Reforma Constitucional

La reforma constitucional en materia penal
Jornadas de Justicia Penal

Sergio Garca Ramrez y Olga Islas de Gonzlez Mariscal
(Coordinadores)
La reforma constitucional
en materia penal
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OLGA ISLAS DE GONZLEZ MARISCAL
Doctora en Derecho por la Universidad Nacional
Autnoma de Mxico e investigadora de tiempo
completo en el Instituto de Investigaciones Jurdi-
cas de esa institucin. Es autora de varios libros y
numerosos artculos sobre las Ciencias Penales, en-
tre ellos: Derechos de las vctimas y de los ofendi-
dos por el delito y Pena de muerte. Es miembro de
nmero de la Academia Mexicana de Ciencias Pe-
nales y ha recibido varias distinciones destacando
el doctorado honoris causa por el Instituto Nacional
de Ciencias Penales; el Reconocimiento al Mrito
Universitario de la UNAM y el Reconocimiento Sor
Juana Ins de la Cruz. Como tributo a su trayectoria
profesional y docente, en 2007 el Instituto de Inves-
tigaciones Jurdicas public el volumen Estudios
jurdicos en homenaje a Olga Islas de Gonzlez
Mariscal.
El cambio a un sistema de corte acusatorio y oral, acorde con los estndares
internacionales, ha sido una de las transformaciones ms importantes de
nuestra Constitucin poltica desde su expedicin en la segunda dcada del
siglo XX.
Muchos son los promotores de esta reforma y muchos los objetores. Esto
es natural pues, ms que la sustitucin de un ordenamiento por otro, la
reforma exige cambiar la mentalidad de la polica, los peritos, los agentes
del Ministerio Pblico, los abogados defensores y los jueces. Esto entu-
siasma a algunos y llena de miedo a otros. Particularmente a aquellos que
han aprovechado la oscuridad y la falta de rendicin de cuentas del sistema
actual para lucrar en las sombras. Por supuesto, hay otro tipo de objetores
ms serios.
Este libro, coeditado por el Instituto Nacional de Ciencias Penales y el
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, ofrece a los estudiosos
del Derecho Penal y Procesal Penal as como a los especialistas en te-
mas de seguridad pblica las distintas intervenciones que tuvieron lugar
en las Novenas Jornadas sobre Justicia Penal. La Reforma Constitucional
sobre Justicia Penal y Seguridad Pblica (21-25 de abril de 2008), duran-
te las cuales un importante nmero de legisladores, juzgadores, fscales y
acadmicos se propusieron realizar una labor de refexin y prospectiva
con vistas a la instrumentacin que dicha iniciativa deber tener a nivel
secundario.
SERGIO GARCA RAMREZ
Doctor en Derecho magna cum laude por la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Es
miembro del Instituto de Investigaciones Jurdi-
cas de la UNAM e Investigador Nacional Emrito
del Sistema Nacional de Investigadores. Fue par-
te de la Junta de Gobierno de la UNAM, juez de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
presidente de este organismo entre 2004 y 2008,
y fundador y presidente de la Junta de Gobier-
no del Instituto Nacional de Ciencias Penales.
Actualmente se desempea como presidente de
la Academia Mexicana de Ciencias Penales. Ha
ocupado diversos cargos pblicos, entre ellos:
Procurador General de Justicia del Distrito Fe-
deral, secretario del Trabajo y Previsin Social y
Procurador General de la Repblica. Es autor de
numerosos libros y artculos especializados des-
tacando: La Corte Interamericana de Derechos
Humanos (INACIPE 2002 y 2004), Derechos hu-
manos para los menores de edad. Perspectiva de
la jurisdiccin interamericana y Cdigo Penal y
Cdigo de Procedimientos Penales Modelo.
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TEMAS SELECTOS
DIRECTORIO
ARTURO CHVEZ CHVEZ
Procurador General de la Repblica
y Presidente de la H. Junta de Gobierno del INACIPE
GERARDO LAVEAGA
Director General
del Instituto Nacional de Ciencias Penales
LVARO VIZCANO ZAMORA
Secretario General Acadmico
RAFAEL RUIZ MENA
Secretario General de Extensin
AZUCENA RODRGUEZ VALENCIA
Encargada de la Direccin de Publicaciones
INACIPE
LA REFORMA
CONSTITUCIONAL
EN MATERIA PENAL
SERGIO GARCA RAMREZ
OLGA ISLAS DE GONZLEZ MARISCAL
(Coordinadores)
Primera edicin, 2009
Primera reimpresin, 2010
Edicin y distribucin a cargo del
Instituto Nacional de Ciencias Penales
www.inacipe.gob.mx
publicaciones@inacipe.gob.mx
Se prohbe la reproduccin parcial o total, sin importar el medio,
de cualquier captulo o informacin de esta obra,
sin previa y expresa autorizacin del
Instituto Nacional de Ciencias Penales,
titular de todos los derechos.
