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La justice et le droit

Introduction...............................................................................................................................2
I. Droit naturel et droit positif...................................................................................................2
A. La diversit des lois positives......................................................................................................2
B. Lide de droit naturel.................................................................................................................3
1. Lexemple dAntigone.................................................................................................................................3
2. Il y a une justice naturelle au-dessus des lois particulires (Aristote).........................................................
3. La p!ilosop!ie du droit naturel (Loc"e# $ousseau).....................................................................................%
. Les droits de l!omme.................................................................................................................................&
C. La critique du droit naturel........................................................................................................7
1. La criti'ue des droits de l!omme ((arx)...................................................................................................)
2. Il ny a pas de justice a*ant la loi (+picure# ,pino-a# .o//es# 0ascal).......................................................1
3. Le droit naturel est une 2iction (3elsen)......................................................................................................1
Conclusion........................................................................................................................................ 9
II. La force des lois....................................................................................................................9
A. La structure paradoxale de la loi................................................................................................9
1. 0as de loi sans 2orce.....................................................................................................................................4
2. La loi est le r5glage dun rapport de 2orce.................................................................................................16
3. Lexception con2irme la rgle 7 5tat dexception et raison d+tat.............................................................11
B. Quelle force ?.............................................................................................................................
1. La 2orce des 2ai/les (8allicls)..................................................................................................................12
2. La 2orce des 2orts ((arx)...........................................................................................................................13
C. !ourquoi respecte"t"on la loi ?..................................................................................................3
1. Les sentiments (la crainte et lespoir)........................................................................................................13
2. Les id5es....................................................................................................................................................13
III. Les limites de la loi............................................................................................................14
A. La constitution...........................................................................................................................#
1. Le droit.......................................................................................................................................................1
2. La d5mocratie............................................................................................................................................1%
3. La s5paration des pou*oirs........................................................................................................................1%
B. La dso$issance civile.............................................................................................................. %
1. La ser*itude est *olontaire (La 9o5tie).....................................................................................................1&
2. La d5so/5issance ci*ile (:!oreau).............................................................................................................1&
3. Il ne 2aut jamais d5so/5ir (0ascal).............................................................................................................1&
. La justice contre la d5mocratie..................................................................................................................1)
C. &volutions conte'poraines.......................................................................................................7
1. ;udiciarisation de la soci5t5.......................................................................................................................1)
2. <e la loi = la norme....................................................................................................................................1)
IV. La justice............................................................................................................................17
A. La (ustice co''e ordre naturel et rationnel...........................................................................)
1. La justice selon 0laton...............................................................................................................................11
2. La justice selon Aristote............................................................................................................................14
B. *ustice+ ,alit et efficacit -(ustice et cono'ie......................................................................9
1. +galit5 ou proportionnalit5 >.....................................................................................................................14
2. +22ort ou e22icacit5 >..................................................................................................................................26
3. Le22icacit5 peut-elle justi2ier lin5galit5 >................................................................................................21
Annexe......................................................................................................................................23
1
Les justi2ications du c!?timent......................................................................................................................23
La rgle et la/surde......................................................................................................................................2
Le @ jugement de <ieu A................................................................................................................................2
Le pardon.......................................................................................................................................................2
<roit de la nature et des animaux..................................................................................................................2%
/llustrations..................................................................................................................................... 20
Bn justicier c5l/re 7 ,alomon.......................................................................................................................2%
Lanneau de Cygs........................................................................................................................................2%
8ode p5nal 2ranDais........................................................................................................................................2%
Autres exemples.............................................................................................................................................2&
8itations.........................................................................................................................................................2&
1u(ets de dissertation.....................................................................................................................27
/ntroduction
Les termes @ droit A et @ justice A sont am/igus# ils peu*ent sentendre en plusieurs sens.
+n particulier# ils peu*ent d5signer une institution !umaine concrte (le droit comme
ensem/le de lois# la justice au sens de linstitution judiciaire) mais aussi un id5al. 8est gr?ce
= ce second sens 'uon peut dire 'ue la loi est injuste# 'ue la justice est injuste# ou 'ue
'uel'uun na pas le droit de 2aire une c!ose# mEme si son acte est con2orme = la loi.
Au premier sens# on parle de droit positif. @ 0ositi2 A signi2ie ici 7 ce 'ui est# ce 'ui existe#
ce 'ui est o/ser*a/le concrtement. Le droit positi2 d5signe donc le droit existant# incarn5 par
des lois et des institutions. Le droit positi2 d5pend donc du lieu et du moment consid5r5 7 la loi
nest pas la mEme en France et en +spagne# et elle nest pas la mEme dans la France dAncien
r5gime et dans la France contemporaine. A ce droit positi2 relati2 = une culture donn5e
soppose le droit naturel# cest-=-dire un droit id5al 'ui se *eut au contraire uni*ersel et
a/solu.
La grande 'uestion est de sa*oir si un tel droit id5al existe# si une justice uni*erselle existe#
ou sil ny a 'ue des lois particulires impossi/les = d5passer. La di22icult5 est grande# parce
'ue nous a*ons /esoin de cet id5al transcendant pour pou*oir juger les lois et les modi2ier#
pour pou*oir discuter leur @ justice A. ,inon# nous serions o/lig5s de reconnaGtre 'ue les lois
s5gr5gationnistes ou antis5mites sont justes H (ais si un tel id5al existait *5rita/lement#
comment expli'uer la di*ersit5 des lois = tra*ers les r5gions et les 5po'ues > 8omment se 2ait-
il 'ue personne nait encore d5cou*ert cette @ loi naturelle A >
/. 2roit naturel et droit positif
A. La diversit des lois positives
Lo/ser*ation imm5diate in*ite au relati*isme# car les lois e22ecti*es *arient sui*ant les
temps et les lieux. (ic!el de (ontaigne (1%33-1%42)# 'ui *it = l5po'ue des grandes
d5cou*ertes# a*ait une conscience aiguI de la grande di*ersit5 des cultures# donc des
coutumes et des lois = tra*ers le monde 7
La *5rit5 doit a*oir toujours le mEme *isage# uni*ersel. ,i l!omme rencontrait la droiture
et la justice incarn5es et a*ec une existence r5elle# il ne les attac!erait pas = l5tat des
coutumes de telle ou telle contr5e J ce ne serait pas de la 2antaisie des 0erses ou des Indiens
'ue la *ertu tirerait sa 2orme# car il nest rien 'ui soit plus sujet = un c!angement continuel
'ue les lois. <epuis 'ue je suis n5# jai *u celles de nos *oisins les Anglais c!anger trois ou
'uatre 2ois# non seulement dans le domaine politi'ue# 'ui est celui pour le'uel on ne sattend
2
gure = la sta/ilit5# mais sur le sujet le plus important 'ui soit# = sa*oir 7 la religion. (K) +t
jajoute 'ue c!e- nous# ici mEme# jai *u des c!oses consid5r5es comme des crimes m5ritant
la peine capitale de*enir l5gitimes. (K)
Lue peut nous dire ici la p!ilosop!ie > <e sui*re les lois de notre pays# cest-=-dire cette
mer 2luctuante des opinions dun peuple# ou dun prince# 'ui me peindront la justice dautant
de couleurs# et lui donneront autant de *isages 'uil y aura en eux de c!angements de
passion > ;e ne puis me contenter dun jugement aussi 2lexi/le. Luelle *aleur a cette c!ose#
'ue je *oyais !ier en cr5dit et 'ui demain ne lest plus > Mu 'ue le trac5 dune ri*ire c!ange
en crime > Luelle *5rit5 est-ce l=# 'ui de*ient mensonge au-del= des montagnes 'ui la
/ornent >
(ic!el de (ontaigne# Essais (1%4%)# II# 12# Apologie de $aymond ,e/ond
Au sicle sui*ant# 9laise 0ascal# sinspirant de (ontaigne# re2ormule les mEmes id5es 7
0laisante justice 'uune ri*ire /orne H N5rit5 au-deD= des 0yr5n5es# erreur au-del=.
Ils con2essent 'ue la justice nest pas dans ces coutumes# 'uelle r5side dans les lois
naturelles# connues en tout pays. 8ertainement ils le soutiendraient opini?trement# si la
t5m5rit5 du !asard 'ui a sem5 les lois !umaines en a*ait rencontr5 au moins une 'ui 2Ot
uni*erselle J mais la plaisanterie est telle# 'ue le caprice des !ommes sest si /ien di*ersi2i5#
'uil ny en a point. Le larcin# linceste# le meurtre des en2ants et des pres# tout a eu sa place
entre les actions *ertueuses. (K) Il y a sans doute des lois naturelles J mais cette /elle raison
corrompue a tout corrompu.
9laise 0ascal (1&23-1&&2)# Penses# 5d. 9runsc!*icg# P 24
8e relati*isme extrEme *ous 5tonnera sans doute. Luoi H Qy a-t-il donc rien duni*ersel >
0as mEme linterdiction du *ol ou du meurtre# ou au moins de linceste > (ais non 7 par
exemple# (ontaigne nous rappelle 'ue le *ol n5tait pas interdit = Lac5d5mone
1
. Il y 5tait
mEme *aloris5 et encourag5# pour entraGner les citoyens = Etre !a/iles et = sur*eiller leur /ien.
Ainsi# la ration alimentaire des jeunes 5tait r5duite pour les encourager = *oler la nourriture en
cuisine. ,i un spartiate se 2aisait prendre = *oler# il 5tait certes puni# mais pas pour a*oir *ol5#
seulement pour sEtre 2ait prendre. La relati*it5 de linterdiction du meurtre est encore plus
5*idente 7 toute soci5t5 autorise de tuer dans certaines conditions (In'uisition# guerres saintes
et guerres de religion# peine de mort# l5gitime d52ense# etc.). (ontaigne a22irme mEme la
relati*it5 de la pro!i/ition de linceste# en se r525rant = M*ide. Qous discuterons ce point dans
le cours sur la culture.
Il est donc indu/ita/le 'ue le droit positi2 est essentiellement *aria/le dune soci5t5 = une
autre. A partir de ce constat# deux attitudes sont possi/les 7 (1) on peut r5cuser lid5e de droit
naturel et a22irmer 'uil ny a pas de droit a*ant la loi J (2) mais on peut aussi maintenir lid5e
dun droit naturel# et dire 'ue toutes les soci5t5s ne lont pas encore atteint.
B. Lide de droit naturel
Le droit naturel serait un droit 'ui ne d5pend pas de con*entions !umaines mais
uni'uement de la nature !umaine ou dun rapport premier de l!omme au monde. +n ce sens#
un droit naturel pourrait ser*ir de norme ou de critre de l5gitimit5 au droit positi2.
. Lexe'ple dAnti,one
8est peut-Etre Anti,one# le personnage 5ponyme de la pice de ,op!ocle# 'ui illustre le
mieux lid5e de droit naturel. 8r5on# 'ui est loncle dAntigone et in*esti du pou*oir dans la
cit5# a promulgu5 un 5dit interdisant denterrer son 2rre 0olynice 'uon considre comme un
traGtre. Antigone# 'ui a tout de mEme tent5 de lenterrer et 'ui a 5t5 prise sur le 2ait soppose =
8r5on 7 elle lui reproc!e de *ioler les lois di*ines au nom des lois 5ta/lies. ,elon la justice
1
Aujourd!ui ,parte# *ille grec'ue sur lGle du 05loponnse.
3
di*ine (de Reus) 0olynice a droit = des o/s'ues# mais selon l5dit de 8r5on ce droit lui est
interdit. Antigone re2use do/5ir aux lois de 8r5on# 'ui sont 5crites mais pr5caires et relati*es#
au nom des lois di*ines# non 5crites mais intangi/les. +lle sera 2inalement condamn5e = Etre
enterr5e *i*ante. Antigone se r52re = une norme 'ui d5passe tout 5dit !umain# mais cette
norme est non 5crite# et ne serait pas reconnue par tous. Qe peut-on pas trou*er une norme
uni*erselle du droit >
Antigone nest pas le seul exemple 7 $o/in des /ois# Rorro# Cand!i et /ien dautres
en2reignent la loi de leur soci5t5 au nom de la *5rita/le justice.
2. /l 3 a une (ustice naturelle au"dessus des lois particuli4res -Aristote.
,elon Aristote# on peut distinguer une justice @ naturelle A au-dessus de la justice
@ l5gale A 7
0ar loi jentends dune part la loi particulire# de lautre la loi commune J par loi
particulire# celle 'ui# pour c!a'ue peuple# a 5t5 d52inie relati*ement = lui J et cette loi est
tantSt non 5crite# tantSt 5crite J par loi commune jentends la loi naturelle. 8ar il y a une
justice et une injustice dont tous les !ommes ont comme une di*ination et dont le sentiment
leur est naturel et commun# mEme 'uand il nexiste entre eux aucune communaut5 ni aucun
contrat J cest 5*idemment# par exemple# ce dont parle lAntigone de ,op!ocle# 'uand elle
a22irme 'uil 5tait juste den2reindre la d52ense et dense*elir 0olynice J car c5tait l= un droit
naturel 7
@ Loi qui nest ni daujourdhui ni dhier, qui est ternelle et dont personne ne connat
lorigine. A
8est aussi celle dont +mp5docle
2
sautorise pour interdire de tuer un Etre anim5 J car on
ne peut pr5tendre 'ue cet acte soit juste pour certains# et ne le soit pas pour dautres 7
@ Mais la loi universelle stend en tous sens, travers lther qui rgne au loin et aussi
la terre immense. A
Aristote# Rhtorique# 13)3/
La justice politi'ue elle-mEme est de deux espces# lune naturelle et lautre l5gale. +st
naturelle celle 'ui a partout la mEme 2orce et ne d5pend pas de telle ou telle opinion J l5gale#
celle 'ui = lorigine peut Etre indi225remment ceci ou cela# mais 'ui une 2ois 5ta/lie#
simpose 7 par exemple# 'ue la ranDon dun prisonnier est dune mine# ou 'uon sacri2ie une
c!*re et non deux moutons# et en outre toutes les dispositions l5gislati*es portant sur des cas
particuliers# comme par exemple le sacri2ice en l!onneur de 9rasidas et les prescriptions
prises sous 2orme de d5crets.
8ertains sont da*is 'ue toutes les prescriptions juridi'ues appartiennent = cette dernire
cat5gorie# parce 'ue# disent-ils# ce 'ui est naturel est immua/le et a partout la mEme 2orce
(comme cest le cas pour le 2eu# 'ui /rOle 5galement ici et en 0erse)# tandis 'ue le droit est
*isi/lement sujet = *ariations. (ais dire 'ue le droit est essentiellement *aria/le nest pas
exact dune 2aDon a/solue# mais seulement en un sens d5termin5. (K) +t parmi les c!oses 'ui
ont la possi/ilit5 dEtre autrement 'uelles ne sont# il est 2acile de *oir 'uelles sortes de
c!oses sont naturelles et 'uelles sont celles 'ui ne le sont pas mais reposent sur la loi et la
con*ention# tout en 5tant les unes et les autres pareillement sujettes au c!angement. +t dans
les autres domaines# la mEme distinction sappli'uera 7 par exemple# /ien 'ue par nature la
main droite soit sup5rieure = la gauc!e# il est cependant toujours possi/le de se rendre
am/idextre. +t parmi les rgles de droit# celles 'ui d5pendent de la con*ention et de lutilit5
sont sem/la/les aux unit5s de mesure 7 en e22et# les mesures de capacit5 pour le *in et le /l5
ne sont pas partout 5gales# mais sont plus grandes l= oT on ac!te# et plus petites l= oT on
*end. 0areillement les rgles de droit 'ui ne sont pas 2ond5es sur la nature# mais sur la
*olont5 de l!omme# ne sont pas partout les mEmes# puis'ue la 2orme du gou*ernement elle-
mEme ne lest pas# alors 'ue cependant il ny a 'uune seule 2orme de gou*ernement 'ui soit
partout naturellement la meilleure.
