EL CONCEPTO DE DEBIDO PROCESO

Dr. J orge Horacio Zinny

1.- Introduccin:
Los seres humanos vivimos en comunidades, ms grandes o
ms chicas. La convivencia, este vivir juntos en un espacio geogrfico
determinado y en un tiempo histrico tambin determinado, no es fcil; se
producen choques de intereses, hay conflictos intersubjetivos de intereses
porque los bienes de la vida disponibles no son suficientes para satisfacer
integralmente las necesidades de todos, sin contar con las virtudes y defectos
que todo ser humano tiene (bondad, solidaridad, compasin, dignidad, maldad,
egosmo, ambicin desmedida, etc).- Para que la convivencia pueda
desenvolverse y progresar, es menester que los convivientes lo hagan en
paz, y para ello los conflictos intersubjetivos deben ser solucionados.-
Si imaginamos como pudo haber sido la solucin del
choque de intereses, en comunidades primitivas, remontndonos a tiempos
an anteriores a la poca de las cavernas, en los orgenes de la convivencia, el
conflicto tena dos posibles soluciones: o la autocomposicin, esto es, los
contendientes se ponan de acuerdo, o el combate con armas, que conclua
con la eliminacin fsica del adversario. El conflicto se solucionaba, entonces, o
porque los contendientes acordaban o porque uno de ellos o ambos- mora.-
Aquellas comunidades primitivas tan pequeas,
originariamente casi no excedan el marco de lo familiar, e inclusive de la
familia nuclear, es decir, padres e hijos.- Tal vez, tambin algn to o algn
primo, por cuyo motivo la eliminacin fsica de uno de sus integrantes, tena
varias consecuencias:
1)- una de era el debilitamiento del grupo frente a otros grupos, por la
disminucin de sus integrantes;
2)- otra era generar una reaccin que provocaba que la muerte del
contendiente vencido no concluyera definitivamente el conflicto.- Aparece el
rencor y el odio en los familiares ms cercanos al occiso y, con ello, la
venganza como reaccin frente a esa muerte.-En definitiva, la desaparicin
fsica de uno de los contendientes no solamente no solucionaba la cuestin,
sino que generaba nuevos conflictos.-
3)- en tercer lugar, el uso de la fuerza bruta, el triunfo por la mera fuerza fsica
no es suficiente para garantizar la estabilidad de la adquisicin de lo que cada
uno de los contendientes entenda le corresponda,-
Los motivos fundamentales que daban origen a los
conflictos era la satisfaccin de las necesidades bsicas. Hoy y siempre fueron
necesidades bsicas la vestimenta, la alimentacin y la vivienda o el hbitat.
Entonces, el hecho de que el ms fuerte venciera fsicamente al ms dbil, y
obtuviese de esa manera o una mayor cantidad de alimentos, o una parte
mayor, o mejor, del lugar donde vivan, o una mejor vestimenta (por ejemplo,
una piel de animal ms abrigada), no le garantizaba la estabilidad de su
conquista, porque en algn momento tena que dormir y ello poda ser
aprovechado por el vencido para vengarse.- Adems, el ms dbil fsicamente
agudizaba su ingenio para engaar al ms fuerte. El combate, entonces, no
solucionaba el conflicto y esa conclusin tiene que haber motivado a aquellas
comunidades primitivas a buscar o imaginar otra forma que no significara el
debilitamiento del grupo frente a otros, y que evitara el permanente estado de
tensin interna que generaba la existencia del rencor, que llevaba a la
venganza.
En definitiva, tena que buscarse un sistema donde, sin la
eliminacin fsica del adversario, pudiera solucionarse el conflicto. Y cmo se
lograba esto? En algn momento comienza la intervencin de un tercero al
que los involucrados en el diferendo acudan para que lo solucionara.-Se trata
de un avance formidable en la civilizacin porque se cambia el arma por la
palabra, que iguala a los contendientes.- Ya no importa quien es el fsicamente
ms fuerte o el que tiene el arma ms poderosa, sino quien demuestra, con
ms slidos y mejores argumentos, la razn que le asiste.-
Para que la intervencin de ese tercero en aquella
comunidad fuese eficaz, era necesario que gozara de autoridad, porque era el
ms viejo y, por consiguiente, el que tena ms experiencia; o porque era el
ms fuerte, y por lo tanto era el jefe, ya que se haba impuesto a los dems.