D. R. 2009 Instituto Nacional de Ciencias Penales
Magisterio Nacional 113, Tlalpan
14000 Mxico, D. F.
D. R. 2009 Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Circuito Maestro Mario de la Cueva s/n,
Ciudad Universitaria, Cp. 04510, Mxico, D. F.
ISBN 978-607-7882-03-9
Diseo de portada: Victor Garrido
Impreso en Mxico Printed in Mexico
7
CONTENIDO
Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
SERGIO GARCA RAMREZ
Y OLGA ISLAS DE GONZLEZ MARISCAL
Mesa 1
PERSPECTIVA LEGISLATIVA
Propsitos trascendentales de la reforma
CSAR CAMACHO QUIROZ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
Crisis del sistema de justicia y respuestas de la reforma
ANDRS LOZANO LOZANO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
Algunos avances de la reforma constitucional
en materia de justicia penal y seguridad
FELIPE BORREGO ESTRADA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
Sistema penal acusatorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
Mecanismos alternativos de solucin de controversias . . . . . . 39
Replanteamiento de las causas de procedencia
para la prisin preventiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
Defensora pblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
Refexiones sobre el trabajo legislativo
ALEJANDRO GONZLEZ ALCOCER . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
Ejes centrales de la reforma
PEDRO JOAQUN COLDWELL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
Comentarios crticos sobre el proyecto de reforma
PABLO GMEZ LVAREZ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
LA REFORMA CONSTITUCIONAL EN MATERIA PENAL 8
Mesa 2
PERSPECTIVA DEL MINISTERIO PBLICO
Algunas observaciones crticas a la futura reforma constitucional,
con especial mencin a la delincuencia organizada
RODOLFO FLIX CRDENAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
Reforma constitucional y Ley Federal contra la Delincuencia
Organizada de 1996 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
Decreto del Presidente Felipe Caldern Hinojosa,
mediante el cual se reforman diversos artculos
de la Constitucin Poltica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
Dictamen de las Comisiones Unidas de Puntos
Constitucionales y de Justicia de la Cmara de Diputados,
con proyecto de Decreto que reforma, adiciona
y deroga diversas disposiciones de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos . . . . . . . . . . . . . . 74
La federalizacin de la delincuencia organizada, 74; Defnicin
de delincuencia organizada, 80; Arraigo en delincuencia or ga ni-
zada, 85; Intervencin de comunicaciones privadas, 87; El uso de
grabaciones entre particulares como prueba, 89.
Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
Legislacin, 92; Otros, 92.
Impactos de las reformas constitucionales en el mbito
de la procuracin de justicia
MOISS MORENO H. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
El estado actual del proceso legislativo, 93; El diverso origen de
la reforma, 94.
Diversas actitudes frente a la reforma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
Opiniones a favor y en contra, 95; Qu se espera de una reforma
en materia de justicia penal y de seguridad pblica?, 97.
Los impactos de la reforma en el mbito
de la procuracin de justicia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
El nuevo sistema procesal penal y la funcin del Ministerio P-
blico, 99.
9 CONTENIDO
Los juicios orales
HUGO CAMPOS CANT . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
Aspectos introductorios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
Aspectos medulares de regulacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
Reforma judicial
ABEL VILLICAA ESTRADA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
Mesa 3
PERSPECTIVA JUDICIAL
Perspectiva judicial sobre la reforma constitucional
en materia de justicia penal
JORGE OJEDA VELZQUEZ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
Posicionamiento de los jueces . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
Juez de Ejecucin de Penas. El control jurisdiccional
de la ejecucin de las penas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140
Derecho Comparado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140
El juez de Vigilancia en el ordenamiento
penitenciario italiano . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
La Sala de Vigilancia, 143; Procedimiento de Vigilancia, 143.
Situacin en Mxico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144
Nuevos requisitos para el libramiento de la orden de aprehensin
y el dictado del auto de vinculacin a proceso
ALEJANDRO SOSA ORTIZ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
Reforma constitucional
RAMN ALEJANDRO SENTEZ CARRILES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161
Sistema de enjuiciamiento acusatorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
De la acusacin, 162; En relacin con la defensa, 163; En relacin
con la decisin, 163.
Principios informadores del proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
Artculos 16 y 17 constitucionales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
Artculo 18 constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
La reforma constitucional sobre justicia penal
y seguridad pblica. Perspectiva judicial
ANTONIO GONZLEZ GARCA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
Conclusin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
Mesa 4
PERSPECTIVA ACADMICA
La reforma penal constitucional de 2007
SERGIO GARCA RAMREZ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
Advertencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
La reforma y su circunstancia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188
Antecedentes inmediatos y diagnstico . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
Flexibilidad en el ejercicio de la accin . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194
Nueva relacin: Ministerio Pblico-polica-ciudadano . . . . . . 198
Doble sistema penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
Ejecucin penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207
Extincin de dominio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210
La justicia penal en la reforma constitucional de 2008
OLGA ISLAS DE GONZLEZ MARISCAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215
Ideas generales sobre la reforma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215
Reformas a los artculos 16, 19 y 20 constitucionales . . . . . . . 220
Artculo 16: arraigo, 220; Artculo 19: prisin preventiva, 222;
Artculo 20, Apartado A. Del inculpado (de acuerdo con la refor-
ma: Apartado B. De los derechos de toda persona imputada), 224.
