Profesora: Carolina Correa H. Norma Si sometemos un cuerpo a una determinada T, este se dilata. El que mate a otro, ser castigado con la pena privativa de libertad. Si usted quiere preparar pisco sour necesita, 2 medidas de pisco, 1 limn de pica, pisco, azcar = Pisco Sour.
Leyes Naturales De la naturaleza.
Norma: Conjunto de fenmenos materiales que se dan de modo permanente.
Leyes naturales: a) Basada en las Ciencias: Reunin de normas. Fenmenos que describen la naturaleza son proposiciones descriptivas.
Categora del SER Juicios: Si es A entonces es B, (estructura de la Ley Natural). ES: Principio de Causalidad Causa / Efecto = Necesario. Debe ser de un modo y no de otro. Principio de causalidad: Si de no cumplir la ley natural con lo que dicta pierde su validez, que es la verdad o falsedad del juicio. Validez: Verdad o Falsedad del Juicio. / No hay elementos valorativos y axiolgicos. Normas Jurdicas o de Conducta Son pautas de comportamiento humano, y como tales son imperativas (mandan, obligan). A diferencia de las leyes naturales que solo describen. Tienen por objeto la conducta humana las caracteriza un elemento esencial que ser el juicio de valor. El legislador siempre tiene en mente un juicio de valor. Lgicamente se habla de un juicio imperativo, que se estructura as: Si es A debe ser B 2
B: Principio de imputacin: consiste en que en el momento de crearse esta norma la vinculacin voluntaria denota los elementos Antecedente y consecuente. Antecedente / Consecuente
Quien mate a otro debe ser castigado con la pena privativa de libertad.
Sujeto Ppio de Imp. Consecuente El incumplimiento de la norma conllevara a un castigo o sancin, en contra de aquel que la incumpla, lo que no invalida a la norma. Norma Tcnica Prev una conducta humana. Son normas de conducta, porque tienen por objeto la conducta humana, constituyen una tercera acepcin o categora ya que no son imperativas, sino que son indicativas, no establecen una obligacin solo describen lo que usted debe hacer, tampoco conlleva valores. Sealan lo que se debe hacer para alcanzar un determinado fin. Cuando las reglas tcnicas no permiten alcanzar el objetivo pierden su eficacia y no ser vlida. Constituyen la categora de Tener que. No establece deberes ni obligaciones de conducta. Normas de Conducta Normas Jurdicas Normas Morales Normas de Trato Social Normas de conducta Normas de conducta Normas de conducta Imperativas Imperativas Imperativas Rige conductas externas del hombre, comportamiento externo (exterioridad) / imputabilidad. Regula lo interior del hombre (interioridad) Exterioridad. Bilaterales / unilaterales (excepcin). Establece D correlativo. Unilaterales Bilaterales
Heternoma: Ha sido creada por la comunidad jurdica, porque no ha
Autnoma: son creadas por el sujeto.
Heternoma. 3
sido creada por el sujeto. Autnoma: Cuando el mismo sujeto jurdico se impone a realizar acciones. (exc).
Coercibilidad: Existe la posibilidad de solicitar el cumplimiento forzado de esa obligacin jurdica, o de solicitar la aplicacin de una sancin en el caso de incumplir la norma jurdica.
No coercible
No coercible Finalidad: Justicia, paz, seguridad jurdica, orden. Salvacin del alma Convivencia social o Armona social.
Conceptos Bsicos de Derecho En un sistema jurdico hay ciertos conceptos que constituyen la base terica para la construccin de otros y que permiten a la ciencia jurdica o la terica general del derecho o describir el derecho. Sancin Segn Kelsen: La sancin es un acto coercitivo acto de fuerza efectiva o latente, que tiene por objeto privar a otro de algn bien. Ejercida por una autoridad competente, normas constitucionales, normas procesales, administrativas, establecimiento / ejecucin. Es consecuencia de una conducta, solo en aquellos casos en que se ejerce como respuesta a alguna actividad voluntaria de un agente.
Puede revestir dos caracteres: Penal: Derecho Penal. Pena. Puede o debe ser reclamada por el fiscal. Destino de una multa, al erario pblico (fisco). Finalidad: Retributiva o preventiva. Civil: Derecho Civil. Ejecucin forzada de bienes. Pago de una indemnizacin Entrega de una cosa 4
Desalojo de un inmueble ordenado por el juez. Reclama: Afectado o demandante. Destino: Beneficio del demandante. Finalidad: Resarcir el dao causado al demandante.
Acto Antijurdico Segn Kelsen: Es un delito cuando el orden jurdico dispone una sancin por su ejecucin. Se dice que: Un acto est prohibido jurdicamente cuando contradice o viola la norma jurdica. El que mate a otro debe ser sancionado con X pena.
Sujeto Verbo Predicado La conducta de matar no se opone a lo que la norma dispone, sino que cumple con el antecedente. Acto antijurdico, es la condicin o el antecedente de la sancin mencionado en una norma jurdica. Delito: Segn Ernest von Beling, El delito es una sancin tpica, antijurdica, culpable, subsumible bajo una sancin penal adecuada que satisfaga las condiciones de punibilidad. Responsabilidad 1. Como obligaciones o funciones derivadas de un cierto cargo, relacin o papel. El padre es responsable de sus hijos. El ministro es responsable de dirigir la poltica exterior.
2. Como factor: El servicio de trenes es responsable de que yo llegara tarde a la clase. 3. Como capacidad o Estado Mental. Se relaciona con: Imputabilidad Falta de diligencia 4. Punible o Moralmente reprochable el agente es acreedor de una pena o reproche moral. El juez encontr culpable al imputado por el delito de homicidio. Juan es responsable de no haber cumplido con lo que prometi. Kelsen: es responsable un individuo, cuando es susceptible de ser sancionado, independiente de si ha cometido o no un acto jurdico. 5
Clases de responsabilidad a. Directa: A consecuencia de un acto ejecutado por uno mismo. b. Indirecta: a consecuencia de un acto ejecutado por un tercero. (Civil). c. Colectiva: Los socios de una sociedad, colectividad o institucin y que responden por los actos de sus directivos (Civil, Comercial, Internacional). d. Subjetiva o por culpa: Querer y prever el resultado de las conductas antijurdicas. (Penal). e. Objetiva o por resultado: Un individuo es susceptible de ser sancionado independientemente de si ha querido o previsto el hecho ilcito (Civil). Deber Jurdico Es la conducta obligatoriamente impuesta. Kelsen: conducta opuesta al acto antijurdico. Derechos Subjetivos Tengo derecho a vestirme como quiera. Usted tiene derecho a su intimidad. El derecho a votar es irrenunciable. Conceptos ligados: Libertad, permiso, licencia, atribucin, privilegio, facultad, poder, posibilidad, garanta, etc. Relacin entre los derechos subjetivos con el derecho objetivo a. Iusnaturalismo tradicional: Ellos son independientes del derecho objetivo. Son facultades y/o deberes innatos a los hombres por el solo hecho de ser hombres, per se. Fundamento: Dios / Naturaleza del Hombre. El derecho objetivo solo puede reconocerlo, reglamentar su ejercicio y protegerlos. b. Iuspositivismo: Ellos son derechos morales y no jurdicos. Para que lo sean ellos debern estar dispuestos en una determinada norma jurdica. Capacidad Jurdica Capacidad Civil: Es la facultad de las personas para adquirir derechos y contraer obligaciones. Capacidad de Derecho: Goce / Ejercicio. Capacidad de Hecho: Posibilidad de hacer algo por s mismo, sin la intervencin de un representante legal. Capacidad Penal: Imputable, apto para recibir la aplicacin de una pena. Competencia Capacidad para obligar jurdicamente a otra persona. Ella debe estar establecida por la ley. Qu tipo de normas? Leyes, sentencias, ordenanzas, etc. Persona Ente susceptible de adquirir derechos y obligaciones. 6
Persona Articulo 55 Cdigo Civil: Todo individuo de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, condicin o estirpe. Persona Jurdica Articulo 545 Cdigo Civil: Persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser responsables judicial y extrajudicialmente. Norma Jurdica Norma: (Latn Norma). Es una regla o escuadra instrumento de medicin. Regla o canon, modelo, regla o pauta de la conducta humana. Norma Jurdica: Regla de conducta social establecida conforme a unos requisitos formales con la finalidad de ordenar la convivencia en una comunidad humana. Caractersticas: 1. Tiene carcter regulativo, es decir, establece obligaciones de comportamiento humano. Establece rdenes de enjuiciamiento y aplicacin de los rganos encargados de hacerla cumplir. 2. Tiene carcter general, pretende tener validez para obligar a todos.
Donde estn las Normas Jurdicas: Leyes Reglamentos Ordenanzas Decretos.
Todos estos constituyen un efecto general, se encuentran: o Legislacin o Usos y costumbres; derechos consuetudinarios. o Principios. o Decisiones judiciales / Sentencia (excepcin) tienen un efecto relativo o particular.
Norma jurdica en trminos lgicos es un enunciado o una proposicin, prescriptiva o dispositiva. Proposiciones Prescriptivas: Son enunciados que entregan una orden vlida para regular la conducta humana. Enuncian una orden valida comportamientos de la humanidad. - Imperativas: Imponen conductas. - Prohibitivas: Establecen un no hacer. - Permisivas: Permiten el hacer. 7
- Estructura de la Norma Jurdica = Oracin.
1. La norma est dada por un supuesto de hecho, que a acaecido o que esta por suceder. 2. Consecuencia jurdica, para el caso de que el hecho acontezca. 3. Verbo o copula, est en la caracterstica relevante del enunciado prescriptivo. Proposicin descriptiva: Si es A, entonces es, B Proposicin Dispositiva: Si es A, debe ser, B.
Compraventa 1. Vendedor: Entregar la Cosa 2. Comprador: Pagar el Precio. Siempre que se realice el supuesto de hecho entra en vigor la consecuencia jurdica.
NORMA JURDICA COMO JUICIO A. Doctrina Tradicional: La considera como juicio categrico. B. Doctrina Moderna: la considera como juicio hipottico. Juicio Hipottico: Podr ser dependiendo de la doctrina que se pronuncie sobre el tema, podr ser complejo o simple. Hans Kelsen: La norma jurdica como juicio siempre se refiere a un antecedente hipottico, tratndose de normas primarias o secundarias. Norma Primaria: Hans Kelsen, se refiere a esta como un elemento esencial porque contiene un elemento coercitivo. Juicio Hipottico Simple: Kelsen=Norma Primaria= SI NO P (hecho antijco, no prestacin) | debe ser | S (sancin). SI A entonces debe ser B Norma Secundaria: SI A (antecedente) entonces debe ser P (conducta prescrita). Elementos de la Estructura Lgica de la Norma Jurdica DEBER Sujeto Verbo (Cpula) Predicado 8
1. Antecedente: como juicio hipottico. 2. Conducta Prescrita 3. Deber Ser. 4. Sancin. Juicio Hipottico Secundario: Carlos Cossio, es un juicio hipottico que se encuentra fundado en un complejo proposicional disyuntivo, (que se anulan el uno al otro). Para Cossio el juicio se divide en: a) Perinorma o; b) Endonorma. Endonorma: Se estructura as: SI A ENTONCES DEBE SER P, por S frente a T. Significa que si es A (hiptesis), Debe ser P (conducta prescrita), por S (sujeto obligado), frente a T (sujeto activo). Perinorma: Si no P (hecho ilcito)= incumplimiento de conducta, ENTONCES DEBE SER C (sancin), por F (funcionario competente) frente a Q (comunidad pretensora). Jorge Millas: Seala que tiene la norma jurdica como juicio tiene de ambas acepciones, est relacionada de forma conjuntiva, es decir, Perinorma y Endonorma estn ntimamente ligadas. Profesor Hart: La norma jurdica es una doble categora normativa, no toda norma jurdica puede adecuarse a la formula de Kelsen, ya que no hay normas que funcionen en mandar o prohibir, ya que hay normas que establecen potestades pblicas o privadas. Hay normas privadas que imponen deberes y se dirigen a los particulares. Hay normas jurdicas secundarias que son aquellas que otorgan potestades y deberes a los entes pblicos y facultades a los particulares. Caractersticas: a) Carecer de sancin coactiva inmediata y se van a justificar mediante las normas primarias. b) Es una norma secundaria la Constitucin Poltica, son secundarias las leyes de procedimiento rganos pblicos. Se pueden dividir en tres tipos: a) De reconocimiento: Determina el marco de vigencia de una norma. b) De adjudicacin: Establece procedimientos y competencias para conocer la infraccin de una norma. 9
c) De cambio: Son normas que regulan las fuentes formales del derecho, estableciendo la forma de generacin, modificacin y derogacin de las normas primarias y secundarias. Resumen de las hiptesis segn sus autores: a) Herbert Hart: Doble Categora normativa Primaria: Impone deberes a particulares. Secundaria: Facultades y deberes hacia entes pblicos, facultades particulares. - De reconocimiento - De adjudicacin - Normas de cambio. b) Hans Kelsen: La norma es un juicio hipottico simple. c) Cossio: Juicio Hipottico Complejo, Conducta prescrita disyuntiva = Endonorma / Perinorma. d) Millas: Juicio Hipottico Complejo, Conducta prescrita Conjuntiva = Endonorma y Perinorma, estn ntimamente ligadas. La Norma Jurdica Es una norma de conducta que se caracteriza por ser: a. Externa b. Bilateral c. Generalmente Heternoma d. Su generacin y efectos son tutelados por un poder pblico y que tiene por finalidad ltima obtener el Bien comn. Caractersticas 1. Exterior: Regula el mbito externo del individuo. Excepcionalmente el elemento intencionalidad de la conducta adquirir inters a travs del mbito de la transgresin en el mbito jurdico. Responsabilidad Civil: Determinar la buena o mala fe a la hora del cumplimiento de una obligacin. Responsabilidad Penal: Determinar la relevancia de la intencionalidad de lo que es la culpa (cuasidelito) o dolo (delito). 2. Bilateralidad: Se establece la exigencia de la norma en atencin a quien est obligado a cumplir la norma, sujeto activo y pasivo, se establecen derechos y deberes correlativos. 3. Heternoma: Se origina dentro de un grupo social y no requiere la aceptacin del individuo. Excepcin: El individuo puede generar normas que regulen su propia conducta (autnoma). 4. Imperativa: Prescribe un deber ser, pueden ser imperativas o prohibitivas. Imperativas: Imponen un deber hacer. Prohibitivas: Imponen una obligacin de no hacer. 10
Sin embargo, ha sido debatido acerca de este tema desde el punto de vista de la imposicin de una conducta y se crean las normas permisivas o derogatorias. Permisivas: Permiten hacer. Derogativas: Permiten modificar una norma. Interpretativas: Declaran el sentido y alcance de otra norma jurdica. Declarativas: Aquellas que declaran un derecho. 5. Coercibilidad: La posibilidad o potencialidad de exigir legtimamente el cumplimiento de la norma jurdica, repeler la transgresin o demandar sanciones o reparaciones frente a su incumplimiento amparado en la potestad o facultad de la fuerza pblica. Hay que distinguir coercibilidad, coaccin y sancin. Para Kelsen, la coercibilidad es el elemento esencial de la norma jurdica. Finalidad ltima de los valores de una norma jurdica: Paz, orden, seguridad jurdica, justicia= BIEN COMUN.
Clasificacin de las Normas Jurdicas Segn el Profesor Von Wright estas se clasifican en: 1. En atencin a su carcter: Las acciones o actividades que determina la norma jurdica por ejemplo: Cuando una norma establece un deber hacer o no hacer son imperativas. Normas permisivas: Son aquellas que permiten un hacer o no hacer. 2. En atencin a su contenido: Segn aquello que la norma jurdica declara como obligatorio o prohibitivo. Normas Jurdicas Abstractas: Son aquellas que refieren no a una accin concreta sino a una categora o categoras de accin. Por ejemplo: La prestacin de dinero. Norma Jurdica Concreta: Establece un hecho concreto, determinado y especifico. Por ejemplo: Una sentencia. 3. Segn su destinatario: en relacin a quien est dirigida la norma, si es a la comunidad es una norma jurdica general, o si va dirigida a un particular se llaman normas jurdicas particulares. Norma Jurdica General: Aquella que tiene un destinatario universal, se dirige a una categora tipo de persona. Norma Jurdica Particular: La norma jurdica particular se dirige a una persona determinada o un grupo de personas determinado. 11
Por ejemplo: La sentencia. 4. Segn la autoridad de la cual emana: Hay normas jurdicas tenomas y normas jurdicas heternomas y autnomas. Normas Jurdicas Tenomas: Emanan de Dios. Normas Jurdicas Heternomas: Aquella impuesta por alguien distinto de quien la recibe y quien la obedece. Normas Jurdicas Autnomas: El sujeto se da a s mismo una norma para determinar su propia conducta. 5. Segn la ocasin espacio temporal de la norma jurdica: Norma jurdica en el mbito espacial: Pueden tener validez y vigencia en todo el territorio de un Estado como as tambin en un lugar determinado del Estado. Norma jurdica en el mbito temporal: Fecha de entrada en vigor y dejar abierta o no determinar la fecha de trmino de su vigencia y validez. 6. En atencin a su Promulgacin: Consiste en una acto solemne que lleva a cabo el Jefe de Estado y que atestigua la existencia de la ley (norma jurdica), su obligatoriedad y vigencia, por tanto ordena su cumplimiento. Normas Jurdicas consuetudinarias: Tienen un Ethos, es decir, es tomada como norma debido a su repeticin reiterada (COSTUMBRE). Norma Jurdica Escrita: Aquella que se da a travs de un acto solemne y una vez promulgada y publicada es obligatoria. Elemento de la Norma Jurdica 1. Elemento Sujetos Jurdicos: Son todos aquellos sujetos o entes capaces de ser titulares de facultades o deberes jurdicos, entes que contraen derechos y obligaciones. (Sujeto activo y sujeto pasivo). Sujeto Jurdico: Se deriva de la bilateralidad de la norma jurdica, surge un elemento entre los sujetos. 2. Objeto de la norma jurdica: Sera la prestacin (conducta humana), dar, hacer o no hacer. 3. Relacin Jurdica: Es un vinculo entre dos sujetos jurdicos que nace de la realizacin de un determinado supuesto o hiptesis colocndolo a uno de los sujetos en calidad de sujeto activo, y a otro sujeto pasivo. 12
Estructura de la relacin jurdica. Elementos de la Relacin Jurdica a. Supuesto Normativo b. Hecho Jurdico que da origen c. Deber Jurdico del Sujeto Pasivo. d. Derecho Subjetivo o facultad en el Sujeto Activo. e. Realizacin de la prestacin como consecuencia jurdica.