Aristote# Ethique icomaque# N# 16
2
0!ilosop!e pr5socrati'ue (*. 46-3% a*. ;.-8.).

Mn *oit 'ue lid5e de droit naturelle repose en partie# pour Aristote# sur lid5e 'uil existe
une 2orme de gou*ernement 'ui est naturellement la meilleure. $appelons (c2. cours sur
l+tat) 'ue cette 2orme de gou*ernement 'ui est @ la meilleure A est celle dans la'uelle les
dirigeants ne *isent pas leur int5rEt particulier mais lint5rEt g5n5ral. 8e gou*ernement
@ droit A peut prendre plusieurs 2ormes (royaut5# aristocratie# r5pu/li'ue)# 'ui peu*ent toutes
d5g5n5rer (en tyrannie# en oligarc!ie U 'ui *ise lint5rEt des ric!es U et en d5mocratie U 'ui
*ise lint5rEt des pau*res). Qous re*iendrons plus pr5cis5ment sur cette t!5orie de la justice
dans la dernire partie de ce cours (IN).
3. La p5ilosop5ie du droit naturel -Loc6e+ 7ousseau.
8ette id5e dun droit naturel sest d5*elopp5e = l5po'ue moderne. ;o!n Loc"e postule un
5tat de nature pour mieux comprendre ce 'uest l5tat de soci5t5. Mr cet 5tat de nature est d5j=
caract5ris5# selon lui# par une loi 7 la loi naturelle# donn5e par la raison (et justi2i5e aussi par
la t!5ologie)# 'ui interdit de porter atteinte = la vie# = la liert! ou = la propri!t! dautrui.
$emar'uons 'ue pour Loc"e la propri5t5 est un droit naturel 'ui d5coule de la li/ert5. Vtre
li/re# cest poss5der son corps# et puis'ue nous poss5dons notre corps il est naturel 'ue nous
poss5dions aussi le 2ruit de notre tra*ail. Le tra*ail est donc le 2ondement du droit de
propri5t5. La loi naturelle a22irme 5galement l!"alit! entre les !ommes.
<e manire analogue# $ousseau trace les limites dun droit naturel en montrant ce 'ui est
inaccepta/le du seul point de *ue de la raison. 8est ainsi 'ue le @ droit du plus 2ort A ou le
@ droit descla*age A ne sauraient constituer des droits naturels car de tels droits seraient
a/surdes 7
Le plus 2ort nest jamais asse- 2ort pour Etre toujours le maGtre# sil ne trans2orme sa 2orce
en droit et lo/5issance en de*oir. <e l= le droit du plus 2ort J droit pris ironi'uement en
apparence# et r5ellement 5ta/li en principe 7 (ais ne nous expli'uera-t-on jamais ce mot > La
2orce est une puissance p!ysi'ue J je ne *ois point 'uelle moralit5 peut r5sulter de ses e22ets.
85der = la 2orce est un acte de n5cessit5# non de *olont5 J cest tout au plus un acte de
prudence. +n 'uel sens pourra-ce Etre un de*oir >
,upposons un moment ce pr5tendu droit. ;e dis 'uil nen r5sulte 'uun galimatias
inexplica/le. 8ar sitSt 'ue cest la 2orce 'ui 2ait le droit# le22et c!ange a*ec la cause J toute
2orce 'ui surmonte la premire succde = son droit. ,itSt 'uon peut d5so/5ir impun5ment on
le peut l5gitimement# et puis'ue le 2ort a toujours raison# il ne sagit 'ue de 2aire en sorte
'uon soit le plus 2ort. Mr 'uest-ce 'uun droit 'ui p5rit 'uand la 2orce cesse > ,il 2aut o/5ir
par 2orce on na pas /esoin do/5ir par de*oir# et si lon nest plus 2orc5 do/5ir on ny est
plus o/lig5. Mn *oit donc 'ue ce mot de droit najoute rien = la 2orce J il ne signi2ie ici rien du
tout.
M/5isse- aux puissances. ,i cela *eut dire# c5de- = la 2orce# le pr5cepte est /on mais
super2lu# je r5ponds 'uil ne sera jamais *iol5. :oute puissance *ient de <ieu# je la*oue J
mais toute maladie en *ient aussi. +st-ce = dire 'uil soit d52endu dappeler le m5decin >
Luun /rigand me surprenne au coin dun /ois 7 non seulement il 2aut par 2orce donner la
/ourse# mais 'uand je pourrais la soustraire suis-je en conscience o/lig5 de la donner > 8ar
en2in le pistolet 'uil tient est aussi une puissance.
8on*enons donc 'ue 2orce ne 2ait pas droit# et 'uon nest o/lig5 do/5ir 'uaux
puissances l5gitimes.
$ousseau# !u contrat social# li*re I# c!ap. 3
Il *ous sem/le peut-Etre 'ue $ousseau en2once une porte ou*erte# car aujourd!ui personne
ne d52end s5rieusement lid5e dun droit du plus 2ort. (ais il 2aut se sou*enir 'u= son 5po'ue
encore# dans les systmes juridi'ues europ5ens issus de la religion c!r5tienne# la justice 5tait
sou*ent rendue par le @ jugement de <ieu A 7 on organisait un duel entre les plaignants# et le
*ain'ueur 5tait r5put5 juste# puis'ue toute puissance *ient de <ieu. Le mEme principe
permettait de l5gitimer# plus g5n5ralement# tout pou*oir institu5. 8est de la mEme manire
'ue $ousseau dis'uali2ie le droit descla*age au c!apitre sui*ant 7
%
<ire 'uun !omme se donne gratuitement# cest dire une c!ose a/surde et inconce*a/le J
un tel acte est ill5gitime et nul# par cela seul 'ue celui 'ui le 2ait nest pas dans son /on sens.
<ire la mEme c!ose de tout un peuple# cest supposer un peuple de 2ous 7 la 2olie ne 2ait pas
droit.
"d.# li*re I# c!ap.
Mn *oit ici le rapport 5troit entre le droit naturel et la raison. Au WW
e
sicle# L5o ,trauss
sest aussi 5le*5 comme un grand d52enseur de lid5e de droit naturel# contre l!istoricisme et
le relati*isme dinspiration niet-sc!5enne 7 @ il y a un 5talon du juste et de linjuste 'ui est
ind5pendant au droit positi2 et 'ui lui est sup5rieur 7 un 5talon gr?ce au'uel nous sommes
capa/les de juger le droit positi2 A.
#. Les droits de l5o''e
8ette tentati*e p!ilosop!i'ue d5ta/lir un droit naturel sest traduite de manire trs
concrte sur le plan politi'ue# a*ec l5ta/lissement de c!artes et de d5clarations de droits aux
WNII
e
et WNIII
e
sicles 7 #ill o$ Rights (1&14) en Crande 9retagne# !claration
dindpendance (1))&) et #ill o$ Rights (1)41) aux +tats-Bnis# et en2in !claration des droits
de lhomme et du cito%en du 2& aoOt 1)14 en France. :outes ces d5clarations# desprit
similaire# sinspirent des p!ilosop!es des Lumires U Loc"e# (ontes'uieu# $ousseau U et
tentent de transposer dans le droit positi2 lid5al p!ilosop!i'ue dun droit naturel. 0renons
lexemple de la !claration des droits de lhomme et du cito%en (!!&') 7
Les repr5sentants du peuple 2ranDais# constitu5s en Assem/l5e nationale# consid5rant 'ue
lignorance# lou/li ou le m5pris des droits de l!omme sont les seules causes des mal!eurs
pu/lics et de la corruption des gou*ernements# ont r5solu dexposer# dans une <5claration
solennelle# les droits naturels# inali5na/les et sacr5s de l!omme# a2in 'ue cette <5claration#
constamment pr5sente = tous les mem/res du corps social# leur rappelle sans cesse leurs
droits et leurs de*oirs J a2in 'ue les actes du pou*oir l5gislati2# et ceux du pou*oir ex5cuti2
pou*ant = c!a'ue instant Etre compar5s a*ec le /ut de toute institution politi'ue# en soient
plus respect5es J a2in 'ue les r5clamations des citoyens# 2ond5es d5sormais sur des principes
simples et incontesta/les# tournent toujours au maintien de la 8onstitution et au /on!eur de
tous.
+n cons5'uence# lAssem/l5e nationale reconnaGt et d5clare# en pr5sence et sous les
auspices de lVtre suprEme# les droits sui*ants de l!omme et du citoyen.
Art. 1
er
7 Les !ommes naissent et demeurent li$res et ,aux en droits. Les distinctions
sociales ne peu*ent Etre 2ond5es 'ue sur lutilit5 commune.
Art. 2 7 Le /ut de toute association politi'ue est la conser*ation des droits naturels et
imprescripti/les de l!omme. 8es droits sont la li$ert# la proprit# la s8ret et la
rsistance 9 loppression.
Art. 3 7 Le principe de toute sou*erainet5 r5side essentiellement dans la nation. Qul corps# nul
indi*idu ne peut exercer dautorit5 'ui nen 5mane express5ment.
Art. 7 La li$ert consiste 9 pouvoir faire tout ce qui ne nuit pas 9 autrui 7 ainsi#
lexercice des droits naturels de c!a'ue !omme na de /orne 'ue celles 'ui assurent aux
autres (em/res de la ,oci5t5 la jouissance de ces mEmes droits. 8es /ornes ne peu*ent Etre
d5termin5es 'ue par la Loi.
Art. % 7 La Loi na le droit de d52endre 'ue les actions nuisi/les = la ,oci5t5. :out ce 'ui nest
pas d52endu par la Loi ne peut Etre empEc!5# et nul ne peut Etre contraint = 2aire ce 'uelle
nordonne pas.
Art. & 7 La Loi est lexpression de la *olont5 g5n5rale. :ous les 8itoyens ont droit de
concourir personnellement# ou par leurs $epr5sentants# = sa 2ormation. +lle doit Etre la
mEme pour tous# soit 'uelle protge# soit 'uelle punisse. :ous les 8itoyens 5tant 5gaux =
ses yeux# sont 5galement admissi/les = toutes les dignit5s# places et emplois pu/lics# selon
leurs capacit5s# et sans autre distinction 'ue celle de leurs *ertus et de leurs talents. (K)
Art. 16 7 Qul ne doit Etre in'ui5t5 pour ses opinions# mEme religieuses# pour*u 'ue leur
mani2estation ne trou/le pas lordre pu/lic 5ta/li par la Loi. (K)
&
Art. 1) 7 La proprit tant un droit inviola$le et sacr# nul ne peut en Etre pri*5# si ce
nest lors'ue la n5cessit5 pu/li'ue# l5galement constat5e# lexige 5*idemment# et sous la
condition dune juste et pr5ala/le indemnit5.
<5claration des droits de l!omme et du citoyen du 2& aoOt 1)14
Les droits de l!omme sont @ naturels# inali5na/les et sacr5s A. Ils se 2ondent sur une
conception 'ui 2ait de l!omme la seule source et la seule *aleur de ses droits in*iola/les. La
nature #umaine y apparaGt comme immua/le et permanente 7 l!omme porterait en lui des
droits propres 'uon ne pourrait ignorer sans 'ue son essence soit atteinte. 8ette exigence peut
d5j= soule*er une premire 'uestion 7 pour'uoi d5clarer ce 'ui sem/le rele*er dune loi non
5crite et 5ternelle > 8est 'ue# comme le dit le pr5am/ule de la <5claration de 1)14# ces droits
ont 5t5 ou/li5s ou ignor5s 7 on y lit 'ue @ lignorance # lou/li ou le m5pris des droits de
l!omme sont les seules causes des mal!eurs pu/lics et de la corruption des gou*ernements A.
Les droits de l!omme sem/lent Etre le modle mEme de la reconnaissance dun droit naturel.
C. La critique du droit naturel
. La critique des droits de l5o''e -:arx.
(ais 'uest-ce 'ui nous assure leur l5gitimit5 > 8ar sils se pr5tendent @ uni*ersels A# ils ne
sont de 2ait pas reconnus par tous. Ils ne sont /ien sOr pas reconnus par les +tats au sein
des'uels ce 'ue nous reconnaGtrions tous comme minimum de respect dO = la personne
!umaine nest pas pr5sent# mais ils ont aussi su/i des criti'ues t!5ori'ues 'uon ne saurait
ignorer. (arx y reconnaissait lexpression dune soci5t5 2ondamentalement /ourgeoise. La
!!&' d52init en e22et la li/ert5 comme le pou*oir de @ 2aire tout ce 'ui ne nuit pas = autrui A.
Bne telle d52inition de la li/ert5 apparaGt = (arx comme d52inition de la li/ert5 dun indi*idu
isol5 et repli5 sur lui-mEme. 8e droit se 2onde alors sur la s5paration des !ommes et de leurs
int5rEts indi*iduels et la li/ert5 dont il traite est a*ant tout la li/ert5 dentreprendre. +t cette
li/ert5 constitue# nous dit (arx# @ le 2ondement de la soci5t5 /ourgeoise A.
La li/ert5 est donc le droit de 2aire et dentreprendre tout ce 'ui ne nuit = aucun autre. La
2rontire = lint5rieur de la'uelle c!acun peut se mou*oir sans Etre nuisi/le = autrui est
d52inie par la loi# de mEme 'ue la limite de deux c!amps est d5termin5e par le palis. Il sagit
de la li/ert5 de l!omme en tant 'ue monade isol5e# repli5e sur elle-mEme. (K)
Lapplication prati'ue du droit = la li/ert5 est le droit !umain = la propri5t5 pri*5e. +n
'uoi consiste le droit de l!omme = la propri5t5 pri*5e > (K) Le droit de l!omme = la
propri5t5 pri*5e est donc le droit de jouir et de disposer de sa 2ortune ar/itrairement (= son
gr5)# sans se rapporter = dautres !ommes# ind5pendamment de la soci5t5# cest le droit =
l5goXsme. 8ette li/ert5 indi*iduelle-l=# de mEme 'ue son application# constituent le
2ondement de la soci5t5 /ourgeoise. A c!a'ue !omme elle 2ait trou*er en lautre !omme# non
la r5alisation# mais au contraire la limite de sa li/ert5. (K)
La sOret5 est le concept social suprEme de la soci5t5 /ourgeoise# le concept de la police#
selon le'uel toute la soci5t5 nest l= 'ue pour garantir = c!acun de ses mem/res la
conser*ation de sa personne# de ses droits et de sa propri5t5. 0ar le concept de sOret5 la
soci5t5 /ourgeoise ne s5l*e pas au-dessus de son 5goXsme. La sOret5 est au contraire la
garantie de son 5goXsme. Aucun des droits dits de l!omme ne d5passe donc l!omme
5goXste# l!omme tel 'uil est comme mem/re de la soci5t5 /ourgeoise# cest-=-dire un
indi*idu repli5 sur lui-mEme# sur son int5rEt pri*5 et son /on plaisir pri*5# et s5par5 de la
communaut5.