Posiblemente en aquellas comunidades, el jefe no slo era el ms fuerte sino
que tambin era el que mejores servicios le prestaba al grupo.- Tal vez era el
ms hbil cazador y entonces su prestigio y su autoridad, surga, adems de su
fuerza fsica, que la tena, de su habilidad. Posiblemente tambin era el mejor
recolector, el que saba qu vegetales podan consumirse y cuales no, y dnde
encontrarlos.-
El jefe lo era porque una a su fuerza fsica, su habilidad
para servir al conjunto, con lo que generaba respeto. Cuando esta persona, con
estas caractersticas aparece como el posible solucionador de los conflictos
que le traen a su conocimiento, y los contrincantes se someten y cumplen su
decisin, dira que tenemos rudimentariamente la aparicin de la figura del
juez. Y vamos a tener, tambin rudimentariamente, un principio de proceso
porque ese tercero, antes de emitir su decisin, necesita or a los
contendientes, a ambos, para conocer sus razones.-
2.- Concepto de proceso:
La palabra proceso significa conjunto de las fases
sucesivas de un fenmeno natural o de una operacin artificial
1
.- En esta
segunda acepcin constituye, entonces, una secuencia de actividades a
realizar, esto es, una serie de actuaciones destinadas a alcanzar una finalidad
u objetivo predeterminado.- Ese objetivo, o finalidad, es lo que va a condicionar
el orden en que se va a cumplir la secuencia o serie de actividades, esto es, el
camino a recorrer para alcanzarlo. -As, el proceso es un concepto
eminentemente dinmico.-
2.1.-Cuando nos referimos a un proceso, cualquiera que
fuere, el primer paso es determinar la finalidad que se persigue, esto es, el
objetivo que se pretende alcanzar, para despus establecer la forma en que se
ha de desarrollar la actividad destinada a lograrlo.- A modo de ejemplo, si se
quiere averiguar que ocurre (objetivo o finalidad) cuando el hierro se calienta,

1
)Diccionario de la Lengua Espaola-Real Academia Espaola, vigsimo primera edicin- Madrid, 1992
debe utilizarse un medio apto para tal finalidad y entonces se someter el
material a una fuente de calor (proceso) para observar el efecto que ello
produce y de esa forma alcanzar el objetivo propuesto.- Si en vez de una
fuente de calor se utilizara una de fro, no se alcanzara la finalidad
perseguida.-
En todo proceso pasa lo mismo. La actividad a realizar ha de
ser la adecuada para alcanzar el fin propuesto.- Si lo que se pretende es
obtener la solucin pacfica de conflictos, lo primero que tena qu hacer ese
rudimentario juez, all en la caverna, era or a los contendientes, atender sus
razones y esto es un principio de proceso, el rudimentario comienzo de un
proceso. Hay que or a los contendientes, a ambos, porque si no se los oye, si
no se atiende las razones de uno y otro, no se puede conocer cuales son los
intereses enfrentados, cul es el motivo del conflicto y, consecuentemente, no
hay posibilidad de decidir quien tiene razn y, por tanto, de alcanzar una
solucin.- Adems, la decisin, para ser realmente una solucin, debe ser
emitida sin pretender favorecer a una parte y perjudicar a la otra, sino de darle,
o mejor, de reconocerle, la razn a quien realmente la tiene.- As, la decisin ha
de ser dictada imparcialmente, esto es, por alguien que no est directa ni
indirectamente involucrado en el conflicto y, por consiguiente, carece de todo
inters en el sentido final del contenido de la decisin.- Es por ello que, entre
otros elementos, es necesaria la ausencia de preconceptos en el que va a
emitir la solucin, esto es, en quien juzga y decide.-
2.2.- Este sistema, que -en sus orgenes- puede afirmarse era
utilizado intituivamente, empieza a producir frutos cuando la resolucin del
tercero es acatada por los involucrados en el conflicto, renunciando de esta
manera al uso de la fuerza fsica.- Y era acatada no solamente porque quien la
haba pronunciado era el jefe, que era el ms fuerte y poda imponer su
solucin por la fuerza, sino tambin que lo haca porque era el ms respetado y
consecuentemente, su palabra tena valor por s misma, sin necesidad del
ejercicio de la fuerza, que apareca como subyacente.-
Este invento de la humanidad, este fenmeno cultural,
comienza a expandirse. En todos los grupos humanos se advierte que la
solucin pacfica del conflicto es ms beneficiosa que la violenta. Entonces,
lentamente, el sistema se universaliza e institucionaliza; es adoptado por los
distintos conglomerados sociales y adquiere estabilidad.- Con el transcurrir del
tiempo los grupos humanos se van haciendo ms numerosos; de la
organizacin familiar se pasa a la del clan (un grupo conformado por individuos
unidos por lazos de familia que van conformando un grupo mayor) y de este a
la tribu.- Seguimos avanzando en la historia de la humanidad, los grupos son
cada vez ms numerosos y, por tanto, la convivencia ms compleja, hasta
llegar a constituirse las sociedades que conforman el Estado Moderno.- En este
trayecto temporal, en todos los pueblos, y en todas las culturas, el sistema se
institucionaliza porque se advierte que para todos- es ms beneficiosa la
solucin pacfica que la violenta.- Este fenmeno cultural se impone como