4. Consecuencia Jurdica: Vinculo entre dos sujetos que nace de la infraccin de su deber jurdico, es decir, supuesto que nace de un hecho ilcito o antijurdico, que acarrea una sancin en contra de aquel que comete el hecho ilcito. 5. Fin o Valores Jurdicos: Toda norma jurdica tiene un valor o fin al cual adhiere, a cuya realizacin se consagra, es decir, va en bsqueda de la consagracin de un fin (Bien Comn)
Ordenamiento Jurdico
1. Conjunto de Normas, principios y valores. 2. Jerrquico = Orden 3. Unitario 4. Coherencia y Armona.
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A. Para que una norma sea vlida: 1. Debe ser Obligatoria 2. Debe existir: - Ser creadas por autoridad competente. - Ser creadas por procedimientos establecidos. - Acordar el contenido de una norma superior. Teora del Ordenamiento Jurdico Derecho = Ordenamiento Jurdico = Conjunto de normas jurdicas existentes en un territorio y tiempo determinado. Norberto Bobbio: La norma jurdica no existe sola, sino en un contexto que tiene relaciones particulares, y este contexto suele denominarse ordenamiento jurdico. Orden Jurdico: Representa al conjunto de relaciones sociales que son reguladas por el derecho. Los autores creen que no tiene el mismo sentido que ordenamiento jurdico. Ordenamiento Jurdico: Conjunto de normas jurdicas existentes en un territorio y tiempo determinado. Sistema Jurdico: El conjunto de reglas de derecho. Constituye, los enunciados y proposiciones que realiza la ciencia jurdica que estudia un derecho particular. Comunidad Jurdica: Conjunto de individuos sobre los cuales rige el Ordenamiento Jurdico. Por ejemplo: El pueblo de Chile es regido por el Ordenamiento Jurdico Chileno. Caractersticas del Ordenamiento Jurdico 1. Conjunto de normas principios y valores. 2. Unitario: Es unido vinculado ya que posee un fundamento comn. 2.5 Jerarquizado 3. Coherente: Que no se contradicen las normas entre ellas, esta dado por el fundamento comn. 4. Rige en un espacio y tiempo determinado. Dimensin Dinmica y Esttica del Ordenamiento Jurdico Aclaracin Previa: Kelsen seala que el vinculo comn existente entre una norma jurdica que componen en Ordenamiento jurdico est dada por la validez de la cada uno de ellos. Validez: Vinculo Comn. a) Creado por un rgano o autoridad competente, es decir, establecida por la norma superior. (Constitucin). b) Por el procedimiento establecido por la norma superior. c) Debe adecuarse por el contenido de la norma superior. 14
La validez de la norma jurdica reboza finalmente en una nica norma. Y esta es la norma fundamental. La Norma Fundamental que da la validez a la ley normas jurdicas que compone este ordenamiento o conjunto permitir distinguir el fundamento de validez, dar dimensin al Ordenamiento Jurdico, es decir, aquella que fundamente cada uno de las normas, es decir, fundamento de validez permite distinguir entre un Ordenamiento Jurdico Esttico o uno Dinmico. Ordenamiento Jurdico Esttico Es aquel en que las normas que lo integran valen por su contenido, es decir, hay Ordenamiento jurdicos que merecen esta clasificacin ya que su validez est dada por su contenido, que una norma deriva de su contenido de una norma ms general. Ejemplo: Ordenamiento Moral, impone el deber de decir la Verdad. Norma Suprema = Decir la Verdad. Norma Inferior = No mentir, No levantar falso testimonio. Ordenamiento Jurdico Dinmico Es aquel en que las normas que la componen valen por su origen, es decir, son validos en virtud de las autoridades que las crea, los procedimientos y limites de contenido impuestos por la norma superior. Relativo a su contenido: 1) Como lmite y no como formulacin general, es decir, las normas inferiores tienen libertad para cambiar una proposicin jurdica. 2) Se pueden satisfacer de mejor manera las necesidades de la sociedad. Fuentes del Ordenamiento Jurdico Concepto: Son aquellas de donde emana la norma jurdica. - Fundamento de validez de la Norma Jurdica. - Autoridad creadora del derecho - Hechos o factores presentes en una sociedad - Como fuente de conocimiento - Forma de manifestarse la Norma Jurdica: Leyes, Decretos, DFL, etc. Fuente: Aquella que nos permite conocer el D. Es un trmino equivoco, tiene varios sentidos. Fuentes del Ordenamiento Jurdico: Segn su clasificacin: a) En atencin a su causa Formal o Material. - Fuentes Formales: Es la forma a travs de la cual se expresa la norma jurdica. - Fuentes Materiales: Son aquellos factores que mediata o inmediatamente influyen en la creacin y contenido de una norma jurdica y tambin en la modificacin y derogacin de esta. Definicin de fuentes Formales segn Agustn Squella: 15
Ellas son los procedimientos de creacin de normas jurdicas, as como los modos de exteriorizacin de stas y los continentes normativos donde es posible hallarlos, tras los cuales existen procedimientos que permiten identificar un rgano una autoridad una fuerza social o sujetos del derecho que se encuentran calificados para producir normas jurdicas en el mismo Ordenamiento Jurdico al que pasan a incorporarse nuevas normas por ellas creadas. Elementos de la Definicin: 1. Procedimientos mediante los cuales se producen normas jurdicas. 2. Modos de las Normas Jurdicas de manifestarse. 3. Continentes donde se localizan una vez producidos. Cules son las Fuentes Formales del Derecho? a) Ley; b) Costumbre; c) Jurisprudencia; d) Principios Generales del Derecho; e) La Equidad; y f) Actos Jurdicos - Actos Corporativos. Doctrina o Jurisprudencia doctrinaria: Fuente material del derecho tanto para el legislador como para el juez. Clasificacin de las Fuentes Formales del Derecho 1) En atencin al rgano o sujeto que produce la norma jurdica: a) Heternoma: Sujeto productor est en posicin de autoridad en relacin a los sujetos que deben cumplirlas. b) Autnomas: El productor de la norma es el mismo sujeto que debe cumplirla. 2) En atencin al tipo de norma que producen: a) Generales: Normas abstractas y generales. b) Particulares: Normas concretas y particulares. 3) En atencin a si la norma creada se expresa en un texto: I. Formalizadas: Sentencias Judiciales. II. No Formalizadas: Textos Doctrinarios. 4) En atencin a la vinculacin que los rganos jurisdiccionales tienen con ellos: a) Principales: Aquellas que los jueces tienen siempre el deber de aplicar. 16
b) Subsidiaria: Aquellas cuya aplicacin por parte del juez es permitida cuando las fuentes principales no regulan las materias de que tratan o con el objeto de interpretar dichas fuentes principales. Fuentes Formales del Derecho 1. CPE 2. Ley Ordinaria 3. TT.II 4. Decretos con jerarqua de ley: DFL y DL. 5. Reglamentos, decretos e instrucciones. Ley en sentido general: Todas las normas jurdicas de observancia general en cuya produccin intervienen uno o ms rganos del estado. Ley Ordinaria o comn: En sentido estricto, parte de la legislacin elaborada constitucionalmente por el poder legislativo. Proceso de formacin: CPE, Titulo V, Congreso nacional articulo 65 y ss. 1. Iniciativa 2. Discusin 3. Aprobacin 4. Sancin 5. Promulgacin 6. Publicacin Iniciativa: Acto por el cual se somete a la consideracin del congreso un proyecto de ley. Corresponde tanto a Diputados y senadores (mocin), como al Pdte. (mensaje). Cmara de origen Cmara revisora. Discusin: Es el conjunto de actos por medio de los cuales las cmaras deliberan acerca de las iniciativas legales, a fin de determinar si debe o no ser aprobado. Si un proyecto fuere desechado en su cmara de origen no podr volver a ser presentado en ninguna de las ramas del congreso, sino hasta despus de un ao art. 68 CPE. Aprobacin: Es el acto por el cual ambas cmaras aceptan el proyecto de ley, una vez agotada la discusin en estas. Se requiere del Quorum sealado en la CPE segn el tipo de ley de que se trate art. 66. L.I.C= 3/5 partes de D y S en ejercicio. L.O.C= 4/7 partes de D y S en ejercicio. 17
L.Q.C= Mayora de Dip. Y Sen en ejercicio (50% + 1). Dems normas legales: Mayora de los miembros presentes de cada cmara. (de 40 miembros presentes 21 o 22 son mayora). Sancin: Es la aceptacin a la iniciativa legal formada rgano co legislador, el presidente de la republica en conjunto. Expresa: Cuando el Presidente promulga el proyecto sin ms trmite. Tacita: Si transcurre el plazo de 30 das desde la fecha de recepcin del proyecto por el presidente, sin devolverlo al congreso o vetarlo en el mismo plazo art. 75 CPE. Promulgacin: Consiste en un decreto del presidente, por el cual se manda a cumplir la ley. Certifica su existencia- fuerza obligatoria- ordena su cumplimiento. Plazo: 10 das desde que sea procedente art. 75 inc 2 CPE. Publicacin: Es el acto por el cual la ley es llevada a conocimiento de todos los Hbs. Del pas la publicacin de la ley. Debe realizarse dentro de los 5 primeros das hbiles siguientes a la fecha en que quede totalmente tramitado el decreto promulgatorio. Art. 7 C.C Diario Oficial. Contenidos: Limite a los rganos que intervienen en la formacin de la ley. 1. No se puede dar a la ley un contenido que vulnere los preceptos constitucionales. 2. Solo se puede regular por medio de leyes los asuntos que la CPE califica como materias de ley art 63 CPE. Tratados Internacionales Aquellos pactos o contratos de carcter internacional que rigen situaciones jurdicas establecidas de comn acuerdo (A. S. Bascun). TT.II: Contienen normas jurdicas que rigen las relaciones entre los E en que concurren a su formacin, sealando D y deberes recprocos. Rigen a entidades con personalidad internacional, como es el caso de la ONU o La OEA. Decretos con jerarqua de ley Aquellos que regulan materias propias de ley pero que emanan solo del poder ejecutivo. 18
Legislacin irregular o legislacin de emergencia D.F.L: Es un decreto dictado por el Pdte. de la repblica sobre una materia propia de ley, en virtud de una atribucin conferida por el C. Nacional. Requieren expresa delegacin de la potestad legislativa por parte del poder legislativo por parte del P. Legislativo al Pdte. ley delegatoria. Duracin: Ley delegatoria 1 ao. Materias: Todas aquellas materias propias de ley sealadas expresamente en la ley delegatoria, no podrn delegarse las siguientes materias; ciudadana, elecciones, plebiscitos, garantas constitucionales, materias propias de L.O.C y L.Q.C. La C.G.R, examinar si el D.F.L se ajusta a la ley delegatoria la representacin de esta permite al Pdte. solicitar al T.C resuelva la controversia, en el plazo de 10 das. Misma jerarqua que una ley ordinaria. Decreto Ley Actos legislativos propios del Pdte. de la repblica que regula materias propias de ley, sin que medie una autorizacin de parte del P. Legislativo. Es la legislacin propia de gobiernos de facto, ruptura del orden constitucional. Ejecutivo usurpa la funcin legislativa propia del Poder Legislativo. Decretos: Dicta Ejecutivo. Leyes: Materias propias de ley. Constitucionalidad de los D.L Con los D.L no es posible hablar de constitucionalidad toda vez que ha roto la normalidad institucional, al derrocarse por la fuerza el gobierno constituido, desapareciendo el respecto por la CPE. El gobierno de hecho para gobernar el pas debe prescindir de la CPE y la ley, legislando mediante resoluciones que solo obedecen a su discriminacin. Conclusin: Los D.L son contrarios a lo prescrito por la CPE ya que normas con jerarqua de ley no son dictadas por los rganos ni procedimientos establecidos por la Carta fundamental. Decretos, reglamentos e instrucciones La potestad reglamentaria agrupa una serie de normas al final de escala jerrquica de la Ley. 19
Congreso nacional, dictacin de leyes. Poder Ejecutivos / expide reglamentos y decretos. Para poner en ejecucin las leyes que se dicten en el congreso (Potestad reglamentaria de ejecucin). Para cumplir las dems funciones administrativas que la CPE y las leyes le encomiendan (Potestad reglamentarias ejecucin). Dictar normas en aquellas materias no reservadas a la ley (Potestad reglamentaria autnoma). Limitacin a P.R autnoma Articulo 63 solo son materias de ley n20 toda otra norma general y obligatoria que estatuya las bases las bases esenciales de un ordenamiento jurdico. Conclusin: P.R es la facultad de que estn dotados el P.Ejecutivo y las dems autoridades encargadas de la administracin del E, para dictar normas jurdicas y as cumplir con las funciones que la CPE les otorga. Clasificacin de la P. Reglamentaria: P.R de ejecucin: le permite al P. Ej poner en ejecucin leyes sancionadas por el parlamento. Para cumplir las dems funciones administrativas que la CPE y las leyes le encomiendan. P.R autnoma: Dictar normas en aquellas materias no reservadas a la ley. Reglamentos: Son un conjunto de normas generales dictadas por el P. Ej, en uso de sus atribuciones. Objetivo: Complementar las normas dictadas por el legislador para su adecuado cumplimiento por parte de los funcionarios y ciudadanos (art. 32 n6). Deben sujetarse a los principios de supremaca constitucional y de legalidad tampoco pueden ampliar, modificar o restringir la ley. Simples Decretos: son las normas individuales o particulares emanadas por el P. Ej. La vigencia de ellas desaparece, por regla general, una vez cumplidos. Instrucciones: son comunicaciones que la autoridad superior de la administracin pblica dirige a sus subordinados indicndoles la manera de aplicar una ley o un reglamento o las medidas que deben tomar para el mejor funcionamiento pblico. Pueden ser verbales o escritos. 20
Decreto Supremo Son todos aquellos dictados por el Presidente de la Repblica. Deben ser firmados por el presidente y por el ministro de E, excepcionalmente, pueden ser firmados por este ltimo con la indicacin Por orden del Pdte.. La firma del ministro es esencial para la validez del decreto. Ejemplo: Decreto promulgatorio de leyes, decretos de insistencia, decreto de urgencia. Resoluciones: Son aquellas dictadas por otras autoridades facultadas para dictar decretos. Jefe de servicio pblico descentralizado, para la buena administracin del servicio. Formalidades: Escrituracin: Debe constar por escrito. Toma de Razn: Control preventivo por la C.G.R. Publicidad o notificacin de los decretos: Debe darse publicidad, es decir, hacerse conocido por todos. Costumbre Jurdica Definicin: Es la repeticin constante y uniforme de ciertos actos realizados en un determinado territorio y un espacio de tiempo determinado y realizados por la comunidad jurdica, bajo el convencimiento que se obedece por una necesidad jurdica. Esta definicin se divide en dos grandes lneas de elementos: A. Externo: Material. B. Internos: Subjetivo. 1. Elemento Interno: a) La repeticin de ciertos actos, es decir, la comunidad, repite, reitera un determinado acto, una y otra vez. b) Tiene una idea de generalidad: con ello se refiere a que la comunidad se comporta conforme a ese modo. c) Constancia; involucra una determinada cantidad de actos ininterrumpidos. d) Publicidad; involucra a toda la comunidad (son actos conocidos), reiterados por un momento prolongado de tiempo. Son caractersticas de la costumbre: 21
- Repeticin - Generalidad - Constancia - Publicidad - Reiteracin. 2. Elemento Interno: La OPINIO NECESSITATIS, la comunidad se comporta de determinada manera debida a que est obedeciendo a una necesidad jurdica, que tienen una fuerza particular, existe una plena conviccin de que as debe ser. Clasificacin de la Costumbre 1. En atencin al territorio - General: Rige en el territorio de la Repblica. - Local: Rige para una localidad especfica. 2. Si se da dentro de los lmites del pas o fuera de este - Nacional: Rige dentro de la nacin. - Internacional: Regula las relaciones recprocas entre los Estados. 3. En atencin a su regulacin con la ley - Costumbre segn ley: Es aquella que posee valor toda vez que ha sido la ley quien le reconoce validez en un determinado asunto. - Costumbre fuera de ley: Es aquella que opera en silencio de la ley, es decir, toda vez que la ley ha callado y no ha dado respuesta en un determinado asunto particular. - Costumbre contra ley: Es aquella que se le reconoce valor aun cuando su contenido respecto de un asunto determinado es contrario a lo que establece la ley. Valor y fuerza de la Costumbre A. Derecho Civil: El valor y fuerza de la costumbre, no constituye derecho, sino en los casos en que la ley se remite a ella, as lo ha dicho el artculo N2 del Cdigo Civil: La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella. Prueba: Debe probarse, debido a que no constituye derecho, es un hecho, se prueba de manera procesal conforme a las normas establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil en relacin a los medios probatorios para presentar en juicio, a travs de un tribunal de justicia. Ejemplos de Jurisprudencia en el Cdigo Civil: a) Art. 1544: Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l. 22
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado. En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inters que es permitido estipular. En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme. b) Art. 1546: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. c) Art. 1550: El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega. d) Art. 1554: La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1. Que la promesa conste por escrito; 2. Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces; 3. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato; 4. Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban. Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo precedente. e) Art. 1938: El arrendatario es obligado a usar de la cosa segn los trminos o espritu del contrato, y no podr en consecuencia hacerlo servir a otros objetos que los convenidos, o, a falta de convencin expresa, aquellos a que la cosa es naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del contrato o de la costumbre del pas. Si el arrendatario contraviene a esta regla, podr el arrendador reclamar la terminacin del arriendo con indemnizacin de perjuicios, o limitarse a esta indemnizacin, dejando subsistir el arriendo. f) Art. 1940: El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas. 23
Se entienden por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias, rotura de cristales, etc. g) Art. 1986: Si nada se ha estipulado sobre el tiempo del pago, se observar la costumbre del departamento. h) Art. 1117: Si la eleccin de una cosa entre muchas se diere expresamente a la persona obligada o al legatario, podr respectivamente aqulla o ste ofrecer o elegir a su arbitrio. Si el testador cometiere la eleccin a tercera persona, podr sta elegir a su arbitrio; y si no cumpliere su encargo dentro del tiempo sealado por el testador o en su defecto por el juez, tendr lugar la regla del artculo 1114. Hecha una vez la eleccin, no habr lugar a hacerla de, sino por causa de engao o dolo. B. Derecho Comercial: Acepta la costumbre fuera de la ley, segn el artculo 4: Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio. Ejemplos de jurisprudencia en el Cdigo de Comercio a) Art. 5: No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno de estos medios: 1 Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella; 2 Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba. b) Art. 6: Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. C. Derecho Constitucional: Opera como elemento que sirve para ayudar a la interpretacin de preceptos constitucionales. D. Derecho Penal: No existe reconocimiento a la fuerza o validez de la costumbre, rige solo el principio de No hay Pena sin ley. La Jurisprudencia 24
