en cuanto duracin, o mejor dic)o el distribuirse de la ejecucin en el
tiempo constituye aqu$ el carcter peculiar del contrato4 el tiempo no sirve tanto para determinar el
H
el tiempo para alcan?ar el in re.uerido por las partes, Asimismo+ los contratos
6de duracin7 se clasiican a su ve? en contratos de 6ejecucin continuada7
$$
y
de 6ejecucin peridica7
$&
,
Asimismo+ *essineo e;cluye del alcance de los contratos 1de duracin7 a
a.uellos contratos .ue tengan por contenido la prestacin de un resultado
uturo+ pues+ aun cuando en estos casos es necesario .ue la actividad del
contratista se dilate durante cierto periodo de tiempo para producir el resultado
re.uerido+ la ejecucin seguir- siendo instant-nea
$F
,
Siguiendo los criterios antes detallados+ en el marco de un contrato de obra
celebrado bajo la modalidad de concurso oerta+ la consultor0a de obra
consistente en la elaboracin del e;pediente t/cnico de obra ser0a una prestacin
de 1ejecucin #nica7+ pues esta prestacin se entender- cumplida cuando el
contratista entregue el e;pediente t/cnico de obra a la Entidad, Asimismo+ la
prestacin consistente en la ejecucin de obra en s0 misma+ tambi/n ser0a una
prestacin de 1ejecucin #nica7+ pues esta prestacin se entender- cumplida
cuando el contratista entregue la obra culminada a la Entidad, Ello+ a pesar .ue+
en ambos casos+ la actividad del contratista tenga .ue dilatarse en el tiempo
para producir el resultado re.uerido por la Entidad,
Por tanto+ en los contratos de obra celebrados bajo la modalidad de concurso
oerta+ las prestaciones involucradas+ adem-s de ser independientes y de
ejecucin sucesiva+ son de 1ejecucin #nica7 + por lo .ue no constituyen
momento de la iniciacin de la ejecucin &y, por consi%uiente, no es un trmino o no es slo un
trmino), sino ms bien un elemento 3esencial &no accesorio) y esencial para ambas partes3 por el que
se determina la cantidad de la prestacin , el dilatarse o el reiterarse de la ejecucin &la duracin del
elemento causal) y tambin el momento en que el contrato termina. 8e esto se si%ue que el contrato
comporta o ejecucin sin interrupcin para el periodo que las partes determinen o ejecuciones
repetidas.7 Ldem+ P-g, 9&'-9F(,
$$
"ontrato .ue implica la ejecucin durante un periodo de tiempo sin interrupcin como por ejemplo
el arrendamiento,
$&
*essineo se:ala .ue el contrato es de ejecucin peridica cuando 6existen varias prestaciones &por
re%la %eneral, de )acer), que se presentan en fec)as establecidas de antemano &por ejemplo, renta y
contrato vitalicio: venta en uno de sus particulares aspectos4 ar%. art. 5+5,, par%rafo), o bien
intermitentes, a pedido de una de las partes &ejemplo, cuenta corriente, apertura de crdito en cuenta
corriente, se%uro de abono).7 Ldem+ P-g, 9F$,
$F
1En relacin a la funcin recin delimitada, de la duracin se debe excluir del n#mero de los
contratos de ejecucin continuada o peridica, el contrato que tiene por contenido la prestacin de un
resultado futuro4 a la manera latina locatio operis &que )a de distin%uirse de la locatio operarum,
consistente, como es sabido, en poner a disposicin de otra persona, que la utilia, la propia ener%$a
de trabajo independientemente del producto de esta ener%$a): casos@ cont!ato de o!a de por
empresa, transporte, fletamento, prestacin de obra intelectual. 2qu$, el tiempo concierne a la
produccin del resultado, para lo que es necesario que la actividad del deudor se dilate durante cierto