mtodo apto para solucionar las tensiones que se producen dentro del conjunto
social y que desembocan en choques de intereses intersubjetivos, esto es, en
conflictos.-
Para entonces la intervencin del tercero destinada a
solucionar el conflicto ha dejado de ser voluntaria para ser imperativa.-Ya ha
sido prohibido el ejercicio de la fuerza individual y, ante la afirmada violacin o
desconocimiento de un derecho, no queda otra va que recurrir al tercero, que
adquiere tambin carcter de permanente.-

2.3.-Ya dijimos que uno de los elementos que se requiere para
que la decisin sea realmente una solucin, es que el que la dicta -en definitiva,
el juzgador- est libre de prejuicios, esto es, sea imparcial.- Por consiguiente,
para que exista esa imparcialidad es necesario no solamente que el contenido
de la decisin sea ignorado an por el juzgador, hasta el momento mismo en
que la dicta sino que, adems, ese contenido le sea indiferente en tanto sea
conforme a derecho.- Cuando la solucin del conflicto est prevista, no hay un
autntico proceso judicial, sino un proceso aparente. No es ms que un ropaje,
un pretexto, para darle un viso de legitimidad, o mejor, de legalidad, a una
decisin preconcebida, an antes que el proceso se iniciara.-
En este juego de imaginacin hemos atravesado miles de
aos, y hemos llegado al momento actual, en el que ya la solucin proviene de
organismos especializados, que son estatales, y cuyas condiciones son casi las
mismas de aquel originario arbitrador. La solucin del conflicto se produce
porque el arbitrador, hoy el J uez, no solamente tiene autoridad porque ejerce
un poder del Estado, sino que, adems, goza de respeto.-
2.4.-Aquel rudimento de proceso, que comenz oyendo a las
partes se complejiza porque al ampliarse el nmero de personas que
conviven, se aumentan y se hacen ms complejas las relaciones
intersubjetivas, con lo que se produce un aumento y, adems, una
diversificacin de las normas destinadas a regular la convivencia, esto es, las
normas jurdicas. Analicemos, entonces, en qu consiste el proceso judicial
como estructura tcnica jurdica.-
2.5.-En el Estado Moderno, por una elemental necesidad de
organizacin y divisin del trabajo, se fracciona el ejercicio del poder estatal,
que es nico, en tres organismos, cada uno de los cuales cumple una
determinada funcin: 1- el que administra y ejecuta (Poder Ejecutivo); 2- el que
dicta las normas jurdicas (Poder Legislativo, y 3- el que juzga si las conductas
individuales se ajustan o no al mandato legal, solucionando mediante la
actuacin de esas normas- los conflictos que se producen en el seno de la
sociedad (Poder J udicial).- Cada uno de estos organismos, en funcin de su
especialidad, tiene una particular manera de desarrollar su actividad.-
2.5.1. - La actuacin tpica del Poder J udicial se realiza
mediante el proceso -valga la redundancia- judicial.-No se puede visualizar el
proceso, porque es una entidad abstracta, es un mtodo de actuacin y, por
tanto, es un instrumento destinado a alcanzar una determinada finalidad.-
Si se pudiera fotografiar al proceso y extenderlo sobre una
mesa como si fuera un plano, se advertira que, en su exteriorizacin, est
constituido por un conjunto de actos jurdicos.- Las caractersticas del acto
jurdico son: a)- ser voluntario; b)- ser lcito, y c)- tener un fin determinado. La
voluntariedad consiste en que el acto se realiza con discernimiento (saber por
qu se hace), intencin (saber para qu se hace), y con libertad (hacerlo
porque se quiere, sin coaccin alguna). Pero, adems, estos actos que
conforman el proceso, tienen, como nota particular, que estn regulados por la
norma procesal.-Es la norma procesal la que establece quien, cuando, como y
donde deben ser cumplidos, y cuales son los efectos que cada uno de ellos ha
de producir.- Adems, tienen una finalidad lcita porque est permitida por la
ley.- Llegamos entonces- a la conclusin de que el proceso judicial, al menos
objetivamente, es un conjunto de actos jurdicos procesales.-
2.5.2.-Profundizando el anlisis, se advierte que estos actos
han sido ejecutados siguiendo un orden lgico.- No se realizan en cualquier
momento, sino que hay una oportunidad para cumplir cada uno de ellos.-
Adems, no todos ellos son cumplidos por la misma persona, sino que cada
uno de los intervinientes slo puede realizar determinados actos y no otros.-Por
consiguiente, ya la palabra conjunto no nos sirve porque en cuanto tiene un
ordenamiento, deja de ser tal, esto es, un desordenado amontonamiento de
actos, para ser un sistema en donde cada uno de ellos aparece como un
engranaje ubicado en un lugar especial. Cada acto debe ser cumplido en un
momento predeterminado ocupando un lugar, tambin predeterminado, en el
sistema, de manera tal que simultneamente es antecedente del que le sigue, y
consecuente del anterior; es decir, hay una concatenacin de actos que
constituye una serie.- Entonces, desde este punto de vista objetivo, podemos
afirmar que el proceso es una serie de actos jurdicos procesales
concatenados.-
La concatenacin tiene tambin como caracterstica que el
cumplimiento de un acto por alguno de los sujetos esenciales que intervienen
