CONSTITUCIONALES Subsana Otros. Matas Nstor Flores Vilches, de generales ya conocidas en la accin de amparo constitucional impetrada mi parte, en atencin y cumplimiento del Auto Interlocutorio de Amparo Constitucional 57/2013, que me fue notificado el 20 de los corrientes mes y ao, dentro de plazo ante Sus Autoridades, con las debidas consideraciones de respeto, expongo y pido:
1. En relacin a la primera observacin, en la que se pide aclarar por qu no dirijo la accin de amparo constitucional contra Dr. Pablo G. Metzelar Montealegre, Gerente de Servicios Legales y Dra. Vivian Chacn Auzza, Subcontralora de Servicios Legales; con el debido respeto, resulta conveniente aclarar al Tribunal de garantas, que dichas autoridades suscriben un informe legal respectivo al Informe de auditora, constituyendo dicho informe legal -conforme a la doctrina y jurisprudencia constitucional- un simple criterio legal que no constituye un acto administrativo definitivo y firme, es decir, un acto administrativo por el que se haya definido o asumido alguna decisin final por parte de la Contralora General del Estado, sino que dicho informe legal nicamente reviste un criterio que fue elevado para que sea la autoridad administrativa la que asuma la decisin final; como es el caso de los Informes de auditora y el posterior Dictamen de responsabilidad civil, resoluciones que por s mismas definen la situacin de mi persona dentro del proceso de auditora en cuestin. En ese sentido se pronunci la jurisprudencia constitucional, afirmando que el dictamen de un asesor jurdico constituye una opinin legal de un funcionario subalterno sin que por consiguiente tenga la calidad de acto de autoridad pblica que restrinja o suprima o amenace restringir o suprimir derechos o garantas de la persona, ya que slo tiene el carcter de recomendacin que bien puede ser aceptada o desestimada por el ejecutivo (SC 0030/2002-R), como tambin a travs de las SSCC 0425/2003-R y su posterior 2755/2010-R, SCP 1294/2012, entre otras, ratificando que los informes legales son simples criterios 2
jurdicos que no definen la situacin del procesado, puesto que no se tratan de resoluciones con carcter firme y definitivo que decidan y definan determinada situacin; como en contrario se advierte de los informes de auditora y dictamen de responsabilidad civil, que son resoluciones de carcter firme y definitivo. 2. En relacin a la segunda observacin, conforme ya indiqu en la demanda principal de accin de amparo constitucional, en el punto 2 del Fundamento V, referido a los Antecedentes con Relevancia Jurdica (pg. 5 del memorial), tras haber tomado conocimiento del Informe de Auditora ET/EP08/E07-R3, present oportunamente mi descargo el 9 de noviembre de 2009 para refutarlo, haciendo llegar las aclaraciones y justificaciones, sustentndolas con documentos recuperados de la administracin regional y la organizacin sindical FENSEGURAL, aclarando en lo pertinente dicho Informe de Auditora. As, ya en esa oportunidad se aleg que no se tomaron en cuenta todos los elementos existentes para el anlisis del pago de la devolucin de gastos de transporte, como se demuestra en la Nota cite 1664 de 2 de diciembre de 1992, que data de mucho antes que las Resoluciones de Directorio 63/94 y 77/94, que fueron consideradas por la CGE en el proceso de auditora en cuestin. Documento a travs del cual, conjuntamente el Acta de Entendimiento entre la CNS y FENSEGURAL, firmada por la mxima autoridad ejecutiva, directores y miembros de la indicada organizacin sindical, se arrib al acuerdo de proseguir con el pago de dicha devolucin de gastos de transporte, dando a entender con ello, que desde mucho antes del periodo auditado (dos dcadas) y de que mi persona asumiera el cargo de jefe de servicios generales, se efectuaba dicho pago por acuerdo entre las altas autoridades de la CNS y su sindicato, inclusive siendo previsto en su POA, puesto que fue el propio Directorio de la CNS, que a travs de la aprobacin del Reglamento para la Devolucin de gastos de transporte, acord y enfatiz su legalidad, conforme ya expliqu en la demanda principal de amparo constitucional en el punto 8 del apartado V de Antecedentes con relevancia jurdica. Tambin hice mencin a la Resolucin 001 de 3 de enero de 1990, misma 3