per$odo de tiempo, y no a la ejecucin que es, en cambio, instantnea: la duracin act#a aqu$ en
funcin del fin, no en funcin del tiempo &pinsese en el caso del contrato de obra por empresa, en el
que el tiempo es necesario para que la obra ordenada se ejecute, pero donde, una ve lista la obra, la
entre%a se realia uno actu)7 5El resaltado es agregado2, Ldem+ P-g, 9F(,
4
prestaciones parciales derivadas de contratos de 6 ejecucin peridica 7 + de
conormidad con la clasiicacin propuesta por *essineo
$9
,
Al establecer el criterio antes mencionado+ este Organismo Supervisor se aparta
del establecido en el punto &,$,9 y en la conclusin F,& de la Opinin N# (9$-
&($$IDCN+ en los .ue se caliic a la elaboracin del e;pediente t/cnico y a la
ejecucin de obra como prestaciones parciales
$3
,
&,9,& Eectuadas las precisiones anteriores+ debe indicarse .ue el art0culo $H3 del
!eglamento
$H
1a previsto la aplicacin de una penalidad por mora al contratista
.ue+ injustiicadamente+ se retrase en la ejecucin de las prestaciones a su cargo,
As0+ el primer p-rrao del art0culo $H3 establece .ue 6En caso de retraso
injustificado en la ejecucin de las p!estaciones o*eto del cont!ato , la Entidad
le aplicar al contratista una penalidad por cada d$a de atraso, )asta por un
monto mximo equivalente al die por ciento &56;) del monto del contrato
vi%ente o, de ser el caso, del $tem que debi ejecutarse.7 5El resaltado es
agregado2,
$9
Ldem+ P-g, 9F(,
$3
Seg>n De la Puente+ las 6prestaciones parciales7 derivan de contratos de ejecucin peridica y est-n
reeridas a las diversas prestaciones .ue los contratistas deber-n reali?ar de orma continuada en el
tiempo durante el tr-mite de la ejecucin de un contrato de ejecucin peridica, En este tipo de
contratos+ el contratista deber- eectuar las mismas prestaciones repetidamente en el tiempo+ mientras
la obligacin se encuentre vigente, DE LA PBENCE D LAEALLE+ *anuel, El 'ontrato en %eneral+
Lima: Palestra Editores+ &((F+ Segunda Edicin+ Como G+ P-g, $%9,
$H
6=!t3culo 1?"<- Aenalidad po! #o!a en la e*ecuci$n de la p!estaci$n
En caso de retraso injustificado en la ejecucin de las prestaciones objeto del contrato, la Entidad le
aplicar al contratista una penalidad por cada d$a de atraso, )asta por un monto mximo equivalente
al die por ciento &56;) del monto del contrato vi%ente o, de ser el caso, del $tem que debi
ejecutarse. Esta penalidad ser deducida de los pa%os a cuenta, del pa%o final o en la liquidacin
final: o si fuese necesario se cobrar del monto resultante de la ejecucin de las %arant$as de fiel
cumplimiento o por el monto diferencial de propuesta.
En todos los casos, la penalidad se aplicar automticamente y se calcular de acuerdo con la
si%uiente frmula4
"enalidad diaria < 6.56 x =onto
> x "lao en d$as
8onde > tendr los si%uientes valores4
a) "ara plaos menores o i%uales a sesenta &?6) d$as, para bienes, servicios y ejecucin
de obras4 > < 6.@6.
b) "ara plaos mayores a sesenta &?6) d$as4
b.5) "ara bienes y servicios4 > < 6.*+.
b.*) "ara obras4 > < 6.5+.
Tanto el monto como el plao se refieren, se%#n corresponda, al contrato o $tem que debi ejecutarse
o, en caso que estos involucraran obli%aciones de ejecucin peridica, a la prestacin parcial que
fuera materia de retraso.
'uando se lle%ue a cubrir el monto mximo de la penalidad, la Entidad podr resolver el contrato por
incumplimiento.