Breves refexiones sobre algunos de los retos
en el diseo del nuevo proceso penal ordinario
CARLOS F. NATARN NANDAYAPA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
CONTENIDO 11
Los nuevos parmetros probatorios y su impacto
en el proceso penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
La primera reforma: la teora fnalista y los elementos del tipo
penal, 231; La contrarreforma: la vuelta al cuerpo del delito, 233;
La reforma de 2008: la disminucin del estndar probatorio, 234;
Los retos en la implementacin de los nuevos parmetros de
prueba, 236.
Las reglas de exclusin de la prueba ilcita y su impacto en el
proceso penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238
Delimitacin, 238; El proceso como garanta, 240; Retos del
desarrollo en los cdigos procesales del nuevo texto constitucional,
241; La construccin del concepto y el papel de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, 245.
Medios alternos de terminacin del proceso ordinario . . . . . . . 248
Criterios de oportunidad, 249; El procedimiento abreviado,
250; Acuerdos reparatorios, 252; Suspensin del proceso a
prueba, 253; La relacin de las salidas alternas con el xito de la
implementacin de la reforma, 255.
Sistema de recursos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255
La reforma al artculo 16 constitucional
y la comprobacin del delito
ENRIQUE DAZ ARANDA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259
Planteamiento del problema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259
Regulacin en la Constitucin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260
Antecedentes, 260; La reforma de 2008, 265; Lineamientos
generales del cuerpo del delito y la probable responsabilidad en la
Carta Magna, 268.
Interpretacin dogmtica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269
La doctrina nacional, 269; Posicin personal, cambio de opi-
nin, 271.
Conclusin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 274
Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275
Medios informticos, 277; Documentos ofciales, 277.
Las reformas a los artculos 16 y 19 de la Constitucin Poltica
JOS OVALLE FAVELA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279
Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279
El artculo 16 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284
La orden judicial de aprehensin, 284; La fagrancia, 287; El
arraigo, 288; La intervencin de las comunicaciones privadas,
290; Los jueces de Control, 291.
El artculo 19 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 293
El auto de vinculacin a proceso, 293; La prisin preventiva, 294.
Mesa 5
PERSPECTIVA DE DERECHOS HUMANOS
y seguridad pblica
EMILIO LVAREZ ICAZA LONGORIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299
Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299
La reforma al sistema de justicia penal y seguridad pblica en
Mxico, 299.
La reforma en materia de justicia penal en el contexto
de los derechos humanos
LUIS GARCA LPEZ-GUERRERO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309
Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309
La nueva reforma al sistema de justicia penal . . . . . . . . . . . . . 310
Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312
La reforma actual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313
Rgimen de excepcin (extincin de dominio) . . . . . . . . . . . . 313
Extensin de fagrancia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313
Arraigo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 314
Reinsercin social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 314
Prisin especial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315
Investigacin policial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315
Temas viables de la reforma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 316
y seguridad pblica 2007-2008: notas y comentarios
MANUEL VIDAURRI ARCHIGA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317
Aspectos generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317
La reforma constitucional en enunciados . . . . . . . . . . . . . . . . . 319
CONTENIDO 13
Algo acerca del papel de los organismos pblicos
de derechos humanos y la reforma constitucional . . . . . . . . 321
Mesa 6
PERSPECTIVA DE LA DEFENSA
La Defensora Pblica
CSAR ESQUINCA MUOA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327
Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327
Perspectiva de la defensa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329
Presuncin de inocencia y arraigo, 329; Carga de la prueba y
fexibilizacin de las normas, 330.
Derecho de defensa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331
Defensa pblica, 332.
Proceso oral y justicia alternativa
JESS ZAMORA PIERCE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335
15
PRESENTACIN
El Instituto Nacional de Ciencias Penales (INACIPE) y el Instituto de Inves-
tigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico
(IIJ-UNAM) renen trabajos y recursos para contribuir a la coedicin de esta
obra, la cual contiene las intervenciones de numerosos expositores en las
Novenas Jornadas sobre Justicia Penal, que tuvieron lugar en el IIJ del 21 al
25 de abril de 2008, ao en que se aprob y public una trascendental re-
forma constitucional en materia penal. Como se sabe, las Jornadas sobre
Justicia Penal han constituido, a lo largo de una dcada, uno de los ms
importantes programas acadmicos para la indagacin y la difusin de te-
mas destacados y actuales en el mbito de su especialidad.
El rea penal del IIJ ha impulsado y estudiado en los ltimos aos diver-
sos procesos legislativos, constitucionales o reglamentarios, que integran
captulos relevantes de la reforma penal mexicana. Los estudios realizados
por investigadores del IIJ, de manera individual o colectiva, se inscriben en
el marco de las investigaciones en torno a las grandes cuestiones de la jus-
ticia penal. Se trata, pues, de una lnea de investigacin seguida durante
mucho tiempo y que se mantiene en la actualidad, en vista de los cambios
penales en curso o en proyecto y de las implicaciones que tendr la justicia
en mbitos como la vida social, la seguridad pblica y, desde luego, la pre-
servacin de los derechos humanos y la democracia.