Definicin: Es el conjunto de pronunciamientos dictados por los tribunales de justicia, los cuales tienen la facultad de interpretar y aplicar la norma jurdica al caso particular. La jurisprudencia como fuente formal del derecho es relativa, es decir, son obligatorias solo para los sujetos que estn sometidos a la decisin de un fallo judicial (Efecto relativo de la Sentencia Judicial), a diferencia del sentido general que es aquel que rige para una comunidad genrica. Tipos de Jurisprudencia a) Jurisprudencia Judicial: Es aquella que emana de los tribunales de justicia del Poder Judicial. b) Jurisprudencia Administrativa: Es aquella que emana de determinados rganos con facultad jurisdiccional en la administracin de justicia. En nuestro sistema jurdico romanista en cuanto a la jurisprudencia judicial no est determinada por el principio de los precedentes, es decir, es libre para resolver en cuanto lo haga en conformidad a la ley, pero se puede remitir a ellos conforme a los antecedentes emanados por estas sentencias. La jurisprudencia administrativa sienta precedentes, para resolver en casos posteriores. Principios Generales del Derecho Es una fuente supletoria de la interpretacin de la ley, en donde se reemplaza o se llena un vaco de la ley. Tiene dos funciones importantes: a) Interpreta la norma jurdica; segn el artculo 24 del Cdigo Civil que seala, En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural. En lo relativo a la interpretacin de normas jurdicas los principios generales del derecho funcionan como mecanismo integrador, es decir, suplen el vaco cuando no existe regulacin especfica para el caso particular dado por la ley y la costumbre. El realismo jurdico ha sostenido que no hay vacos o lagunas en el derecho, sino que existen lagunas legales. Existen dos posturas acerca del sentido de los principios generales del derecho: 25
1. Iusnaturalista: Sealan que son principios externos y trascendentes, son anteriores a cualquier ordenamiento jurdico positivo, y se pueden extraer del derecho natural. 2. Iuspositivista: Son aquellos principios que pueden extraerse del mismo ordenamiento jurdico positivo, ellos se encuentran inmanentes en l, es posible extraerlos de este conjunto de normas. Ejemplos de Principios generales del derecho: La certeza jurdica. La responsabilidad Las consecuencias de la buena o mala fe en el cumplimiento de actos y contratos. La sancin en el enriquecimiento sin causa. El resarcimiento integro del dao a un tercero. La Equidad Natural Segn Aristteles, la ley rige para una generalidad, y en ese sentido trabaja desde las hiptesis generales, la equidad se puede conocer como un principio de aplicacin general aplicando normas generales y abstractas para que de cmo resultado una solucin justa o injusta. Aristteles, dentro de su estudio de la justicia ha encontrado la equidad natural que est destinada a corregir la insuficiencia de la ley por el hecho de ser general, con el objeto de proveer al caso particular se una solucin justa. Se puede decir que la equidad natural, es la justicia entregada al juez para que la aplique al caso particular. Funciones de la Equidad Natural: 1. Interpretacin de la ley en conformidad a lo establecido por el artculo 24 del C.C. 2. Integracin, o sea acta como fuente formal supletoria. Existe un tema subjetivo que tiene que ver con el criterio del juez a la hora de proveer una solucin al caso particular, dando a cada uno lo que le corresponde. La Equidad Natural, como elemento de interpretacin, esta dado desde la evolucin histrica del Derecho Romano Clsico. Actos Jurdicos Definicin: Son hechos, es todo aquello que acontece en un espacio y tiempo determinado. No obstante hay hechos que cobran mayor importancia que otros los que se llaman simplemente materiales o jurdicos: a) Simplemente materiales: No tienen relevancia para el derecho. 26
Ejemplo: cada de un lpiz. b) Hechos jurdicos: son aquellos acontecimientos que generan una o ms consecuencias jurdicas. Estos se dividen en: - Hechos jurdicos de la naturaleza: son aquellos acontecimientos de la naturaleza en los cuales tiene cabida la voluntad del hombre y crean consecuencias jurdicas. Ejemplo: el nacimiento, la muerte, etc. - Hechos jurdicos del hombre: son aquellos acontecimientos que ejecuta el hombre con el fin de producir consecuencias jurdicas. - Hecho jurdico del hombre involuntario: son aquellos que son ejecutados por el ser humano sin la participacin de sus facultades volitivas, es decir, no media la voluntad del hombre, es decir, no han sido hechos con la intencin de crear consecuencias jurdicas. - Hecho jurdico del hombre voluntario: son aquellos provocados por una conducta voluntaria del autor que produce los efectos queridos por este. Ejemplo: Un acto jurdico, un cuasicontrato, delitos o cuasidelitos. Dentro de los hechos jurdicos voluntarios destacan: Hechos jurdicos voluntarios lcitos: son actos jurdicos o cuasicontratos, es decir, aquellos celebrados sin la intencin de producir efectos jurdicos. Lo que caracteriza al cuasicontrato es la consecuencia de producir efectos jurdicos. Hechos jurdicos voluntarios ilcitos: son aquellos realizados con dolo, es decir, los delitos que en materia civil se definen como, acto ilcito cometido con dolo que produce dao a un tercero. Hecho jurdico ilcito con culpa: cuasidelitos, constituyen hechos culpables pero cometidos sin la intencin de daar. Hecho jurdico ilcito con dolo: es querer cometer el acto ilcito, o sea inferir dao a otra persona o a su propiedad. Acto Jurdico: Son hechos jurdicos de los hombres voluntarios y lcitos producidos con la intencin de producir efectos jurdicos, queridos por estos y reconocidos por el ordenamiento jurdico. Para la doctrina el acto jurdico es; la manifestacin de la voluntad, realizada con la intencin de producir ciertos efectos jurdicos, es decir, crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. Clasificacin de los Actos Jurdicos: 1. Actos Jurdicos unilaterales: Son aquellos que requieren de la manifestacin de la voluntad de una sola parte para su formacin y para crear efectos jurdicos. Ejemplo: El Testamento. 2. Acto Jurdico Bilateral: Son aquellas manifestaciones de la voluntad que requieren del acuerdo de 2 o ms voluntades, con el objeto de producir efectos jurdicos, crear, modificar o extinguir, derechos y obligaciones. 27
Contrato: Art. 1438 del Cdigo Civil: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas. Principio fundamental del contrato: Principio de la Autonoma de la Voluntad. Es posible que los particulares puedan realizar todos los actos jurdicos que estimen convenientes, determinando libremente: a) Su contenido; b) Las partes con quien desean celebrarlo; c) Sus efectos; y d) La no transgresin a lo establecido por la Ley, el Orden Pblico, y las Buenas Costumbres. Principio del Efecto Obligatorio de la Contratos: Se establece en el Artculo 1545 del Cdigo Civil: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. El Contrato tiene efectos relativos, ya que la norma jurdica establecida en l obliga solo a las partes que lo han convenido y perfeccionado. Integracin del Derecho Definicin: Es una actividad que el interprete de la ley, especialmente el Juez, se ve compelido a falta de ley, cuando teniendo que conocer y resolver de un determinado asunto se encuentra con que el derecho legislado no posee una solucin jurdica para ste. Principio de Inexcusabilidad, est establecido en el articulo 76 inciso 2 de la CPE. Art. 76. Los jueces son personalmente responsables por los delitos de cohecho, falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, denegacin y torcida administracin de justicia y, en general, de toda prevaricacin en que incurran en el desempeo de sus funciones. Tratndose de los miembros de la Corte Suprema, la ley determinar los casos y el modo de hacer efectiva esta responsabilidad. Se distinguen: A. Laguna del Derecho: Son aquellos vacios existentes respecto de un caso jurdicamente relevante tanto en la legislacin como en las dems fuentes del derecho.
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B. Laguna de la Ley: Son aquellos vacios existentes, respecto de un caso jurdicamente relevante, en la legislacin. De cul de ellas es correcto hablar? Premisa: El O.J se caracteriza por su: Unidad Coherencia Jerarqua Integridad o complitud (ausencia de lagunas de derecho). Mtodo de Integracin: a) Analoga jurdica b) Principios generales del derecho c) Equidad Analoga Jurdica Razonamiento por analoga: Es aquel que va de lo particular a lo particular. Puestos dos trminos en relacin de semejanza entre s, se extiende al predicado del otro. Ejemplo: Scrates es hombre Todos los hombres son mortales Scrates es mortal. Razonamiento jurdico por analoga: Se trata de una argumentacin en uso de la cual la solucin prevista por la ley para un caso judicialmente relevante se traslada a otro caso no previsto por la ley, aunque similar o parecido al s previsto. Presupuestos que deben operar para el caso de aplicar la norma por analoga: a) Caso que no se encuentre previsto ni regulado por ley. b) Caso similar, si bien no idntico, si previsto y regulado por ley. c) Semejanza relevante entre ambos casos. d) Posibilidad de ofrecer una razn de justicia que haga aconsejable trasladar al caso previsto la solucin del caso si previsto y regulado. Conflictos entre normas y criterios de solucin Premisa: El O.J se caracteriza por su: Unidad Coherencia 29
Jerarqua Integridad o complitud. Coherencia: Ausencia de contradiccin o contrariedad entre las normas que lo componen. Por ejemplo: Una norma ordena algo que otra prohbe. Dos normas imputan a un mismo caso o mbito de referencia dos consecuencias distintas. Problemas de contradiccin: son aquellos que comprometen la coherencia interna del O.J. Suponen normas vlidas y no necesariamente de distinto rango o jerarqua. Criterios establecidos para resolver contradicciones Criterios jerrquicos: prima la norma de mayor jerarqua conforme al artculo 6 de la CPE. Art. 6: Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica. Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo. La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley. Criterios Cronolgicos: Prevalece la ms reciente por sobre la antigua. Artculo 52 y 53 del Cdigo Civil. Art. 52. La derogacin de las leyes podr ser expresa o tcita. Es expresa, cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua. Es tcita, cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior. La derogacin de una ley puede ser total o parcial. Art. 53. La derogacin tcita deja vigente en las leyes anteriores, aunque versen sobre la misma materia, todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley. Criterio de Especialidad: La norma ms especfica prevalece por sobre la ms general artculo 4 y 13 del Cdigo Civil. 30
Art. 4. Las disposiciones contenidas en los Cdigos de Comercio, de Minera, del Ejrcito y Armada, y dems especiales, se aplicarn con preferencia a las de este Cdigo. Art. 13. Las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares, prevalecern sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicin. Criterio de territorialidad: entre dos normas de diferentes territorios, prima aquella que tena facultades para dictarla. Otros Criterios: Lo favorable prima por sobre los odioso. Ej: (Ppio. Indubio Pro Reo). La norma facultativa prima por sobre la prohibitiva. Finalmente: La norma que se ajuste ms a los principios generales de la legislacin y a equidad natural. Ley en el Ordenamiento Jurdico Chileno Art. 1. La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite. Requisitos: Externos: Debe ser una declaracin de la voluntad soberana. Manifestada en la forma prescrita por la CPE. Internos: Contenido imperativo, prohibitivo, permisivo. Caractersticas 1. Debe emanar de la autoridad competente. 2. Debe manifestarse en la forma prescrita por la CPE. 3. Es una declaracin de la voluntad soberana. 4. No hace referencia razonable de la ley. 5. No tiene mencin al valor. Es un concepto formal, le interesa el rgano y el procedimiento encargado de su formacin establecida por la CPE. 6. Su contenido puede ser particular o general. Critica al Concepto Legal 31
A. Por su relacin pareciera que obliga no porque sea una declaracin de la voluntad soberana, sino que por estar manifestada en la forma prescrita por la CPE. B. No recoge el fin de la ley. C. No recoge el fin de la ley, el bien comn. Clases de leyes Imperativas: Permisivas: Prohibitivas: Obligatoriedad de la Ley Regulada en los artculos 6, 7 y 8 del C.C Art. 6. La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitucin Poltica del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen. Art. 7. La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria. (Requisitos de promulgacin y publicacin de la ley) Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial. Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia. Art. 8. Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia. Articulo 7 inciso 1: Es una presuncin de derecho que no admite prueba al contrario. Por regla general, la ley entrar en vigencia de inmediato. Excepcin, puede hacerlo en tiempo posterior (vacancia) o anterior (retroactivo). Conocimiento de la Ley Presuncin o ficcin de conocimiento de la ley artculo 8 del C.C. 32
Art. 8. Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia. Presuncin de derecho no admite prueba al contrario. mbito de validez de las leyes Efecto de las leyes mbito territorial: el efecto de la ley en cuanto al territorio. Principio de territorialidad de la ley: las leyes rigen nicamente en el territorio del E en que se los dicte. Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros. Art. 16. Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas extrao. Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas. Aplicaciones del Principio de Territorialidad Consagrado en varias disposiciones: 1. Art. 997. Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma manera y segn las mismas reglas que los chilenos. Este artculo se aplica en relacin con el artculo 14 del cdigo civil. 2. Art. 5 Cdigo Penal: La ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del mar territorial o adyacente quedan sometidos a las prescripciones de este Cdigo. Excepciones al Artculo 14 Derecho Internacional: quedan sometidos a las leyes del E al cual representan. Soberana 1 del Estado en quiera que se encuentre.
1 Soberana: Concepto de vital importancia en la terminologa poltico-ideolgica del Estado moderno. Corrientemente se entiende por soberana el poder al cual le compete la funcin de 33
Agentes diplomticos acreditados ante un pas y sus moradoras. Buques de guerra. Extraterritorialidad de la Ley Excepcin al Principio General Extraterritorialidad de la ley: consiste en la aplicacin de una ley extranjera dentro del territorio del E. Ej.: Art. 15 CC A las leyes patrias que regulan las obligaciones y derechos civiles permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia y domicilio en pas extranjero, en lo relativo: El estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener efecto en Chile En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero solo respecto de sus cnyuges o parientes chilenos Art. 955 CC: La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio, salvo los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre, salvas las excepciones legales Esto permitira que una ley extranjera en esta materia pueda tener aplicacin en Chile En materia penal, se castigarn algunos delitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica, como: - Los cometidos por agentes diplomticos en el ejercicio de sus funciones - La violacin de secretos cometidos por funcionarios pblicos chilenos - Delitos contra la soberana o contra la seguridad exterior del Estado - Genocidio, tortura o crmenes de guerra II. mbito de validez personal de la ley
regular la totalidad de la convivencia poltica, protegindola de los enemigos externos y garantizndola en su bienestar interno (Enciclopedia del Derecho. Ed. Garzanti). Otras definiciones de soberana sealan que es La autoridad suprema del poder pblico. (R.A.E.). Como vemos, el trmino se relaciona con el poder que tiene la Nacin y el Estado, representado en sus autoridades, frente a otro poder externo. La soberana regula la convivencia poltica interna, protege frente a otros poderes externos (enemigos) y garantiza el bienestar interno.
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Efectos de la ley en cuanto a las personas A quienes obligan las leyes? 1. Principio de Igualdad ante la ley Ppio. Consagrado en los Art. 19 N2 CPE y Art. 14 CC Artculo 19. La Constitucin asegura a todas las personas: 2 La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley. Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros. 2. Principio de Obligatoriedad de la ley: Art. 6 y 7 CC. Promulgacin y Publicacin de la ley Art. 6. La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitucin Poltica del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen. Art. 7. La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria. (Requisitos de promulgacin y publicacin de la ley) Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial. Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia. 3. Principio de Conocimiento de la ley: Art.7 y 8 CC. Su fundamento es la Seguridad Jurdica III. mbito de validez temporal de la ley Efecto de la ley en cuanto al tiempo Principios que rigen la iniciacin de vigencia de la ley - Principio de Vigencia inmediata de la ley - Principio de Irretroactividad de la ley Vigencia Inmediata de la ley 35
La ley comienza a regir desde el da que entra en rigor, es decir, en la fecha de la publicacin en el Diario Oficial Su vigencia dura indeterminadamente en el tiempo hasta que es derogada por otra ley Art. 6 y 7 CC Irretroactividad de la ley El principio ha sido establecido por el Cdigo Civil, en el Art. 9, el que seala La ley slo puede disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo Excepciones al principio de la vigencia inmediata Vacancia Legal: Ella se produce cuando una ley comienza a regir en una poca posterior a la de su publicacin. Art. 7 inc. 3 CC Esta situacin se puede deber a que la ley establezca un plazo o una condicin para su propia entrada en vigencia Ej. Art. Final del CC, Decreto promulgatorio de fecha 14 de diciembre de 1855 y su art. Final establece El presente cdigo comenzar a regir desde el 1 de enero de 1857 () En Chile hay, adems, un caso de vacancia general; las leyes que modifican impuestos entran en vigencia el primer da del mes siguiente de su publicacin (Cdigo Tributario, Art.3 2 ). La vacancia legal de la ley nueva, produce como efecto reflejo la ultractividad de la ley antigua, puesto que esta sigue rigiendo despus de la publicacin de la ley nueva y su entrada en vigencia Excepcin al principio de irretroactividad de la ley Retroactividad: una ley posee tal efecto cuando sus normas rigen actos o situaciones acaecidas con anterioridad a la fecha de su publicacin
2 Artculo 3 C. Tributario.- En general, la ley que modifique una norma impositiva, establezca nuevos impuestos o suprima uno existente, regir desde el da primero del mes siguiente al de su publicacin. En consecuencia, slo los hechos ocurridos a contar de dicha fecha estarn sujetos a la nueva disposicin. Con todo, tratndose de normas sobre infracciones y sanciones, se aplicar la nueva ley a hechos ocurridos antes de su vigencia, cuando dicha ley exima tales hechos de toda pena o les aplique una menos rigurosa. La ley que modifique la tasa de los impuestos anuales o los elementos que sirven para determinar la base de ellos, entrar en vigencia el da primero de Enero del ao siguiente al de su publicacin, y los impuestos que deban pagarse a contar de esa fecha quedarn afectos a la nueva ley. La tasa de inters moratorio ser la que rija al momento del pago de la deuda a que ellos accedan, cualquiera que fuere la fecha en que hubieren ocurrido los hechos gravados.