3arl (arx# La (uestion juive
Mn pourrait ajouter = cette criti'ue 'ue les droits de l!omme se /asent sur une conception
t!5iste# puis'uils se posent deux-mEmes comme @ sacr5s A et 2ont r525rence = un @ Vtre
suprEme A.
)
2. /l n3 a pas de (ustice avant la loi -&picure+ 1pino;a+ <o$$es+ !ascal.
,i mEme les droits de l!omme ne sont pas des droits naturels et uni*ersels mais de
nou*eaux droits relati2s = une culture et mEme = une classe sociale donn5e (la /ourgeoisie)#
alors lid5e mEme de droit naturel perd /eaucoup de sa cr5di/ilit5# et cest cette id5e mEme
'ue lon pourrait remettre en cause.
8omment# en e22et# d52inir un @ droit naturel A > 8omment conce*oir 'uil puisse exister
une justice pure et id5ale 'ui pr5cde toute loi# tout pacte# tout contrat > 8omment d5terminer
si une action est @ juste A si les indi*idus ne se sont jamais mis daccord sur les rgles > 8es
di22icult5s in*itent = renoncer tout simplement = lid5e de droit naturel# et = a22irmer# comme
le 2ait +picure# 'uil ny a pas de justice a*ant la loi.
8est aussi le sens de la r5*olution introduite par .o//es dans la p!ilosop!ie politi'ue.
0our les Crecs (0laton et Aristote notamment)# la justice est /ien d52inie# elle consiste = sui*re
lordre naturel. Le sage# gr?ce = sa raison# peut connaGtre le juste et donc d5terminer ce 'ui
doit Etre. Le sage (le p!ilosop!e) est donc sup5rieur = lignorant# il doit donc diriger la cit5.
,on droit naturel est sup5rieur = celui de lignorant.
0our .o//es au contraire# le droit naturel de c!acun nest pas d5termin5 par son
intelligence# mais par sa seule puissance. @ Le droit de nature# 'ue les 5cri*ains politi'ues
appellent commun5ment jus naturale# est la li/ert5 'ue c!acun a duser de sa propre
puissance# comme il le *eut lui-mEme pour la pr5ser*ation de sa propre nature# autrement dit
de sa propre *ie et# par cons5'uent# de 2aire# selon son jugement et sa raison propres# tout ce
'uil conce*ra Etre le meilleur moyen adapt5 = cette 2in. A
3
,pino-a reprendra la mEme
conception# et d52inira aussi le droit naturel par la puissance. Noici son raisonnement# tel
'uon le trou*e dans le c!apitre 2 du )rait politique 7 Les c!oses naturelles existent et
agissent par la puissance de <ieu (cest-=-dire la Qature). Mr <ieu a droit sur tout c!ose. <onc
tout Etre a autant de droit 'ue de puissance. Les gros poissons ont donc le droit (naturel) de
manger les petits. Autant dire 'ue ce droit# 'ui sidenti2ie = la 2orce# ne signi2ie rien (c2. la
criti'ue de $ousseau ci-dessus). 8e 'uil 2aut comprendre# cest 'ue .o//es et ,pino-a
d5truisent toute r525rence = une transcendance 'ui permettrait de d52inir le juste
antrieurement = un pacte# cest-=-dire = une association et = un rapport concret entre les
indi*idus. 8e 'ui re*ient = dire 'ue la justice ne saurait Etre d5termin5e par la @ nature A 7 la
notion mEme de justice suppose lexistence dune loi donn5e.

:oute justice est situ5e# tout


droit d5pend de circonstances concrtes. Il ny a donc pas de droit naturel.
3. Le droit naturel est une fiction -=elsen.
La notion de droit naturel peut encore Etre criti'u5e = partir dun tout autre point de *ue 7 le
point de *ue scienti2i'ue. A partir du WIW
e
sicle# on a *u apparaGtre une tentati*e d5ta/lir
une limite stricte entre ce dont on peut parler de manire *5rita/lement scienti2i'ue et ce 'ui
rel*e de la m5tap!ysi'ue ou de la po5sie. Le positivisme (cest le sociologue 2ranDais
Auguste 8omte 'ui a introduit ce terme) a22irme 'ue le discours *5rita/lement scienti2i'ue ne
peut porter 'ue sur le domaine positi$# cest-=-dire lensem/le des p!5nomnes o/ser*a/les.
8est seulement = cette condition 'ue ce 'ue lon dit pourra Etre *5ri2i5# par exemple par
lexp5rience. :out ce 'ui d5passe le domaine de lexp5rience et du *5ri2ia/le U par exemple
les discours sur <ieu# sur limmortalit5 de l?me# sur le li/re ar/itre# *oire sur la causalit5 elle-
mEme U doit Etre soigneusement 5cart5 du discours scienti2i'ues# car on ne peut rien dire de
ces c!oses-l=.
Mr lid5e de @ droit naturel A 2ait partie de ces entit5s myst5rieuses et in*5ri2ia/les
postul5es par la m5tap!ysi'ue. .ans 3elsen# p!ilosop!e et juriste autric!ien du d5/ut du WW
e
sicle# a22irme donc e* a+rupto 'uil 2aut tout simplement cesser de parler de droit naturel si
3
:!omas .o//es# Lviathan (1&%1)# I# 1.

82. manuel p. %).


1
lon *eut tenir un discours scienti2i'ue. Les discours sur le droit naturel sont des discours
id5ologi'ues et oiseux 'ui nont aucun sens rigoureux. Lanalyse du droit# si elle *eut Etre
scienti2i'ue# doit sen tenir = la description du droit positi2 seulement 7 elle doit 5tudier les lois
existantes# leurs rapports# etc.# un peu comme on 2ait une sorte dant!ropologie# sans jamais se
poser la 'uestion insolu/le de sa*oir sil existe un droit naturel ni ce 'uil est. 3elsen est ainsi
le 2ondateur du positivisme juridi$ue.
Conclusion
<oit-on donc en rester = la simple description des lois existantes > Mn peut au contraire
*ouloir d5passer la science *ers une analyse p!ilosop!i'ue et poser la 'uestion du droit
naturel. Il existe un c!emin entre la science et le discours compltement d5pour*u de sens.
<oit-on alors renoncer = lid5e de droit naturel# et tom/er dans un pur relati*isme 5t!i'ue#
moral et juridi'ue > Faut-il a22irmer 'ue les droits de l!omme et l5galit5 entre l!omme et la
2emme# par exemple# sont des droits relati2s = la culture occidentale# et 'ui ne *alent pas pour
les autres soci5t5s > +t# sym5tri'uement# 2aut-il renoncer = juger les lois sexistes# racistes ou
antis5mites# au moti2 'uil nexiste pas de norme transcendante >
Bn tel relati*isme extrEme sem/le di22icile. Bn premire solution consisterait = dire 'ue si
les contrats peu*ent *arier selon les lieux et les 5po'ues# le droit# la justice et le de*oir
consistent toujours = respecter ces contrats. Les goOts# les *aleurs# les int5rEts dautrui *arient
selon sa culture# mais la moralit5 consiste toujours# dans toute soci5t5# = respecter ces int5rEts.
Les lois et les coutumes *arient# mais la justice consiste toujours = respecter ces contrats#
'uils soient explicites ou implicites. 8ela permet de d5passer le pur relati*isme# en montrant
luni*ersalit5 des notions de justice et de de*oir. (ais cela re*ient = dire 'ue la justice nest
'ue le respect de la loi# ce 'ui ne permet pas de dire si une loi elle-mEme est juste ou injuste.
(ais# en sui*ant le mEme principe# on pourrait dire 'ue la loi est juste si elle m5nage de
manire 5'uita/le les int5rEts de c!a'ue partie. L= encore les int5rEts# goOts et *aleurs en
'uestion peu*ent *arier# mais le mEme concept de justice peut n5anmoins sappli'uer. 0lus
pr5cis5ment# on peut alors c!erc!er le critre de la justice dans une certaine m!t#ode de
construction de la loi. 0ar exemple# le consensus serait un candidat trs con*aincant pour
d52inir une loi juste 7 est juste la loi 'ui est accept5e par tous. Lincon*5nient est 5*idemment
'ue ce critre sera trs rarement (pour ne pas dire jamais) rempli. La dmocratie peut 2ournir
un critre analogue moins di22icile = o/tenir 7 est juste en ce sens la loi 'ui a 5t5 accept5e par
la majorit5 de la population. Qous d5*elopperons plus loin ces di225rentes r5ponses possi/les
= la di22icile 'uestion du droit naturel.
//. La force des lois
Qous entrons maintenant dans le m5canisme de la loi 7 on en 5tudie la logi'ue# la structure
et la m5cani'ue interne# dans un esprit purement analyti'ue# en de!ors de toute pr5occupation
morale. Le /ut est de comprendre comment la m5cani'ue politico-juridi'ue 2onctionne.
Lanalyse sera donc = la 2ois juridi'ue# politi'ue# 5conomi'ue# sociologi'ue# etc.
A. La structure paradoxale de la loi
. !as de loi sans force
$emar'uons da/ord 'ue toute loi (positi*e) nexiste 'ue sil existe une 2orce pour la 2aire
respecter. Ainsi# dire 'uun indi*idu A = un droit est 5'ui*alent = dire 'ue si 9 tente
dempEc!er A dagir# un tiers# 8# sinterpose et annule laction de 9. 8oncrtement# cela
signi2ie 'uil ny a pas de loi sans une 2orce policire ou militaire pour la 2aire respecter. +n
4
ce sens le droit (positi2) est donc toujours celui du plus 2ort.
%
0ascal a*ait une conscience
aiguI de cette n5cessit5 7
Il est juste 'ue ce 'ui est juste soit sui*i# il est n5cessaire 'ue ce 'ui est le plus 2ort soit
sui*i. La justice sans la 2orce est impuissante J la 2orce sans la justice est tyranni'ue. La
justice sans 2orce est contredite# parce 'uil y a toujours des m5c!ants. La 2orce sans la
justice est accus5e. Il 2aut donc mettre ensem/le la justice et la 2orce# et pour cela 2aire 'ue ce
'ui est juste soit 2ort ou 'ue ce 'ui est 2ort soit juste.
La justice est sujette = dispute. La 2orce est trs reconnaissa/le et sans dispute. Ainsi on
na pas pu donner la 2orce = la justice# parce 'ue la 2orce a contredit la justice et a dit 'uelle
5tait injuste# et a dit 'ue c5tait elle 'ui 5tait juste. +t ainsi ne pou*ant 2aire 'ue ce 'ui 5tait
juste 2Ot 2ort# on a 2ait 'ue ce 'ui est 2ort 2Ot juste.
9laise 0ascal# Penses# P 241
2. La loi est le r,la,e dun rapport de force
0ourtant# la loi est aussi ce 'ui met 2in = la 2orce# ou plus exactement = la *iolence. <oT la
structure paradoxale de la loi 7 elle repose sur la *iolence (l+tat se d52init# selon (ax Ye/er#
par le monopole de la *iolence l5gitime# exerc5e par la police) mais *ise = exclure cette
*iolence. 8ette @ essence A de la loi apparaGt en toute clart5 dans nimporte 'uel accord entre
deux indi*idus 7 la structure est la mEme 'uand deux en2ants d5cident de 2aire une partie de
(onopoly ou 'uand deux prisonniers sassocient dans une prison. 8est en raison de certains
int5rEts 'ue lon d5cide de respecter une rgle. 8ette rgle peut Etre remise en cause ds
'uelle ne sert plus nos int5rEts. <e mEme# dans le cadre !a/ituel de la loi 5dict5e par l+tat#
lindi*idu ne respecte la loi 'ue parce 'uelle sert ses int5rEts# un rapport de 2orce 5tant donn5.
,i la loi de*ient trop insupporta/le# la d5so/5issance# lexil# le suicide# la r5*olte ou la
r5*olution sont toujours possi/les.
La loi est donc le r5glage dun rapport de 2orce. +lle naGt dun con2lit et met 2in = ce
con2lit# mais ce con2lit reste la toile de 2ond 'ui constitue sa r5alit5 essentielle. Foucault
propose de comprendre tout pacte# tout +tat# toute loi = partir de la guerre# non pas
l!ypot!se a/straite de la guerre telle 'uon la trou*e c!e- .o//es (pour 'ui l5tat de nature
guerrier nest 'uune !ypot!se 'ui nous montre le /ien-2ond5 de l+tat# mEme dictatorial)#
mais une guerre /ien r5elle# 'ui se prolonge sous les institutions. 8est ainsi 'uil ren*erse la
2ormule de 8lauseZit-# et a22irme 'ue @ la politi'ue est la continuation de la guerre par
dautres moyens A
&
.
Le pou*oir politi'ue ne commence pas 'uand cesse la guerre. Lorganisation# la structure
juridi'ue du pou*oir# des +tats# des monarc!ies# des soci5t5s na pas son principe l= oT cesse
le /ruit des armes. La guerre nest pas conjur5e. <a/ord# /ien sOr# la guerre a pr5sid5 = la
naissance des +tats 7 le droit# la paix# les lois sont n5s dans le sang et la /oue des /atailles.
(ais par l= il ne 2aut pas entendre des /atailles id5ales# des ri*alit5s telles 'ue les imaginent
les p!ilosop!es ou les juristes 7 il ne sagit pas dune sorte de sau*agerie t!5ori'ue. La loi ne
naGt pas de la nature# auprs des sources 'ue 2r5'uentent les premiers /ergers J la loi naGt de
/atailles r5elles# des *ictoires# des massacres# des con'uEtes 'ui ont leur date et leur !5ros
d!orreur J la loi naGt des *illes incendi5es# des terres ra*ag5es J elle naGt a*ec les 2ameux
innocents 'ui agonisent dans le jour 'ui se l*e.
(ais cela ne *eut pas dire 'ue la soci5t5# la loi et l+tat soient comme larmistice dans ces
guerres# ou la sanction
)
d52initi*e des *ictoires. La loi nest pas paci2ication# car sous la loi# la
guerre continue = 2aire rage = lint5rieur de tous les m5canismes de pou*oir# mEme les plus
r5guliers. 8est la guerre 'ui est le moteur des institutions et de lordre 7 la paix# dans le
moindre de ses rouages# 2ait sourdement la guerre. Autrement dit# il 2aut d5c!i22rer la guerre
sous la paix 7 la guerre# cest le c!i22re. Qous sommes donc en guerre les uns contre les
%
8est parce 'uil ignore *olontairement ce sens du mot 'ue $ousseau peut dire 'ue lid5e dun @ droit du plus
2ort A na aucun sens.
&
(ic!el Foucault# !its et crits# III# P 11).
)
,anction 7 r5sultat.
16
autres J un 2ront de /ataille tra*erse la soci5t5 tout entire# continOment et en permanence# et
cest ce 2ront de /ataille 'ui place c!acun de nous dans un camp ou un autre. Il ny a pas de
sujet neutre. Mn est 2orc5ment lad*ersaire de 'uel'uun.
(ic!el Foucault# 'ours au 'ollge de ,rance# @ Il 2aut d52endre la soci5t5 A# 21 jan. 14)&
Noye- aussi 'ent ans de solitude# de Ca/riel Carc[a (\r'ue- 7 @ Bn jour 'ue le pre
Qicanor sen *int le *oir sous son c!?taigner a*ec un damier et une /oGte de jetons pour le
con*ier = jouer aux dames a*ec lui# ;os5 Arcadio 9uendia ne *oulut point accepter car# lui dit-
il# jamais il na*ait pu comprendre 'uel sens pou*ait re*Etir un com/at entre deux ad*ersaires
daccord sur les mEmes principes. A 8ette r52lexion montre a*ec !umour 'uun con2lit r5gl5
nest jamais 'uun simulacre de con2lit.
3. Lexception confir'e la r4,le > tat dexception et raison d&tat
8ette structure paradoxale de la loi se mani2este explicitement dans la loi elle-mEme.
8elle-ci pr5*oit en e22et la possi/ilit5 dEtre suspendue momentan5ment a2in de mieux se
maintenir = plus long terme. 8est le sens du concept d5tat durgence# d5tat de sige ou
d5tat dexception. A c!a'ue 2ois# il sagit de se donner la possi/ilit5 de ne plus respecter le
droit a2in de mieux maintenir la domination 5tati'ue 'ui en est lessence et lorigine. <ans la
8onstitution 2ranDaise actuelle# cette disposition se trou*e = larticle 1& 7
Article 1&
Lors'ue les institutions de la $5pu/li'ue# lind5pendance de la nation# lint5grit5 de son
territoire ou lex5cution de ses engagements internationaux sont menac5s dune manire
gra*e et imm5diate et 'ue le 2onctionnement r5gulier des pou*oirs pu/lics constitutionnels
est interrompu# le 0r5sident de la $5pu/li'ue prend les mesures exig5es par ces
circonstances# aprs consultation o22icielle du 0remier ministre# des pr5sidents des
assem/l5es ainsi 'ue du 8onseil constitutionnel.
Il en in2orme la Qation par un message.
8es mesures doi*ent Etre inspir5es par la *olont5 dassurer aux pou*oirs pu/lics
constitutionnels# dans les moindres d5lais# les moyens daccomplir leur mission. Le 8onseil
constitutionnel est consult5 = leur sujet.
Le 0arlement se r5unit de plein droit.
LAssem/l5e nationale ne peut Etre dissoute pendant lexercice des pou*oirs
exceptionnels.
'onstitution $ran-aise de ./01
Le p!ilosop!e italien contemporain Ciorgio Agam/en (n5 en 142) *oit dans l5tat
dexception le paradigme du gou*ernement contemporain. Lexception consiste = capturer
'uel'ue c!ose dext5rieur# = exclure pour inclure. 8ette structure de l5tat dexception se
retrou*e aussi /ien dans le camp de concentration na-i# dans la prison de Cuantanamo et dans
la suspension du droit au nom de la s5curit5 (Patriot 2ct# plan *igipirate). Les +tats-Bnis
tendent = 5ta/lir un 5tat dexception glo/al 2ace au terrorisme# et plus g5n5ralement l5tat
dexception tend = de*enir la rgle# le mode normal de gou*ernement. ,elon Agam/en cet
5tat dexception remet en cause lid5e de d5mocratie 7 on ne peut pas concilier une d5mocratie
*5rita/le a*ec une politi'ue 'ui na plus dautre concept# dautre paradigme 'ue la s5curit5.
B. Quelle force ?
<ire 'ue la loi repose sur la 2orce ne su22it pas. Il 2aut analyser les c!oses plus en d5tail
a2in de comprendre de 'uelle 2orce il sagit. <a/ord# de 'ui est-ce la 2orce > +nsuite# de 'uel
genre de 2orce sagit-il > <eux grandes manires de penser ce rapport de 2orce so22rent =
nous. ,elon une premire interpr5tation# les lois se maintiennent par la 2orce des 2ai/les. (ais
linterpr5tation marxiste de l+tat y *oit au contraire la 2orce des 2orts.
11
. La force des fai$les -Callicl4s.
0artons de lid5e# asse- naturelle# selon la'uelle les lois *isent = 5*iter linjustice. 8ette
id5e est dailleurs expos5e par Claucon dans la Rpu+lique de 0laton 7
(aintenant 5coute ce 'ue je me suis c!arg5 dexposer da/ord# = sa*oir 'uelle est la
nature et lorigine de la justice. Mn r5pte# en e22et# 'ue commettre linjustice est par nature
un /ien# et 'ue le 2ait de la su/ir est un mal J on dit aussi 'ue la su/ir est un mal plus grand
'ue le /ien 'ui consiste = la commettre. 0ar cons5'uent# lors'ue les !ommes commettent des
injustices les uns en*ers les autres# et lors'uils en su/issent# et 'uils 2ont lexp5rience des
deux# commettre et su/ir linjustice# ceux 'ui sont incapa/les de 2uir le mal et de c!oisir le
/ien jugent 'uil leur sera pro2ita/le de passer un accord les uns a*ec les autres pour ne plus
commettre ni su/ir linjustice. 8est dans cette situation 'uils commencrent = 5dicter leurs
lois et leurs con*entions# et les prescriptions de la loi 2urent appel5es l5galit5 et justice. :elle
est lorigine et lessence de la justice. +lle tient le milieu entre le plus grand /ien# cest-=-dire
limpunit5 dans linjustice# et le plus grand mal# cest-=-dire limpuissance = se *enger de
linjustice. 0lac5e entre ces deux extrEmes# la justice nest pas aim5e comme un /ien mais
!onor5e = cause de limpuissance oT lon est de commettre linjustice. 8ar celui 'ui peut la
commettre et 'ui est *5rita/lement !omme se garderait /ien de 2aire une con*ention aux 2ins
de supprimer linjustice ou commise ou su/ie J ce serait 2olie de sa part. Noil= donc# ,ocrate#
'uelle est la nature de la justice# et lorigine 'uon lui donne.
0laton# Rpu+lique# li*re II# 3%1e-3%4/
A partir de cette !ypot!se# on en conclura naturellement 'ue la justice est en 'uel'ue sorte
la 2orce des 2ai/les 7 elle est institu5e par les 2ai/les# 'ui ne sont pas capa/les de commettre
linjustice# a2in de se prot5ger des 2orts 'ui pourraient la commettre et donc les opprimer 7
8ALLI8L], 7 (ais# selon moi# les lois sont 2aites pour les 2ai/les et par le grand nom/re. 8est
pour eux et dans leur int5rEt 'uils les 2ont et 'uils distri/uent les 5loges ou les /l?mes J et#
pour e22rayer les plus 2orts# ceux 'ui sont capa/les da*oir la*antage sur eux# pour les
empEc!er de lo/tenir# ils disent 'uil est !onteux et injuste dam/itionner plus 'ue sa part et
'ue cest en cela 'ue consiste linjustice# = *ouloir poss5der plus 'ue les autres J 'uant = eux#
jimagine 'uils se contentent dEtre sur le pied de l5galit5 a*ec ceux 'ui *alent mieux
'ueux.
0laton# 3orgias# 13/-13d
Mn rejoint ici lid5e niet-sc!5enne dune morale des 2ai/les 5rig5e en loi. La loi protge le
2ai/le du 2ort# le pau*re du ric!e 7 @ +ntre le 2ort et le 2ai/le# entre le ric!e et le pau*re# cest la
li/ert5 'ui opprime et la loi 'ui li/re A (Lamennais)
(ais peut-on raisonner ainsi a/straitement > Qe 2aut-il pas prendre en compte le type de
gou*ernement et de loi > 0ar exemple# peut-on dire 'ue la loi dun tyran *ise = la justice et =
lint5rEt des 2ai/les > 0aradoxalement# on peut soutenir 'ue mEme les dictatures reposent sur
les @ 2ai/les A# sur le peuple. La 9o5tie# p!ilosop!e 2ranDais du WNI
e
sicle (contemporain et
grand ami de (ontaigne)# dans son !iscours de la servitude volontaire# montre ainsi 'ue le
tyran (en loccurrence# le roi) ne tient son pou*oir 'ue de lo/5issance de ses sujets. Lue
ceux-ci se r5*oltent# ou mEme cessent do/5ir# et *oil= notre monar'ue# d5pour*u de tout
pou*oir# 'ui s5croule comme un colosse dont on aurait sap5 la /ase.
8e tyran seul# il nest pas /esoin de le com/attre# ni mEme de sen d52endre J il est d52ait de
lui-mEme# pour*u 'ue le pays ne consente point = la ser*itude. Il ne sagit pas de lui rien
arrac!er# mais seulement de ne lui rien donner. (K) 8est le peuple 'ui sassujettit et se
coupe la gorge 7 'ui# pou*ant c!oisir dEtre sujet ou dEtre li/re# repousse la li/ert5 et prend le
joug
1
# 'ui consent = son mal ou plutSt le pourc!asse. (K)
1
;oug 7 pice de /ois 'ui pesait sur le dos des /^u2s pour accroc!er la c!arrue. Au sens politi'ue# synonyme de
@ 2ardeau A# @ soumission A.
12
8e ne sont pas les armes 'ui d52endent un tyran# mais /ien toujours (K) 'uatre ou cin'
!ommes 'ui le soutiennent et 'ui lui assujettissent tout le pays. Il en a toujours 5t5 ainsi 'ue
cin' = six out eu loreille du tyran et sy sont approc!5s deux-mEmes ou /ien y ont 5t5
appel5s par lui pour Etre les complices de ses cruaut5s# les compagnons de ses plaisirs. (K)
8es six en ont sous eux six cents 'uils dressent (K) J ces six cents en tiennent sous leur
d5pendance six mille 'uils 5l*ent en dignit5# aux'uels ils 2ont donner# ou le gou*ernement
des pro*inces# ou le maniement des deniers pu/lics. (K) +t 'ui *oudra en sui*re la trace
*erra 'ue non pas six mille# mais cent mille# des millions tiennent au tyran par cette 2ilire et
2orment entre eux une c!aGne non interrompue 'ui remonte jus'u= lui. (K)
8est ainsi 'ue le tyran asser*it les sujets les uns par les autres. Il est gard5# par ceux
des'uels il de*rait se garder.
+tienne de La 9o5tie# !iscours de la servitude volontaire (1%1)
,elon cette id5e# il 2aut donc consid5rer 'ue tout peuple est responsa/le de son oppression.
Les FranDais 5taient responsa/les de la monarc!ie# les $usses de ,taline# les Ira"iens de
,addam .ussein. Il y a une part de *5rit5 dans cette id5e 7 tout dictateur ne peut se maintenir
'ue par une certaine conni*ence du peuple. 8elui-ci pourrait toujours# en e22et# se r5*olter.
2. La force des forts -:arx.
La p!ilosop!ie marxiste o22re une toute autre *ision des c!oses. :out da/ord# elle rejette
lid5e platonicienne selon la'uelle la loi *ise = r5aliser la justice. 0ar cons5'uent largument
de 8allicls perd tout 2ondement. <e plus# si l+tat nest 'ue linstrument au ser*ice de la
classe dominante# sa 2orce nest pas celle des 2ai/les mais celle des 2orts# cest-=-dire des
ric!es. 0our (arx# les c!oses sont donc trs claires 7 la loi est lexpression politi'ue dun
rapport de 2orce 5conomi'ue. La loi tire donc sa 2orce dun rapport de domination
5conomi'ue. <ailleurs cest seulement 'uand ce rapport 5conomi'ue se modi2ie 'ue la loi
c!ange de manire signi2icati*e U au moyen dune r5*olution 'ui trans2orme la nature de
l+tat lui-mEme.
C. !ourquoi respecte"t"on la loi ?
<ans la Rpu+lique# 0laton raconte la 2a/le du /erger Cygs 'ui d5cou*re un jour un
anneau magi'ue 'ui rend in*isi/le. Cr?ce = cet anneau# Cygs est soudain li/re de *oler# de
commettre tous les 2or2aits et injustices possi/les et imagina/les pour ac'u5rir ric!esse et
pou*oir. 8e myt!e *ise = sinterroger sur le respect de la justice 7 ne sommes-nous justes 'ue
par crainte de la punition >
. Les senti'ents -la crainte et lespoir.
La crainte de la punition est sans doute un mo/ile important 'ui nous pousse = respecter la
loi. Mn peut ajouter son sym5tri'ue# lespoir# et les autres sentiments 'ui reposent tous sur
lexistence dinstances sociales 'ui nous r5compensent si nous sui*ons la loi et nous punissent
dans le cas contraire. 8est = partir de ce constat 'ue ,pino-a a22irmait 'uil *alait mieux
o/5ir = la loi par le consentement li/re et lespoir 'ue par la crainte.
4
$appelons aussi la typologie des sentiments politi'ues de (ontes'uieu 7 les sujets
o/5issent par crainte dans une tyrannie# par le sentiment de l!onneur dans une monarc!ie# et
en2in par *ertu dans une r5pu/li'ue (d5mocrati'ue ou aristocrati'ue). 0our (ontes'uieu
aussi# la tyrannie# ar/itraire et r5gie par la crainte# est le pire des r5gimes.
2. Les ides
(ais on o/5it aussi aux lois par notre raison. 8est l= le *5rita/le id5al de ,pino-a 7 car la
loi# si elle est juste# ne *ise = rien dautre 'u= r5aliser lutile propre de c!a'ue sujet. 8est
4
,pino-a# )rait politique# c!ap. %# P &.
13
donc a*ant tout notre int5rEt /ien compris 'ui nous commande do/5ir = la loi. <e mEme#
$ousseau# 'ui se place dans le paradigme d5mocrati'ue# *oit dans le d5sir de r5aliser sa
li/ert5 le seul *5rita/le moti2 de respecter la loi d5mocrati'uement *ot5e.
(ais nous o/5issons aussi = partir de certaines id5es 'ui ne rel*ent pas de la pure raison#
ou en tout cas 'ui prennent la 2orme particulire de la fiction. Le p!ilosop!e politi'ue
contemporain _*es-8!arles Rar"a *oit ainsi dans la 2orce et la 2iction les deux composantes
2ondamentales de la politi'ue.
16
Il existe di225rents types de 2ictions 7
(1) Les myt!es. Les myt!es purement religieux comme len2er et le paradis# les myt!es de
0laton (myt!e des m5taux) et les myt!es religieux du (oyen `ge (t!5orie des deux
corps du roi) entrent dans cette premire cat5gorie.
(2) La 2iction de la justice. Mn trou*e c!e- 0ascal lid5e 'ue la loi est injuste# mais 'ue la
justice 2onctionne comme 2iction 7 le peuple o/5it = la loi car il la croit juste. 0ascal
justi2ie dailleurs cet 5tat de 2ait# et in*ite = propager ce myt!e# car il *aut mieux sen
tenir = une loi injuste 'ui permet d5*iter les con2lits plutSt 'ue de tom/er dans la
guerre ci*ile en *oulant instaurer une loi juste.
11
(3) Les 2ictions rationnelles. 8e sont les 2ictions 'ui *isent = comprendre la nature# et donc
le 2ondement et lutilit5# des di225rentes institutions sociales. +n *oici 'uel'ues unes 7
(a) La 2iction de l5tat de nature. 8ette 2iction# 'ue lon trou*e c!e- .o//es# Loc"e#
,pino-a et $ousseau# nest pas cens5e d5crire une r5alit5 !istori'ue# mais
simplement 2ournir un modle de pens5e pour comprendre l5tat social (on ne
comprend lEtre 'ue sur 2ond de non-Etre).
(/) La 2iction du contrat social. (0laton# $ousseau) 8ette 2iction# tout comme celle de
l5tat de nature# *ise = d5terminer ce 'ue de*rait Etre la loi.
(c) La 2iction du *oile dignorance. ($aZls) Qous 5*o'uerons cette 2iction /ientSt.
+lle aussi *ise = 5ta/lir ce 'ue de*rait Etre la loi.
() Les utopies. Mn peut distinguer deux cat5gories 7 les modles et les repoussoirs. <un
cSt5# la cit5 id5ale de 0laton# l4topia de :!omas (ore ou la ,a+le des a+eilles de
(ande*ille. <e lautre# Le Meilleur des mondes dAldous .uxley# Le Procs de 3a2"a
ou ./15 de Ceorge MrZell.
///. Les li'ites de la loi
A. La constitution
. Le droit
Le droit lui-mEme peut o22rir des garanties contre les excs de la loi. 8est le sens de la
notion dEtat de droit. Mn parle d+tat de droit 'uand la loi est encadr5e par une constitution
et 'ue cette hirarchie des normes est respect5e. 0ar exemple# aujourd!ui# en France# cest
larticle 3 de la 8onstitution (de 14%1) 'ui 2ixe le domaine de la loi.
Lid5e de limiter la loi elle-mEme est li5e = lid5e de s6ret. La sOret5# par opposition = la
s5curit5# d5signe la protection des citoyens en*ers l+tat lui-mEme (et notamment la police) J
la s5curit5 consiste = prot5ger les citoyens des autres citoyens.
8es limites internes au droit ne sont pas les plus signi2icati*es dans la mesure oT ce nest
jamais 'ue le droit lui-mEme 'ui sauto-limite. La *5rita/le origine de la limite de la loi est =
c!erc!er ailleurs# !ors du c!amp proprement juridi'ue.
16
_*es-8!arles Rar"a# ,igures du pouvoir# III
e
partie.
11
0ascal# Penses# N.
1
2. La d'ocratie
La 'uestion de sa*oir qui 2ait la loi et dispose du pou*oir permet de sassurer e22icacement
contre les excs de la loi# en prenant le pro/lme = la source. Il sagit de 2aire en sorte 'ue la
loi# de par son mode de production# ne ris'ue pas de nuire = ceux = 'ui elle sappli'ue. Lid5e
la plus simple# = cet 5gard# est de 2aire en sorte 'ue la loi soit 2aite par le peuple. 8est lid5e
de /ase de la d5mocratie 7 la loi est 2aite par le peuple et pour le peuple. $ousseau est le grand
t!5oricien de la d5mocratie# 'uil conceptualise a*ec le concept de *olont5 g5n5rale. La
*olont5 g5n5rale nest pas la somme des int5rEts particuliers mais plutSt la partie de ces
int5rEts 'ui est commune = tous les sujets. ,i cest le peuple 'ui 2ait la loi# il ne ris'ue de se
nuire = lui-mEme 'ue dans la mesure oT il peut se tromper. Il veut n5cessairement son /ien#
mais il ne le voit pas toujours.
La premire et la plus importante cons5'uence des principes ci-de*ant 5ta/lis est 'ue la
*olont5 g5n5rale peut seule diriger les 2orces de l+tat selon la 2in de son institution# 'ui est le
/ien commun 7 car si lopposition des int5rEts particuliers a rendu n5cessaire l5ta/lissement
des soci5t5s# cest laccord de ces mEmes int5rEts 'ui la rendu possi/le. 8est ce 'uil y a de
commun dans ces di225rents int5rEts 'ui 2orme le lien social# et sil ny a*ait pas 'uel'ue
point dans le'uel tous les int5rEts saccordent# nulle soci5t5 ne saurait exister. Mr cest
uni'uement sur cet int5rEt commun 'ue la soci5t5 doit Etre gou*ern5e.
;e dis donc 'ue la sou*erainet5 n5tant 'ue lexercice de la *olont5 g5n5rale ne peut
jamais sali5ner# et 'ue le sou*erain# 'ui nest 'uun Etre collecti2# ne peut Etre repr5sent5 'ue
par lui-mEme J le pou*oir peut /ien se transmettre# mais non pas la *olont5.
$ousseau# !u contrat social# li*re II# c!ap. 1
$ousseau *a donc trs loin 7 = partir de ce principe il re2use le principe de d5mocratie
repr5sentati*e. ,eule la d5mocratie directe est accepta/le = ses yeux.
3. La sparation des pouvoirs
La d5mocratie est un principe essentiel# mais elle nest peut-Etre pas su22isante.
(ontes'uieu (1&14-1)%%) insiste sur la n5cessit5 de la s5paration des pou*oirs. Il doit y a*oir
un 5'uili/re entre les pou*oirs et entre les groupes sociau*. La constitution anglaise incarne
ces 5'uili/res. Au-del= de la dimension purement 2ormelle et constitutionnelle du principe de
la s5paration des pou*oirs# il 2aut comprendre dans ce principe la n5cessit5 dun 5'uili/re
entre les di225rentes puissances sociales.
Lors'ue# dans la mEme personne ou dans le mEme corps de magistrature# la puissance
l5gislati*e est r5unie = la puissance ex5cutrice# il ny a point de li/ert5 J parce 'uon peut
craindre 'ue le mEme monar'ue ou le mEme s5nat ne 2asse des lois tyranni'ues# pour les
ex5cuter tyranni'uement.
Il ny a point encore de li/ert5# si la puissance de juger nest pas s5par5e de la puissance
l5gislati*e et de lex5cutrice. ,i elle 5tait jointe = la puissance l5gislati*e# le pou*oir sur la *ie
et la li/ert5 des citoyens serait ar/itraire J car le juge serait l5gislateur. ,i elle 5tait jointe = la
puissance ex5cutrice# le juge pourrait a*oir la 2orce dun oppresseur. (K)
Noye- 'uelle peut Etre la situation dun citoyen dans ces r5pu/li'ues. Le mEme corps de
magistrature a# comme ex5cuteur des lois# toute la puissance 'uil sest donn5e comme
l5gislateur. Il peut ra*ager l+tat par ses *olont5s g5n5rales J et# comme il a encore la
puissance de juger# il peut d5truire c!a'ue citoyen par ses *olont5s particulires.
:oute la puissance y est une J et# 'uoi'uil ny ait point de pompe ext5rieure 'ui d5cou*re
un prince despoti'ue# on le sent = c!a'ue instant.
(ontes'uieu# !e lesprit des lois (1)1)# li*re WI# c!ap. NI
(ontes'uieu est un p!ilosop!e 2ranDais. 0ourtant# selon certains auteurs criti'ues# la
France na jamais connu *5rita/lement la s5paration des pou*oirs 'uil pr5conisait.
Aujourd!ui# par exemple# le pou*oir l5gislati2# cens5 Etre aux mains du 0arlement
1%
(Assem/l5e nationale et ,5nat)# est de $acto d5tenu par le gou*ernement# cest-=-dire le
pou*oir ex5cuti2. Ajoutons 'ue les m5dias sont sou*ent consid5r5s comme le @ 'uatrime
pou*oir A# *enant sajouter aux trois premiers (l5gislati2# ex5cuti2 et judiciaire).
B. La dso$issance civile
. La servitude est volontaire -La Botie.
Lid5e de d5so/5issance ci*ile remonte = La 9o5tie (1%36-1%&3)# dont le !iscours de la
servitude volontaire in*ite le peuple = cesser do/5ir = loppresseur 7 @ en re2usant seulement
de ser*ir# ales peuplesb /riseraient leurs liens A. @ 8est le peuple 'ui sassujettit et se coupe la
gorge. A @ Qe soutene- plus a*otre maGtreb# et *ous le *erre-# comme un grand colosse dont on
a d5ro/5 la /ase# tom/er de son propre poids et se /riser. A
2. La dso$issance civile -?5oreau.
(ais le *5rita/le 2ondateur du concept de d5so/5issance ci*ile est le p!ilosop!e am5ricain
.enry <a*id :!oreau. +n 11&# celui-ci re2use de payer ses impSts = un gou*ernement = un
+tat 'ui admet lescla*age et 2ait la guerre au (exi'ue. Il est arrEt5 et emprisonn5 pour une
nuit# mais rel?c!5 le jour sui*ant# contre son gr5# une de ses tantes ayant pay5 les impSts = sa
place. ,uite = cet 5*5nement# il 5crit La !so+issance civile en 114.
Lessentiel est de distinguer la d5so/5issance ci*ile de la simple in2raction = la loi = des
2ins personnelles. La d5so/5issance ci*ile doit *iser explicitement = modi2ier la loi et agir au
nom dun groupe entier et non dun seul indi*idu. ,elon ;o!n $aZls 7 @ La d5so/5issance
ci*ile peut Etre d52inie comme un acte pu/lic# non-*iolent# d5cid5 en conscience# mais
politi'ue# contraire = la loi et accompli le plus sou*ent pour amener un c!angement dans la loi
ou /ien dans la politi'ue du gou*ernement. +n agissant ainsi# on sadresse au sens de la
justice de la majorit5 de la communaut5 et on d5clare 'ue# selon une opinion mOrement
r52l5c!ie# les principes de coop5ration sociale entre des Etres l5gaux ne sont pas actuellement
respect5s. A
La 'uestion de la d5so/5issance ci*ile est particulirement d5licate dans le cas dun +tat
d5mocrati'ue# puis'ue alors deux principes sopposent 7 dune part le re2us de telle ou telle
loi# dautre part le principe d5mocrati'ue. Il y a une opposition entre le contenu de la loi ('ui
incite = la rejeter) et son mode de production ('ui incite = laccepter). ,ou*enons-nous
comment ,ocrate a*ait accept5 une d5cision compltement injuste U 'ui le condamnait = mort
U par pur respect du contrat d5mocrati'ue.
12
3. /l ne faut (a'ais dso$ir -!ascal.
0ar un tout autre argument# 0ascal condamnait aussi toute d5so/5issance et mEme toute
tentati*e d5ta/lir des lois plus justes. 0our lui# le plus grand des maux est la guerre ci*ile.
Lessentiel est de conser*er lordre et la paix (0ascal *i*ait au WNII
e
sicle# = une 5po'ue
trou/l5e). Mr selon lui une loi juste est discuta/le# tandis 'uune loi injuste comme la loi
sali'ue ne lest pas. 0ar exemple# si on *eut mettre l!omme le plus capa/le au pou*oir#
c!acun pr5tendra Etre le plus capa/le J alors 'ue si cest le 2ils aGn5 du roi 'ui !5rite du
pou*oir# il ny a pas lieu de discuter.
313. U Le plus grand des maux est les guerres ci*iles. +lles sont sOres# si on *eut
r5compenser les m5rites# car tous diront 'uils m5ritent. Le mal = craindre dun sot# 'ui
succde par droit de naissance# nest ni si grand# ni si sOr.
326. U Les c!oses du monde les plus d5raisonna/les de*iennent les plus raisonna/les =
cause du d5rglement des !omes. Luy a-t-il de moins raisonna/le 'ue de c!oisir# pour
gou*erner un +tat# le premier 2ils dune reine > Lon ne c!oisit pas pour gou*erner un /ateau
12
82. 0laton# 'riton.
1&
celui des *oyageurs 'ui est de meilleure maison. 8ette loi serait ridicule et injuste J mais
parce 'uils ales !ommesb le sont et le seront toujours# elle de*ient raisonna/le et juste# car
'ui c!oisira-t-on > Le plus *ertueux et le plus !a/ile > Qous *oil= incontinent aux mains#
c!acun pr5tendant Etre ce plus *ertueux et ce plus !a/ile. Attac!ons donc cette 'ualit5 =
'uel'ue c!ose dincontesta/le. 8est le 2ils aGn5 du roi J cela est net# il ny a point de dispute.
La raison ne peut mieux 2aire# car la guerre ci*ile est le plus grand des maux.
32&. U Il est dangereux de dire au peuple 'ue les lois ne sont pas justes# car il ny o/5it
'u= cause 'uil les croit justes. 8est pour'uoi il 2aut lui dire en mEme temps 'uil 2aut y
o/5ir parce 'uelles sont lois# comme il 2aut o/5ir aux sup5rieurs non parce 'uils sont justes#
mais parce 'uils sont sup5rieurs. 0ar l= *oil= toute s5dition pr5*enue# si on peut 2aire
entendre proprement cela et 'ue proprement cest la d52inition de la justice.
9laise 0ascal# Penses# 5d. 9runsc!*icg# P 313# 326# 32&
8es arguments peu*ent sem/ler aujourd!ui c!o'uants et insoutena/les. 0ourtant# une part
dinjustice est in!5rente = toute rgle# et nous sommes g5n5ralement prEts = payer ce prix au
nom de lordre# de la s5curit5# du /on 2onctionnement
13
. La justice par2aite saccommode mal
a*ec la prati'ue.
#. La (ustice contre la d'ocratie
La 'uestion de la d5so/5issance est surtout d5licate dans le cas dune loi *ot5e
d5mocrati'uement. Lue 2aire si le peuple *eut une loi injuste# ou igno/le > 0ar exemple si le
peuple 5lit .itler# ou si le peuple est 2a*ora/le = la peine de mort > Il 2aut alors tranc!er entre
deux principes# entre le principe d5mocrati'ue et la *aleur mise en jeu par la loi.
C. &volutions conte'poraines
. *udiciarisation de la socit
Mn constate aujourd!ui une extension de la loi et des proc5dures juridi'ues# 'ui s5tendent
peu = peu = lensem/le des sp!res de lexistence !umaine. 8ette 5*olution est plus a*anc5e
aux +tats-Bnis 'uen +urope# mais l+urope se dirige dans la mEme direction. Mn peut *oir
dans cette 5*olution la con2irmation du diagnostic de (ax Ye/er sur la soci5t5 moderne 7 elle
se caract5rise essentiellement par la rationalisation# cest-=-dire par le passage de prati'ues
traditionnelles = des prati'ues encadr5es par la loi.
2. 2e la loi 9 la nor'e
0aradoxalement# Foucault diagnosti'uait# 'uant = lui# le passage de la loi = la norme (c2.
cours sur l+tat# IN). $appelons-en les termes principaux 7 passage dun ancien paradigme#
2ond5 sur lid5e de morale et de gou*ernement# = un nou*eau paradigme 2ond5 sur lid5e de
s5curit5 et de gestion. La morale et la politi'ue sont p!agocyt5es par la m5decine# l5conomie
et la cy/ern5ti'ue# 'ui 2usionnent en un gestion tec!ni'ue du *i*ant. Le panopti'ue est lune
des 2igures 'ui sym/olisent cette 5*olution# en r5*5lant la similarit5 entre l5cole# lusine#
l!Spital et la prison. 8ette 5*olution nest pas contradictoire a*ec la judiciarisation de la
soci5t5 7 la loi s5tend = toutes les dimensions de lexistence mais elle c!ange pro2ond5ment
de sens.
/@. La (ustice
La justice est une notion commune 7 nous croyons tous pou*oir juger de la justice dun acte
donn5. 0ourtant# on o/ser*e une grande di*ersit5 des lois et des prati'ues en matire de
justice. +t si on r52l5c!it un peu# on d5cou*re *ite des di22icult5s et des contradictions dans
notre intuition spontan5e de la justice. L5tude des p!ilosop!es remet encore plus en 'uestion
13
82. annexe 7 La rgle et la/surde.
1)
nos id5es spontan5es sur la justice 7 car certains ont pens5 la justice dune manire tout = 2ait
di225rente de la nStre. La conception traditionnelle de la justice est particulirement 5tonnante
de notre point de *ue. <ans cette opti'ue ('ui est celle des Crecs et de la religion c!r5tienne)#
la justice nest pas du tout pens5e comme une sorte d5galit5 entre indi*idus = partir de
l@ !ypot!se indi*idualiste A 'ui structure notre pens5e J au contraire elle est pens5e comme
ordre naturel et rationnel de la soci5t5 ou de lindi*idu# cest-=-dire comme respect dune
in5galit5 justi2i5e par une !i5rarc!ie naturelle ou t!5ologi'ue.
A. La (ustice co''e ordre naturel et rationnel
. La (ustice selon !laton
0laton est le penseur par excellence de la justice comme ordre naturel. La Rpu+lique a
pour o/jecti2 principal d5ta/lir ce 'uest la justice. Au li*re IN# 0laton par*ient = la d52inition
sui*ante de la justice 7 @ c!acun ne doit soccuper dans la cit5 'ue dune seule t?c!e# celle
pour la'uelle il est le mieux dou5 par la nature A
1
. 8oncrtement# cela signi2ie 'ue le sage
de*ra diriger# le courageux de*ra Etre soldat# et l!omme de d5sir de*ra Etre artisan ou
commerDant. La justice consiste donc# pour une cit5# = Etre structur5e selon un ordre = la 2ois
naturel et rationnel 7 les sages dirigent# les courageux leur o/5issent# et le peuple tra*aille. Il
en *a exactement de mEme pour lindi*idu. L!omme juste est celui dont c!a'ue 2acult5 de
l?me occupe sa 2onction propre# cest-=-dire celui dont la raison soumet le courage (ou ardeur
morale) et les passions. Mn peut donc parler dun ordre rationnel parce 'ue# dans c!a'ue cas#
lensem/le doit Etre soumis = la raison.
Instance dominante Instances soumises
Nertu
$aison 8ourage (od5ration
8lasse sociale
0!ilosop!e-roi ,oldats 0euple (artisans# commerDants)
Facult5 de l?me
$aison 8olre# ardeur morale 0artie d5sirante
et image
.omuncule Lion .ydre
8ette conception de la justice exprime un d5sir dordre et d#armonie. Lid5al = atteindre#
pour 0laton# est lunit!. La *ertu suprEme consiste = se connaGtre soi-mEme# = se maGtriser soi-
mEme et = Etre en accord a*ec soi-mEme. 8ela signi2ie# trs pr5cis5ment# 'ue nos passions
doi*ent marc!er dune pice a*ec notre raison 7 il 2aut apprendre = !aXr ce 'ui est !aXssa/le et
= aimer ce 'ui est aima/le.
1%
L5t!i'ue est un apprentissage musical# une rec!erc!e de
l!armonie et du ton juste.
,M8$A:+ 7 Alors# Claucon# c5tait donc l= U et cest pour'uoi cela nous a 5t5 pro2ita/le U
une sorte dimage de la justice# = sa*oir 'ue celui 'ui est par nature cordonnier a raison de
2aire le cordonnier# et de ne 2aire rien dautre# et celui 'ui est c!arpentier de 2aire des
c!arpentes# et ainsi de suite.
CLAB8MQ 7 Mui# cest ce 'ui apparaGt.
U +t = la *5rit5 cest /ien 'uel'ue c!ose de tel# apparemment# 'u5tait la justice# non pas
toute2ois relati*ement au souci ext5rieur 'uon prend de ses propres a22aires# mais
relati*ement au souci int5rieur# de ce 'ui concerne *5rita/lement l!omme lui-mEme et ce 'ui
est = lui 7 'ue l!omme juste ne laisse aucun des 5l5ments en lui soccuper des a22aires
dautrui# ni les races 'ui sont dans son ?me soccuper de tout en empi5tant les unes sur les
a22aires des autres# mais 'uil d5termine /ien ce 'ui lui est r5ellement propre# se dirige et
sordonne lui-mEme# de*ienne ami pour lui-mEme# et !armonise ces parties 'ui sont trois
1&
#
tout = 2ait comme les trois termes dune !armonie# la plus /asse# la plus !aute# et la moyenne
1
0laton# Rpu+lique# li*re IN# 33a.
1%
0laton# Lois# li*re II# &%3/-c.
1&
0artie d5sirante# partie irasci/le ou courageuse# partie rationnelle.
11
U et dautres sil en trou*e Etre dans linter*alle U# et 'uil lie toutes ces c!oses ensem/le# et
'ue lui 'ui est 2orm5 de plusieurs il de*ienne tout = 2ait un# mod5r5 et !armonis5 J 'ue
d5sormais# sil lui arri*e de soccuper de lac'uisition de ric!esses# des soins du corps# de
'uel'ue sujet politi'ue# ou de relations contractuelles pri*5es# il procde ainsi 7 dans tous ces
cas# il trou*e juste et /elle U et il la nomme telle U la 2aDon dagir 'ui pr5ser*e et contri/ue =
r5aliser cette 2aDon dEtre# et il nomme sagesse la connaissance 'ui contrSle cette 2aDon
dagir J et il nomme au contraire action injuste celle 'ui = c!a'ue 2ois d5truit cette 2aDon
dEtre# et man'ue de connaissance la croyance 'ui de son cSt5 contrSle cette action.
0laton# Rpu+lique# li*re IN# 3c-/
2. La (ustice selon Aristote
Qous a*ions *u 'uAristote distinguait une justice naturelle de la justice particulire. Qous
comprenons maintenant comment cette conception d5coule dune *ision des c!oses proc!e de
celle de 0laton. Aristote est moins radical dans la mesure oT il reconnaGt 'ue la meilleure
constitution d5pend de c!a'ue peuple (0laton# lui# considre 'ue la dictature 5clair5e par le
p!ilosop!e est# dans la/solu# le meilleur r5gime) 7 pour certains# la monarc!ie con*ient
mieux# pour dautres laristocratie# pour dautres encore la r5pu/li'ue.
1)
(ais dans c!a'ue cas
la constitution @ droite A est celle 'ui *ise = lint5rEt de tous. La monarc!ie ne doit pas d5*ier
et de*enir une tyrannie (r5gime 'ui ne *ise 'ue lint5rEt particulier du tyran)# laristocratie ne
doit pas de*enir une oligarc!ie (r5gime 'ui ne *ise 'ue lint5rEt des ric!es)# et la r5pu/li'ue
ne doit pas de*enir une d5mocratie (r5gime 'ui ne *ise 'ue lint5rEt des pau*res).
11
Le juste
est donc le /ien politi'ue# cest-=-dire la*antage commun.
14
8es id5es ont 5t5 largement reprises par les soci5t5s europ5ennes du (oyen `ge. Il 2ut
asse- ais5 de 2aire la synt!se entre lid5e grec'ue dun ordre naturel 2ond5 en raison et lid5e
c!r5tienne dune !i5rarc!ie naturelle *oulue par <ieu# le ,age suprEme. +n e22et# tout pou*oir
temporel et toute puissance *enant# au 2ond# de <ieu# il 2aut @ rendre = 85sar ce 'ui est =
85sar et = <ieu ce 'ui est = <ieu A
26
# cest-=-dire o/5ir aux autorit5s temporelles institu5es.
Aujourd!ui encore# notre soci5t5 conser*e un !5ritage platonicien 'ui sexprime dans un
certain 5litisme 'ui justi2ie les id5es de m5ritocratie# *oire de tec!nocratie.
B. *ustice+ ,alit et efficacit -(ustice et cono'ie.
Aujourd!ui# il 2aut reconnaGtre 'ue nous sommes asse- loin de ces id5es. <epuis le retour
= l!ypot!se d5mocrati'ue (1)14)# nous pensons spontan5ment la justice = partir de l5galit5.
Qous nous plaDons aussi spontan5ment dans une !ypot!se indi*idualiste 7 la justice concerne
a*ant tout# pour nous# des rapports (5conomi'ues ou autres) entre indi*idus ind5pendants et
isol5s les uns des autres.
. &,alit ou proportionnalit ?
<ans ce cadre# la justice sappli'ue par exemple au partage dun /ien entre plusieurs
indi*idus. Luest-ce 'ui 2ait la justice dun tel partage > Faut-il donner la mEme part =
c!acun > Mu 2aut-il au contraire donner = c!acun une part proportionnelle = son m5rite ou =
ses /esoins > 0our Aristote# dans ce cas pr5cis (il parle de justice distriutive) il 2aut donner
une part proportionnelle = c!acun. Il sagit donc l= dune 5galit5 gomtrique. 0ar exemple# la
r5mun5ration des citoyens doit Etre proportionnelle au tra*ail 'uils 2ournissent# et de mEme#
la juste constitution donne le pou*oir = ceux 'ui sont les plus capa/les de commander.
Aristote soppose ici au communisme de 0laton (la cit5 id5ale imagin5e par 0laton est une cit5
communiste).
1)
Aristote# Les Politiques# li*re III# 1).
11
"d.# III# &-).
14
"d.# III# 12.
26
ouveau )estament# 5*angile selon (att!ieu# 22# 21.
14
+n re*anc!e# la justice ne sera pas la mEme 'uand il sagit de r5gler les transactions
pri*5es entre indi*idus. Aristote parle alors de justice corrective et il a22irme 'ue cette justice
consiste en une 5galit5 arit#m!ti$ue. 8est la loi du talion
21
7 ^il pour ^il# dent pour dent.
8est = partir de ce principe 'uAristote condamne l5c!ange a*ec pro2it# 'uil sagisse de
sp5culation# de commerce ou de prEt a*ec usure. .o//es# le premier# criti'uera cette id5e en
montrant 'ue la justice 'ui r5git les 5c!anges pri*5s nest pas arit!m5ti'ue# et 'ue lon peut
re*endre une c!ose = un prix plus 5le*5 'ue son prix dac!at. Il est *rai 'ue le tra*ail du
commerDant constitue un ser*ice (ac!eminer les /iens *ers les d5/ouc!5s# lo22re *ers la
demande) 'ui justi2ie une r5tri/ution.
La 'uestion du rapport entre justice et 5galit5 se mani2este sous une 2orme nou*elle# de nos
jours# a*ec lid5e de discrimination positi*e. La discrimination positi*e consiste = introduire
une injustice (une discrimination)# par exemple dans un mode de recrutement# a2in de
2a*oriser un groupe social et de 2aire en sorte 'uil soit repr5sent5 dans la 2onction consid5r5e
de la mEme manire 'ue dans la population totale. Il sagit donc dintroduire une certaine
2orme dinjustice a2in do/tenir une autre 2orme de justice# jug5e plus 2ondamentale. Lid5e de
discrimination positi*e est discuta/le. Mn peut au moins signaler ici 'ue mEme si elle est
justi2i5e elle ne constitue jamais une solution id5ale# puis'uelle ne corrige pas linjustice
2ondamentale ('ui 2ait 'ue certaines cat5gories de population sont d52a*oris5es) mais se
contente dy pallier arti2iciellement. +lle ne supprime pas la premire injustice mais la
compense ou lannule par une seconde.
2. &ffort ou efficacit ?
Autre dilemme concernant la justice 7 2aut-il r5compenser un !omme# par exemple un
tra*ailleur# en 2onction de ses e22orts ou en 2onction de son e22icacit5 > <u strict point de *ue
de l!umanit5 et de la moralit5# il 2aut r5compenser en 2onction des e22orts. (ais cette
proposition ris'ue peut-Etre de se !eurter = la n5cessit5 naturelle 7 un patron 'ui ne
r5munrerait ses salari5s sans tenir aucun compte de leur e22icacit5 et de leurs r5sultats 2erait
peut-Etre 2aillite dans des d5lais asse- /re2s. <un autre cSt5# r5compenser un indi*idu
uni'uement en 2onction de son e22icacit5 ne sem/le pas juste# car alors on ren2orce les
in5galit5s naturelles 7 on donnera plus = ceux 'ui sont naturellement les plus 2orts# les plus
producti2s. +n un mot# le second principe est injuste# mais le premier est par2ois inapplica/le.
Lutilitariste anglais ;o!n ,tuart (ill a22irme 'uil est impossi/le de d5partager ces deux
principes# autrement 'uen 2aisant appel = un autre principe# celui de lutilit5 sociale 7
<ans une entreprise# est-il juste ou non 'ue le talent ou l!a/ilet5 donnent droit = une
r5mun5ration plus 5le*5e > 8eux 'ui r5pondent n5gati*ement = la 'uestion 2ont *aloir
largument sui*ant 7 celui 'ui 2ait ce 'uil peut a le mEme m5rite et ne doit pas# en toute
justice# Etre plac5 dans une position din25riorit5 sil ny a pas 2aute de sa part J les aptitudes
sup5rieures constituent d5j= des a*antages plus 'ue su22isants# par ladmiration 'uelles
excitent# par lin2luence personnelle 'uelles procurent# par les sources intimes de satis2action
'uelles r5ser*ent# sans 'uil 2aille y ajouter une part sup5rieure des /iens de ce monde J et la
soci5t5 est tenue# en toute justice# daccorder une compensation aux moins 2a*oris5s# en
raison de cette in5galit5 injusti2i5e da*antages plutSt 'ue de laggra*er encore. A lin*erse#
les autres disent 7 la soci5t5 reDoit da*antage du tra*ailleur dont le rendement est sup5rieur J
ses ser*ices 5tant plus utiles# la soci5t5 doit les r5mun5rer plus largement J une part plus
grande dans le produit du tra*ail collecti2 est /el et /ien son ^u*re J la lui re2user 'uand il la
r5clame# cest une sorte de /rigandage. ,il doit seulement rece*oir autant 'ue les autres# on
21
<u latin talis 'ui signi2ie @ tel A ou @ pareil A. 8est lune des plus anciennes lois connues# 'ui pr5conise
l5galit5 entre la peine et le crime a2in d5*iter une escalade de la *iolence. Mn trou*e cette loi dans le 8ode
d.ammoura/i (code du royaume de 9a/ylone datant de 1)36 a*. ;.-8.) et dans lAncien :estament 7 @ (ais si
mal!eur arri*e# tu paieras *ie pour *ie# ^il pour ^il# dent pour dent# main pour main# pied pour pied# /rOlure
pour /rOlure# /lessure pour /lessure# meurtrissure pour meurtrissure. A (+xode# 21# 23-2%) Noil= de 'uoi
temp5rer 'uel'ue peu le paci2isme du @ :u ne tueras point A H
26
peut seulement exiger de lui# en toute justice# 'uil produise juste autant# et 'uil ne donne
'uune 'uantit5 moindre de son temps et de ses e22orts# compte tenu de son rendement
sup5rieur. Lui d5cidera entre ces appels = des principes de justice di*ergents > La justice#
dans le cas en 'uestion# pr5sente deux 2aces entre les'uelles il est impossi/le d5ta/lir
l!armonie# et les deux ont c!oisi les deux 2aces oppos5es J ce 'ui pr5occupe lun# cest de
d5terminer# en toute justice# ce 'ue lindi*idu doit rece*oir# ce 'ui pr5occupe lautre# cest de
d5terminer# en toute justice# ce 'ue la soci5t5 doit donner. 8!acun des deux# du point de *ue
oT il sest plac5# est irr52uta/le et le c!oix entre ces points de *ue# pour des raisons rele*ant
de la justice# ne peut 'uEtre a/solument ar/itraire. 8est lutilit5 sociale seule 'ui permet de
d5cider entre lun et lautre.
;o!n ,tuart (ill# L4tilitarisme# c!ap. %
8est le principe classi'ue de lutilitarisme 7 il 2aut accomplir laction 'ui maximise
l@ utilit5 sociale A# cest-=-dire le /on!eur commun. Le pro/lme est 'ue (ill ne nous dit pas
en 'uel sens# concrtement# tranc!era ce principe H Mn peut penser 'uil tranc!era en 2a*eur
du rendement# puis'ue la soci5t5 pro2ite da*antage dun tra*ailleur e22icace 'ue dun
tra*ailleur appli'u5. (ais il 2aut peut-Etre y regarder de plus prs. ,il 2aut d5cider du mode
de r5mun5ration en 2onction de lutilit5 sociale# cela signi2ie 'uil 2aut c!oisir le mode de
r5mun5ration 'ui produira les meilleurs e22ets. Mr il se peut 'ue# dans certains cas# dans
certains m5tiers# une r5mun5ration = le22ort (par exemple une r5mun5ration !oraire) soit
mieux perDue par les tra*ailleurs et produise des e22ets pr525ra/les. 8ela peut Etre le cas#
notamment# dans certains m5tiers oT l5*aluation des r5sultats est malais5e et peu pertinente 7
2orces de police# pro2esseurs# !ommes politi'ues# etc.
8eci nest pas 5*ident 7 mEme les !ommes politi'ues peu*ent Etre jug5s (sinon r5mun5r5s)
au rendement# comme le prou*e le gou*ernement actuel. Autre am/iguXt5 7 la r5mun5ration au
rendement est elle aussi# en un sens# !umaine 7 car il est agr5a/le# grati2iant et moti*ant# du
point de *ue du tra*ailleur lui-mEme# dEtre r5mun5r5 au rendement.
3. Lefficacit peut"elle (ustifier lin,alit ?
La t!5orie utilitariste sem/le impara/le 7 tous nos principes de moralit5 et de justice ne
*isent-ils pas tous# au 2ond# = r5aliser le /on!eur commun > 0ourtant# on peut 2acilement
pointer un d52aut de cette t!5orie (outre la di22icult5# 'ue lon souligne g5n5ralement# de
mesurer et 'uanti2ier le /on!eur). ,upposons par exemple 'ue lon puisse dou/ler le /on!eur
de lensem/le de la population# seulement en sacri2iant dix personnes# 'uil 2audrait
condamner = mort. <u strict point de *ue utilitariste# il 2aut ex5cuter ces dix personnes 7 le
/on!eur total en serait accru# car le mal!eur des dix mal!eureuses *ictimes serait largement
compens5 par le /on!eur du reste de la population. 0ourtant# nous n!5sitons pas = dire 'ue
cette d5cision serait injuste U et mEme compltement d5mente. Mn peut imaginer des
exemples moins extrEmes 'ui montrent lerreur oT nous entraGne lutilitarisme (ex 7 exploiter
'uel'ues indi*idus pour 'ue lensem/le de la population en pro2ite).
Il 2aut donc amender lutilitarisme. 8est ce 'ua 2ait le p!ilosop!e am5ricain
contemporain ;o!n $aZls (1421-2662) a*ec son ou*rage de 14)1# )horie de la justice. 0our
d5cou*rir ce 'uest la justice# $aZls utilise une 2iction similaire au contrat social. Il suppose
une situation initiale# dans la'uelle les indi*idus sont sous un voile d%i"norance 7 ils ignorent
'uelle sera leur position dans la soci5t5 dont ils doi*ent 5ta/lir les rgles. 8ette exp5rience de
pens5e permet de sassurer 'ue les indi*idus c!erc!eront = 5ta/lir une soci5t5 par2aitement
juste. Mn trou*e un exemple de ce @ *oile dignorance A dans le principe pour en2ants 7 @ 'ui
coupe ne c!oisit pas A. A*ec cette astuce# cest l5goXsme et lapp5tit de len2ant le pousse =
couper des parts aussi 5gales 'ue possi/le# car il sait 'ue sil coupe des parts in5gales il se
retrou*era a*ec la plus petite. ,ac!ant 'uil su/ira linjustice# il essaie de la diminuer autant
'ue possi/le et s5*ertue = couper des parts 5gales au millimtre prs. ,elon $aZls# cette
exp5rience de pens5e# pour la soci5t5# amne = adopter les principes sui*ants 7
21
(on /ut est de pr5senter une conception de la justice 'ui g5n5ralise et porte = un plus
!aut ni*eau da/straction la t!5orie /ien connue du contrat social telle 'uon la trou*e# entre
autres# c!e- Loc"e# $ousseau et 3ant. (K)
;e soutiendrai 'ue les personnes plac5es dans la situation initiale c!oisiraient deux
principes asse- di225rents. Le premier exige l5galit5 dans lattri/ution des droits et des
de*oirs de /ase. Le second# lui# pose 'ue des in5galit5s de ric!esse et dautorit5 sont justes si
et seulement si elles produisent# en compensation# des a*antages pour c!acun et# en
particulier# pour les mem/res les plus d5sa*antag5s de la soci5t5. 8es principes excluent la
justi2ication dinstitutions par largument selon le'uel les 5preu*es endur5es par certains
peu*ent Etre contre/alanc5es par un plus grand /ien au total. Il peut Etre opportun# dans
certains cas# 'ue certains possdent moins a2in 'ue dautres prosprent# mais ceci nest pas
juste. 0ar contre# il ny a pas dinjustice dans le 2ait 'uun petit nom/re o/tienne des
a*antages sup5rieurs = la moyenne# = condition 'ue soit par l= mEme am5lior5e la situation
des moins 2a*oris5s. (K) Les deux principes 'ue jai mentionn5s plus !aut constituent#
sem/le-t-il# une /ase 5'uita/le sur la'uelle les mieux lotis ou les plus c!anceux dans leur
position sociale (K) pourraient esp5rer o/tenir la coop5ration *olontaire des autres
participants.
;o!n $aZls# )horie de la justice (14)1)
Mn *oit donc 'ue cette doctrine soppose = lutilitarisme tout en conser*ant le principe
selon le'uel le /on!eur est le principe et le 2ondement de toute justice. 0lus pr5cis5ment# les
deux principes peu*ent se re2ormuler ainsi 7
En premier lieu 7 chaque personne doit avoir un droit gal au s%stme le plus tendu de
li+erts de +ase gales pour tous qui soit compati+le avec le m8me s%stme pour les autres9
En second lieu 7 les ingalits sociales et conomiques doivent 8tre organises de $a-on ce
que, la $ois lon puisse raisonna+lement sattendre ce quelles soient lavantage de
chacun et quelles soient attaches des positions ouvertes tous.
8es principes sappli'uent# en premier lieu# comme je lai dit# = la structure sociale de
/ase J ils commandent lattri/ution des droits et des de*oirs et d5terminent la r5partition des
a*antages 5conomi'ues et sociaux. Leur 2ormulation pr5suppose 'ue# dans la perspecti*e
dune t!5orie de la justice# on di*ise la structure sociale en deux parties plus ou moins
distinctes# le premier principe sappli'uant = lune# le second = lautre. Ainsi# nous
distinguons entre les aspects du systme social 'ui d52inissent et garantissent l5galit5 des
li/ert5s de /ase pour c!acun et les aspects 'ui sp5ci2ient et 5ta/lissent des in5galit5s sociales
et 5conomi'ues. Mr# il est essentiel do/ser*er 'ue lon peut 5ta/lir une liste de ces li/ert5s de
/ase. 0armi elles# les plus importantes sont les li/ert5s politi'ues (droit de *ote et doccuper
un poste pu/lic)# la li/ert5 dexpression# de r5union# la li/ert5 de pens5e et de conscience J la
li/ert5 de la personne 'ui comporte la protection = l5gard de larrestation et de
lemprisonnement ar/itraires# tels 'uils sont d52inis par le concept de lautorit5 de la loi. 8es
li/ert5s doi*ent Etre 5gales pour tous daprs le premier principe.
Le second principe sappli'ue# dans la premire approximation# = la r5partition des
re*enus et de la ric!esse et aux grandes lignes des organisations 'ui utilisent des di225rences
dautorit5 et de responsa/ilit5. ,i la r5partition de la ric!esse et des re*enus na pas /esoin
dEtre 5gale# elle doit Etre = la*antage de c!acun et# en mEme temps# les positions dautorit5
et de responsa/ilit5 doi*ent Etre accessi/les = tus. Mn appli'ue le second principe en gardant
les positions ou*ertes# puis# tout en respectant cette contrainte# on organise les in5galit5s
5conomi'ues et sociales de manire = ce 'ue c!acun en /5n52icie.
;o!n $aZls# )horie de la justice
$emar'uons 'ue lon trou*ait d5j= une 5/auc!e de ce principe dans la !claration des
droits de lhomme et du cito%en de 1)14 7 @ Les distinctions sociales ne peu*ent Etres 2ond5es
'ue sur lutilit5 commune. A (art. 1
er
) Il ne 2aut pas pour autant diminuer le m5rite de $aZls
'ui est le premier = 2ormuler explicitement ces principes.
La 'uestion 'ui se pose est de sa*oir comment ces principes doi*ent Etre appli'u5s dans le
d5tail. +n particulier# on peut se demander comment est-il possi/le 'uune in5galit5
22
5conomi'ue 2a*orise celui 'uelle p5nalise. 8ela sem/le reposer sur lid5e 'ue les in5galit5s
5conomi'ues sont 2acteur de dynamisme et donc de croissance. ,i cest /ien l= lid5e sous-
jacente = la t!5orie de $aZls# il 2aut reconnaGtre 'ue cest une t!se !istori'uement situ5e# li5e
= une certaine t!5orie 5conomi'ue (celle du domaine li/5ral de la concurrence li/re et non
2auss5e)# et 'ui reste tout = 2ait discuta/le. <e plus# cette approc!e sous-estime peut-Etre le
caractre essentiellement relati2 de la ric!esse. ,i Etre ric!e# par d52inition# cest Etre
relativement ric!e# par rapport = nos *oisins# alors il 2aut en conclure 'uune in5galit5 trop
2orte# mEme si elle permet au plus pau*re dEtre moins pau*re 'ue dans un cadre 5galitaire#
naccroGt pas pour autant son /on!eur# car il se sentira en 2ait plus pau*re.
Noici un petit sc!5ma pour illustrer tout ceci 7
,ituation (1) ,ituation (2) ,ituation (3) ,ituation ()
Luantit5
(de ric!esse
ou de /on!eur)
par indi*idu
16
& &

3 3 2
A 9 A 9 A 9 A 9
Luantit5 totale & 1 16 1
Btilitarisme $aZls @ $elati*isme A
0assage de (1) = (2) ;uste
car le total augmente
Injuste
car la situation du plus mal
loti (A) empire
Injuste
pour la mEme raison 'ue
pour $aZls
0assage de (1) = (3) ;uste
car le total augmente
;uste
car la situation du plus mal
loti (A) sam5liore
;uste
car la situation du plus mal
loti sam5liore
0assage de (1) = () ;uste
car le total augmente
;uste
car la situation du plus mal
loti (A) sam5liore
Injuste
car la situation du plus mal
loti empire su/jecti*ement
Annexe
Les (ustifications du c5Ati'ent
Mn peut a*ancer plusieurs raisons pour justi2ier le c!?timent 7 (1) la dissuasion 7 la
connaissance du c!?timent 'uils encourent dissuade les 2uturs criminels J (2) la protection
p!ysi'ue des mem/res de la soci5t5 (ceci ne *aut 'ue pour les c!?timents 'ui consistent =
en2ermer le coupa/le ou = lex5cuter) J (3) la r55ducation du d5lin'uant J () la r5paration#
cest-=-dire la satis2action sym/oli'ue 'ue retirent les *ictimes de sa*oir 'ue le coupa/le est
puni. Les trois premires justi2ications sont dordre prati'ue. ,eule la 'uatrime est dordre
moral. Qiet-sc!e *a jus'u= 5crire 7 @ Le c!?timent a pour /ut dam5liorer celui qui ch:tie# U
tel est lultime re2uge des d52enseurs du c!?timent. A
22
8est aussi ce 'ue disait 9audelaire 7 la
22
Qiet-sc!e# Le 3ai savoir# P 214.
23
peine de mort na pas pour /ut de sau*er la soci5t5# mat5riellement du moins. +lle a pour /ut
de sau*er (spirituellement) la soci5t5 et le coupa/le. (9audelaire# Mon c;ur mis nu)
<ans une direction oppos5e# .egel a*ance 'ue le c!?timent# par exemple la peine de mort#
est le seul moyen de rendre sa dignit5 au coupa/le 7 car le punir# cest reconnaGtre sa
responsa/ilit5 et sa li/ert5# donc son !umanit5# le 2ait 'ue cest un sujet moral J le pardonner
en re*anc!e# le pri*er de sa punition# par exemple au nom de d5terminismes sociaux ou
psyc!ologi'ues# cest lui d5nier sa responsa/ilit5K Mn trou*e une id5e similaire dans le 2ilm
!ogville# oT le pardon est assimil5 = une 2orme de m5pris ou darrogance 7 pardonner# cest-=-
dire exiger moins des autres 'ue de moi-mEme# nest-ce pas une manire de consid5rer 'ue je
suis sup5rieur = eux >
La r4,le et la$surde
Mn pourrait penser 'ue la rgle doit par2ois Etre suspendue# notamment 'uand son
application ne permettrait pas datteindre le /ut 'ue la rgle *ise = atteindre. <oT un
sentiment da/surdit5 et dinjustice 'uand un policier sanctionne une in2raction sans danger#
'uand un pro2esseur r5primande un /a*ardage 'ui n5tait# au 2ond# gure d5rangeant# ou
'uand une secr5taire /orn5e sac!arne = exiger un 2ormulaire man'uant alors 'ue dautres
5l5ments permettent de conclure sans lom/re dun doute = la /onne 2oi de lusager 7 dans
tous ces cas la rgle sem/le tourner = *ide# de manire a/surde
23
.
0ourtant# sil a 2allu instaurer des rgles pr5cises *isant = atteindre certaines 2ins# cest 'ue
le simple 5nonc5 de ces 2ins ne su22isait pas. Le concept de rgle contient donc da*ance
lid5e dune application injusti2i5e. ,i la rgle ne se contente pas de dire @ 2aire le n5cessaire
pour atteindre A A mais 'uelle commande de @ 2aire 9 (pour atteindre A) A# si on ne se
contente pas d5noncer la 2in mais 'uon indi'ue le moyen# cela signi2ie 'ue celui-ci doit Etre
appli'u5 m8me quand il ne permet pas datteindre la $in en question.
:oute rgle ainsi 2ormul5e sem/le donc impli'uer certaines applications a/surdes# au
moins de manire marginale. :oute rgle impli'ue la/surdit5. 0our'uoi cela# pour'uoi ny a-
t-il pas de rgle purement rationnelle > Il sem/le 'ue cette n5cessit5 *ienne du d5saccord entre
les !ommes. ,il 2aut pr5ciser le moyen# cest pour r5gler les con2lits = ce sujet. Il sera
toujours de discuter de ce 'ui permet de mieux assurer la s5curit5 routire# de ce 'ui pertur/e
le cours# etc. Mn exclut dun mEme mou*ement les con2lits et la rationalit5. Bn peu
da/surdit5 est le prix = payer pour neutraliser les con2lits !umains. Qous ne sommes pas si
loin de 0ascal# 'ui admettait linjustice au nom de lordre H
Le B (u,e'ent de 2ieu C
Au (oyen `ge r5gnait un moyen asse- simple de 2aire justice 7 le duel. 8ar puis'ue lon
considre 'ue <ieu est la cause de tout# on pense 'uil 2era *aincre celui 'ui a raison. Le
mEme principe commande de se soumettre = toute autorit5 7 @ $ende- = 85sar ce 'ui est =
85sar# = <ieu ce 'ui est = <ieu. A Nariantes 7 plonger le coupa/le dans leau. ,il 2lotte# cest
'ue leau# 'ui est un corps pur# le rejette# donc 'uil est impur# cest-=-dire coupa/le.
Le pardon
Il existe deux types dinjustice# deux manires possi/les den2reindre la loi. Mn peut
en2reindre la loi dans notre propre int5rEt. 8est ce 'ui se passe le plus sou*ent (limpolitesse#
le *ol# le crime# le /a*ardage en classe). (ais on peut en2reindre la loi dans lint5rEt dautrui 7
cest ce 'ui se passe# notamment# 'uand on pardonne. .anna! Arendt insiste sur la n5cessit5
du pardon.
23
Mn pourrait aller jus'u= lexemple extrEme 7 le cas +ic!mann. 82. cours sur le de*oir# annexe.
2
2roit de la nature et des ani'aux
La 'uestion dun de*oir en*ers la nature est une 'uestion dactualit5. A priori# il sem/lerait
'ue nous nayons de de*oirs 'uen*ers les !ommes# selon le principe "antien selon le'uel
seuls les Etres !umains constituent des @ 2ins en soi A. (ais on pourrait remar'uer da/ord
'ue les de*oirs en*ers les !ommes impli'uent des de*oirs en*ers la nature 7 respecter
len*ironnement est un de*oir en*ers les g5n5rations 2utures. $especter la *ie et la nature#
cest respecter l!omme# car il en d5pend. (ais on peut aller au-del= de cet argument# et dire
'ue la nature doit Etre respect5e pour elle-mEme# car elle aussi constitue une 2in en soi. :out
Etre sentant et sou22rant# et mEme tout Etre# de*rait Etre respect5. L5*i-,trauss montre le lien
entre le re2us dun tel respect uni*ersel (cest-=-dire l!umanisme# 'ui pri*il5gie l!omme par
rapport aux autres Etres *i*ants) et le racisme 7
;ai le sentiment 'ue toutes les trag5dies 'ue nous a*ons *5cues da/ord a*ec le
colonialisme# puis a*ec le 2ascisme# en2in les camps dextermination# cela sinscrit non en
opposition ou en contradiction a*ec le pr5tendu !umanisme sous la 2orme oT nous le
prati'uons depuis plusieurs sicles# mais# dirais-je# pres'ue dans son prolongement naturel#
puis'ue cest en 'uel'ue sorte dune mEme 2oul5e 'ue l!omme a commenc5 par tracer la
2rontire de ses droits entre lui-mEme et les autres espces *i*antes# et sest ensuite trou*5
amen5 = reporter cette 2rontire au sein de lespce !umaine# s5parant certaines cat5gories
reconnues seules *5rita/lement !umaines# dautres cat5gories# 'ui su/issent alors une
d5gradation conDue sur le mEme modle 'ui ser*ait = discriminer entre espces !umaines et
non-!umaines. N5rita/le p5c!5 originel 'ui pousse l!umanit5 = lautodestruction.
Le respect de l!omme par l!omme ne peut pas trou*er son 2ondement dans certaines
dignit5s particulires 'ue l!umanit5 sattri/uerait en propre# car alors# une 2raction de
l!umanit5 pourra toujours d5cider 'uelle incarne ces dignit5s de manire plus 5minente 'ue
dautres. Il 2audrait plutSt poser au d5part une sorte d!umilit5 principielle 7 l!omme#
commenDant par respecter toutes les 2ormes de *ie en de!ors de la sienne# se mettrait = la/ri
du ris'ue de ne pas respecter toutes les 2ormes de *ie au sein de l!umanit5 mEme.
L5*i-,trauss# cit5 par F. <eligny# Les !tours de lagir ou le moindre geste# 14)4
/llustrations
Dn (usticier cl4$re > 1alo'on
Bn exemple c5l/re de justice 7 le roi ,alomon
2
. <eux 2emmes se disputaient un nou*eau-
n5# c!acune pr5tendant 'ue c5tait le sien. ,alomon ordonna de 2endre len2ant en deux pour
en donner la moiti5 = c!acune. Lune des deux 2emmes dit alors 7 @ Qon# ne coupe- pas
len2ant# donne--le tout entier = lautre 2emme# je reconnais 'ue cest elle la *raie mre. A
,alomon de*ina 'ue cette 2emme 'ui pr525rait perdre len2ant plutSt 'ue de le *oir tu5 5tait la
*raie mre et mentait pour sau*er son en2ant. 8et exemple montre le lien 5troit entre justice et
*5rit5 7 2aire la justice consiste en grande partie = d5cou*rir la *5rit5.
Lanneau de E3,4s
8est l!istoire dun /erger 'ui trou*e un anneau 'ui rend in*isi/le et 'ui en pro2ite pour
commettre de multiples 2or2aits a2in de de*enir roi. La 'uestion 'ue pose cet exemple est de
sa*oir si nous sommes justes uni'uement par crainte de la punition. (0laton# Rpu+lique# II)
Code pnal franFais
Article 121-3
Il ny a point de crime ou de d5lit sans intention de le commettre. :oute2ois# lors'ue la loi
le pr5*oit# il y a d5lit en cas dimprudence# de n5gligence ou de mise en danger d5li/5r5e de
la personne dautrui.
Il ny point de contra*ention en cas de 2orce majeure.
2
:roisime roi des .5/reux (*. 4)6-431 a*. ;.-8.). Fils et successeur de <a*id# r5put5 pour sa grande sagesse.
2%
Article 122-1
Qest pas p5nalement responsa/le la personne 'ui 5tait atteinte# au moment des 2aits# dun
trou/le psyc!i'ue ou neuropsyc!i'ue ayant a/oli son discernement ou le contrSle de ses
actes.
La personne 'ui 5tait atteinte# au moment des 2aits# dun trou/le psyc!i'ue ou
neuropsyc!i'ue ayant alt5r5 son discernement ou entra*5 le contrSle de ses actes demeure
punissa/le J toute2ois# la juridiction tient compte de cette circonstance lors'uelle examine la
peine et en 2ixe le r5gime.
Article 122-%
Qest pas p5nalement responsa/le la personne 'ui# de*ant une atteinte injusti2i5e en*ers
elle-mEme ou autrui# accomplit# dans le mEme temps# un acte command5 par la n5cessit5 de
la l5gitime d52ense delle-mEme ou dautrui# sau2 sil y a disproportion entre les moyens de
d52ense employ5s et la gra*it5 de latteinte.
ouveau 'ode pnal $ran-ais# loi du 22 juillet 1442.
Autres exe'ples
- <ans 'rime et ch:timent# de <ostoXe*s"i# $as"olni"o*# 'ui a commis un meurtre# pourrait
5c!apper = la justice# mais il ne supporte pas sa mau*aise conscience et 2init par a*ouer son
crime. <ans Le Procs de 3a2"a# = lin*erse# 3. est accus5 sans moti2. Face aux accusations
r5p5t5es de ses juges# 3. sent une culpa/ilit5 grandissante et se laisse condamner. <ans un
cas# le crime c!erc!e la punition J dans lautre# la punition c!erc!e le crime.
- Le pro/lme des lois injustes 7 lois antis5mites na-ies U ou 2ranDaises J lois s5gr5gationnistes
aux +tats-Bnis.
- Luel'ues justiciers c5l/res U r5els et 2icti2s U 'ui en2reignent la loi (le droit positi2) au nom
de la justice (un droit naturel) 7 Antigone# $o/in des /ois# Rorro# ,uperman# Cand!i.
- 0artisans de la d5so/5issance ci*ile 7 :!oreau# Cand!i# (artin Lut!er 3ing# 2auc!eurs
dMC( (;os5 9o*5). Cand!i proposait 'uatre rgles 7
(1) Bn r5sistant ci*il ne doit pas a*oir de colre.
(2) Il supportera la colre de lopposant# ainsi 'ue ses atta'ues sans r5pondre. Il ne se
soumettra pas# par peur dune punition# = un ordre 5mis par la colre.
(3) ,i une personne dautorit5 c!erc!e = arrEter un r5sistant ci*il# il se soumettra
*olontairement = larrestation# et il ne r5sistera pas = la con2iscation de ses /iens.
() ,i un r5sistant ci*il a sous sa responsa/ilit5 des /iens appartenant = dautres# il re2usera
de les remettre# mEme au p5ril de sa *ie. (ais il ne r5pondra pas = la *iolence.
- (ais @ se 2aire justice soi-mEme A peut mener = des r5sultats peu aima/les 7 lexemple des
lync!ages aux +tats-Bnis montre 'ue la justice populaire nest pas toujours la plus cl5mente.
- Le procs de ,ocrate# et lo/5issance de ,ocrate au tri/unal (il /ut la ciguI de lui-mEme)#
/ien 'uil consid5rait 'ue sa condamnation 5tait injuste.
- La loi du talion 7 @ ^il pour ^il# dent pour dent A.
- Le cas des anciens responsa/les na-is 7 2aut-il les juger >
- Les institutions internationales 7 MQB# 8our p5nale internationale# M(8# F(I# etc.
- Les trois g5n5rations de droits 7
(1) premire g5n5ration 7 droits ci*ils et politi'ues (1)14)
(2) deuxime g5n5ration 7 droits 5conomi'ues# sociaux et culturels (111 et surtout 14&)
(3) troisime g5n5ration 7 droits de len*ironnement# /io5t!i'ue# droit au d5*eloppement# =
la paix# etc. (2in du WW
e
sicle)
- Les sym/oles de la justice 7 le glai*e et la /alance. 0eser et tranc!er.
Citations
@ Bn jour 'ue le pre Qicanor sen *int le *oir sous son c!?taigner a*ec un damier et une
/oGte de jetons pour le con*ier = jouer aux dames a*ec lui# ;os5 Arcadio 9uendia ne *oulut
2&
point accepter car# lui dit-il# jamais il na*ait pu comprendre 'uel sens pou*ait re*Etir un
com/at entre deux ad*ersaires daccord sur les mEmes principes. A (Ca/riel Carc[a (\r'ue-#
'ent ans de solitude# trad. 8. <urand# +ditions du ,euil# p. 4)
1u(ets de dissertation
La loi constitue-t-elle# pour la li/ert5# un o/stacle ou une condition >
+st-ce par le ren*ersement des lois 'ue sexprime la li/ert5 >
_ a-t-il contradiction entre Etre li/re et Etre soumis aux lois >
M/5ir# est-ce ali5ner sa li/ert5 >
0eut-on concilier les exigences de la justice a*ec celles de la li/ert5 >
L+tat est-il lennemi de la li/ert5 >
La li/ert5
,i les lois sont relati*es# doit-on renoncer = lid5e de justice uni*erselle > ,u22it-il
pour Etre juste do/5ir aux lois et aux coutumes de son pays >
La loi dit-elle ce 'ui est juste > Bne loi peut-elle Etre injuste > La justice peut-elle Etre
injuste > Les lois sont-elles n5cessairement justes >
_ a-t-il un droit naturel >
_ a-t-il une justice ant5rieure = la loi >
Luest-ce 'ui permet da22irmer 'uune loi est juste >
La justice ne peut-elle Etre d52inie 'ue comme un id5al >
Les critres du juste sont-ils relati2s >
<roit naturel
et droit positi2
,ur 'uoi 2onder la justice >
8omment reconnaGtre ce 'ui est injuste >
Le 2ondement
0eut-il Etre raisonna/le de d5so/5ir = la loi >
0eut-on no/5ir = aucune loi >
A 'uelles conditions peut-on contester la loi >
0eut-on sopposer = la loi >
0our'uoi o/5it-on aux lois >
M/5issance
0eut-on parler de la 2orce des lois >
<oT *ient la 2orce de la loi >
La 2orce des lois. ;ustice et 2orce. Le droit du plus 2ort.
La 2orce
La guerre peut-elle Etre juste > _ a-t-il des guerres justes >
Bne soci5t5 juste# est-ce une soci5t5 sans con2lits >
+st-il l5gitime dutiliser la *iolence pour d52endre la justice >
_ a-t-il une *iolence juste >
Faut-il pr525rer linjustice au d5sordre >
La *iolence
Luest-ce 'ue la justice sociale >
Luest-ce 'ue le juste prix >
+n 'uel sens peut-on parler dune r5mun5ration juste ou injuste >
<ans 'uel /ut les !ommes se donnent-ils des lois >
;ustice et d5mocratie.
;ustice et soci5t5
:oute in5galit5 est-elle une injustice > La justice peut-elle Etre in5galitaire >
Vtre juste# est-ce traiter tout le monde de la mEme 2aDon >
Les di225rences sont-elles des injustices >
;ustice et 5galit5
Le mal!eur donne-t-il le droit dEtre injuste >
L!omme injuste peut-il Etre !eureux >
Naut-il mieux su/ir ou commettre linjustice >
;ustice et /on!eur
0our'uoi 2aut-il Etre juste >
Lopinion peut-elle 2aire la loi >
<es lois justes su22isent-elles = assurer la justice >
Bn monde sans justice est-il !umain >
La punition est-elle lune des 2ormes de la *engeance >
0eut-on se 2aire justice soi-mEme >
0eut-on Etre juste a*ec les autres sans les aimer >
Qe sommes-nous justes 'ue par int5rEt >
+tc.
2)