en el proceso, pone a los otros dos en la necesidad de cumplir el que le
compete.-
Estos actos jurdicos se agrupan en etapas, que tambin
estn lgicamente concatenadas, cada una de las cuales tiene una
determinada finalidad.-
2.5.3.-La primera tiene por finalidad ponerlo al juez en
conocimiento de la existencia de un conflicto, de los antecedentes que le dieron
origen y del inters jurdico que hace valer cada uno de los contendientes, esto
es, de sus respectivas pretensiones.- En definitiva, cual es el bien de la vida
que persiguen obtener.-
Hay un conjunto, o mejor, una serie de actos destinados a
ese fin, esto es, hacerle conocer al juzgador la existencia de un conflicto, los
motivos que lo causaron, los hechos ocurridos, segn la versin que relata
cada uno de los involucrados en la cuestin -que asumen en el proceso el rol
de partes- y la o las pretensiones que se fundan en ellos. Esto es as porque,
en primer lugar, originariamente el juez ignora la existencia del conflicto y, por
tanto, es necesario comunicrselo, y, en segundo lugar, no es posible adoptar
una decisin imparcial sin previamente or las razones de una y otra parte,
segn la particular versin de cada una de ellas.-As, al acto cumplido por el
actor (demanda) seguir ineludiblemente el que debe cumplir el juez,
admitindolo (si rene las exigencias legales), disponiendo el procedimiento
por el que ha de tramitarse la causa y ordenando la citacin y emplazamiento
del demandado, quien, luego de realizarla, tendr la oportunidad de contestar
la demanda, admitiendo o resistiendo los hechos en que se funda la pretensin
del actor.-
A esta etapa, siguiendo las enseanzas de Clari Olmedo la
denominamos introductoria de las cuestiones.-
2.5.4.-Hay una segunda etapa, en la que, una vez que el
juez conoce el conflicto y sus antecedentes, cada parte necesita, siguiendo el
vocabulario de Alvarado Velloso
2
, confirmar, en definitiva, probar, que los
hechos invocados por ella ocurrieron como los ha relatado. Esto es as porque

2
)Adolfo Alvarado Velloso: El debido proceso de la garanta constitucional Ed.Zeus SRL, Rosario,
2003
ambas partes tienen igual derecho a que el juez les crea, pero esa creencia
que no puede asentarse solamente en los dichos de cada una, porque ellos
por regla- son contradictorios, y tampoco en aspectos puramente subjetivos del
juez porque estos no son controlables y, por tanto, no otorgan garanta de ser
imparciales-A esta etapa la denominamos etapa de prueba o perodo
probatorio.-
Esta etapa es necesaria pero no es imprescindible ya que
si cada una de las partes no contradice los hechos afirmados por la otra y el
debate se centra slo en el aspecto jurdico, nada hay que probar o confirmar.-

2.5.5.-Hay una tercera etapa, en la que las partes agotan el
debate con el anlisis y valoracin de la prueba (elementos confirmatorios en el
lxico de Alvarado Velloso) y su significacin jurdica, si hubo controversia en
los hechos, o agotan la argumentacin jurdica, en ambos casos intentando
convencer al juez que su pretensin es la que goza de amparo jurdico y, por
consiguiente, la decisin debe serle favorable.-A esta etapa la denominamos
etapa discusoria.-
2.5.6.-Finalmente, y en discrepancia con el pensamiento
de Alvarado Velloso, hay una cuarta etapa en la que el juez, teniendo en
cuenta los respectivos relatos de las partes, los elementos probatorios o
confirmatorios- aportados por ellas y los argumentos jurdicos esgrimidos por
una y otra, ejerce la autoridad de que est investido y dicta la decisin que
pone fin al conflicto, actuando el derecho en el caso concreto.-A esta etapa la
denominamos etapa decisoria.-
La sentencia es un acto jurdico que integra la serie, con
el que culmina y le pone fin.-Es, por consiguiente un acto jurdico procesal
que tiene, tambin, efectos sustanciales porque en l se acta el derecho esto
es, se individualiza, en este caso concreto, el mandato contenido, de manera
general y abstracta, en la norma sustantiva -
2.6.-El proceso, entonces, desde este punto de vista
objetivo, es una es una serie gradual, progresiva y concatenada de actos
jurdicos procesales.- Es gradual, porque se realiza por etapas, que tiene cada
una- una finalidad especfica pero que contribuye a que el proceso alcance el
objetivo o finalidad a la que est destinado. Es progresiva, porque cada acto y
cada etapa lo hacen avanzar hasta alcanzar su terminacin o conclusin, que
es la decisin que pone fin al conflicto, solucionndolo en forma pacfica. Es
concatenada porque ya lo dijimos- los actos que la componen estn
ordenados de tal manera que cada uno se asienta en el anterior y, a su vez, es
base del siguiente, es decir, es antecedente del que le sigue y consecuencia
del que le antecede.-
2.7.-Los actos jurdicos procesales, son cumplidos o
ejecutados por distintos sujetos, que intervienen asumiendo diversos roles: 1)-
estn los que necesariamente deben intervenir y cumplir actos procesales,
porque si no lo hacen no hay proceso; y 2)- estn aquellos que eventualmente
pueden intervenir y cumplir actos procesales. A los primeros los denominados
sujetos principales o esenciales, y a los segundos sujetos eventuales o
auxiliares.