"ara efectos del clculo de la penalidad diaria se considerar el monto del contrato vi%ente.7
%
A1ora bien+ en el tercer p-rrao del art0culo $H3 se 1a previsto la rmula .ue
debe utili?arse para calcular el monto de la penalidad diaria a ser aplicada al
contratista, Dic1a rmula considera como elementos del c-lculo al 6monto7 y
al 6pla?o en d0as7 de la prestacin cuya ejecucin 1a surido el retraso+
precis-ndose .ue 6Tanto el monto como el plao se refieren, se%#n
corresponda, al contrato o $tem que debi ejecutarse &).7 5El subrayado es
agregado2,
Adem-s+ la reerida rmula considera al actor 687 como otro elemento de
c-lculo+ el cual se deinir- en uncin de la naturale?a de la prestacin
involucrada,
"onorme a lo antes se:alado y teniendo en consideracin la regla general
establecida en el punto &,$,& de la presente opinin+ si durante la ejecucin de
un contrato de obra celebrado bajo la modalidad de concurso oerta+ el
contratista se retrasa injustiicadamente en la elaboracin del e;pediente
t/cnico+ para el c-lculo de penalidad diaria se utili?ar- el 6monto7 y el 6pla?o en
d0as7 correspondientes a esta prestacin+ as0 como el actor 687 correspondiente
a servicios,
En cambio+ si el contratista se retrasa injustiicadamente en la ejecucin de la
obra+ para el c-lculo de penalidad diaria se utili?ar- el 6monto7 y el 6pla?o en
d0as7 correspondientes a esta prestacin+ as0 como el actor 687 correspondiente
a obras,
3. "ON"%$#ION!#
F,$ A cada una de las prestaciones de un contrato celebrado bajo la modalidad de
concurso oerta se le apicarar-n+ en principio+ las disposiciones de la normativa
de contrataciones del Estado .ue sean compatibles con su naturale?a,
E;cepcionalmente+ en a.uellos supuestos .ue impli.uen la erogacin de
mayores ondos p>blicos+ se aplicar-n las disposiciones de la normativa .ue
regula la ejecucin de obras+ prioritariamente,
F,& "uando en un contrato de obra celebrado bajo la modalidad de concurso oerta
se solicite la ampliacin de pla?o para la elaboracin del e;pediente t/cnico+
deben observarse las disposiciones del art0culo $43 del !eglamento, En cambio+
cuando se solicite la ampliacin del pla?o para la ejecucin de la obra+ deben
observarse las disposiciones de los art0culos &(( y &($ del !eglamento,
F,F "uando en un contrato de obra celebrado bajo la modalidad de concurso oerta
se solicite a la Entidad la aprobacin de prestaciones adicionales para la
elaboracin del e;pediente t/cnico+ deben observarse las disposiciones del
art0culo $49 del !eglamento= sin embargo+ el l0mite 1asta el cual la Entidad
podr- aprobar estas prestaciones+ es el establecido en el art0culo &(4 del
!eglamento= es decir+ el .uince por ciento 5$3J2 del monto original de la
prestacin consistente en la elaboracin del e;pediente t/cnico, Asimismo+
cuando se solicite .ue la Entidad apruebe directamente la ejecucin de
prestaciones adicionales para la ejecucin de la obra+ deben observarse las
'
disposiciones del art0culo &(4 del !eglamento+ siendo el l0mite para la
aprobacin las prestaciones adicionales el .uince por ciento 5$3J2 del monto
original de la prestacin consistente en la ejecucin de la obra,
F,9 Si durante la ejecucin de un contrato de obra celebrado bajo la modalidad de
concurso oerta+ el contratista se retrasa injustiicadamente en la elaboracin del
e;pediente t/cnico+ para el c-lculo de penalidad diaria se utili?ar- el 6monto7 y
el 6pla?o en d0as7 correspondientes a esta prestacin+ as0 como el actor 687
correspondiente a servicios, En cambio+ si el contratista se retrasa
injustiicadamente en la ejecucin de la obra+ para el c-lculo de penalidad diaria
se utili?ar- el 6monto7 y el 6pla?o en d0as7 correspondientes a esta prestacin+
as0 como el actor 687 correspondiente a obras,
F,9 *ediante la presente opinin+ este Organismo Supervisor se aparta del criterio
establecido en el punto &,$,9 y en la conclusin F,& de la Opinin N# (9$-
&($$IDCN+ en los .ue se caliic a la elaboracin del e;pediente t/cnico y a la
ejecucin de obra como prestaciones parciales,
Kes>s *ar0a+ &% de junio de &($&
$+$#TO !,,IO O-DO.!/
Director Tcnico Normativo
*P"I"EP,
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