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Fundamento: Al ser la retroactividad una institucin que afecta la seguridad jurdica ella debe fundarse en razones sociales, polticas o econmicas de inters general, en que la justicia y el bien comn lo exigen. Caractersticas: 1. Debe ser expresa 2. Es de derecho estricto. Al ser una regla se excepcin debe interpretarse y aplicarse slo de manera restrictiva, conforme a sus propios trminos La sola excepcin general al principio de irretroactividad son las leyes interpretativas (Art 9 inc. 2 CC) Sin embargo, el Ppio. Est establecido en una norma meramente legal y no constitucional :. Obliga al juez y no al legislador, quien puede dictar un precepto legal contrario a otro de igual rango, sin ms lmite que la CPE. As, el legislador puede modificar el Ppio. de irretroactividad del CC, dictando leyes con efecto retroactivo Limitaciones a la retroactividad Dos grupos de materias en que las leyes no pueden ser retroactivas, por mandato constitucional I. Leyes penales: Art.19 CPE N 3 Inc. 4 y 7 Inc.4 Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que le seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por sta (Ppio. De existencia previa del tribunal) Inc. 7 Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado (Ppio. de legalidad de la pena II. Derechos constitucionales: Un derecho garantizado por la Constitucin no puede ser dejado sin efecto por una ley posterior sino en los trminos autorizados por ella misma Ley sobre efecto retroactivo de las leyes ao 1861 Segn la experiencia, formular el principio de irretroactividad es ms sencillo que aplicarlo en casos de cambio de legislacin. Por ello, el legislador, en los primeros aos de vigencia del CC, dicta dicha ley con el objeto de sealar al juez criterios para la aplicacin del principio de irretroactividad (Su aplicacin es inusual, la generalidad de las leyes dictadas contienen reglas transitorias sobre su aplicacin, que resuelven los conflictos temporales que pudiere desencadenar el cambio de legislacin) 37
L.E.R. da soluciones para diversos grupos de materias. N sistemtica, listado de soluciones prcticas. Tiene carcter supletorio, esto es, rige respecto de leyes que no regulan por s mismas sus efectos en el tiempo El nombre de la ley es equvoco, pues sus normas no regulan el efecto retroactivo, sino al revs, el efecto no retroactivo de las leyes. El objetivo de la ley es dar aplicacin prctica al criterio general establecido por el CC Art.9 Principio: Doctrina de los derechos adquiridos Derecho adquirido: aquellos que han entrado a formar parte de una persona bajo el imperio de una ley vigente sin que importe la circunstancia de hacerlo valer en una poca posterior, en la que rige una ley distinta Meras expectativas: son las posibilidades de adquirir un derecho cuando se realice el acontecimiento o supuesto que ha de darle efectividad La doctrina se consagra principalmente en los Art. 7 Inc. 1 Las meras expectativas no constituyen derecho. Un derecho ya adquirido bajo la ley antigua, como es la capacidad de ejercicio, se conserva bajo el imperio de una ley nueva, aunque sta establezca requisitos adicionales para su adquisicin (Art. 8) Terminacin de la vigencia de una ley Regla general: una ley rige indefinidamente hasta su derogacin por otra ley Excepcin: la ley est supeditada en cuanto a su trmino a un plazo o condicin Definicin: Derogacin de la ley es la cesacin de la vigencia de una ley como consecuencias de la dictacin de una ley posterior que as lo establece. Slo se produce por normas de igual o mayor jerarqua Clasificacin: 1. Expresa o tcita: si la ley manifiesta expresamente la derogacin de la ley antigua o contiene disposiciones que no pueden conciliarse con la ley anterior 2. Orgnica: aquella que tiene lugar cuando una ley reglamenta ntegramente las materias reguladas por una o varias leyes precedentes, las que pasan a entenderse derogadas, aunque no exista incompatibilidad entre las disposiciones de la ley antigua y de la nueva.
Derogacin y desuso 38
Derogacin no significa desuso, es decir, la no aplicacin de la ley. El desuso en nuestro ordenamiento jurdico no tiene valor derogatorio. La ley slo nace y muere por obra del legislador. Excepciones al trmino de la vigencia: Plazo y la condicin. Eficacia de la Ley Definicin de Agustn Squella: Eficacia designa la correspondencia general entre las conductas que una norma jurdica exige como debida a los sujetos imperados y a los rganos jurisdiccionales y los comportamientos habitualmente emitidos por unos y otros. Cundo puede decirse que una norma u O.J es eficaz? R= cuando son generalmente obedecidas y aplicadas. Los sujetos normativos actan en la mayora de los casos como las normas u ordenamientos lo permiten. En la mayora de los casos se aplican las consecuencias jurdicas previstas, especialmente las sanciones establecidas para el incumplimiento de las normas. Caractersticas 1. Kelsen: la validez de una norma depende de su obligatoriedad, es decir, debe ser acatada y aplicada. La eficacia de una norma nunca es segura, solo probable. 2. Eficacia designa el hecho habitual de su obedecimiento y aplicacin al margen de las motivaciones que puedan tener unos y otros de obedecerla y aplicarla. Adhesin a la norma: Temor a la sancin. Aprobacin de la norma: Debe ser profesional. 3. Eficacia de la norma no equivale al reconocimiento de sta. Admitir e identificar la existencia de la norma y su pretensin de obligatoriedad. 4. Eficacia de la norma debe distinguirse de la efectividad de sta. La efectividad de la norma es la obtencin de los fines que ella persigue. Relevancia de la Eficacia de la Ley Pretende advertir de lo que el derecho dispone a nivel de sus normas realmente, como derecho a nivel de una comunidad. 39
Qu conductas componen la eficacia? En atencin al comportamiento de los sujetos imperados y los rganos jurisdiccionales. Jorge Millas distingue entre: Efecto Principal: Aquel que depende de la observancia de la norma que trata de inducir, en relacin a la conducta. Eficacia consecuencial: Es aquella que depende de la conducta del rgano sancionador que la norma requiere como consecuencia del incumplimiento principal. Quin aplica la sancin? : Tribunales y funcionarios competentes. Relacin entre Validez y Eficacia Tradicionalmente se trato en virtud de dos posturas opuestas: Teora Idealista: Afirma que la validez y la eficacia no tienen ninguna relacin. Teora Realista: sostiene la equivalencia entre los dos conceptos o que la eficacia es el fundamento de validez. Kelsen: Procura desechar estas dos posturas tradicionales, proponiendo lo siguiente: 1. Concepto de validez y eficacia son diversos y no se pueden confundir. 2. La eficacia no es fundamento de validez. Las normas generales de una ley cobran validez antes de que cobren eficacia en un sentido o en otro, y un tribunal que aplica una ley por primera vez, inmediatamente despus de haber sido promulgada, sin que por lo tanto haya podido aun adquirir eficacia, aplica una ley valida. El fundamento de validez de un O.J solo puede ser otra norma jurdica (SUPERIOR) del mismo ordenamiento nunca un hecho. DE LAS PERSONAS ANTE EL DERECHO CIVIL
Dnde se ubica el tema en el Cdigo Civil? Personas, est tratado en el Libro I del Cdigo Civil. Este consta de 33 ttulos, pero de ellos slo los ttulos 1, 2 y 33 estn referidos a las personas.
Pero donde se ubica el tema dentro de nuestro estudio del Derecho? Jaime Guasp define Derecho como el conjunto de relaciones entre hombres que una sociedad establece como necesarias. 40
La idea de relacin implica por s misma la idea de personas que se encuentran vinculadas entre s, sea porque se han concentrado sus intereses en torno a una cosa u objeto o alrededor de una situacin jurdica determinada. El primer elemento de la relacin jurdica es entonces el o los sujetos de la relacin. Es en sociedad que la relacin jurdica toma forma, pues ella vincula sujetos entre s.
Concepto de persona Los sujetos de derecho en general son las personas que intervienen en una relacin jurdica. De este modo podemos decir que: las personas son los sujetos de la relacin jurdica. El trmino persona en derecho significa precisamente la posibilidad de ser sujeto de un derecho, de una relacin jurdica. Cuando esta posibilidad se concretiza hablamos que esa persona es titular de un derecho. Si an ms, situamos a esos titulares dentro del vnculo jurdico, en su posicin que ocupan frente a la prestacin, podemos decir que el sujeto activo es el acreedor y el sujeto pasivo es el deudor. Estas denominaciones son las que usamos dentro de la relacin jurdica de derecho privado.
Concepto de sujeto de derecho Son entes (instituciones o personas jurdicas) o seres (personas naturales, el hombre y la mujer) a quienes el ordenamiento jurdico reconoce la calidad de titular del contenido de un derecho, al cumplirse determinados supuestos El sujeto de derecho es en resumen la persona, sea sta individual o colectiva. El artculo 54 nos dice: Las personas son naturales o jurdicas. De la personalidad jurdica y de las reglas especiales relativas a ella se trata en el ttulo final de este Libro. De ah que el cdigo no de un slo concepto de persona, sino que dos: uno en el art. 55, para las personas naturales y otro en el art. 545 para las personas jurdicas, pero no un concepto de persona en general. LAS PERSONAS NATURALES Concepto El artculo 55 define las personas: Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en chilenos y extranjeros.
Anlisis del artculo 55 Son personas: 1) Todo individuo perteneciente a la especie humana. La especie humana no difiere de las dems especies del reino animal que nacen de la hembra de la especie. Por ello debemos entender que pertenecen a la especie humana los individuos que han nacido de mujer. 41
2) Cualquiera que sea su edad. No se adquiere la calidad de persona a partir de una edad determinada ni se pierde esta calidad sobrepasada una edad establecida. 3) Cualquiera que sea su sexo. La naturaleza aunque se piense lo contrario no ha determinado que el sexo puede ser masculino o femenino, pues en ella encontramos el hermafroditismo (los dos sexos en un mismo sujeto). La sociedad y el pensamiento religioso principalmente han establecido la existencia slo de dos sexos, que no concurren simultneamente en un mismo sujeto sino que por separado, es decir, o se es hombre o se es mujer. Esto no tiene nada que ver con el concepto de sexualidad que puede ser definida bipolarmente o aceptar indefiniciones, como el caso de los homosexuales o bisexuales. 4) Cualquiera que sea su estirpe. Esto apuntaba al linaje o si provena de familia real, etc. Recordemos que con OHiggins fueron suprimidos los ttulos de nobleza. 5) Cualquiera que sea su condicin. Es decir, que no debe importar su status socioeconmico. El sistema de castas imperante en India, por ejemplo, se opone a la no discriminacin por condicin social. Sabemos que las personas, tanto naturales como jurdicas tienen un comienzo y un fin. Partamos con el anlisis de la existencia de las personas naturales.
EXISTENCIA LEGAL Y EXISTENCIA NATURAL DE LAS PERSONAS No es lo mismo existir para las leyes de la naturaleza que existir para el derecho. A veces ellas se confunden, pero en otras oportunidades ellas se separan incluso en forma irreconciliable. Revisemos algunas nociones sobre la existencia natural.
La existencia natural La existencia natural de un individuo comenzara en el momento de la concepcin hasta el momento del nacimiento, es decir, el instante en que se produce el parto o alumbramiento. Nuestra legislacin protege la existencia natural, protege al individuo desde antes del nacimiento o del parto. As se desprende no slo de nuestra carta fundamental, sino tambin del Cdigo Penal, Civil, Sanitario y otros cuerpos legales. Ejemplos: El artculo 85 del Cdigo penal (artculo derogado por la Ley 19.734 de 06 de junio de 2001), estableca que No se ejecutar la pena de muerte en la mujer que se halle encinta, ni se le notificar la sentencia en que se le imponga hasta que hayan pasado cuarenta das despus del alumbramiento. Este artculo, sealaba cmo se deba comunicar a la mujer la pena de muerte, o la condena de muerte, a objeto de proteger al futuro ser que est en su vientre.
En el Cdigo Civil, el artculo 75 seala: La ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia, tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, 42
todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra. Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del nacimiento.
En la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, el artculo 19: La Constitucin asegura a todas las personas: 1. El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona. La ley protege la vida del que est por nacer
En el Cdigo Sanitario, el artculo 119 dispone: No podr ejecutarse ninguna accin cuyo fin sea provocar un aborto.
El Cdigo penal contiene actualmente, normas sobre este tema en los artculos 342 al 345. Define el Aborto en el artculo 342: El que maliciosamente causare un aborto ser castigado: 1. Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la persona de la mujer embarazada. 2. Con la de presidio menor en su grado mximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer. 3. Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
Artculo 343. Ser castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio, el que con violencias ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido propsito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor.
Artculo 344. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, ser castigada con presidio menor en su grado mximo. Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrir en la pena de presidio menor en su grado medio.
Artculo 345. El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a l, incurrir respectivamente en las penas sealadas en el artculo 342, aumentadas en un grado.
El estatuto jurdico del embrin El embrin o blastocito es la clula que se forma de la unin de un vulo con uno o ms espermatozoides. 43
El embrin puede ser formado dentro o fuera del cuerpo de la mujer. Se forma dentro del cuerpo o seno materno por medios naturales o artificiales y fuera de l slo por medios artificiales. Nuestro cdigo civil se refiere en variadas normas a una categora no definida que es el que est por nacer, pero A qu se refiere el cdigo cuando dice el que est por nacer? Esta idea segn don Gonzalo Figueroa sera identificable con el embrin, pero no todo embrin, sino slo aquel que est implantado en las paredes del tero, sin importar si ha sido puesto all por medios naturales o artificiales. Siguiendo este anlisis podramos concluir que la concepcin comienza con la aferracin del vulo fecundado a las paredes uterinas. El problema est en determinar cul es la naturaleza jurdica del embrin, sobre todo el embrin que se concibe fuera del seno materno y en particular el o los embriones fecundados que no sern escogidos para ser implantados y an en estos ltimos nos interesa saber cul es su situacin jurdica en el perodo en que se encuentra en vas de ser implantado.
1.- El embrin concebido naturalmente. No nos pone mayores problemas, slo el de desconocer con precisin cul es la fecha de su concepcin, para ello se aplica entonces la presuncin del art.76. Este embrin que se est formando en el vientre materno es el que est por nacer y, por tanto, recibe la proteccin de la constitucin y la ley. Sin embargo, sus derechos estn sujetos a la condicin de nacer, puesto que si muere en el vientre materno, fallece antes de estar completamente separado de su madre, o que no sobreviva a la separacin un instante siquiera, se reputa no haber existido jams (art.74 inc.2).
2.- El embrin concebido artificialmente e implantado en las paredes del tero. Este embrin segn G. Figueroa es considerado sujeto de derechos desde su aferracin a las paredes del tero. Desde ese momento debe de entenderse que hay concepcin. Claro est que las consecuencias son distintas al establecer un momento u otro. En trminos prcticos: si se fecundan varios vulos a la vez y se escogen slo uno o dos de ellos para ser implantados, si consideramos que hay vida desde el momento mismo de la fecundacin, entonces se produce la muerte premeditada de los otros que unilateralmente se decide su no implantacin. Claramente la posicin de Figueroa deja a salvo la responsabilidad de los mdicos y laboratoristas. El embrin no es sujeto de derechos siguiendo la idea del profesor Figueroa antes de ser implantado y tampoco lo es durante todo el tiempo en que no obstante haberse producido la fecundacin tarda en implantarse o adherirse a las paredes del tero. La manipulacin de estos embriones entonces es considerada una simple manipulacin de cosas ni siquiera de bienes, pues se niega todo derecho de propiedad 44
sobre ellos, por lo que si el mdico o laboratorista los guarda para un banco de embriones, no habra siquiera apropiacin indebida.
3.- El embrin concebido artificialmente pero no implantado en las paredes del tero. Estos embriones son slo cosas, ni siquiera bienes, y no pertenecen a nadie.
Presuncin de derecho sobre la poca de la concepcin El Cdigo Civil (de 1857) estableci el momento en que se produca la concepcin ya que en esa poca no se poda fijar a travs de mtodos cientficos. Para ello A. Bello se vali de una presuncin de derecho contenida en el artculo 76, acerca del momento en que se produce la concepcin. Esta presuncin establece un perodo en que podra haberse producido la concepcin, partiendo de un hecho conocido que sera el del nacimiento. Segn este artculo no se produce antes de 180 das ni despus de 300 das. Artculo 76 CC: De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que 180 das cabales, y no ms que 300, contados hacia atrs, desde la media noche en que principie el da del nacimiento.
Comentarios del artculo 76: - El carcter de la presuncin es criticable ya que es de derecho, no dando lugar a las certeras pruebas de paternidad de hoy. - Con el avance de la tcnica es posible que sobrevivan embriones con menos de 6 meses de gestacin. - Este artculo no ha sido modificado siendo totalmente contrario al estado actual del avance de la ciencia.
El ser que est en gestacin no tiene todava personalidad jurdica por lo que no tiene derechos y no ser persona hasta que nazca. Pero a pesar de esto es objeto de proteccin del derecho.
Existencia legal La existencia legal de un individuo, segn el CC, principia al nacer. En este momento emerge la Personalidad Legal del sujeto. Artculo 74. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams.
En conclusin desde el nacimiento se es legalmente persona. 45
Para que haya nacimiento deben de cumplirse segn la ley chilena los siguientes requisitos: I. La separacin de la criatura de su madre Esto es el desprendimiento del feto fuera del vientre materno, sea que se efecte en parto normal o artificial por cesrea. II. Que la separacin sea completa de la criatura con su madre. Cundo se entiende completamente separada la criatura del vientre de su madre? Para algunos debe haber corte del condn umbilical. Esto es por una interpretacin literal del artculo 74, por cuanto la ley utiliza la expresin separacin. Para otros en cambio, no es necesario el corte del cordn umbilical, sino la simple expulsin del vientre de la madre. Estos ltimos autores sostienen su postura en los siguientes argumentos: a. El cordn umbilical va unido a la placenta y no a la madre, ste es un cuerpo distinto, extrao a ambos cuerpos, tanto al de la madre, como al del hijo. b. Si nosotros le damos la posibilidad a un tercero, el mdico, que corte el cordn umbilical para que recin se produzca la existencia del individuo como persona, entonces el nacimiento se tornara en algo meramente artificial, el mdico decidira cundo le dar vida al nuevo ser. En una hora o un da determinado, etc. c. Si la criatura puede sobrevivir independientemente del corte del cordn umbilical, entonces ste cordn no es fundamental para la existencia de la persona. No es indispensable que se corte ste para que la persona exista. III. Haber sobrevivido un instante siquiera Si la criatura muere en el vientre materno o no sobrevive un instante siquiera al parto, se reputar no haber existido jams. Cmo se entiende el trmino legal haber sobrevivido un instante siquiera? Un minuto, un segundo, un da, un respiro? Lo cierto es que nuestra legislacin no exige para considerar nacido a un individuo el corte del cordn, exige solamente que la criatura haya nacido viva.
Veamos las teoras que se han establecido para explicar que es lo que se entiende por instante de vida que es aquel que da origen a la personalidad y a la capacidad legal (capacidad de goce):
1.- La Doctrina o Teora de la Vitalidad Esta doctrina sostiene que es persona el que ha sobrevivido un instante siquiera al parto y por lo tanto, se debe estar a ciertos indicios que permitan determinar sin dudas este instante de vida: Son indicios: a. El llanto de la criatura. b. La Docimasia Hidrosttica pulmonar. Se ponen los pulmones en un recipiente con agua, y por lo tanto, si es que el feto respir, dichos pulmones tendran que flotar en el 46
lquido, sino es que no respir nunca, no flotarn y por lo tanto se deduce que nunca tuvo vida. c. Algn ademn de vida, gestos o movimientos.