que no fue requerida ni considerada en el anlisis de auditora, como tampoco la Resolucin de Directorio 46 de 29 de julio de 1993, ambas mencionadas en la Resolucin de Directorio 63/94; de lo que se denota que no hubo una indagacin de los antecedentes propios a acto administrativo de auditora, de donde se extrae la que la autorizacin del pago observado, sucedi dos dcadas atrs al periodo auditado, por autorizacin de altas autoridades de la CNS, inclusive cuando mi persona no era jefe de servicios generales, puesto que cuando ya asum dicho cargo, la referida reposicin por gastos de transporte se realizaba con normalidad, presupuestada en el POA, a travs de constantes acuerdos y convenios entre la CNS y su sindicato, por cuyo motivo el Directorio de la CNS resolvi reglamentar dicho pago e inclusive revestirlo de legalidad por ellos mismos, por lo que ordenaron su cumplimiento por aproximadamente tres dcadas. Esto se ratifica, en la Circular de Gerencia de Servicios Generales de 8 de agosto de 1994, que tampoco fue considerada en la auditora, por la que se ratifica que el Directorio, en uso de sus atribuciones emiti la Resolucin 77/94 de 27 de julio de 1996 instruyendo -textualmente- su estricto cumplimiento. De lo anterior, es claramente advertible que la omisin de la documental sealada, provoc que la CGE asuma un conocimiento sesgado del acto objeto de auditora, pues no consider que en mrito a documental antigua, de ms de una dcada antes del periodo auditado, la reposicin de gastos de transporte se efectuaba por decisin y orden imperativa del Directorio de la CNS, por acuerdo entre sus trabajadores y altas autoridades de la CNS y no en la Regional de Tarija, puesto que aqu slo se limitaba al estricto cumplimiento de lo ordenado casi veinte aos atrs, cuando yo ocupada el cargo de auditor y no de jefe de servicios generales. Es as que queda claro que el origen de la reposicin de gastos de transporte, tuvo su origen dos dcadas atrs y nunca por mi persona, que jams fue miembro del directorio u ocup cargo ejecutivo alguno, puesto que todas las negociaciones por las que se arrib al pago, se realizaron por altas autoridades de la CNS y su sindicato, para 4
posteriormente reglamentarlas, con ello revestirlas de legalidad y ordenar su estricto cumplimiento. Es as que dej en claro, que las Resoluciones de Directorio 63/94 y 77/94 que se mencionan en el Informe de auditora, forman parte complementaria de disposiciones internas de la CNS, por las que el Directorio, conforme al estatuto orgnico de la CNS, en su art. 10 y 11 establece, las determin, estableci y orden su cumplimiento, razn por la que el Director Ejecutivo, a travs de la mencionada Circular, autoriz al Administrador Regional se viabilice la elaboracin de planillas para efectuar el pago, respaldado en la norma interna que fue producto de negociaciones y determinaciones del Directorio hace dos dcadas atrs al periodo auditado, poca de la que la CGE no recab la documental necesaria. Reiterando los fundamentos de la accin de amparo constitucional, debo recalcar que todas estas omisiones que denunci oportunamente, hicieron que la CGE asumir un conocimiento sesgado del acto administrativo objeto de auditora, pues me endilga indicios de responsabilidad civil por haber firmado comprobantes de pago, olvidando que stos tienen un procedimiento anterior del que devienen. Es decir, son producto de una orden de estricto cumplimiento a travs de la Circular 2424 emanada del Director Ejecutivo, sobre la reposicin de gastos de transporte originada dos dcadas atrs al periodo auditado. Es as que la CGE no establece dnde se forma el acto administrativo de autorizacin de dicho pago, pues no considera toda la documental atinente al objeto de auditora, como tampoco toma en cuenta que de acuerdo a la estructura orgnica de la CNS, hay diferentes organismos superiores que tienen facultad ejecutiva para autorizar el patrimonio de la CNS; constituyendo el comprobante de pago, segn la doctrina en materia jurdica y de auditora, la constancia escrita de una transaccin, misma que ya fue autorizada y dispuesta por altas autoridades de la CNS y no significa por s misma autorizacin alguna. Siendo balad el sustento de mis supuestos indicios de responsabilidad civil, por cuanto no se establece cul fue el acto administrativo por el que dispuse o autoric 5
patrimonio de la CNS, pues la sola firma de comprobantes de pago no es anlisis suficiente para evidenciar la formacin del acto administrativo de disposicin u autorizacin, conforme lo evidencia la organizacin jerrquica de la CNS, pues el cargo que asumo es meramente operativo y no ejecutivo. Es as que los informes de auditora carecen de un anlisis cualitativo de los antecedentes y hechos propios del acto administrativo objeto de auditora, limitndose a efectuar una relacin de hechos aislados al no considerar toda la documental propia del acto administrativo auditado. Es pertinente que destaque al respecto, que la propia CGE, reconoci que la normativa interna viabiliza el pago observado, pero que sin embargo sta no est homologada por norma legal alguna, lo que actualmente deja sin asidero ni sustento el dictamen de responsabilidad civil emitido, por cuanto est pendiente de pronunciamiento la referida homologacin por el Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsin Social. Finalmente, en lo que respecta a que no represent que la reposicin de los gastos de transporte estuviera fuera de norma, esta aseveracin cae por su propio peso por cuanto por un lado, desde mi cargo operativo no tengo derecho a representar las decisiones del directorio y por otro, esta