Los principales son: a)- el que tiene por misin solucionar
el conflicto y b)- aquellos entre quienes se origin el conflicto; en definitiva el
juez y las partes (actor y demandado). Respecto del juez su intervencin es
ineludible desde que se trata de un funcionario pblico que tiene como misin
indelegable solucionar el conflicto.- El J uez, en cuanto rgano del Estado que
ejerce el poder jurisdiccional, est pre-establecido con carcter de permanente
para intervenir en una cantidad indeterminada de causas, y esto es una
garanta de imparcialidad para el justiciable.-
Respecto de las partes, la intervencin efectiva y real del
actor es tan vital, que si no la cumple, el proceso no se inicia, o no puede
continuar (nec procedat iudex ex officio).- El demandado, en cambio, puede o
no intervenir efectiva y realmente, con la salvedad que si no lo hace, el proceso
ya iniciado continuar su desarrollo hasta alcanzar su objetivo.
2,7,1,-El encadenamiento que hemos observado, tanto
de los actos procesales considerados en si mismo cuanto de las etapas que lo
integran, no puede ser ni obviado ni modificado sin destruir el sistema.- As, el
juez no puede ejercer el poder jurisdiccional en su faz decisoria sin que
previamente se hayan agotado todas las etapas que integran lgicamente al
proceso, esto es, que el actor haya ejercido real y efectivamente- el poder de
accin haciendo valer una pretensin, que el demandado haya tenido la
oportunidad de ejercer el poder de excepcin o, si se quiere, de resistencia,
haciendo valer tambin una pretensin, aunque de signo opuesto a la del
accionante (introduccin de las cuestiones), que ambas partes hayan tenido la
oportunidad de ofrecer y diligenciar prueba o, si se quiere, de aportar
elementos confirmatorios de los hechos invocados por uno y otro como
fundamento de sus respectivas pretensiones (etapa probatoria o confirmatoria)
y que hayan tenido la oportunidad de argumentar la validez de su posicin
conforme las constancias de la causas (etapa discusoria).-

Entonces el proceso, desde un punto de vista objetivo,
es una SERIE GRADUAL, PROGRESIVA Y CONCATENADA DE ACTOS
JURDICOS PROCESALES, CUMPLIDOS POR ORGANOS
PREDISPUESTOS, Y POR PARTICULARES QUE INTERVINENEN
VOLUNTARIA O COACTIVAMENTE EN L DE CONFORMIDAD A LAS
NORMAS PROCESALES , PARA LA EFECTIVA ACTUACIN DEL DERECHO
SUSTANTIVO VIGENTE, EN EL CASO CONCRETO PLANTEADO.-
Tambin desde un punto de vista objetivo puede
afirmarse que el proceso es la secuencia de actividades, coordinadas entre si,
que realizan los sujetos procesales (esenciales y eventuales) para lograr la
efectiva actuacin del derecho vigente en el caso concreto.-
3.- El contenido del proceso:
El contenido del proceso est constituido por las
pretensiones hechas valer, cuyo acogimiento se intenta obtener.- Ambas partes
el actor al ejercer la accin y el demandado al oponerse- formulan una
manifestacin de voluntad, que se afirma amparada por el orden jurdico,
reclamndole al juez un pronunciamiento acerca de la existencia o inexistencia
de una obligacin determinada.-
Esa declaracin de voluntad, que quien la formula la
funda en afirmaciones fcticas y jurdicas, constituye la pretensin mediante
la cual hace valer sus intereses y sobre ella ha de recaer el pronunciamiento
jurisdiccional acogindola o desestimndola.-Y como cada parte ha hecho valer
una pretensin opuesta a la de su adversario, el acogimiento de una de ellas
significar el rechazo de la otra.-
4.- El objeto del proceso:
El objeto del proceso, entendido como materialidad y
no como finalidad u objetivo, est constituido por la materia actuable, la res
iudicans, esto es, la cuestin o conflicto de intereses que le dio origen.-
La funcin jurisdiccional del Estado no se ejerce de
manera preventiva.-Ella no tiene como misin impedir el nacimiento del
conflicto tampoco tendra la posibilidad de hacerlo- sino solucionarlo.-Por
consiguiente, para que se inicie un proceso judicial es menester que se afirme
que ha ocurrido en la realidad histrica un hecho o una conducta a la que el
orden jurdico le atribuya una determinada consecuencia tambin jurdica.-
Sobre esas afirmaciones de hechos o conductas en las que fundan las partes
sus respectivas pretensiones, recae toda la actividad procesal y, finalmente, la
decisin jurisdiccional.-
5.- Elementos:
El proceso contiene un elemento subjetivo, que est
constituido por los sujetos que intervienen en l y que pueden ser ya lo
dijimos- esenciales o eventuales (juez, partes, testigos, etc.); un elemento
objetivo, que son los actos procesales que se cumplen y conforman la serie
(demanda, notificacin, comparecencia, provedos, declaracin, dictamen, etc.)
y que son la objetivacin de una conducta movida por una intencionalidad: la
de cada una de las partes, obtener la satisfaccin de su respectiva pretensin y
la del juez, resolver la cuestin conforme a derecho.- Por ltimo, un elemento
teleolgico que es la finalidad para cuya obtencin se realiza (resolucin que
acta el derecho sustantivo). Para alcanzarla cada acto, cada etapa, tiene una
finalidad particular, que confluye a lograr el objetivo del proceso (la solucin del
conflicto y la paz social).