2.- La Doctrina o Teora de la Viabilidad Esta doctrina exige para el reconocimiento de la personalidad y de la capacidad no slo el hecho de nacer con vida sino adems la aptitud para seguir viviendo fuera de su madre. Esta teora se mantiene en el Cdigo Civil francs. Nuestra legislacin no pide que la criatura sea viable para tenerla por nacida y por persona, es decir, que tenga que seguir viviendo por s sola, o que tenga las condiciones para hacerlo. Slo basta el haber vivido un momento siquiera, es decir, nuestra legislacin acepta la Teora de la vitalidad. (En Francia hoy, se practica a las mujeres en cinta, muchos exmenes en sus primeros meses de vida a fin de interrumpir si es necesario el embarazo (esto en todo caso no tiene que ver con el aborto que all es permitido, se llama IVG interruption volontaire de la grossese) en definitiva estos exmenes permiten determinar si el nio nacer viable o no.
Un poco de historia Las legislaciones desde muy antiguo han exigido determinados requisitos para que el nacimiento produzca efectos civiles. El Derecho romano exiga, para que el nacimiento diera a las personas la cualidad legal de nacidas, los siguientes requisitos: 1 Que el feto naciera vivo. 2 Que fuese viable, es decir, que tuviese aptitud para vivir. 3 Que tuviese figura humana.
En el derecho espaol de los fueros se exigi adems del nacimiento, el bautismo y 10 das de vida extrauterina. En otras posteriores que naciese vivo, viviera 24 horas y fuere bautizado.
En nuestro derecho la determinacin de si vivi o no el feto, con el objeto de reputarla o no persona, tiene importancia para efectos hereditarios. En nuestra legislacin no slo se protegen la persona fsica del feto que est por nacer (art.75), sino que tambin sus derechos. Artculo 77. Los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del artculo 74, inc.2, pasarn estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jams existido.
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Si instituyo heredero a mi sobrino por ejemplo, y este todava no ha nacido, pero ya se ha instituido como heredero, poseer todos los derechos al momento de que nazca, es decir, al nacer har goce de estos derechos como si hubiese existido en el momento que se le instituy como heredero. La vida del que est por nacer est sujeta a la condicin de que nazca; Si el nacimiento se produce la criatura entrar en el goce de todos sus derechos.
Qu naturaleza tienen estos derechos? - El prof. Alessandri plantea que son derechos sujetos a una condicin suspensiva de carcter positivo, fundndose en el artculo 77 parte segunda. Artculo 77 2 parte CC: ... estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron.
- Por otra parte se sostiene que son derechos sujetos a una condicin resolutoria, de este modo el derecho llegara a extinguirse si se cumple la condicin resolutoria, la cual sera el no nacimiento
- Otra teora nos plantea que estos seran derechos eventuales, concepto que no ha sido definido por la doctrina.
FIN DE LA EXISTENCIA LEGAL: La muerte La existencia legal de una persona termina con su muerte que puede ser de dos tipos: - natural o - presunta. LA MUERTE NATURAL El art.78, seala el fin de la existencia de las personas naturales: La persona termina en la muerte natural. La muerte natural puede ser de dos tipos, muerte real o muerte clnica.
La muerte real o natural propiamente tal, es el estado que marca el trmino de la existencia de la persona. Es aquella cuya ocurrencia nos consta, ya sea porque quedaron testimonios mdicos, o porque efectivamente se constat ella de la presencia del cuerpo del fallecido Antiguamente se deca que la muerte natural se comprobaba constatando el fin de las funciones vitales del individuo. Hoy en da se ha introducido tambin el concepto de muerte clnica que es aquel estado en el que an conservndose algunas funciones vitales en el individuo, especialmente vegetativas, que se mantienen por lo general en forma artificial, el individuo en cuestin ha perdido toda conciencia o 48
proceso intelectual, es decir, se dice que existe silencio cerebral, no hay ninguna seal bioelctrica en la corteza cerebral. Este concepto de muerte clnica o cerebral ha sido aceptado por la ley N18.173 del 15 de noviembre de 1982 que autoriza el trasplante de rganos de cadveres con fines teraputicos. Seala esta ley, para estos efectos, que el certificado de defuncin se otorgar cuando se haya comprobado la abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas, lo que se acreditar mediante la certeza diagnstica de la causa del mal, y a lo menos dos evidencias electroencefalogrficas. Una ley que regula el trasplante de rganos, la ley N19.451 defini la muerte clnica sobre criterios neurolgicos o enceflicos, estableciendo las pruebas necesarias para constatarla. En el reglamento de la ley, en el artculo 20 se establece que para los efectos de la ley 19.451 sobre trasplante y donacin de rganos, la muerte se acreditar mediante la certificacin unnime e inequvoca de a lo menos dos mdicos cirujanos, uno de los cuales deber desempearse en el campo de la neurologa o neurociruga. El inciso segundo establece que estos mdicos no podrn formar parte del equipo que haya de realizar el trasplante. El art. 22 del Reglamento exige el diagnstico positivo de dao enceflico estructural segn parmetros clnicos. Estableciendo como condiciones que el paciente se encuentre en coma y sin ventilacin espontnea; no presentar reflejos de decorticacin ni descerebracin ni convulsiones; no presentar reflejos fotomotores, corneales, oculovestibulares, farngeos ni traqueales; no presentar movimientos respiratorios espontneos durante la realizacin del test de apnea efectuado conforme a la metdica determinada por el MINSAL. Esta ley, como se ve, recoge la solucin que ya haba sido establecida con anterioridad por la ley N18.173, que reform el art.149 del Cdigo Sanitario. Este hecho jurdico natural, tiene una trascendencia enorme en diversos aspectos jurdicos y en distintas ramas del derecho.
Consecuencias de la muerte: 1. Para determinar la transmisin de los bienes del fallecido. Artculo 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales. 2. Determina la disolucin del matrimonio: la muerte de un cnyuge disuelve el matrimonio. 3. Determina la terminacin de ciertos contratos: existen algunos contratos que se efectan en base a la persona del contratante, es decir, la persona es fundamental, determinante para la celebracin del contrato, estos se denominan contratos o actos intuito personae. 4. Existen derechos personalsimos que se extinguen en el momento de la muerte. Ej: el derecho de alimentos, el derecho de uso, de habitacin, etc. 49
5. En materia de formacin del consentimiento, la oferta se extingue por la muerte del oferente.
La fecha de la muerte ser la que indique la inscripcin respectiva en el registro de Defunciones del Registro civil. Dicha fecha es requisito esencial de la inscripcin segn el art.50 de la ley 4.808. Segn el art. 45 Al requerirse la inscripcin de un fallecimiento deber presentarse un certificado expedido por el mdico encargado de comprobar las defunciones o por que haya asistido al difunto en su ltima enfermedad. El art. 141 del Cdigo Sanitario prohbe inscribir en el Registro civil las defunciones e inhumaciones de cadveres si no se justifica previamente las causas del fallecimiento mediante un certificado del mdico que lo asisti en su ltima enfermedad o a falta de ste, extender dicho certificado el Servicio Nacional de Salud.
Los comurientes. El artculo 79 se pone en el caso especial de los comurientes, donde dos personas que pueden heredarse entre si, por ejemplo marido y mujer, fallecen en un mismo acontecimiento y no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos. En ese caso la ley dice que se proceder como si todos hubiesen perecido en un mismo momento y ninguna de ella hubiere sobrevivido a la otra. Ntese que se trata de un caso donde es imposible determinar quien falleci primero, porque si uno falleci primero y el otro despus ste ltimo es considerado evidentemente heredero de quien muri antes, esto pasa en muchos casos como en los incendios, terremotos, etc. Para solucionar esta incertidumbre la ley recurre a una ficcin en que presume que las personas murieron en el mismo instante sin que una pudiera heredar a la otra. Artculo 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.
LA MUERTE PRESUNTA Es una creacin jurdica, una ficcin que permite atribuir las consecuencias de la muerte natural a la desaparicin de una persona. El Derecho entonces crea la institucin de la muerte presunta, puesto que no siempre quedan testimonios fidedignos que no hagan caber duda alguna de la muerte real de una persona.
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Concepto Es aquella que es declarada por el juez competente respecto de un individuo que ha desaparecido ignorndose si vive o no, y cumplindose los dems requisitos legales. El artculo 80 del cdigo civil se refiere a la muerte presunta por desaparecimiento. Se presume muerto el individuo que ha desaparecido, ignorndose si vive, y verificndose las condiciones que van a expresarse
El prrafo tercero del libro primero trata del tema de la muerte presunta. Esta regulacin va del artculo 80 al 94, y combina aspectos sustantivos y procesales. Se le llama muerte presunta por que se deduce de acontecimientos conocidos. Estos acontecimientos son: 1.- Que la persona desapareci. Se trata de una ausencia por regla general prolongada de su domicilio, 2.- Que se ignora el paradero de la persona y no hay noticias de ellas. Esto descarta las personas que salen, se ausentan, por un viaje largo pero se comunica entonces no se puede presumir que este muerto, pero si adems de ausentarse no hay ms noticias de esa persona ya hay elementos que permiten indicar que hay probabilidades, no constancias, de que est muerto.
Objetivo de la declaracin Esencialmente es proteger los intereses de aquellos terceros que tengan derechos suspendidos a la muerte del desaparecido (Ej.: herederos presuntos). La ley pretende, como en muchos casos, dar certeza o seguridad jurdica a estas situaciones indefinidas que se prolongan por el tiempo.
Requisitos: 1.- Que se declare por sentencia judicial 2.- Que se siga el procedimiento regulado en la ley 3.- Que la persona se encuentre desaparecida 4.- Que no se tengan noticias de ella
Quin puede pedir muerte presunta? Sujeto activo: puede pedirla cualquier persona que tenga inters en ella. Juez competente: art.80 y siguientes: juez civil del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile.
Formalidades que establece la ley Art. 81 Seis trmites o actuaciones son necesarios: 1.- Hechos en que se funda: El interesado en que se declare la muerte presunta tiene que probar que ignora el paradero del desaparecido y que se han hecho las gestiones para ubicarlo (cualquier medio de prueba puede ser aceptado). Art. 81 N1. 51
2.- La citacin del desaparecido. Se le cita publicando al menos 3 avisos con una diferencia de dos meses entre ellos, en el diario oficial. Art. 81 N 2. 3.- Or al defensor de ausentes. El procedimiento judicial que da origen a la muerte presunta, es de carcter no contencioso, en el interviene el defensor de ausentes, quien es un defensor pblico que debe cuidar de los intereses del desaparecido. Art. 81 N 4 4.- El plazo legal general para pedir la declaracin. Debe transcurrir entre la ltima citacin y la declaracin de la muerte presunta, el periodo mnimo de tres meses. Art. 81 N3. 5.- El plazo legal para declarar el da presuntivo de la muerte. Para que se declare la muerte presunta debe haber pasado un cierto lapso de tiempo desde que se tuvo las ltimas noticias del desaparecido. Este plazo es variable, por regla general es de 5 aos. 6.- Publicidad de las sentencias. Todas las sentencias que se dicten en este procedimiento no contencioso, sean definitivas o interlocutorias, deben publicarse en el diario oficial y la que declara la muerte presunta se debe inscribir en el libro de defunciones del registro civil. Art. 81 N 5.
Fijacin del da presuntivo de la muerte El juez debe fijar el da presuntivo de la muerte. Ser el ltimo da del primer bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias (dos aos despus de las ltimas noticias). Excepciones: La ley contempla dos excepciones: 1.- Art. 81 N 7: Si el desaparecido recibi una herida grave en una guerra o le sobrevino otro peligro semejante, el da presuntivo ser el da de la guerra o el peligro que se trate. 2. Si el individuo se encontraba en una aeronave que se reputa perdida, el da de la muerte ser el da del desaparecimiento.
Etapas (3): A.- De Mera ausencia Esta etapa dura cinco aos, desde el da de las ltimas noticias, pero excepcionalmente, si el desaparecido se encontraba en una nave o aeronave perdida, este perodo va a durar seis meses. Se inicia desde la fecha o fechas en que se tuvo del desaparecido las ltimas noticias y termina con el decreto que concede la posesin provisoria o excepcionalmente la posesin definitiva de sus bienes. Durante este perodo, en general, no se altera la posesin de los bienes y cuidan los intereses del desaparecido sus apoderados o representantes legales y si no tiene, se le debe nombrar un curador de ausentes (Art. 473 N 1). Este periodo puede terminar si se tienen noticias del desaparecido o bien si se toma conocimiento efectivo de la muerte del desaparecido.
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B.- De la posesin provisoria de los bienes Este perodo se inicia con el decreto del juez que concede la posesin provisoria de los bienes, decreto que se dicta, en general, transcurrido cinco aos desde que se tuvieron las ltimas noticias y termina con el decreto que otorga la posesin definitiva de los bienes. Este perodo dura en general cinco aos. La dictacin de este decreto solo pueden solicitarla los herederos presuntivos. Efectos del decreto que concede posesin provisoria (Art. 84 y 88): 1.- Se abre la sucesin del desaparecido y entran en el goce de ella los herederos, en calidad de herederos presuntivos. 2.- Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de particin en los gananciales, si lo hubiere. 3.- Si haba testamento, se procede a su apertura y publicacin. 4.- Se produce la emancipacin legal de los hijos menores (Art. 270 N 2). 5.- En cuanto a los bienes, la regla general, es que los herederos pueden vender una parte de los bienes muebles siempre que el juez lo estime conveniente, una vez odo el defensor de ausentes. En cuanto a los bienes races, no pueden enajenarlos o hipotecarlos hasta antes del decreto de posesin definitiva. Excepcionalmente, por causa necesaria o de utilidad evidente, el juez puede autorizar la venta o enajenacin, con conocimiento de causa y previa audiencia del defensor de ausentes. La venta en todo caso debe hacerse en pblica subasta.
Cundo termina este perodo? Con el decreto que concede la posesin definitiva de los bienes. Excepciones: Hay dos excepciones a esta regla general: 1) Si reaparece el desaparecido o 2) si se tiene conocimiento efectivo de que muri.
C.- De la posesin definitiva de los bienes Se inicia con el decreto que concede la posesin definitiva de los bienes y no tiene una fecha de trmino. En este periodo las posibilidades de muerte son mucho mayores. Regla general: se dicta transcurrido cinco aos desde la posesin provisoria (diez aos desde las ltimas noticias). Excepciones: - La posesin definitiva de los bienes se dicta transcurrido seis meses desde la ltima noticia cuando l se encontraba en una nave o aeronave desaparecida (no hay etapa de posesin provisoria). - Se dicta transcurridos cinco aos de las ltimas noticias si se probare que el desaparecido tena ms de 70 aos de edad. La mera ausencia dura cinco aos y luego se dicta posesin definitiva. - Transcurridos cinco aos desde la fecha de la batalla o peligro que se enfrenta el desaparecido (tampoco posesin provisoria). 53
- Transcurrido un ao desde la fecha del sismo o catstrofe en que desapareci el ausente (tampoco segundo periodo).
Efectos del decreto de posesin definitiva 1.- Art. 38 de la ley de matrimonia civil: el matrimonio se disuelve transcurridos 15 aos desde las ltimas noticias. Se ha criticado, porque lo lgico sera que el matrimonio se disolviera a los diez aos. Cuando se dicta sentencia definitiva, pero la ley dice cinco aos ms. Dos excepciones: a) si tena ms de 70 aos, matrimonio si disuelve en cinco aos. b) si el desaparecido iba en una nave o aeronave perdida, el matrimonio se disuelve transcurridos dos aos desde las ltimas noticias.
2.- Todas aquellas personas que hayan tenido derechos subordinados a la muerte del desaparecido los van a poder hacer valer (Art. 91) 3.- Se cancelan todas las cauciones que se le hubieren otorgado al desaparecido (Art. 90 inciso 1). 4.- Terminan las restricciones para disponer de los bienes del desaparecido (Art. 90 inciso 2). 5.- Se produce la particin de los bienes del desaparecido, si no hubiese habido periodo de posesin provisoria (Art. 90 inciso 3).
La sentencia que declara al posesin definitiva se debe inscribir en el conservador de bienes races que corresponda a la comuna del ltimo domicilio que el desaparecido tuvo en Chile.
Rescisin del decreto de posesin definitiva (Art. 93 y 94) La ley, en este caso, emplea mal la palabra rescisin, porque en un sentido tcnico, es sinnimo de nulidad relativa. Sin embargo, en el caso de los artculos 93 y 94, no hay vicios, no se puede hablar de rescisin, lo que ocurre es que por alguna razn deja de producir efectos. El trmino exacto jurdicamente es, por lo tanto, el de revocacin.
Cundo se puede pedir la revocacin del decreto? En tres casos (Art. 93): 1.- Cuando se tengan noticias exactas de que el desaparecido est vivo. 2.- Cuando se tenga noticias exactas de la muerte del desaparecido. 3.- Si el desaparecido reaparece.
En favor de quien se puede revocar el decreto (quien lo puede pedir) 1.- El propio desaparecido 2.- Los legitimarios habidos durante el desaparecimiento (hijos). 54
3.- El cnyuge ausente, cuando se ha contrado matrimonio durante el desaparecimiento. Nadie ms, porque nadie ms se perjudica.
En qu plazo se puede pedir la revocacin?: - El desaparecido lo puede pedir en cualquier momento - Los dems dentro del plazo de prescripcin (cinco o diez aos la regla general), contados desde la verdadera muerte Art. 94 N 1 y 2
A quin beneficia la revocacin?: Solo a las personas que por sentencia judicial la obtuvieren.
Efectos de la revocacin: El desaparecido o sus herederos van a recobrar los bienes en el estado en que estn, con todas las hipotecas y gravmenes que existan. Si los bienes estaban siendo posedos por terceros, tiene que procederse a la restitucin de los mismos, considerndoseles para todos los efectos legales como poseedores de buena fe (Art. 94 N 5). Ley establece uno de los pocos casos en los que se presume de derecho la mala fe. En efecto, en el art. 94 N 6 se seala que constituye mala fe el haber sabido y ocultado la verdadera muerte o la existencia del desaparecido. Todos los autores estn de acuerdo que es una presuncin de derecho.