responsabilidad recaera desde el primero hasta el ltimo funcionario de la CNS que recibi dicho pago. Esto es as, puesto que en el informe de auditora no se establece cul es el acto administrativo de autorizacin y su origen, obviando todos los antecedentes propios del objeto de auditora, tarea que es propia de la CGE conforme lo establece en su metodologa de auditora, cuando se exige a s misma el recabar y munirse de toda la documental pertinente, pues mi persona trat de todas las formas posibles de recabar ms informacin y documental, supliendo inclusive el deber de la contralora y apersonndome a la oficina central de la CNS en la ciudad de La Paz, pues al tratarse de un pago acordado por altas autoridades de la CNS con los trabajadores casi tres dcadas atrs, esta situacin gener alarma en el sindicato de la CNS que persiste hasta ahora en reclamo de la inminente supresin de este 6
pago, es as que durante todo este tiempo se trat que, en un nimo conciliador propiciado por la CNS, se obtenga la consolidacin y homologacin de la reposicin de gastos de transporte. Aprovecho para sumar a los actos lesivos tantas veces mencionados en mis anteriores memoriales como en el presente, la CGE no slo excluy de anlisis toda la documental del acto administrativo auditado, como tampoco observ al estructura organizacional de la CNS para la toma de decisiones y as determinar dnde y cundo se autoriz la reposicin de gastos de transporte, sino que tambin aplic retroactivamente un Manual de Funciones que fue puesto en vigencia en forma posterior al periodo objeto de auditora, a pesar que en dicho periodo, dicho manual no exista. Lo que ratifica la vulneracin de la propia metodologa del procedimiento de auditora, que gener lesin a mis derechos fundamentales. Para concluir, debo indicar al Tribunal de garantas que la ampliacin de lo expuesto en este memorial, responde a la ltima de las tres observaciones que se efectuaron a la demanda principal de la accin de amparo constitucional incoada por mi persona, en donde afirm que present oportunamente mi descargo tras tener conocimiento del Informe de Auditora, sobre la base de los argumentos que all expuse y son del mismo tenor a los expuestos en el referido descargo, que se adjunta a la presente conjuntamente la documental a la que hace referencia su contenido. En ese orden, con el debido respeto e invocando el principio favoris debilis, conforme al tenor del art. 35 del CPCo, es que el Tribunal de garantas puede exigir toda la documentacin que considere pertinente a la CNS o la CGE; as, en mi condicin de accionante y solicitante de tutela constitucional, enfatizo que son dichas instituciones de la administracin pblica que se encuentran en poder y en pleno y expedito acceso a toda la documental y antecedentes que requiera el Tribunal de garantas. Por otro lado, es menester recordar que segn el art. 115.II de la CPE, relativo a los postulados de la justicia pronta, oportuna, 7
transparente y sin dilaciones, se procura que la justicia se administre en trminos de inmediatez en la proteccin de derechos fundamentales, eficacia mxima de los derechos, todo ello en mrito al principio de celeridad. Razn por la que, asumida la accin de amparo constitucional como un proceso sumario, por estar de por medio la tutela constitucional sobre derechos fundamentales, invocando el principio pro actione, con todo respeto solicito se den por subsanadas las observaciones efectuadas en los tres autos sucesivos y se admita la accin de amparo constitucional, para que conforme al procedimiento de rigor, se resuelva mi pretensin con celeridad (SSCCPP 0398/2013, 2256/2012, AC 0113/2013-RCA, en relacin al trmite de la accin de amparo constitucional por jueces y tribunales de garantas). Ms an, si se solicit una medida cautelar que se justifica por un lado en estar comprometido mi derecho a la defensa e inclusive mi estabilidad laboral, pues es inminente el inicio de la demanda coactiva en mi contra, a pesar que la propia entidad coactivante paradjicamente acude a la va ordinaria y de forma simultnea al Ministerio de trabajo, Empleo y Previsin Social, reclamando la homologacin de la reposicin de gastos de transporte a favor de los trabajadores, que amenazan mi estabilidad laboral y mi derecho al trabajo, al pretender mi destitucin porque me niego al pago observado por la CGE, que ser dilucidado tras el pronunciamiento del referido Ministerio. A ello, se suma que la incertidumbre en la que me encuentro, provoc que mi esposa se enfermara de los nervios, comprometiendo seriamente su salud, por lo que solicito con todo respeto, en atencin a la urgencia de tutela que me motiva, se admita la presente accin tutelar. Otros. Me ratifico en el tenor ntegro de la demanda principal de amparo constitucional, como en los memoriales anteriores al presente, conjuntamente toda la documental arrimada hasta ahora. Una cosa no es justa por el hecho de ser ley. Debe ser ley porque es justa