5.1.-Cada uno de los sujetos que interviene cumple un rol
determinado, nico, que no es intercambiable con el de los dems.-As, a modo
de ejemplo, el actor no puede cumplir el rol de juez, ni tampoco el de testigo,
como tampoco el demandado puede cumplir el del actor o el de perito.-
Tampoco el testigo puede cumplir la funcin del juez o la de actor.-
De la misma manera, el juez no puede cumplir el rol de
las partes o de sus asesores y, mucho menos, sustituirlos, por ejemplo,
ordenando medidas de prueba (confirmatorias) que no le han sido propuestas
por las partes o incorporando hechos que no han sido invocados ellas.-
5.1.1.-Integran tambin el elemento subjetivo la
motivacin, la voluntad y las atribuciones y cargas de cada uno de los sujetos
procesales esenciales.-
Conforme a la teora de la institucin, la voluntad de los
sujetos esenciales se adhiere a una idea objetiva comn, que es la satisfaccin
de una pretensin, an cuando sean distintos los motivos que inducen a cada
uno de ellos a prestar tal adhesin.-La satisfaccin de la pretensin se logra
mediante la resolucin jurisdiccional que dirime el conflicto, acogindola o
desestimndola.-
Para el juez, el dictar una resolucin que satisfaga la
pretensin no es sino la forma de cumplir con su cometido.-Su voluntad,
entonces, se adhiere a la idea objetiva comn por un imperativo legal y por la
naturaleza misma de la funcin que desempea; su misin es constatar si el
orden jurdico ha sido violado en un caso concreto, y restablecerlo actuando el
derecho en una resolucin, y el motivo que la mueve es el cumplimiento de su
deber.-
Las partes tambin adhieren su voluntad a la idea
objetiva comn, pero cada una de ellas entiende de una distinta cual ha de ser
su contenido.-Es su pretensin, la propia, la que ha hecho valer, la que cada
parte quiere que se acogida en la resolucin jurisdiccional.-Por consiguiente, el
motivo que mueve la voluntad de cada una difiere del que mueve al juez y del
que mueve a su adversario.-
El juez ejerce las atribuciones y cumple las obligaciones
que el orden jurdico le acuerda o le impone; las partes ejercen lasa facultades
y cumplen las cargas que la norma procesal les otorga con la mira puesta en la
idea objetiva comn, de donde el entrecruzamiento de atribuciones,
motivaciones, voluntades, facultades y cargas conforman la trama subjetiva del
proceso.-
5.2.-El elemento objetivo est constituido por: a)- los
actos jurdicos procesales vistos en su materialidad, con referencia a su
estructura, modalidad y contenido, y b)-las pretensiones hechas valer por las
partes.-
5.2.1.-El acto jurdico procesal tiene por fin inmediato
crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas procesales.-Es la norma
procesal la que establece las formalidades que deben reunir para su validez y
los efectos que producen en el proceso.-Los elementos del acto procesal son el
sujeto que lo cumple, el contenido, las formalidades y la finalidad.-
5.2.1.1.-Respecto de las personas que los cumplen, ellos
pueden emanar tanto de los sujetos procesales esenciales cuanto de los
eventuales.-Quienes los cumplan deben poseer capacidad procesal, esto es,
capacidad de obligarse y de obrar, sin perjuicio que para cierto tipo de actos
sea necesario reunir, adems, de un requisito especial.-Respecto del juez, ese
requisito especial es la competencia, en tanto que respecto de las partes es la
legitimacin sustancial y procesal.-
5.2.1.2.-El contenido del acto puede ser una peticin (por
ejemplo, la demanda, el ofrecimiento de prueba, etc.), una decisin (decreto,
sentencia), una comunicacin (notificacin, oficio) o una informacin
(testimonio, dictamen pericial).-
5.2.1.3.-Las formalidades de los actos son la estructura,
el modo, el tiempo y el lugar en que deben ser cumplidos como requisitos de
validez.-Estas exigencias formales tienen como funcin asegurar la
exteriorizacin clara e indubitable del contenido del acto, como una forma de
garantizar la inviolabilidad de la defensa en juicio.-
La estructura es el esquema establecido en la norma,
esto es, las enunciaciones que debe contener (nombre y domicilio del
demandante, texto de la resolucin que se notifica, vistos, considerandos y
decisin en la sentencia, etc.).-
El modo es la forma en que se ha de cumplir el acto
(oralmente o por escrito, concedida la apelacin en relacin o libremente, etc.).-
El tiempo hace referencia a los plazos previstos para el
cumplimiento vlido del acto (diez das para contestar la demanda, tres das de
anticipacin para notificar una audiencia, etc.).-
El lugar hace referencia al espacio fsico donde se ha de
cumplir el acto (la sede del tribunal, domicilio constituido de la parte, donde se
encuentren los bienes, etc.).-Adems al ser el proceso de una serie
concatenada, cada acto ocupa un lugar dentro de ella, que es inmodificable
(contestacin de la demanda despus de esta, notificacin del da y hora de
audiencia antes de ella, etc.).-
5.2.2.- La pretensin del actor, desde el punto de vista
procesal, es el tipo de pronunciamiento que se persigue (declarativo, de
condena, etc.), en tanto que desde el punto de vista sustancial es el