Con el propsito de ofrecer a estudiosos y aplicadores de la ley penal una
visin amplia de las reformas de 2008, en las Novenas Jornadas sobre Jus-
ticia Penal se plante analizar dichas reformas desde diversas perspecti-
vas, cuyo conjunto ofrece un panorama completo de los temas sujetos a
deliberacin. No tenemos noticia de que se haya llevado a cabo, hasta el
momento, otro examen panormico con estas caractersticas. Para tal fn, se
requiri de la intervencin, que nuevamente agradecemos, de legisladores
que haban participado en el proceso de reforma, funcionarios del Ministe-
rio Pblico Federal y local, jueces federales y locales, acadmicos, defenso-
res de los derechos humanos y abogados que se desempean en el mbito
penal. De all las seis perspectivas que constituyen la columna vertebral de
esta refexin compartida: la legislativa, la del Ministerio Pblico, la judi-
cial, la acadmica, la de los derechos humanos y la de la defensora.
Como contribucin a este debate, el INACIPE ha examinado en numerosas
publicaciones y diversos foros las novedades aportadas por la reforma pe-
nal constitucional y secundaria, particularmente en lo que concierne al pro-
ceso oral y a la justicia alternativa. Asimismo, ha implementado progamas
de formacin profesional y difusin pblica a propsito de la reforma a la
justicia penal. Finalmente, el INACIPE contribuye de nuevo a tan interesantes
refexiones mediante La reforma constitucional en materia penal, ttulo que
se agrega a otras obras afnes del mismo sello editorial.
SERGIO GARCA RAMREZ
Y OLGA ISLAS DE GONZLEZ MARISCAL
MESA 1
PERSPECTIVA LEGISLATIVA
19
PROPSITOS TRASCENDENTALES
DE LA REFORMA
Csar Camacho Quiroz*
MUCHAS gracias a todos. Aunque parezca que en el Instituto de Investiga-
ciones Jurdicas no es un tema de trascendencia, vale la pena decir que en
los tiempos en los que no han menudeado las reformas en el Congreso,
hemos sido capaces, con todos los bemoles y sostenidos que esta reforma
tiene, de concretar una ms de las reformas que al pas le hacen falta. Con-
vencido como lo estoy, de que no hay reforma, ni sta ni ninguna, su
naturaleza parece dictarlo perfectas o perennes, todas son siempre mejo-
rables y todas inician su obsolescencia el da que entran en vigor, pero
siendo sta una reforma importante, que llega bastante lejos, me parece
loable y de enorme mrito para el Instituto de Investigaciones Jurdicas (IIJ)
y para mi respetable amigo Sergio Garca Ramrez y doa Olga Islas, que
hayan tenido la decisin de convocar a una reunin sobre este tema y que
algunos de los legisladores que participamos en ella hayamos tenido la for-
tuna de dar nuestros puntos de vista.
sta, como las reformas que suele aprobar el Congreso, entra un ejer-
cicio de cesiones mutuas, de aproximaciones sucesivas. Fueron 10 las ini-
ciativas que se tomaron en cuenta para formular el dictamen, 10 los artcu-
los de la Constitucin que fueron tocados por la minuta que ahora mismo
est en el mbito de los congresos locales, en aquello que bien conocen
ustedes, el ejercicio del poder revisor de la Constitucin. Entonces, no se
trata de una reforma de menor calado, aunque no sea una reforma conclu-
siva a la que literalmente todos le hayamos apostado todo; sin embargo,
creo que es satisfactorio que nos sintamos atendidos, sobre todo cuando
hay temas pendientes.
Son dos, grosso modo, los propsitos que se acometieron cuando esta
reforma se aprob: la implantacin de un sistema, yo dira preponderante-
mente acusatorio, y remarco el adverbio porque ahora se dice que est en
vigor un sistema preponderantemente inquisitivo, es decir, no totalmente
inquisitivo pero muy cercanamente a ello, pues ahora hemos establecido un
* Diputado del Partido Revolucionario Institucional (PRI).
sistema preponderantemente acusatorio, porque tiene una o dos institucio-
nes jurdicas que no le permiten ser un sistema absolutamente acusatorio.
La migracin de un sistema preponderantemente inquisitivo a uno acusato-
rio fue uno de los grandes propsitos y motivo de inters dotar al Estado
mexicano de instrumentos para combatir con efcacia el crimen organizado.
Lo qu ocurri en esa especie de cocina, en la que se fue preparando el do-
cumento que ahora tiene el carcter de minuta, se ech a andar la discusin
sobre los mecanismos para combatir el crimen organizado, creando una
comisin para estudiar el sistema acusatorio, que podra haber corrido el
riesgo de irse a las calendas griegas, pero como hubo quienes insistimos, se
acord que era compatible el cometido de ambos conceptos y que podra
tener xito, y creemos que grosso modo se obtuvo.
Una de las caractersticas del sistema acusatorio es el respeto a los dere-
chos de las personas, el llamado garantismo, que, como ustedes bien saben,
nace como un concepto elaborado y con lmites acotados en los aos ochen-
ta, al cual Ferrajoli hace importantes aportaciones como respetar los dere-
chos fundamentales de todos, porque a veces se parte de la premisa falsa de
que en la medida en que se respeten ms los derechos de una de las partes,
se dejan de respetar los derechos de su contraparte y viceversa. Al respecto,
la conclusin fue: es posible respetar los derechos de todos, porque respetar
derechos no es generar un rgimen de privilegios, sino hacer en un marco de
legalidad que una democracia, que un sistema democrtico al cual todos nos
debemos atener, preponderantemente las autoridades, al principio de legali-
dad, no haya atropello, no haya menoscabo de los derechos de nadie.
En un sistema de esta naturaleza el imputado no es, como en el sistema
preponderantemente inquisitivo, un objeto de investigacin, sino un sujeto
de derechos y esto es muy importante, porque se da un equilibrio procesal,
se establece el trinomio procesal, en donde en un tringulo equiltero fgu-
rado, el juez aparece en el vrtice de la pirmide y las partes que litigan en
trmino lato, el imputado con su defensor y la vctima con el Ministerio
Pblico en la base. Esto es muy importante porque es una nota caractersti-
ca en la que hubo consenso entre los intervinientes, con esta presencia om-
nipotente del Ministerio Pblico. Yo, por supuesto, como mexicano, quiero
un Ministerio Pblico fuerte, pero no un Ministerio Pblico todopoderoso,
que se despacha con la cuchara grande; que de acuerdo con el principio de
la prueba tasada, que ustedes bien conocen, las pruebas que el Ministerio
Pblico ofrece por s ante s, es decir, en ese ejercicio omnipotente de auto-
ridad, sin adversario al frente, insisto, tenga un valor probatorio pleno y el
juez tiene prcticamente que echar mano de un trmite procesal.
PERSPECTIVA LEGISLATIVA 21
Pues bien, en esta teora del garantismo, para decirlo slo a manera de
recapitulacin, el Derecho Penal debe ser un instrumento de defensa y
garanta de todos, debe respetar las garantas y, muy importante, debe ser
un Derecho de carcter subsidiario, el llamado Derecho Penal mnimo,
del que hemos hablado ms de una vez. El diagnstico que nos llev a la
conviccin de tener que implantar un sistema con las caractersticas
mencionadas, es de carcter estadstico, ms que elocuente. Si alguna
caracterstica pudiramos atribuirle a las policas de Mxico es que son
razonablemente buenas para vigilar, pero muy malas para investigar. Se
dice, con cifras de por medio, que si una persona involucrada en un deli-
to no es detenida en las primeras 24 horas despus de que ocurri el il-
cito, hay una de cuatro oportunidades de echar mano de l, es decir, que
como producto de la investigacin se le pueda incoar un procedimiento
penal.
Si a esto le sumamos que tambin uno de cada cuatro delitos que se co-
meten se consignan, para no hacerles una cuenta larga, estamos hablando de
niveles de impunidad de 97%. Estamos hablando de cifras alarmantes, que
independientemente de que a veces poco nos digan, han llevado a la gente a
un estado de insatisfaccin respecto del sistema penal. Recordemos que
sabamos que la pena y la sancin eran o tenan, entre otros efectos, el de la
ejemplaridad y la de generar en la sociedad, de la que la persona involucra-
da forma parte, una especie de disuasin para la comisin del delito; hoy los
altos niveles de impunidad han generado una especie de persuasin, con
respecto a que se pueden cometer delitos debido a que la posibilidad de que
ocurra una detencin o se incoe un procedimiento es prcticamente nula, o
para no exagerar, muy remota.
El sistema de estas caractersticas tiene algunos principios que abordar
muy rpidamente, echando mano de la teora del garantismo sugerida por
Ferrajoli.
Uno de ellos es la proporcionalidad, es decir, que la gravedad de la pena
sea directamente proporcional a la gravedad del ilcito de la conducta anti-
social. Los polticos hemos echado mano casi indiscriminadamente, del
Derecho Penal para responder prcticamente a cualquier antisocialidad.
Creamos delitos a propsito de lo que sea, o repetimos esto que llamamos
los bienes jurdicos tutelados; en muchos de los estados del pas existe el
delito bien conocido por todos como dao en los bienes, dao en propie-
dad ajena, pero si empieza a multiplicarse la antisocialidad del graftti, por
ejemplo, pues se crea un delito literalmente relacionado con el graftti,
cuando se trata simplemente de una modalidad del delito de dao en los
bienes. Entonces, no es agravando penas o creando delitos como los proble-
mas se resuelven.
Otro de los principios de los que est imbuida la reforma es el de lesivi-
dad, que clarifca precisamente cul es el bien jurdico que se tutela; que se
pongan en peligro bienes jurdicos relevantes; que no cualquier antisociali-
dad se pretenda atacar con un delito; que el Derecho Penal, como lo dije
antes, sea de ltima instancia, del que se tiene que echar mano porque cual-
quier otra rama del Derecho fue inefcaz para llevarlo a cabo.
Otro principio que me parece vital y afortunado que se haya incorporado
en la Constitucin es el de presuncin de inocencia. La propia Corte, intr-
prete jurdicamente autorizado de la Constitucin, dice en una jurispruden-
cia que el principio de presuncin de inocencia est contenido de manera
implcita en la Constitucin. Es decir, la propia Corte ha dicho: no es expl-
cita la existencia de la presuncin de inocencia, hay que hurgar y de la in-
terpretacin sistemtica, armnica y funcional de los artculos 16, segundo
prrafo y 19, primer prrafo de la Constitucin, puede interpretarse el prin-
cipio de presuncin de inocencia, pero al no estar de forma expresa, en la
prctica se traduce en presuncin de culpabilidad.
La persona es culpable, podra frasearse hasta que no se demuestre lo
contrario, y la primera muestra palmaria de esa afrmacin es el exceso, la
irracionalidad de la prisin preventiva como medida cautelar. En el ao
2000 haba 16 delitos graves y ahora hay cerca de 100 y, no es el nico
caso, en todos los estados se ha abultado la lista de los delitos graves, y si
es delito grave aquel que se le imputa, aunque sea presuntamente, la perso-
na no slo est formalmente, sino materialmente presa. Si a esto agregamos
que los procesos duran en promedio 26 meses, en lo que se resuelve la si-
tuacin jurdica de forma defnitiva, lo que tenemos es una compurgacin
anticipada de una pena privativa de la libertad, que quin sabe si llegue,
pero mientras llega o no, la persona est presuntamente, o es presunta res-
ponsable y est materialmente presa. Las cifras son ms elocuentes que los
discursos: de los 210 000 presos en el pas, de los fueros federal, estatal,
etctera, 90 000 estn procesados; es decir, no han recibido una sentencia
defnitiva 90 000 de 210 000.
Insisto, estn siendo forzados a compurgar una pena que quin sabe si, al
fnal, formalmente les sea asignada. Me parece importante, entonces, incor-
porar la presuncin de inocencia y hacer que los involucrados en la comi-
sin de un delito vivan normalmente desde la libertad el proceso y no desde
la prisin.
Ahora bien, llevar este principio de presuncin de inocencia al extremo
hara que el involucrado en cualquier delito viviera desde la libertad el
proceso. Por otro lado, habra que hacer una lista breve de lo que hoy co-
nocemos como delitos graves y preguntarnos: cules son esos delitos en
cuyo caso las personas involucradas tendrn irremediablemente que vivir
el proceso desde la prisin? Bueno, esos delitos seran el homicidio dolo-
so, el secuestro, la violacin, la trata de personas, los delitos contra la sa-
lud, contra el libre desarrollo de la personalidad, contra la nacin y, por
supuesto, delincuencia organizada.
En los casos que no estn en esta lista, habr un arbitrio judicial, para que
el juez de Control determine si esa persona, no habindosele imputado uno
de estos delitos, sino cualquier otro, pero que se trata de un delincuente rein-
cidente o de uno habitual, pudiera, eventualmente, ser forzado a vivir el pro-
ceso desde la prisin. Un dato adicional que tiene que ver con la prisin
preventiva y con este mecanismo obsoleto de acometer los retos de la justicia
es el siguiente: de los 90 000 a los que hice referencia, de los 90 000 proce-
sados, 74 000 lo estn por delitos patrimoniales menores de 5 000 pesos. Es
decir, el sistema se ha vuelto paradjicamente injusto pues es un sistema que
criminaliza a la pobreza; repito 74 000 de esos 90 000 presuntos responsables
son procesados por delitos patrimoniales menores de 5 000 pesos.
Otra de las caractersticas del sistema del que estamos hablando es justa-
mente la oralidad, cuyo abuso meditico lleg a asociarse con el todo del
sistema, como si lo que estuviramos impulsando en las cmaras fueran los
juicios orales, as sola frasearse en el mbito en el que nos movemos. La
oralidad es una de las caractersticas, por supuesto, vital, pero no la nica en
un asunto de esta naturaleza, que abona a la concentracin y la continuidad
de los juicios y fortalece la inmediacin. Hoy, la legislacin de prctica-
mente todos los estados establece la obligacin del juez de estar presente en
las audiencias, o sea, no es que el juez no tenga obligacin de hacerlo, la
tiene, pero no la cumple, nada ms que el incumplimiento no acarrea ningu-
na consecuencia jurdica. El precepto constitucional que se pretende im-
plantar es que la ausencia del juez en las audiencias acarree la nulidad. Pa-
rece entonces que la oralidad, adicionalmente a darle celeridad y evitar la
opacidad, contribuye a otro de los principios de reciente cuo en la sociedad
mexicana, que es el de la transparencia y la rendicin de cuentas, del que las
autoridades judiciales no tienen por qu verse excluidas.
Los medios alternativos de solucin de controversias, o la justicia alter-
nativa, no amerita ya mayor explicacin, aunque dar un dato ms como
botn de muestra. En Chihuahua, donde han tratado de implantar un siste-
ma lo ms parecido a esto, aunque con las limitaciones que la Constitucin
establece, han hecho que slo 20% de los asuntos lleguen a juicio. Me pa-
rece importante destacar, que ms que querer hacer de la ley un ejercicio de
culto, lo que tenemos que hacer es generar un sistema efcaz que arregle
problemas, no que se saque 10 en el cumplimiento puntual de una serie de
formalidades a las que somos bastante afectos los abogados.
Tres cosas ms, un Ministerio Pblico retomo el tema del trinomio
procesal de la pirmide, que nadie quiere dbil, pero tampoco omnipo-
tente; un Ministerio Pblico que debe abandonar la participacin protag-
nica que corresponde al Poder Judicial, a los jueces; un Ministerio Pblico
que debe saberse bajo la autoridad del juez de Control, que verifcar la
recta conduccin del juez y eventualmente proveer o resolver la solici-
tud de medidas cautelares que el Ministerio Pblico solicite. Poco se logra-
ra de este trinomio o poca efectividad habra si no se completa el fortale-
cimiento del Ministerio Pblico con el fortalecimiento de la defensa
tcnica, una defensa, subrayo, fundamentalmente pblica conocida hoy
como defensa de ofcio. Los datos otra vez ayudan a justifcar la medida:
en el Estado de Mxico, 85% de los asuntos los lleva la defensa pblica, en
Nuevo Len 84%, aqu en el Distrito Federal 62%, en Zacatecas 50%; es
decir, la defensa tcnica es muy buena si se acude a un abogado de polen-
das, pero tendr que ser igualmente competente de recurrir a la defensa
pblica pagada con el erario pblico, cuyos salarios se homologan, ade-
ms, con los de los agentes del Ministerio Pblico, para fortalecer as la
igualdad procesal.
Ms derechos para las vctimas algo que no recuerdo si alguien dijo de
manera puntual es que la vctima puede impugnar de manera ms rpida y
efcaz una disposicin o una decisin del juez que le afecte. Tambin puede
acudir en ejercicio de accin penal privada al juez. No est literalmente di-
cho en la reforma sobre los delitos de carcter patrimonial, de delitos por
querella, pero seguramente lo defnir la ley.
Los dos temas adicionales a los que me quiero referir son: 1) la instru-
mentacin del sistema; este es un sistema complejo que requerir, entre
otras cosas, un proceso de reeducacin jurdica, una proa, eso que entrae
la capacitacin de capacitadores, un proceso que demanda entrega de re-
cursos, un proceso, en fn, lo entendemos todos y mucho ms los jvenes,
un cambio no de software sino de hardware jurdico; es un asunto que va a
obligar a un cambio de mentalidad y de actitud y que lo vinculo con otro
tema; 2) no slo se requiere la comprensin cabal del sistema, se requiere
voluntad poltica, que para un abogado riguroso parecera un asunto secun-
dario, pero no lo es, porque acaba siendo la envoltura o el canal o las mr-
genes de este ro proceloso en el que seguramente han de acontecer mu-
chas cosas.
Hasta ahora van 11 estados, 11 legislaturas que han aprobado la reforma,
nuestra estimacin es que, en un par de semanas, seguramente alcanzare-
mos los 16 estados que se requieren para que la reforma cuaje. Mi opinin
personal es que vale la pena que se pronuncien todos, no slo porque jur-
dicamente tenga o ya no tenga valor habiendo 16 aprobaciones, sino por-
que esto demostrar la voluntad de todas las partes involucradas con su
concrecin, y cuando me refero a las partes involucradas, toqu de sosla-
yo el aspecto poltico; me refero por supuesto, a los jueces. Hace unas tres
semanas acudimos por invitacin de ellos a la Conferencia Nacional de
Tribunales Superiores de Justicia del pas, cuyo papel es vital en esto, por-
que ms de 95% de los asuntos del orden penal son del fuero comn, y al
frmar un documento con ms valor poltico que jurdico, un pacto por la
justicia en el que los presidentes de los tribunales superiores de los esta-
dos, expresaron su beneplcito por la reforma y su compromiso con ella.
Entonces me parece importante remarcar esto porque tenemos que ir to-
dos, si queremos que la reforma sea exitosa.
Termino con un tema polmico, que es el del combate al crimen organi-
zado. Dije al principio que era un sistema preponderantemente acusatorio,
porque su dfcit, su bemol jurdico, est en una, si no es que en dos fguras.
La primera, el arraigo, que no es una fgura tpicamente acusatoria, es ms
una especie de juego de palabras. Se dice que en el sistema inquisitivo o
preponderantemente inquisitivo, a las personas se les detiene para investi-
garlas; en un sistema acusatorio, a las personas se les investiga para dete-
nerlas. El arraigo es, justamente, detener para investigar durante 40 das a
peticin del Ministerio Pblico y con autorizacin del juez.
La otra fgura que pudiera no ser tpicamente acusatoria es la extincin
de dominio, una fgura que no existe en el Derecho Penal mexicano, una
fgura que se ha explotado sobre todo en Colombia, y mediante la cual, el
Estado se hace de los bienes, producto, objeto o instrumento del delito,
cuando se trate de algunos delitos especfcamente determinados en la Cons-
titucin, no slo crimen organizado, con lo cual se abre la posibilidad de
que echen mano el gobierno federal o los gobiernos locales de la extincin
de dominio. A m me pareca, lo dije en su momento pblicamente, peligro-
sa la medida que tom el jefe de Gobierno del Distrito Federal, de recurrir
a una fgura del Derecho Administrativo, la expropiacin por causa de uti-
lidad pblica, para combatir al crimen y por eso se han perdido algunos
amparos. Pero el colmo es que no slo no se tipifca la causa de utilidad
pblica, sino que hay que pagar indemnizacin a los eventuales delincuen-
tes, pues si la fgura llegara a prosperar, es un poco el colmo no?, o sea,
aparte de todo, tengo que pagarle indemnizacin. La fgura de la extincin
de dominio por supuesto no lo prev.
Debo hacer una precisin respecto de lo que dijo el diputado Lozano; l
deca que aquella fgura ciertamente controvertida del ingreso al domicilio
sin orden judicial haba sido combatida o detenida por l y sus correligiona-
rios en la Cmara de Diputados; pero no es as. l, y adems ah estn las
constancias, pues es un asunto que para la gente vinculada con temas jur-
dicos sabe que es una prueba; ah estn las constancias de que l y otros casi
50 diputados del PRD y los senadores del PRD, votaron a favor del ingreso al
domicilio sin orden judicial y por lo que yo llamara la mexicanizacin del
concepto de delincuencia organizada, que no es otra cosa sino traer los con-
ceptos del Protocolo de Palermo y adecuarlos a la Constitucin mexicana,
con la fortuna o el infortunio del caso, lo admito, porque ha habido voces
que aplauden la incorporacin del crimen organizado a la Constitucin,
como voces que lo descalifcan acremente.
Nada ms que esto es un hecho, no es un elemento subjetivo, se vot en
la Cmara de Diputados el dictamen la primera vez, porque fuimos Cmara
de origen, y cuando se vot, vot completo el PAN, completo el PRI y el PRD
dividido, y el diputado Lozano y otros, pero no me refero a los otros porque
el que refri esto fue l, vot a favor de este dictamen. No as en el segundo
jaln, no as cuando los senadores, al devolvernos la minuta de acuerdo con
el proceso legislativo, que por cierto no est debidamente establecido, por-
que la Constitucin habla en su artculo 72 del proceso legislativo ordinario
no del proceso legislativo constitucional; cuando nos la devolvieron, nos
pronunciamos sobre ella, y se elimin, y yo dira, por fortuna, otro de los
que hubieran sido igual de lastres o peor que el arraigo en el sistema acu-
satorio, que es el ingreso a domicilio sin orden judicial.
Hubo un solo argumento tcnico-jurdico para que esa idea prevaleciera,
que es la jurisprudencia de la Corte. La jurisprudencia de agosto del ao
pasado estableci les ruego que me permitan decirlo con las palabras ms
llanas, que cuando estuvieran en conficto dos valores igualmente apre-
ciados, en este caso la inviolabilidad del domicilio y la proteccin de la
vida; prevaleca la proteccin de la vida, esto es, ergo, se autoriza el ingreso
al domicilio sin orden judicial cuando est en peligro la vida. La discusin,
no slo jurdica sino prctica, material, concreta, cotidiana, corriente, exa-
min si la Constitucin estableca qu polica deba encargarse de realizar
esa accin; la polica cientfca o la Federal Preventiva o la Polica Ministe-
rial o sencillamente la polica, pero cul?, la de Tamuin o la de Chalchico-
mula o la de Zacazonapan; entonces, el ejercicio de una facultad que puede
tener fundamento flosfco-jurdico o jurisprudencial, en el terreno de los
hechos podra resbalar o ser peligroso; por eso se decidi eliminar esta par-
te, lo cual mereci 462 votos a favor, seis en contra y dos abstenciones.
Termino diciendo que, siendo un tema de carcter jurdico, est envuel-
to, y no poda ser de otra manera, en criterios de carcter poltico, lo cual
no puede prevalecer; la esencia de la discusin no puede dejar de ser jur-
dica, pero los legisladores no estamos exentos de puntos de vista polticos;
no de consigna de las dirigencias y cosas as, sino impregnados de una
ideologa y una posicin que tambin fue puesta a la consideracin del
electorado cuando la gente vot en los comicios correspondientes. Gracias
por su atencin.

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