LEY NM. 20.436 MODIFICA PLAZOS EN MATERIA DE ACTUACIONES JUDICIALES Y DECLARACIN DE MUERTE PRESUNTA EN LAS ZONAS AFECTADAS POR EL TERREMOTO Teniendo presente que el H. Congreso Nacional ha dado su aprobacin al siguiente proyecto de ley, Proyecto de ley: Artculo 1.- En los procedimientos judiciales en trmite o que deban tramitarse ante los tribunales ordinarios, especiales y arbitrales de las Regiones del Maule y del Biobo; as como ante los treinta juzgados de letras en lo civil con asiento en la comuna de Santiago, los cuatro juzgados de letras en lo civil con competencia sobre las comunas de San Miguel, San Joaqun, La Granja, La Pintana, San Ramn, Pedro Aguirre Cerda, La Cisterna, El Bosque y Lo Espejo, los dos juzgados de letras con asiento en la comuna de San Antonio, los dos juzgados de letras en lo civil con asiento en la comuna de Rancagua y el juzgado con competencia comn con asiento en la comuna de Peralillo, los plazos establecidos para diligencias, actuaciones, ejercicio de acciones o derechos y la prescripcin extintiva de los mismos, que se 55
encontraban pendientes al 27 de febrero de 2010, se entendern prorrogados desde la fecha indicada hasta treinta das despus de la publicacin de la presente ley. De igual forma, los plazos que se hayan iniciado o se iniciaren entre el da 28 de febrero de 2010 y los diez das posteriores a la fecha de publicacin de la presente ley, se entendern prorrogados hasta treinta das despus de dicha publicacin. Las normas de prrroga contenidas en el inciso anterior no sern aplicables en materia penal, salvo respecto del plazo establecido en el artculo 248 del Cdigo Procesal Penal y de los plazos establecidos en los artculos 424 al 549, ambos inclusive, del Cdigo de Procedimiento Penal. En los tribunales de familia y laborales de las Regiones del Maule y del Biobo, el Juez Presidente, a propuesta del Administrador, establecer a la brevedad un procedimiento objetivo y general para fijar nuevas fechas para las audiencias que se requieran producto de la prrroga decretada, para lo cual deber tenerse especialmente en cuenta la urgencia del asunto, las materias involucradas, y el tipo de audiencia que deber fijarse nuevamente. En los tribunales del pas no incluidos en el inciso primero, las partes, sus abogados, mandatarios, y dems intervinientes que hayan estado impedidos entre el 27 de febrero de 2010 y la fecha de publicacin de la presente ley, con ocasin de la catstrofe del 27 de febrero y sus consecuencias, de cumplir plazos establecidos para diligencias, actuaciones o ejercicio de acciones o derechos ante ellos, podrn reclamar del impedimento dentro de los diez das siguientes a la publicacin de esta ley. El tribunal resolver de plano o previa tramitacin incidental y apreciar la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. La prrroga regulada en el inciso primero se aplicar tambin a los plazos establecidos para requerir inscripciones conservatorias y efectuar publicaciones en el Diario Oficial y en el Boletn Oficial de Minera, de actuaciones y trmites correspondientes a las Regiones del Maule y del Biobo. Artculo 2.- Transcurridos noventa das desde el 27 de febrero de 2010, cualquiera que tenga inters en ello podr pedir la declaracin de muerte presunta de los desaparecidos con ocasin de la catstrofe ocurrida en esa fecha, que se encontraban en las Regiones de Valparaso, Libertador Bernardo OHiggins, del Maule y del Biobo. Ser juez competente para conocer del procedimiento el del ltimo domicilio del causante o cualquier otro con competencia en materia civil de la regin en que se presume haya desaparecido. El juez fijar como da presuntivo de la muerte el 27 de febrero de 2010, e inmediatamente oficiar al Servicio del Registro Civil con el fin de que ste proceda a la inscripcin de la muerte presunta. 56
En lo que no fuere contrario a lo establecido en los incisos anteriores, regir lo dispuesto en el prrafo tercero del ttulo II del Libro I del Cdigo Civil. Todas las gestiones, trmites y actuaciones a que dieren lugar las declaraciones de muerte presunta a que se refiere este artculo y que digan relacin con los desaparecidos con motivo de la catstrofe ocurrida el 27 de febrero del 2010 gozarn de privilegio de pobreza, por el solo ministerio de la ley. Artculo 3.- El que solicitare la declaracin de muerte presunta, a que se refiere el artculo precedente, conociendo el paradero de la persona que se declara desaparecida o el hecho de que sobrevivi al da 27 de febrero de 2010, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado medio a mximo. La misma pena se aplicar al que consintiere en que otro solicite la declaracin de su muerte conforme al artculo 2 de esta ley.. Habindose cumplido con lo establecido en el N 1 del Artculo 93 de la Constitucin Poltica de la Repblica y por cuanto he tenido a bien aprobarlo y sancionarlo; por tanto promlguese y llvese a efecto como Ley de la Repblica. Santiago, 21 de abril de 2010.- SEBASTIN PIERA ECHENIQUE, Presidente de la Repblica.- Felipe Bulnes Serrano, Ministro de Justicia. Lo que transcribo a Ud. para su conocimiento.- Atentamente, Patricia Prez Goldberg, Subsecretaria de Justicia. Tribunal Constitucional Proyecto de ley que modifica plazos en materia de actuaciones judiciales y declaracin de muerte presunta en las zonas afectadas por el terremoto (Boletn N 6.856-07) La Secretaria del Tribunal Constitucional, quien suscribe, certifica que el Senado de la Repblica envi el proyecto enunciado en el rubro, aprobado por el Congreso Nacional, a fin de que este Tribunal ejerciera el control de constitucionalidad respecto de las normas que regulan materias propias de ley rganica constitucional que aquel contiene, y por sentencia de 15 de abril de 2010 en los autos Rol N 1.682-10-CPR. Se declara: 1) Que esta Magistratura no emitir pronunciamiento sobre los artculos 1, 2, a excepcin de su inciso segundo, y 3 del proyecto de ley remitido, por cuanto no regulan materias que el constituyente ha reservado a una ley orgnica constitucional. 57
2) Que el inciso segundo del artculo 2 del proyecto de ley remitido es constitucional. Santiago, 16 de abril de 2010.- Marta de la Fuente Olgun, Secretaria.
Atributos de la Personalidad
Los atributos de la personalidad son las propiedades o caractersticas inherentes a toda persona Importan una serie de ventajas o prerrogativas y un conjunto de deberes y obligaciones Son derechos extrapatrimoniales, no son susceptibles de apreciacin pecuniaria Estos atributos se refieren tanto a las personas naturales como a las jurdicas (con algunas salvedades) Ellos son: 1 La capacidad de goce. 2 La nacionalidad. 3 El nombre. 4 El domicilio. 5 El estado civil. 6 El patrimonio. I.CAPACIDAD DE GOCE La capacidad es la aptitud de una persona para adquirir derechos y poder ejercerlos por s misma. Clasificacin. La capacidad puede ser de goce o adquisitiva y de ejercicio. 1. Capacidad de goce es la aptitud de una persona para adquirir derechos 2. Capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer los derechos por s mismo, sin el ministerio o la autorizacin de otra persona El concepto de personalidad se confunde con el concepto de capacidad de goce. Toda persona posee capacidad de goce 58
En nuestra legislacin slo hay incapacidades de goce especiales, esto es, referentes a uno o ms derechos determinados, pero jams una incapacidad de goce absoluta. En cambio, es posible que ciertos individuos estn totalmente desprovistos de capacidad de ejercicio, sta capacidad no constituye un atributo de la personalidad. La capacidad es la regla general y la incapacidad lo excepcional (art. 1446 CC) De la falta de capacidad trata el art. 1447. ste distingue entre los absolutamente incapaces y los relativamente incapaces I. Incapacidad Absoluta: Los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Bajo ninguna circunstancia pueden actuar personalmente en la vida jurdica, sino slo a travs de representantes Dementes son los seres privados de razn, se encuentren o no declarados en interdiccin por causa de demencia 1. Impberes son el hombre que no ha cumplido 14 aos y la mujer que no ha cumplido 12 Las personas son plenamente capaces, art. 26 CC, al cumplir 18 aos de edad. Los menores de esa edad se dividen en impberes y menores adultos. II. Incapacidad relativa: Los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Los incapaces relativos deben actuar representados o personalmente si son debidamente autorizados Menor adulto: Es aquel hombre que ha cumplido 14 aos y la Mujer que ha cumplido 12 hasta cumplir 18 aos El disipador, art. 445 CC, es el que manifiesta una total falta de prudencia por actos repetidos de dilapidacin. Requiere ser declarado en interdiccin como disipador para que, ante la ley, sea relativamente incapaz Los incapaces pueden actuar en la vida jurdica. Representados y los relativamente incapaces tambin autorizados Las personas a quienes corresponde esta representacin o autorizacin son las que la ley denomina "representantes legales". 59
El art. 43 del C. Civil dice: "Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador". Incapacidades de goce especiales o particulares La ley contempla algunas incapacidades de goce, respecto de determinados derechos, denominadas incapacidades particulares, consistentes en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar o celebrar algunos actos o contratos (por ejemplo, arts. 402, 412, 961-965-1065, 1796 a 1800). Advertencia: Nunca estas incapacidades podrn ser absolutas o generales. II. LA NACIONALIDAD Es el vnculo jurdico que une a una persona con el Estado y que origina derechos y obligaciones recprocas Los deberes del sujeto, que son a la vez los derechos del Estado, se encuentran por lo general establecidos en las leyes y consisten principalmente en defender y prestar determinados servicios al Estado y en respetar su ordenamiento jurdico Los deberes del Estado, que son recprocamente los derechos del sujeto, son aquellos de carcter constitucional. Adquisicin y prdida de la nacionalidad. El CC. no reglamenta la nacionalidad, sino que se remite a la Constitucin El art. 56 dispone que son chilenos los que la Constitucin declara tales. Los dems son extranjeros. Art. 10 CPE. Son chilenos: 1 Los nacidos en el territorio nacional. 2 Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en el extranjero, hallndose cualquiera de stos en actual servicio de la Repblica. 3 Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero, por el solo hecho de avecindarse por ms de un ao en Chile. 4 Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin. 5 Los que obtuvieren la nacionalidad por gracia. Art. 11 CPE. Prdida de la nacionalidad chilena: 1 Por nacionalizacin en pas extranjero. 60
2 Por prestar servicios durante una guerra exterior a enemigos de Chile o a sus aliados (en este caso, la nacionalidad se perder dictando un Decreto Supremo). 3 Por sentencia judicial. 4 Por cancelacin de la carta de nacionalizacin. 5 Por ley que revoque la nacionalizacin concedida por gracia. El art. 12 de la Constitucin establece un recurso ante la Corte Suprema, que debe interponerse en el plazo de 30 das. La Corte Suprema conoce del recurso como jurado (es decir, en conciencia) y en pleno. III. EL NOMBRE Se entiende por tal las palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de las dems Es la designacin que sirve para individualizar a una persona en la vida social y jurdica (Ducci) Clasificacin. Se distingue entre: 1) El nombre civil 2) El sobrenombre 3) El seudnimo. El Nombre Civil: a) Nombre propio, individual o de pila identifica a la persona dentro de su familia. Comprende los dos nombres propios Limitaciones. Art. 31 de la Ley de Registro Civil establece que no podr imponerse al nacido un nombre extravagante, ridculo, impropio de personas, equvoco respecto del sexo o contrario al buen lenguaje a) El nombre de familia o apellido identifica a la persona dentro de la sociedad, sealando su familia de origen. Comprende los dos apellidos de un individuo Cambio de nombre Reglamentado en la Ley N 17.344, la que dispone que cualquiera persona puede solicitar, por una sola vez, que se la autorice para cambiar sus nombres o apellidos o ambos a la vez, en los siguientes casos: 61
a) Cuando unos u otros sean ridculos, risibles o la menoscaben moral o materialmente; b) Cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de 5 aos, por motivos plausibles, con nombres o apellidos o ambos, diferentes de los propios; y c) En los casos de filiacin no matrimonial o en que no se encuentre determinada la filiacin, para agregar un apellido cuando la persona hubiere sido inscrita con uno solo o para cambiar uno de los que hubieran impuesto al nacido, cuando fueren iguales. En este caso, se trata de que no se haga manifiesta una filiacin no matrimonial o indeterminada d) Supresin de nombres propios cuando se cuenta con ms de uno: en los casos en que una persona haya sido conocida durante ms de 5 aos, con uno o ms de los nombres propios que figuran en su partida de nacimiento, el titular podr solicitar que se suprima en la inscripcin de nacimiento, en la de su matrimonio y en las de nacimiento de sus descendientes menores de edad, en su caso, el o los nombres que no hubiere usado e) Traduccin o cambio de nombres o apellidos que no sean de origen espaol: el interesado puede solicitar autorizacin para traducirlos al idioma castellano. Podr solicitar, adems, autorizacin para cambiarlos si la pronunciacin o escrituracin de los mismos es manifiestamente difcil en un medio de habla castellana Caractersticas del nombre civil a) No es comerciable. b) No es susceptible de una cesin entre vivos ni transmisible por causa de muerte. c) Es inembargable. d) Es imprescriptible: no se pierde por no usarlo ni se gana por su uso. e) Es irrenunciable. f) Es, por regla general, permanente. g) Es uno e indivisible Proteccin del nombre Su uso fraudulento acarrea la imposicin de penas y eventualmente responsabilidad civil Diversos preceptos del Cdigo Penal se preocupan de la materia: 62
1. Art. 214: incurre en un delito, aquel que usurpa el nombre de otro. A la pena se sumar indemnizacin de perjuicios, si como consecuencia de la usurpacin se ocasiona dao a la fama o intereses de la persona cuyo nombre se usurp 2. Art. 193: comete delito el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad contrahaciendo o fingiendo letra, firma o rbrica 3. Art. 197: se refiere a toda persona que, con perjuicio de tercero, cometiere en instrumento privado alguna de las falsedades antes indicadas 4. Art. 468: se refiere al que defraudare a otro usando de nombre fingido El sobrenombre: El apodo carece de todo valor jurdico Aunque Art. 321 del Cdigo de Procedimiento Penal dispone que en la primera declaracin se le preguntar al inculpado, entre otras cosas, su apodo, si lo tuviere. El seudnimo: Se encuentra recogido por la Ley de Propiedad Intelectual, en cuyo art. 5, letra e), se define la obra seudnima como aquella en que el autor se oculta bajo un seudnimo que no lo identifica; el art. 8 establece que se presume que es autor de la obra la persona que figure como tal en el ejemplar que se registra, o aquella a quien, segn la respectiva inscripcin, pertenezca el seudnimo con que la obra es dada a la publicidad. IV. EL ESTADO CIVIL Art. 304 CC "El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles La definicin es deficiente, muy amplia o general. No define verdaderamente qu es el estado civil, limitndose a consignar que de l resultan consecuencias jurdicas. Es la calidad o posicin permanente que un individuo ocupa en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le confiere o impone determinados derechos y obligaciones civiles Produce dos efectos fundamentales: a) Da origen a un conjunto de derechos y obligaciones b) Da origen al parentesco Fuentes del estado civil a) De la ley: como en el caso del nacimiento; as, un hijo tiene filiacin matrimonial si es concebido o nace dentro del matrimonio de sus padres 63
b) De hechos ajenos a la voluntad del hombre, como la muerte. En un matrimonio, por ejemplo, la muerte de uno de los cnyuges da al cnyuge sobreviviente el estado civil de viudo o viuda c) De la voluntad del hombre: matrimonio, adopcin, reconocimiento de un hijo. d) De sentencias judiciales: la de divorcio, reconocimiento forzado de hijos, la que declara verdadera o falsa la filiacin matrimonial de un hijo, etc. Caractersticas del Estado Civil a) Todo individuo tiene un estado civil b) Es uno e indivisible, atendiendo a una misma clase de relaciones de familia. No pueden coexistir dos e. civiles que dependen del mismo hecho c) Las leyes sobre el estado civil son de orden pblico. Su regulacin est establecida por la ley y escapa a la autonoma de la voluntad Est fuera del comercio humano y por ende, no puede renunciarse, transferirse ni transmitirse. En sntesis, el estado civil es incomerciable e imprescriptible d) Es un derecho personalsimo, lo que implica: * Que en los actos de estado civil, no se admita la representacin legal, sino slo la voluntaria (arts. 103) * Que son estrictamente personales las acciones judiciales para adquirirlo o protegerlo, y por lo tanto, intransferibles e intransmisibles (arts. 205; 212; 317). * Que son inembargables ciertos derechos inherentes a estados civiles: art. 2466. e) Es permanente, lo que no significa que sea perpetuo. La familia y el parentesco La familia. es un conjunto de individuos unidos por vnculo de matrimonio o de parentesco. Teniendo presente lo dispuesto en el art. 992, inciso 1, se concluye que el parentesco y la familia, desde el punto de vista jurdico, se extiende hasta el sexto grado en la lnea colateral, inclusive El parentesco Es la relacin de familia que existe entre dos personas. Esta relacin se establece atendiendo a dos vnculos diferentes: 64
1 Vnculo de sangre: que da origen al parentesco por consanguinidad Son parientes consanguneos los que tienen la misma sangre, y esto ocurre entre individuos que descienden unos de otros o entre los que descienden de un progenitor comn, en cualquiera de sus grados 2 Parentesco por afinidad, al cual da origen el matrimonio, es el que existe entre una de dos personas que se han casado y los consanguneos de la otra ste no desaparece con la muerte de uno de los cnyuges que le dieron origen por medio del matrimonio, como lo da a entender claramente el art. 31, al aludir a persona que est o ha estado casada. Tambin debe precisarse que no existe parentesco por afinidad entre los consanguneos de una de dos personas que se han casado y los consanguneos del otro. As, por ejemplo, los consuegros o los concuados no son parientes entre s. Los cnyuges no son parientes por afinidad. Cmputo del parentesco El parentesco por consanguinidad se computa por la lnea y el grado La lnea es la serie de parientes que descienden los unos de los otros o de un tronco comn. La lnea puede ser ascendente o descendente Atendiendo a la lnea, el parentesco puede ser de lnea recta o de lnea colateral. Son parientes en lnea recta los que descienden unos de otros. Son parientes en lnea colateral los que sin descender unos de otros, tienen un ascendiente comn (art. 27) El grado equivale al nmero de generaciones que separan a dos parientes (art. 27): as, el padre es pariente de primer grado en la lnea recta del hijo y de segundo grado en la lnea recta del nieto En el parentesco colateral, es necesario encontrar al ascendiente comn y subir hasta l para bajar despus hasta el otro pariente. As, por ejemplo, dos hermanos son parientes en segundo grado y dos primos lo son en cuarto grado. Art. 992, la lnea colateral no se extiende, para los efectos sucesorios y jurdicos en general, ms all del sexto grado El parentesco en la lnea colateral, puede ser de simple o de doble conjuncin. Es de simple conjuncin, cuando el parentesco es slo de parte de padre o madre; es de doble conjuncin, cuando los colaterales son parientes a la vez en la lnea paterna y materna, o sea, cuando proceden de un mismo padre y de una misma madre (art. 41) 65