cumplimiento, por parte del demandado, de una prestacin que le es
beneficiosa; en definitiva, el bien de la vida que se persigue alcanzar (el
inmueble, el divorcio, el pago de la deuda, etc.).-
La pretensin del demandado, desde el punto de vista
procesal, coincide con la del actor en cuanto tambin l persigue un tipo de
pronunciamiento, pero desde el punto de vista sustancial, el bien de la vida que
persigue es no ser forzado a cumplir con la prestacin que reclama el actor, es
decir, ser mantenido en la zona de libertad.-
5.3.-El elemento teleolgico est constituido por la
finalidad que se pretende alcanzar.-Segn el punto de vista que se adopte, esa
finalidad es la sentencia que, mediante un acto de autoridad, dirime y pone fin
definitivamente al conflicto conforme a derecho, o la satisfaccin de
pretensiones, o la aplicacin de la ley, o la actuacin del derecho en el caso
concreto planteado, o la pacificacin de la sociedad alterada por la violacin de
la norma, o la paz social, o la justicia, entendida esta no desde un punto de
vista filosfico u ontolgico, sino la que emerge del orden jurdico.-As, debe
entenderse por justa la conducta que se adecua al mandato legal y es, por
tanto, merecedora del amparo jurisdiccional.-
6.- El concepto de debido proceso:
Tal como lo dijimos al comienzo de este trabajo, el
proceso es un ente abstracto nico; es un instrumento para la solucin pacfica
de los conflictos intersubjetivos de intereses que se producen dentro la
sociedad, actuando el derecho vigente en el caso concreto planteado; es un
mtodo racional de debate integrado por varias etapas a las que ya nos hemos
referido (introductoria de las cuestiones, probatoria o confirmatoria, discusoria y
decisoria), cuya estructura, por ser eminentemente lgica, es inmodificable.-Y
este ente abstracto se objetiva en los procedimientos, que son la forma en que
la norma estructura los diversos trmites a cumplir para alcanzar la finalidad
perseguida por el proceso judicial.-
Como lo pone de manifiesto Alvarado Velloso
3
, ni la
Constitucin Nacional Argentina, ni las normas sustantivas ni las procesales
contienen el calificativo debido; tampoco en la doctrina y jurisprudencia se
encuentra una conceptualizacin positiva.-
No obstante ello, de la interpretacin armnica de
normas contenidas en la Constitucin Nacional Argentina, podemos concluir
obteniendo un esquema procedimental que concluya en un concepto de lo que
debe entenderse por debido proceso.- Esas normas son: 1)-inviolabilidad de
la defensa en juicio de las personas y los derechos; 2)- igualdad ante la ley; 3)-
juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso; y 4)-juez natural.-
6.1.-Desde que est prohibido el uso de la fuerza privada
para la defensa de los derechos e intereses, el concepto de la inviolabilidad de

3
)-Cfr. Obra mencionada en cita anterior
la defensa en juicio, comprende a mi entender- varios derechos, debiendo
estructurarse el procedimiento o trmite procesal, por la norma jurdica
positiva, de tal manera que los respete y garantice escrupulosamente.-
El primero es el de audiencia, esto es, cada parte tiene
el derecho a ser odo, y atendido, en sus pretensiones, por el rgano
jurisdiccional.-Comprende, tambin, el derecho oponerse a la pretensin de su
adversario, contradicindola, y a incorporar los argumentos fcticos y jurdicos
que estimen pertinentes para convencer al juez que su pretensin merece el
amparo jurisdiccional.- Por consiguiente, la norma debe regular cmo y cuando
las partes sern atendidas en sus respectivas posiciones que, obviamente, son
opuestas.-Con esto se respeta y garantiza la primera y tercera de las etapas
(introductoria de las cuestiones y discusoria).-
El segundo es el de probar o confirmar, esto es, cada
parte tiene el derecho a aportar los elementos que le permitan al juez obtener
conocimiento acerca de las afirmaciones de los hechos jurdicamente
relevantes invocados como fundamento de sus respectivas pretensiones que
hayan sido negados o controvertidos por su adversario.-Este derecho
comprende, adems, el de controlar la actividad del mismo tipo que realice su
contraparte, oponindose a la realizada irregularmente.-Por consiguiente, la
norma debe regular la forma y la oportunidad en que las partes propondrn al
juez los medios probatorios o confirmatorios de que han de valerse, como as
tambin como han de diligenciarse para la introduccin vlida de los elementos
probatorios o confirmatorios.-Con esto se respeta y garantiza la segunda etapa
(probatoria o confirmatoria).-
Finalmente, el tercero es a la asistencia tcnica, esto es,
el derecho de las partes a la eleccin de sus propios asistentes letrados.- Es
fundamental que las partes puedan contar con asistencia de tcnicos elegidos
por ellas, todas vez que, siendo la jurdica y especficamente la judicial- una
actividad eminentemente tcnica -dado que las partes son por regla legos, pero
an cuando no lo fueran- deben contar con la asistencia de letrados de su
confianza que les aconseje, planifique y gue en la mejor estrategia para la
defensa de sus respectivas pretensiones.-
6.2.-La norma constitucional garantiza la igualdad ante la
ley.-Desde el punto de vista procesal, esta garanta significa que la norma debe
colocar a las partes en un pie de igualdad, otorgndoles las mismas facultades
y cargas y las mismas posibilidades de ejercerlas y cumplirlas.-Esto significa
que el juez debe velar por el mantenimiento de esa igualdad, impidiendo y
sancionando- las maniobras arteras que una u otra parte pudiera hacer uso.-
Esto es as porque el derecho no ampara el uso abusivo del proceso ni las
maniobras inticas que puedan sorprender al adversario en su buena fe,
colocndolo en una situacin desigual, o inclinar engaosamente el criterio del
juez al sentenciar.-
Correlativamente, esta garanta supone de parte del juez
una posicin equidistante de una y otra parte, no pudiendo sustituir la actividad
procesal a cargo de cada una de ellas, lo que significa en definitiva- que debe
adoptar una conducta impartial.-
6.3.-La garanta constitucional del juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso significa que la actividad decisoria del juez,
y su resultado que es la sentencia, no est fuera del proceso sino dentro de l.-
Al contener las expresiones juicio y proceso en la
misma frase, la norma constitucional no las utiliza como sinnimos sino que
con la primera se refiere a operacin lgica y con la segunda al proceso
entendido como el trmite regular y legal transitado para obtener una
conclusin.-Es por eso que ese juicio, operacin lgica, ha de ser realizado por
el juez en forma previa a obtener una decisin, que debe ser fundada.-El juez
debe explicitar las razones fcticas y jurdicas- en virtud de las cuales
resuelve como lo hace.-De esta forma, adems, al hacer conocer los
fundamentos en que se basa su decisin, garantiza el derecho de defensa
porque pone de manifiesto que su resolucin no es fruto de un decisionismo
autoritario, sino el resultado de un razonamiento, esto es, de un pensamiento
que ha respetado los principios de la lgica formal, las leyes fsicas y las reglas
de la experiencia, permitiendo a las partes rebatirlo, si fuera del caso.-
En expresin de la Corte Suprema de J usticia de la
Nacin, la sentencia debe contener una derivacin razonada del derecho
vigente conforme las constancias de la causa.- Con esta decisin concluye el
mtodo racional de debate y se acta el derecho vigente en el caso concreto y
es por esto que ella tiene una proyeccin extraprocesal, produciendo efectos
sustanciales.-El instrumento para la solucin pacfica de los conflictos
intersubjetivos de intereses ha alcanzado su objetivo dirimiendo definitivamente
la controversia y solucionando jurdicamente el caso concreto.-
6.4.-La garanta del juez natural significa que la cuestin
ha de ser conocida, sustanciada y resuelta por el juez que corresponde de
acuerdo al ordenamiento jurdico positivo.-
6.4.1.-En primer lugar, el juez debe haber sido designado
de conformidad con lo las exigencias contenidas en las normas
constitucionales y legales, para entender -con carcter de generalidad- un
conjunto indeterminado de causas, de acuerdo a las reglas que rigen la
competencia, sin tener en cuenta a las personas de los litigantes sino a su
condicin jurdica (cnyuge, poseedor, contratante, inquilino, imputado,
contribuyente, etc)..-Si el magistrado no ha sido designado reuniendo los
requisitos exigidos constitucionalmente y mediante el trmite establecido por la
ley, o si resulta ser incompetente, no es el juez natural sino que ingresa la
condicin de comisin especial.-
6.4.2.-En segundo lugar el juez, teniendo esta
caracterstica, conoce cual ha de ser la naturaleza de las causas en las que ha
de intervenir pero ignora quienes han de ser los litigantes, con ,lo que se
garantiza la impartialidad (no parte) y la imparcialidad del magistrado,
entendiendo esta ltima como la absoluta falta de inters personal en la causa
sometida a su conocimiento.-Tal como lo dijimos ut supra, el nico inters que
ha de guiar al juez es la de resolver la cuestin conforme a derecho porque de
esa manera cumple con su misin.-
6.4.3.-En tercer lugar, el litigante conoce de antemano
quien es el juez que ha de resolver su pretensin, y ello le permite si es del
caso- impugnar el avocamiento y solicitar el apartamiento del juzgador,
conforme a las normas que rigen la materia.-
6.5.-Concluimos, entonces, diciendo que el debido
proceso judicial es aquel que se sustancia de acuerdo a su estructura lgica,
vinculando al juez natural y a dos partes litigantes enfrentadas entre si, que
ejercen su derecho de defensa colocadas en un pie de absoluta igualdad
jurdica, y concluye en una sentencia que, fundada en derecho, satisface una
pretensin poniendo fin al conflicto que le dio origen
4
.-




4
)Alvarado Velloso sostiene que, tcnicamente, el debido proceso es aqul que se adecua plenamente a
la idea lgica de proceso: dos sujetos que discuten como antagonistas en pie de perfecta igualdad ante una
autoridad que es un tercero en la relacin litigiosa(y, como tal, impartial, imparcial e
independiente)(cfr.:.op. cit. en notas anteriores)