Al parentesco por afinidad, se le aplican las mismas reglas. As, por ejemplo, el yerno tiene con sus suegros el mismo grado que con sus propios padres. En otras palabras, se ocupa ficticiamente el mismo lugar de la persona con la cual se contrajo matrimonio (art. 31) Importancia del parentesco a) Determina los derechos y obligaciones que nacen entre los padres y los hijos. b) Se debe alimentos al cnyuge o a los parientes que seala el art. 321. Excepcionalmente, se debe alimentos a quien no es pariente: al que hizo una donacin cuantiosa no rescindida o revocada y al cnyuge c) Determina quienes son llamados a la guarda legtima de una persona (art. 367). d) Determina quienes concurren y quienes son excluidos en la sucesin de una persona (artculos 988 a 995, que regulan los rdenes sucesorios, cuando el causante fallece abintestato). e) Determina quienes deben otorgar el consentimiento a los menores de edad para contraer matrimonio: arts. 107 y 109 (sancin: art. 114) f) El parentesco, tanto por consanguinidad como por afinidad, puede constituir un impedimento para contraer matrimonio (art. 6, Ley de Matrimonio Civil) g) En materia contractual, es nulo el contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo no emancipado (art. 1796) Prueba del estado civil a) Medio principal de prueba: Partidas de matrimonio, de nacimiento o bautismo y de defuncin (arts. 304 al 308). b) Medios supletorios (arts. 309 y siguientes): b.1.) Prueba del estado de matrimonio b.1.1.) Otros documentos autnticos: es decir otros instrumentos pblicos, ej. Una sentencia en la que se da cuenta que ciertas personas contrajeron matrimonio. b.1.2) Declaraciones de testigos, que hayan presenciado la celebracin del matrimonio: no se admite testigos de odas, sino slo presenciales. b.1.3) La posesin notoria del estado civil de casado, en defecto de las pruebas anteriores: demostrar que se ha gozado del estado civil de casado a la vista de todos y sin protesta o reclamo de nadie. Los arts. 310, 312 y 313 se refieren a la posesin notoria del estado civil de casado 66
La posesin notoria dice relacin a hechos notorios, pblicos, especialmente el trato, nombre y fama, que la persona ha tenido ante tercero. Art. 312, el matrimonio deber haber durado 10 aos continuos por lo menos b.2) Prueba de filiacin: La ley restringe la prueba. Art. 309, 2, la filiacin, a falta de partida o subinscripcin, slo podr acreditarse o probarse: a) Con los instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado legalmente: ej. un testamento otorgado ante funcionario pblico, en el cual el testador declara reconocer que tiene un hijo (art. 187, N4). b) A falta de dichos instrumentos autnticos, el estado de padre, madre o hijo deber probarse en el correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios previstos en los arts. 195 a 221 del CC. Dispone la ley que en los juicios sobre determinacin de la filiacin, la maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte (art. 198, 1) No obstante, se establecen algunas normas particulares, para ciertos medios de prueba: 1) Prueba testimonial: ser insuficiente por s sola (art. 198); deber complementarse con otra prueba. 2) Presunciones: deben cumplirse los requisitos exigidos en el art. 1712 del CC (que se trate de presunciones graves, precisas y concordantes) 3) Prueba pericial: las pruebas periciales de carcter biolgico se practicarn por el Servicio Mdico legal o por laboratorios idneos para ello, designados por el juez (art. 199). La ley permite al juez designar establecimientos pblicos o privados, para realizar los exmenes periciales, circunstancia que puede agilizar la obtencin de los resultados y por ende la sentencia. Las partes, por una sola vez, tendrn derecho a solicitar un nuevo informe pericial biolgico La negativa injustificada de una de las partes a someterse a peritaje biolgico configura una presuncin grave en su contra, que el juez apreciar en los trminos del art. 426 del CPC. Esta nica presuncin podr constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento 67
4) Posesin notoria del estado civil: la posesin notoria de la calidad de hijo respecto de determinada persona servir tambin para que el juez tenga por suficientemente acreditada la filiacin (art. 200) La posesin notoria consiste en que el padre, la madre o ambos hayan tratado al individuo como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal (artculo 200,2). Para acreditar la filiacin mediante la posesin notoria, se requiere cumplir con los siguientes requisitos copulativos: * Que la posesin notoria haya durado a lo menos 5 aos continuos; y * Que se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable Cosa juzgada en cuestiones sobre estado civil Art. 3, las sentencias no tienen fuerza obligatoria sino en las causas en que se pronunciaren. Tienen efecto relativo, afectando slo a las personas que han intervenido en el juicio S.E. el art. 315 seala que las sentencias en que se declare verdadera o falsa la paternidad o maternidad de un hijo tienen efecto absoluto, valen respecto de todos No produce cosa juzgada absoluta o erga omnes el fallo que se dicte en cualquier juicio en que se trata del estado civil, sino solo en aquellos en que se dicte la paternidad o maternidad. La regla supone que la cuestin haya sido el objeto principal del juicio y no una cuestin accesoria V. EL DOMICILIO En el lenguaje vulgar, se llama domicilio la morada o habitacin de una persona Jurdicamente, el domicilio tiene un sentido diferente Art. 59 CC Consiste en la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. La doctrina distingue respecto a la permanencia de una persona en un lugar: habitacin o morada; residencia; y domicilio a) Habitacin o morada es el lugar en que accidentalmente est una persona, en el cual pernocta o tiene alojamiento 68
Relacin ms tenue o dbil entre una persona y un lugar determinado (por ejemplo, los pasajeros de un hotel). No tiene trascendencia para el derecho, salvo en cuanto las leyes obligan a todos los habitantes de la Repblica (art. 14) b) La residencia es el lugar en que habitualmente se encuentra una persona. Sede estable de una persona, aunque no sea perpetua ni continua. No es transitoria u ocasional, como la morada o habitacin. La residencia tiene importantes efectos jurdicos: 1 Hace las veces de domicilio civil, respecto de las personas que no lo tuvieren en otra parte: art. 68. 2 La residencia y el domicilio es la misma para los obispos, curas y otros eclesisticos (art. 66) c) El domicilio es un concepto jurdico y no de hecho como los dos anteriores. Es una abstraccin legal, que considera a una persona presente en el lugar en que tiene el asiento principal de sus negocios o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, aunque en el hecho as no ocurra permanentemente (art. 62) La residencia y el domicilio pueden ser uno mismo Presunciones de domicilio Presunciones acerca del nimo de una persona de avecindarse en un lugar, y por ende, cambiar efectivamente su domicilio a) Las presunciones positivas, presume el nimo de constituir un nuevo domicilio, estn indicadas en los arts. 62 y 64 b) Las presunciones negativas, deduce de ciertos hechos que no existe nimo de cambiar domicilio, estn establecidas en los arts. 63 y 65. Ambos artculos se refieren a la habitacin o morada Todas las presunciones anteriores son simplemente legales y no de derecho, y en consecuencia, pueden destruirse probando lo contrario de lo que suponen Clases de domicilio. a) Domicilio poltico y domicilio civil Domicilio poltico: art. 60. Abarca todo el territorio sujeto a la soberana de un Estado en que se entiende avecindada una persona. Los chilenos lo tienen por origen y los extranjeros por el hecho de avecindarse en Chile. arts. 15, 497 N 6, 1012 N 10 del CC., y 14 N 6 de la Ley de Matrimonio Civil. Domicilio civil es el relativo a una parte determinada del territorio del Estado. 69
Es la residencia, en una parte determinada del territorio del Estado, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. Los elementos constitutivos son dos: - La residencia en una parte determinada del territorio del Estado y el nimo de permanecer en esa residencia - El nimo puede ser real o presunto. El primero es el que tiene una existencia cierta y efectiva; el segundo, es el que se deduce de ciertos hechos o circunstancias Los dos elementos, residencia y nimo, son necesarios para constituir domicilio b) Domicilio de origen y adquirido Domicilio de origen se adquiere por el nacimiento, aun cuando no coincida realmente con el lugar en que la persona naci. Se determina por el domicilio de los padres Domicilio adquirido es el que resulta de la eleccin de la persona, al fijar en un lugar determinado la sede principal de sus negocios, distinta al domicilio de origen c) Domicilio legal, convencional y real Domicilio legal o de derecho es el que la ley impone de oficio a ciertas personas, en razn del estado de dependencia en que se encuentran con respecto a otras o por consideracin al cargo que desempean. Dentro del domicilio legal, cabe el domicilio de origen. El domicilio legal es un verdadero imperativo de la ley. De ah que siempre tenga un carcter forzoso y en algunos casos sea ficticio Domicilio convencional: Art. 6, Es aquel que se pacta en un contrato, para efectos judiciales o extrajudiciales, y puede alterar las reglas de competencia, sometiendo el conocimiento de un juicio a los tribunales de un determinado lugar, en el cual las partes, de comn acuerdo, fijan su domicilio. Domicilio real o de hecho: es aquel que las personas eligen a su arbitrio. Es real, porque en l se encuentra efectivamente el asiento jurdico de una persona; se denomina tambin de hecho, para distinguirlo del domicilio legal o de derecho. Constituye la regla general, salvo que un individuo posea un domicilio legal o convencional Pluralidad de domicilios De acuerdo a lo dispuesto en el art. 67, puede concluirse que nuestro CC. acepta la pluralidad de domicilios generales (Aquel que se aplica a la generalidad de los derechos y obligaciones que entran en la esfera del Derecho Civil). 70
Pero ser condicin que en cada uno de ellos concurran todas las circunstancias constitutivas del domicilio Importancia: en la notificacin de una demanda Importancia del domicilio a) Si no se estipula un lugar determinado, en las obligaciones de gnero el pago debe hacerse en el domicilio del deudor (art. 1588) b) En materia sucesoria: se abre la sucesin de una persona en su ltimo domicilio; a su vez, la sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre (art. 955) c) En materia de estado civil: la posesin notoria del estado de matrimonio o hijo debe haberse tenido ante el vecindario del domicilio (arts. 310, 312, 313 y 200 del Cdigo Civil) d) En materia procesal, por regla general, es juez competente para conocer de una demanda civil o para intervenir en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o interesado (art. 134 del COT) VI. EL PATRIMONIO Josserand. El conjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos, pertenecientes a una misma persona, figurando unos en el activo y otros en el pasivo Planiol. Es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona, apreciables en dinero Caractersticas y naturaleza jurdica del patrimonio. A. Doctrina clsica o subjetiva. Formulada para el derecho francs, por Aubry y Rau. Sern caractersticas del patrimonio: 1) Nocin esencialmente pecuniaria: comprende todos los bienes, derechos y obligaciones de una persona, apreciables en dinero. Activo y Pasivo Segn esta doctrina, quedan fuera del patrimonio los derechos que no son susceptibles de ser avaluados en dinero, que carecen de un carcter pecuniario y que se denominan por ende extramatrimoniales (derechos de familia, derechos de la personalidad, los derechos pblicos) 2) Es una universalidad jurdica: el patrimonio constituye un todo, de naturaleza jurdica independiente de los elementos que lo componen. El continente (el patrimonio) es diferente al contenido (los bienes, derechos y obligaciones) Las modificaciones que se produzcan en el patrimonio (ingreso y salida de bienes, 71
asuncin o extincin de obligaciones) no alteran su carcter de universalidad jurdica. As, si una persona deja de tener bienes, el patrimonio subsiste Los acreedores, por su parte, tienen un derecho de prenda general sobre el patrimonio del deudor; vale decir, tienen el derecho de dirigirse sobre todos los bienes del deudor, presentes o futuros, salvo los inembargables, en el evento que ste no cumpliere la obligacin oportunamente (art. 2465) Al fallecer una persona, sus herederos adquieren su patrimonio por el modo de adquirir llamado sucesin por causa de muerte. Se transmite el patrimonio en cuanto universalidad, independientemente de los elementos que lo componen. 3) El patrimonio es un atributo de la personalidad: No se concibe una persona sin patrimonio De esta caracterstica se desprenden las siguientes consecuencias: Slo las personas pueden tener patrimonio (lo que no acontece en la doctrina objetiva del patrimonio). Toda persona tiene necesariamente un patrimonio Toda persona no tiene sino un patrimonio. El patrimonio es indivisible El patrimonio es inseparable de la persona: mientras viva, no podr enajenarlo como un todo, sin perjuicio de que una persona enajene la totalidad de sus bienes individualmente considerados (art. 1811). Se entiende que enajena bienes determinados, pero el patrimonio Crticas La existencia de masas de bienes, dotadas de vida propia, independientes del patrimonio general o personal, denominados patrimonios separados o especiales, no pueden ser explicadas por la teora clsica B. Doctrina objetiva, moderna o materialista: En ella se desvincula a la personalidad del patrimonio. El patrimonio ser una entidad independiente de la persona, formado por un conjunto de bienes que representan un valor econmico y que estn afectados a un destino o finalidad comn La doctrina objetiva est sustentada por autores alemanes (Brinz, Bekker) Se critica a la doctrina objetiva, sealando que todo bien, derecho u obligacin, debe tener un titular, y ese titular no puede ser otro que la persona. Las cosas, carecen de voluntad propia Caractersticas del patrimonio segn esta doctrina: 72
1) Se concibe el patrimonio desvinculado de una persona, como un patrimonio de afectacin, sin un titular 2) Una persona puede tener varios patrimonios, segn afecte bienes diversos al cumplimiento de finalidades distintas (por ejemplo, un patrimonio familiar, otro profesional y otro comercial; el patrimonio reservado de la mujer; el patrimonio profesional o industrial del menor). Se trata de los llamados patrimonios fraccionados, es decir, aquellos que tienen como destino un fin especial 3) El patrimonio tiene una realidad material: los bienes, derechos u obligaciones, tienen una realidad material o fctica. Para la doctrina moderna, el patrimonio no es una abstraccin, sino algo tangible, corpreo. Persona Jurdica El sistema jurdico ha debido reconocerla existencia de otros entes denominados PERSONAS JURIDICAS, de modo de hacer ms fluidas las relaciones jurdicas Puede ocurrir que un conjunto de personas formen un todo orgnico, que comienza a demostrar su propia individualidad, diferente de la de cada uno de sus integrantes Se formar as un nuevo ente, capaz de contraer derechos y obligaciones, denominado persona jurdica poseyendo atributos de la personalidad, salvo, el Estado Civil CONCEPTO SAVIGNY: Las personas jurdicas son seres creados artificialmente, capaces de poseer bienes, de tener patrimonio. Ficcin terica que nuestro cdigo recepciona en su artculo 545, cuyo tenor es el siguiente: Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica. Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter. ELEMENTOS ESENCIALES 1. ELEMENTO MATERIAL, esto es, un conjunto de personas o bienes con una finalidad comn 73
2. ELEMENTO IDEAL, reconocimiento explcito por parte de la autoridad de su individualidad, de su capacidad de actuar en el mundo jurdico NATURALEZA JURIDICA. En Doctrina hay teoras que aceptan y otras que niegan las personas jurdicas. TEORIAS QUE LA ACEPTAN 1) TEORIA DE LA FICCION: postula que solo existen las personas naturales, siendo las personas jurdicas entes ficticios. Parte del supuesto que el derecho subjetivo es un poder atribuido a una voluntad y que en tal sentido solo un hombre puede ser naturalmente sujeto de derechos. Sin embargo, agrega Savigny, el derecho positivo puede modificar esta regla natural y considerar la capacidad jurdica en relacin con otros seres ficticios a los cuales se les llama personas jurdicas Nuestro Cdigo Civil acepta esta teora, segn se desprende del artculo 545 y de la historia fidedigna del establecimiento de la ley Sin embargo, el CC. se aparta de la teora en algunas consecuencias. As, considera que las personas jurdicas poseen voluntad propia (artculo 550) y la legislacin penal las hace responsable por los daos que provoquen los delitos y cuasidelitos cometidos por sus representantes o dependientes, siempre que acten dentro de la esfera de sus atribuciones 2) TEORIA DE LA REALIDAD, postula que las personas jurdicas no son entes ficticios, sino una realidad objetiva. Esta teora se vincula con una concepcin orgnica de la sociedad, que reconoce la existencia de mltiples rganos intermedios, entre el Estado y el individuo. Uno de tales, es la persona jurdica. TEORIAS QUE NIEGAN LA PERSONALIDAD JURIDICA. 1) TEORIA DEL PATRIMONIO COLECTIVO. Planiol sostiene que estamos ante una propiedad colectiva, que existe junto a la propiedad individual. Bajo el nombre de personas jurdicas o civiles, existen bienes colectivos, posedos por grupos de hombres ms o menos numerosos y substrados al rgimen de la propiedad individual. Por consiguiente, estas pretendidas personas no existen ni aun de manera ficticia. No puede haber sobre la tierra, otros titulares de derechos que los hombres 2) TEORIA DEL PATRIMONIO DE AFECTACION Brinz y Bekker. Teora objetiva del patrimonio, postula que los derechos y las obligaciones no tienen necesariamente por base a las personas. Existiran patrimonios sin dueo, basados en la afectacin a un fin nico de todos los bienes que forman parte de ellos. 74
CLASIFICACION. 1. Personas de Derecho Pblico: el Estado, la Nacin, el Fisco, las Municipalidades, las Iglesias, las Comunidades Religiosas 2. Personas jurdicas de Derecho Privado: Personas Jurdicas sin fines de lucro y con fines de lucro a. Personas jurdicas sin fines de lucro: Corporaciones y Fundaciones b. Personas jurdicas con fines de lucro: Sociedades. Pueden ser: i. civiles o comerciales, segn sea la naturaleza del objeto social ii. de personas o de capital segn sea la importancia que se le asigna a la persona de los socios o al capital aportado por estos; y iii. en colectivas, en comanditas (simples o por acciones), annimas y de responsabilidad limitada, segn la organizacin interna y las modalidades de su relacin con terceros. Criterios adoptados por la jurisprudencia para distinguir las P.J. de derecho privado y derecho pblico: 1) Las PJ de derecho pblico obtienen su existencia en virtud de resoluciones de la autoridad, mientras que las de derecho privado emanan directamente de la iniciativa de los particulares 2) PJ de derecho pblico estn dotadas de potestades pblicas, gozan de imperio, en virtud del cual pueden dictar normas de carcter obligatorio 3) Las PJ de derecho pblico tienen por objeto servir fines pblicos, mientras que las de derecho privado cumplen con los objetivos sealados por los asociados o fundadores o persiguen la obtencin del lucro. 4) Las PJ de derecho pblico provienen por lo general de todos los habitantes de la nacin; en cambio, en las de derecho privado, provienen de aportes, donaciones, cuotas sociales, etc. LAS PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PBLICO. Segn el Art. 547, las disposiciones de los Art. 545 y ss. del CC. no se aplican a las PJ de derecho pblico, en cuanto a la organizacin y administracin de las mismas, sino que se rigen por la Constitucin, leyes administrativas y reglamentos de los servicios pblicos. No obstante el Fisco, en sus relaciones contractuales con los particulares, queda sujeto a las normas del Derecho Civil como cualquier otro contratante. 75
La enumeracin del art. 547 no es taxativa o limitativa, sino meramente ejemplar
PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PRIVADO 1) En el Cdigo Civil: En los artculos 545 al 564, en lo que respecta a las Corporaciones y Fundaciones En los artculos 2053 al 2115, respecto de las sociedades En el apndice del Cdigo Civil, el Decreto Supremo N 110 de 1979, que contiene el Reglamento sobre concesin de personalidad jurdica a corporaciones y fundaciones. 2) En el Cdigo de Comercio: Artculos 348 y siguientes acerca de la sociedad. Ley nmero 3.918 sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada Ley nmero 18.046 sobre las Sociedades Annimas y su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N 587 del Ministerio de Hacienda. 3) El Cdigo del Trabajo, al tratar las organizaciones sindicales 4) Las Leyes Especiales: Los Decretos Leyes 2.757 y 3.163, relativos a las Asociaciones Gremiales La Ley nmero 19.499 sobre saneamiento de vicios formales que afecten a las sociedades; y La Ley nmero 19.857, sobre empresas individuales de responsabilidad limitada PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PRIVADO SIN FINES DE LUCRO Se dividen en Corporaciones y Fundaciones LA CORPORACION es la unin estable de un conjunto de personas que pretenden fines ideales y no lucrativos. LA FUNDACION, se compone de una masa o conjunto de bienes destinados por la voluntad del fundador o fundadores a un fin determinado de inters general. Segn dispone el artculo 6 del Decreto Supremo nmero 110, sobre concesin de personalidad jurdica a las corporaciones y fundaciones, a stas se les 76
permitir fomentar, practicar y desarrollar, por todos los medios a su alcance, cualquier obra de progreso social o de beneficio para la comunidad. Diferencia entre corporaciones y fundaciones: Las primeras tienen como elemento bsico un conjunto de personas, mientras que en las fundaciones el elemento bsico es la existencia de un patrimonio o conjunto de bienes destinados a la obtencin de un fin. En las Corporaciones es fundamental la existencia de las personas y no de bienes, mientras que en las fundaciones, lo importante es que se disponga de bienes requirindose un nmero mnimo de personas necesario para su administracin. Los sujetos a quienes en definitiva beneficiarn suelen ser distintos. Las corporaciones tienen asociados y el fin comn perseguido puede incluso beneficiarlos, como acontece con una corporacin deportiva y de recreacin, que beneficia a sus asociados exclusivamente. En cambio, las fundaciones tienen destinatarios, es decir, aquellos beneficiarios sealados por el fundador, y que son ajenos, usualmente, a los integrantes de la fundacin LAS CORPORACIONES Origen: Es siempre solemne, puede nacer por ley o por autorizacin del Presidente de la Repblica, conforme al Decreto Supremo N 110 de 1979 Estatutos: Ellos establecen los fines perseguidos y rigen la vida interna de las Corporaciones, regulan la forma como se manifiesta la voluntad de la Corporacin La voluntad: 550 Est constituida por la SALA, es decir la reunin de todas las personas que segn los estatutos, tienen derecho a voz y voto. La voluntad ser la mayora de la sala, aunque generalmente, para ciertas materias de mayor trascendencia (como por ejemplo, modificaciones de los estatutos o enajenacin de bienes inmuebles), los estatutos suelen exigir mayoras especiales (por ejemplo, la aprobacin de a lo menos 2/3 de los asociados) Capacidad: 556 Las Corporaciones pueden adquirir toda clase de bienes Representacin o personera: 551 CC y 8 CPC. El Presidente de sta es el representante de la Corporacin para materias judiciales y extrajudiciales. Los actos del representante realizados dentro de los lmites del mandato estatutario, obligan a la corporacin (552 CC) Disolucin. Formas a) Las Corporaciones pueden disolverse por su propia voluntad (559), requirindose en todo caso la aprobacin de la autoridad pblica que autoriz su existencia 77
b) Por disposicin de la autoridad o por la ley, concurriendo las causales del Art. 559, inciso 2, esto es: - si llegan a comprometer la seguridad y el inters del Estado - si las corporaciones respectivas no corresponden al objeto de su institucin c) Cuando faltan todos los miembros de la Corporacin o quedan reducidos a un nmero demasiado exiguo (560). Destino de los bienes, 561: a) Se dispondr de los bienes en la forma que se hubiese dispuesto en sus estatutos b) Si en ellos nada se hubiese previsto al respecto, pertenecern los bienes al Estado, con la obligacin de emplearlos en objetos anlogos a los de la institucin, correspondiendo al Presidente de la Repblica indicarlos (artculo 561) LAS FUNDACIONES. Ellas se rigen por las mismas disposiciones del CC. Acto fundacional: Para ello debe existir un fundador que afecte o destine un conjunto de bienes a un objeto social. Formas a) Por una asignacin testamentaria, dejando un legado para tal efecto (artculo 963, inciso 2) b) Por una asignacin modal, contenida tambin en un testamento (artculo 1089) c) Por una donacin modal, lo que supone un contrato de donacin en el cual se impone al donatario una carga o modo; d) Por una declaracin unilateral de voluntad del fundador. Disolucin: 564 Al desaparecer los bienes afectados a la finalidad social La concesin de personalidad jurdica a corporaciones y fundaciones se reglamenta en el D.S. 110 de 1979. Tipos de interpretacin A quin le corresponde interpretar? I. Segn el rgano que la produce: 1. Interpretacin legislativa La realiza el legislador mediante otra ley, la ley interpretativa. 78
Efectos: Posee fuerza obligatoria, (inc. 1, art. 3 CC) Limitaciones legales: Las leyes interpretativas entran en vigencia en el mismo momento en que entra en vigencia la ley interpretada. Art. 9 inc.2 del CC. Pero las sentencias judiciales que puedan haberse pronunciado en el tiempo intermedio entre la dictacin de la ley interpretada y la ley interpretativa que se encuentran firmes o ejecutoriadas no sern afectadas por la ley interpretativa, segn lo dispuesto en el mismo artculo. Limitaciones constitucionales: Art.19, 76 inc.1, 2. Interpretacin judicial Es aquella que realiza el juez, mediante la sentencia judicial. Efectos: Art. 3 inc.2 del C.C. Las sentencias judiciales obligan nicamente para el caso, por lo que se habla del efecto relativo de las sentencias. Excepciones: Sentencias que producen efectos erga omnes, para todos los miembros de las sociedad. Ej. Si se declara en una sentencia que un hijo tiene la condicin de legtimo con respecto de su padre, esta sentencia produce efectos para todos los miembros de la sociedad, no solo el padre y el hijo que fueron partes en la causa, puesto que todos debern considerar al hijo como legtimo. El juez debe respetar las normas de interpretacin de la ley. Art. 19 al 24 del CC. 3. Interpretacin administrativa Es aquella que efectan los rganos de la administracin del Estado (SII, Direccin del Trabajo, Ministerios, etc.). Antes se consideraba a esta clase de interpretacin como secundaria, y sola exclursela. Los rganos del estado, dentro de la esfera de su especialidad y competencia interpretan la ley y otras normas jurdicas. Ella se realiza a travs de decretos, instrucciones, circulares que se dictan en el ejercicio de sus funciones. Control: La CGR mediante el proceso de toma de razn revisa el alcance de la interpretacin. 79
Efecto: Generales y relativos dependiendo del instrumento mediante el cual se manifieste. Diferencias de la interpretacin administrativa con la legislativa y judicial La interpretacin administrativa se realiza slo dentro del mbito de su especialidad, claramente determinado por la ley. No tiene la misma fuerza de la interpretacin legislativa, puesto que puede ser siempre recurrida ante los tribunales los que tiene facultades para enmendarla o dejarla sin efecto, a diferencia de la legislativa que se impone sobre cualquier interpretacin de los tribunales. 4. Interpretacin de los particulares Es aquella que se hace por medio de convenciones legalmente celebradas para aclarar el sentido y alcance de una norma general y para extraer de ella una norma particular para resolver un asunto determinado de su inters. Efecto: Art.1545 CC, da fuerza de ley al contrato de las partes que han concurrido a celebrarlo. Relativo, slo obliga a las partes y terceros relativos. Limitaciones: Disposiciones de orden pblico, aquellas de las cuales no se puede disponer (son irrenunciables) EJ. Requisitos de los A.J. Fundamento: Libertad Contractual. En derecho privado las partes pueden hacer todo aquello que la ley no prohbe. II. Interpretacin segn se encuentre o no reglada. Sistema de interpretacin reglado es aquel que establece normas o regla de interpretacin. Es el caso chileno, sus normas de interpretacin mas conocidas son los art. 19 24 y los 1560 1566 que establecen normas sobre interpretacin de los contratos. Tambin existe otras cono los art. 4 y 13 del mismo cdigo que consagran el principio de la especialidad. Sistema de interpretacin no reglado es aquel que no contempla normas interpretativas. Por ejemplo, el ordenamiento francs segn algunos manuales. Sin embargo conocedores del derecho francs sostiene que si existen reglas de interpretacin, slo que mucho menos numerosas y mas generales que las presentes en el ordenamiento chileno. Ventajas: 80
1. La existencia de reglas interpretativas otorga seguridad jurdica, puesto que los jueces debern sujetarse a tales reglas y as lo aplicaran a todos los casos de igual modo. 2. Las reglas interpretativas facilitan la labor del juez, indicndole como debe interpretar el derecho. Desventajas: 1. Se presenta un problema insoluble al pensar que las normas interpretativas deben tambin ser interpretadas, En base a qu normas interpretaremos estas? 2. La existencia de normas interpretativas puede ir en ocasiones contra la justicia, pues limitan al juez, el que no podr adaptar la norma al valor justicia 3. La existencia de normas de interpretacin impide que el juez adapte las normas a las nuevas circunstancias y realidades que le toca afrontar III. Segn su extensin o alcance. Declarativa. Hace incluir en la norma exactamente los mismos casos a que ella se refiere en una primera lectura. La verdad es que, en principio toda interpretacin debe ser declarativa, pues en la normas deben incluirse todos los casos y ni ms ni menos, a los que se refiere. Restrictiva. Hace incluir en la norma menos casos que aquellos en que en una primera lectura pareciera contener. Se dice que a las normas excepcionales y especiales deben interpretarse restrictivamente, dndoles el menor alcance posible. Extensiva. Hace incluir en la norma un mayor nmero de casos a que ella, en una primera lectura, se refiere. La interpretacin extensiva y la analoga integradora. Dificultoso es determinar el lmite entre la interpretacin extensiva y la analoga integradora. La analoga puede cumplir una funcin interpretativa y una funcin integradora. La analoga integradora aplica a un caso que no se encuentra regulado una norma aplicable a una caso anlogo siempre que exista la misma razn debe existir la misma disposicin. Es fcil conceptualizar el lmite entre ambas, pero en la prctica es difcil precisar cuando nos encontramos ante una y ante otra. 81
La interpretacin extensiva, por mucho que se extienda es interpretacin. En cambio, la analoga integradora parte del supuesto de que no hay norma. Los elementos de la interpretacin del Derecho Los elementos de interpretacin son los distintos factores que se emplean con la finalidad de interpretar las normas jurdicas. El primero en referirse a estos elementos fue Savigny, en su Sistema de Derecho romano Actual donde distingue el elemento gramatical, lgico, histrico y sistemtico. Esta doctrina ha tenido amplia acogida en la doctrina jurdica chilena gracias a Lus Claro Solar. La interpretacin es un solo acto del espritu, al realizarlo deben utilizarse todos los elementos sin prescindir de ninguno. Bello no tuvo en consideracin estos elementos al redactar las normas interpretativas del Cdigo Civil, sino que se apoy en el Cdigo de la Luisiana, y por su intermedio, en el proyecto de Cdigo Civil de 1800 y en la doctrina hermenutica de Jean Domat. ELEMENTO GRAMATICAL Se consideran las palabras frases o expresiones que se encuentran en la norma, por lo que habr que determinar con qu significado y sentido han de tomarse. Para Savigny este elemento tiene por objeto las palabras de que el legislador se sirve para comunicar su pensamiento, el lenguaje de las leyes. Implica el anlisis de la semntica y de la sintctica del precepto legal. ELEMENTO LGICO Nuestra doctrina la entiende como: Aquel que considera la concordancia y armona que debe existir entre las distintas partes de la ley, de modo que no haya en ella contradicciones. ste considera a la ley aisladamente, sin relacin al resto del ordenamiento. No es as como la entendi Savigny, para quien el elemento lgico tiene por objeto la descomposicin del pensamiento o las relaciones lgicas que unen a las diferentes partes de las leyes. ELEMENTO HISTRICO Savigny: tiene por objeto el estado del derecho existente sobre la materia, en la poca en que la ley ha sido dada; determina el modo de accin de la ley en el cambio por ella introducido, que es precisamente lo que el elemento histrico debe hacer. 82
Alessandri y Somarriva nos dicen que el elemento histrico tiene por objeto la indagacin del estado de derecho existente sobre la materia a la poca de la confeccin de la ley y el estudio de los antecedentes que tom en cuenta el legislador antes de dictar la ley que se trata de interpretar. Ducci nos dice que el elemento histrico es el que se refiere a la historia fidedigna del establecimiento de una ley. Ella resulta del estudio de los proyectos, actas de las comisiones legislativas, debates en las Cmaras, prembulos y exposicin de los motivos con que se acompaan los proyectos. El concepto de Ducci, mas fundado en el art. 19 CC que en Savigny, tiene gran acogida en la jurisprudencia ELEMENTO SISTEMTICO Doctrina nacional, consiste en lo mismo que el elemento lgico, pero considerando la norma no de manera aislada, sino que su coherencia y armona en relacin a todo el ordenamiento. Para Savigny, el elemento sistemtico tiene por objeto el lazo intimo que une a las instituciones de derecho en el seno de la unidad. El legislador tena ante sus ojos tanto ese conjunto como los hechos histricos, y por consiguiente, para apreciar por completo su pensamiento, es necesario que nos expliquemos claramente la accin ejercida por la ley sobre el sistema general del derecho y el lugar que aquella ocupa en este sistema.
Interpretacin en el Cdigo Civil Interpretacin de la Ley Artculos 19 al 24 del C.C EL ELEMENTO GRAMATICAL La mayor parte de la doctrina afirma que este elemento se encuentra en el art. 19, 20 y 21. Artculo 19. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. 83
Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de su establecimiento. El elemento gramatical se encontrara en su inciso 1, que indica que primeramente debe considerarse el tenor literal, es decir, las palabras y expresiones que se utilizan en la norma. Otro sector de la doctrina estima que el elemento gramatical no se encuentra en este artculo, pues este precepto se refiere al sentido de la ley (fin) y no a sus palabras o letras. Sino en los art. 20 y 21. Palabras de uso corriente y palabras legales Artculo 20. Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; COMMUNIS USUS LOQUENDI, uso general de las palabras (legislador). pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en estas su significado legal. Ej.: Tradicin - Infante etc. Palabras tcnicas Art. 21. Las palabras de toda ciencia o arte, se tomarn en el sentido que les den los que profesen la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. Ej.:1447 CC emplea la palabra demente con el significado de cualquier enfermedad mental de cierta importancia, considerando a la persona que la padece un absolutamente incapaz. De manera diversa lo que entiende la psiquiatra actual, que emplea esta palabra como una enfermedad mental especfica. As, el significado de las palabras de la ley pueden obtenerse de las siguientes tres fuentes: 1. De su sentido natural y obvio. Palabras de uso general. 2. De la definicin expresa del legislador para ciertas materias. Palabras jurdicas. 3. Del significado que le atribuyen a las palabras de una determinada ciencia o arte quienes practican esa ciencia o arte. Palabras tcnicas. Prelacin entre los significados de las palabras de la ley 84
1. El significado que le atribuye el legislador a la palabra, cuando la haya definido expresamente para ciertas materias 2. Si el legislador no ha definido la palabra, preferiremos las palabras tcnicas 3. La palabra segn su significado natural y obvio. Ellas constituyen la mayora, solo una minora de las palabras estn definidas en por el legislador y slo una minora de las palabras utilizadas en la ley pertenecen a una determinada ciencia o arte EL ELEMENTO LGICO La mayora de la doctrina opina que se encuentra en el inciso 1 del art. 22. Esto por la correspondencia y armona que indica, debe existir entre las distintas partes de una ley. Art. 22. El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona. Para un sector de la doctrina se encontrara en el art. 19 cuando habla del sentido de la ley y del espritu de la ley. Finalidad. EL ELEMENTO HISTRICO Se encuentra en el inciso 2 del art. 19, cuando se refiere a la historia fidedigna del establecimiento de la ley. Art. 19. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de su establecimiento. Consiste en reconstruir el proceso formativo de la norma. Indagar en su gestacin, circunstancias histricas en que fue elaborada, el uso del lenguaje que fue dado a las palabras, causas y razones que la justifican y cualquier circunstancia que permita establecer lo que quiso el legislador. EL ELEMENTO SISTEMTICO Se funda en la coherencia, unidad lgica y armona de las diversas leyes dentro del O.J. La mayora de la doctrina considera que se encontrara en Inciso 2 del artculo 22: 85
Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto. Espritu General de la Legislacin y a la Equidad Natural Artculo 24: En los casos a que no pudiere aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural. Espritu general de la legislacin / Principios generales del derecho Son los principios o fundamentos ltimos que inspiran al sistema normativo en su totalidad. Ellos subyacen en la norma, deben ser deducidos del O.J. Ellos sirven para aclarar los pasajes obscuros de la norma, prefirindose el sentido que se adecue a stos Entre otros: Proteccin a los incapaces, libertad contractual, responsabilidad, enriquecimiento sin causa, buena fe, etc. Equidad natural Se ha dicho que corresponde al sentimiento de justicia presente en todo ser humano y que se traduce en lo que debera ser el Derecho. Nos permite distinguir lo justo de lo injusto. Es un aporte subjetivo del intrprete. Lo favorable u odioso de una disposicin no influye en la determinacin de su extensin interpretativa. Artculo 23: " Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley se determinar por su genuino sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes. Reglas de Interpretacin de los Contratos Quin puede realizarla? Las partes, abogados, expertos imparciales, el juez. Principio rector de nuestro sistema: Artculo 1560 CC Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse ms a ella que a lo literal de las palabras. Se busca, entonces, el verdadero pensamiento ntimo que uni a los contratantes. Reglas: Art. 1561 a 1566 86
Regla de armona de las clusulas: Inc. 1, Art. 1564: Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad. Regla del sentido natural: INC. 1, Art. 1563: En aquellos casos que no apareciera voluntad contraria, deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Regla del sentido restringido: Art. 1561 establece que por generales que sean los trminos de un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado. Regla de la natural extensin de la declaracin: Art. 1565 Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por slo eso haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda. Reglas de los otros contratos de las partes sobre la misma materia: Inc. 2 y 3, Art. 1564 e inc.2 del Art. 1566: Podrn tambin emplearse (las clusulas de un contrato) por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia. Regla de la interpretacin autntica: Inc. 3, Art. 1564: Las clusulas de un contrato podrn interpretarse por la aplicacin prctica que haya hecho de ellas ambas partes o una de las partes con aprobacin de la otra. Regla de clausura: Art. 1566 No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor. Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendida o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella.