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Direito Administrativo I Prof. Dr. Gustavo Justino de Oliveira

Salas 21/22 Turma 185 - Prova 1 Bimestre Pontos n 1, 2,3 e 5
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AULA 1 19/02/14
PONTO N 1 DIREITO ADMINISTRATIVO
Acrdo selecionado: STF, AgRg no Recurso Extraordinrio n. 271.286-RS, 2 T., Tel. Min. Celso
de Mello, DJU 24.11.2000
Noes Gerais
O Direito Administrativo no codificado no Brasil, o que dificulta muito o seu estudo,
visto que so muitas leis. Uma das suas principais caractersticas sua especialidade. A
racionalidade da matria a do direito pblico. uma matria muito principiolgica e, ao
mesmo tempo, muito legislada, podendo causar conflitos.
1. Estado, Governo, Poder Executivo e Administrao Pblica
Direito Administrativo: O que ? Qual seu conceito? Seu objeto? Caractersticas?
O Direto Administrativo tem por referncia o Estado, sendo ento um direito estatal.
Trata-se de um conjunto de regras e princpios jurdicos que incide sobre uma realidade,
atividade e pessoas especficas. , sobretudo, produzido pelo Estado, visto que a
Administrao Pblica est inserida no contexto organizacional do Estado.
O Estado brasileiro uma federao, contando com quatro administraes pblicas
distintas: federal, estadual, municipal e distrital. Cada uma dessas esferas conta com sua
prpria competncia administrativa, apesar de existirem tambm competncias comuns ou
concorrentes.
O Direito Administrativo que incide na esfera pblica atinge todos esses entes
polticos. Assim, leis nacionais incidem sobre todos os entes, diferentemente de leis federais
que incidem somente sobre a Unio, por exemplo. A Administrao Pblica brasileira
(nacional) composta ento pela administrao pblica federal, estaduais, municipais e
distrital.
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Rpidas Distines
O Estado uma organizao poltica-administrativa, tendo na CF suas principais regras
disciplinadoras. J Governo tem um sentido mais poltico. Existe assim, atividade poltica e
atividade administrativa.
A atividade poltica pode ser entendida como a poltica exercida pelos entes polticos,
uma determinada realidade que no objeto do direito administrativo. O direito
administrativo, enquanto disciplina jurdica autnoma, no incide sobre ela.
J a atividade administrativa se revela atravs de polticas pblicas, um tipo de
atividade elaborada pelos rgos de cpula do governo e executada pela Administrao
Pblica que trata de diretrizes fundamentais e polticas nacionais. Assim, a Administrao
Pblica se submete a diretrizes governamentais. No entanto, h dificuldade, no Brasil, de
distinguir poltica pblica de governo, pois so representados pelas mesmas pessoas, e muitas
vezes, pelos mesmos rgos. Alm disso, a atividade administrativa subordinada ao governo
no Brasil, confundindo-se muito o que poltico e o que administrativo.
A atividade administrativa uma das funes que cabem ao governo, distinguindo-se
das atividades jurisdicional e legislativa. Os poderes da Unio (ou de maneira mais correta,
funes estatais) so o legislativo, jurisdicional e, por fim, administrativo, cabendo a
organizaes estatais especficas o exerccio especializado de cada uma dessas funes (art. 2
- CF Legislativo, Judicirio e Executivo). Tais funes so independentes, existindo a reserva
legislativa, a reserva jurisdicional e a reserva administrativa do Poder Executivo, que a
relacionada ao governo e Administrao Pblica.
Alm disso, enquanto o governo transitrio, por se tratar de uma caracterstica
democrtica descrita na CF, a Administrao Pblica permanente, visto que trata de
estruturas e atividades que permanecem independentemente de mudana do governo, no
sendo poltica.
[Maral: Uma diferenciao relevante se relaciona com as competncias propriamente
governativas, que tambm so atribudas preponderantemente ao Poder Executivo.
A expresso funo de governo indica um conjunto de competncias no relacionadas
propriamente satisfao de necessidades essenciais, vinculadas a direitos fundamentais. So
aquelas atinentes existncia do Estado e formulao de escolhas polticas primrias. Assim,
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a competncia do presidente assinar tratados internacionais pode ser qualitativamente
diferenciada da atividade estatal de fornecimento de energia eltrica. Numa hiptese ocorre a
manifestao do Brasil no cenrio internacional, no outro caso existe atendimento a
necessidades essenciais. Desse modo, adota-se o entendimento de que a funo de governo,
por mais que seja difcil distingui-la da funo administrativa, no tutelada pelo Direito
Administrativo.]
Administrao Pblica: Por que pertence ao governo?
O papel da Administrao Pblica contempornea a efetivao de direitos dos
cidados. No se pode preterir a Administrao Pblica das vidas cotidianas, pois muitos dos
direitos versados na CF, em maior ou menor grau, dependem de uma Administrao Pblica
para serem concretizados e se manterem funcionando.
Muitos dos exerccios da Administrao Pblica so indelegveis, como o poder de
polcia. Outros, por sua vez, podem ser delegados. Um exemplo de atividade pblica que pode
ser delegada ao particular de forma legal so os postos de gasolina e os pedgios das rodovias.
No caso dos pedgios, as estradas podem ser federais ou estaduais, sendo que sua
manuteno pode ser pblica ou ter uma concesso para a rea privada.
A Administrao pblica, hoje, vista tambm como um direito do cidado. Por ela ser
imprescindvel, todos tm direito a uma Administrao Pblica de qualidade. Isso conflita com
o cotidiano dos cidados brasileiros, que tem, normalmente, uma Administrao que gasta
excessivamente e no retribui proporcionalmente em qualidade.
Assim, no se fala somente de governo eficiente, mas tambm de governana pblica.
A prpria administrao vista como um direito isso algo inovador. Por exemplo,
atualmente, utiliza-se o cargo de comisso como uma moeda de troca do direito
administrativo, visto que um cargo altamente poltico, onde ocorre livre nomeao e sem
necessidade de concurso pblico. Tais cargos so importantes para a Administrao em
determinadas atividades, mas no em todas. Assim, utiliz-los como moeda de troca
demonstra negativamente como a Administrao Pblica poderia atender melhor o cidado.
Apesar dos aspectos negativos, salienta-se a imprescindibilidade e o fato de ser uma
atividade estatal que difere da atividade jurisdicional e legislativa. Tais atividades, por sua vez,
tambm contam com suas prprias atividades administrativas. No entanto, a atividade
administrativa nesses poderes no a atividade principal, mas sim acessria.
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1.1.1 Conceitos de Odete Medauar e Maral Justen Filho
Odete (conceito sinttico): Direito Administrativo o conjunto de normas e princpios que
regem a atuao da Administrao Pblica.
Maral (conceito analtico): Direito Administrativo o conjunto de normas jurdicas de
direito pblico que disciplinam as atividades administrativas necessrias realizao dos
direitos fundamentais e a organizao e o funcionamento das estruturas estatais e no-
estatais encarregadas de seu desempenho.
1.2 Direito Administrativo: um direito da Administrao Pblica ou do cidado?
Muitas das atividades polticas se concretizam atravs da Administrao Pblica,
tornando-a responsvel pela realizao dos direitos assegurados, de forma direta ou indireta.
O Direito Administrativo estatal por ser produzido pelo Estado e se referir a
atividades estatais, mas tambm pode ser considerado como um direito do cidado, pois, cada
vez mais, se percebe sua necessidade de aplicao para a concretizao dos direito prometidos
aos cidados.
Alm disso, pode ser chamado de direito especial, porque sua origem, em termos de
regras de direitos pblicos, est na distino do direito privado. Antigamente, tudo era
privado. Inicia-se, lentamente, uma distino de quais so as atividades pblicas e quais so as
privadas. A racionalidade da aplicao desse direito outra.
AULA 2 12/03/14
Continuao do Ponto N 1
Em Dir. Administrativo Brasileiro, Hely Lopes Meireles define a Administrao Pblica
como o instrumental de que dispe o Estado para por em prtica as opes polticas do
governo. Vale retomar que atividade de governo e atividades administrativas no se
confundem, cabendo ao governo as diretrizes e decises polticas, e administrao pblica
executar tais diretrizes.
Lembrando tambm que o Direito Administrativo, como um conjunto de regras e
princpios, disciplina o que a Administrao Pblica faz, seu funcionamento e seu controle. O
Direito Administrativo pode ser assim um direito da Administrao Pblica, se referindo ao o
que ela deve fazer.
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Por outro lado, o Direito Administrativo tambm um direito do cidado. Retomando
a definio de Maral, temos que o dir. administrativo o conjunto de normas jurdicas de
direito pblico que disciplinam as atividades administrativas necessrias realizao dos
direitos fundamentais e a organizao e o funcionamento das estruturas estatais e no-
estatais encarregadas de seu desempenho. Aprofundando nessa definio, temos que:
a) O Direito Administrativo, como um conjunto de normas de direito pblico, define o seu
carter especial, pois se refere a atividades da esfera pblica, no privada. Ao longo do tempo
o processo que disciplina a atividade da administrao pblica foi se especializando, se
distanciando da esfera privada.
b) As atividades administrativas devem ser entendidas como uma das funes do Estado
(juntamente com a legislativa e jurisdicional). Tais esferas tambm exercem atividade
administrativa, no entanto, estas so atividades de apoio e no uma atividade fim.
c) A atividade prestacional que efetiva os direitos fundamentais, sobretudo os sociais (sade,
educao, etc. direitos que demandam uma atividade material, uma prestao), pblica e
estatal, sendo a Administrao Pblica a responsvel.
Relacionado a esse ltimo ponto, o AgRg no RE do STF gerou um precedente a respeito
da judicializao de polticas pblicas, envolvendo a poltica de remdios para tratar HIV. O STF
definiu que cabia Administrao Pblica, no sentido de efetivar direitos fundamentais, a sua
atuao, no sua omisso. No caso, deveria fornecer remdios para o cidado. At ento o
judicirio no realizava intervenes para efetivar tais direitos, o que marca uma mudana de
postura. A partir desse momento a interveno passou a ser constante, chegando-se a
suprimir a funo da Administrao Pblica, com o judicirio de fato ditando as atividades
quando a primeira se omite.
Essa mesma situao pode ser encarada pelo ponto de vista em que se demanda ao
judicirio acesso a tratamentos e remdios que no necessariamente constam no
planejamento de fornecimento da Administrao Pblica. Nesse caso, o AgRg 47/PE (?) de
suspenso de liminar definiu que a sade pblica, como um direito fundamental social cuja
responsabilidade de atuao da Administrao Pblica, conta com parmetros de limites
para atuao do judicirio, como a omisso, inadequao, e inao da Administrao, assim
como critrios inerentes atividade em questo.
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Assim, se enxerga nesses dois acrdos uma evoluo de entendimento a respeito da
atuao do judicirio numa rea cuja preponderncia pertence Administrao Pblica.
Passou-se de nada da atuao do judicirio para uma excessiva participao, para ento se
entender que devem ser observados determinados critrios. Por conta disso, o Direito
Administrativo tambm do cidado. Pois suas atividades, seus fins, dizem respeito ao
cidado, impactam nele.
Por fim, vale ressaltar que o Direito Administrativo atua na organizao e
funcionamento das atividades pblicas estatais e no-estatais. Ou seja, ele no se aplica
somente aos rgos e entidades da Administrao Pblica, mas tambm em entidades
privadas que exeram atividade pblica. O que deve ser observado no exatamente a
participao do Estado, mas sim se ocorre uma atividade pblica ou de relevncia pblica.
Assim, por exemplo, programas governamentais nas reas de educao e habitao que,
mesmo que planejados pelo governo (portanto pblico), so executados por entidades
privadas, como ongs e empresas que visam o lucro. Quando exercem tais atividades, estas
entidades privadas ficam sujeitas ao direito administrativo. A mesma situao ocorre quando
se trata da delegao de servios pblicos, como a concesso de rodovias para a iniciativa
privada.
2. Direito Administrativo Europeu e Anglo-Saxnico
Em sua origem, o Direito Administrativo brasileiro tem semelhana com o Direito
Administrativo francs, pois foi l que essa rea do direito se originou.
Na Frana, o Direito Administrativo surgiu de forma pouco legislada e com uma
dualidade de jurisdio, ou seja, alm da existncia da jurisdio cvel, existe a jurisdio
administrativa: dois ramos independentes e com organizaes diferentes. Toda a teoria do
Direito Administrativo francs se originou dos julgados da justia administrativa, ou seja, um
direito predominantemente jurisprudencial, ao contrrio do Brasil, onde a lei que
predomina.
No Brasil, o magistrado no formado especificamente na rea de Direito
Administrativo, tendo conhecimento mais genrico. Assim, embora as diferenas existentes
entre os dois modelos, muitas teorias francesas foram literalmente importadas para c em sua
origem.
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J o Direito Administrativo Anglo-Saxnico se caracteriza por ser regulatrio, um ponto
que pouco foi abordado pelo ramo francs, e que vem influenciando cada vez mais o modelo
brasileiro. Assim, h um mix no Direito Administrativo brasileiro entre as influncias francesas
e anglo-saxnicas.
2.2 A importncia atual do direito administrativo comunitrio europeu
Vale destacar tambm que no Brasil h influncia do direito administrativo
comunitrio europeu, expressada, por exemplo, atravs do princpio da confiana legtima.
3. Direito Administrativo brasileiro e suas fortes bases constitucionais
A CF/88 constitucionalizou, de forma excessiva na opinio do professor, a matria
administrativa. So diversas as previses constitucionais que tratam do tema, uma inovao
perante as demais constituies brasileiras. Por conta disso que existe grande relao entre
direito administrativo e constitucional. Surge da o estudo das bases constitucionais do direito
administrativo.
Assim, quando se fala do art. 37, um dos principais que tratam da Adm. Pblica, tem-se
o estabelecimento de princpios e preceitos que devem ser observados, indicando a
preocupao do constituinte em moralizar a Administrao Pblica no pas.
Tambm importante o art. 5, inciso LV (Aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com
os meios e recursos a ela inerentes), significando que o processo de democratizao passa a
ser a regra. Essa previso revolucionou o Dir. Administrativo brasileiro, pois a Administrao
Pblica passa a contar com garantias inditas ao seu funcionamento. Antes, numa
demonstrao de perodos autoritrios, a Administrao decidia e atuava de modo sigiloso,
sendo que seus destinatrios no eram notificados a dar suas opinies. Com essa previso a
atividade da Administrao passa a ser condicionada por tais princpios.
Pode-se dizer tambm que o direito administrativo coloca o direito constitucional em
movimento, no sentido em que ele concretiza e efetiva as previses constitucionais.
4. Caractersticas do Direito Administrativo
Antes de tratar das caractersticas, vale abordar a importncia da autonomia do
Direito Administrativo, principalmente aps a CF/88. So trs finalidades que justificam sua
autonomia:
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1. Princpio da separao dos poderes com a separao dos poderes ocorre a
especializao das funes. Quando uma funo especializada importante que
cada funo tenha seu regime prprio. Assim, a atividade administrativa ganhou
relevncia de um ramo jurdico autnomo, cabendo-lhe definir seu regime jurdico.
2. Submisso da Administrao Pblica s normas emitidas pelo legislativo. Trata-se
de decorrncia do Estado de Direito, onde o Estado passa a ser submetido s leis
tanto quanto os particulares. Nesse sentido, a autonomia da atividade
administrativa visa combater abusos do poder estatal, podendo exercer controle,
por exemplo.
3. Controle jurisdicional da atividade administrativa A interveno do judicirio
sobre a atividade administrativa conta com limites, no devendo o primeiro
substituir a segunda.
Agora, tratando das caractersticas do Direito Administrativo:
1. Direito de criao recente - Na Frana, as primeiras leis que tratavam de organizao
administrativa datam por volta de 1800, marcando o nascimento do direito administrativo.
2. Direito de criao jurisprudencial - Principalmente na Frana, as teorias surgiam a
partir das decises dos tribunais administrativos. No Brasil, sua origem foi muito mais
legislada.
3. Direito no-codificado - No existe um cdigo de direito administrativo, mas sim
uma legislao bastante abrangente e difusa que trata de diversos temas. No entanto existem
codificaes parciais, como a LF 9784/99, que a Lei Federal de Processo Administrativo,
contando com diversas regras e at mesmo normatizando enunciados de princpios, alm de
tratar de processo administrativo, em especial a respeito da relao jurdico-administrativo, ou
seja, como o Estado e cidado se relacionam, como atravs da previso de contraditrio e
ampla defesa.
4.1 Direito Administrativo e outros ramos jurdicos
O Dir. Administrativo se relaciona com diversos outros ramos do direito, como direito
penal e financeiro. J outros ramos contam com suas origens justamente no direito
administrativo, como o dir. ambiental que se iniciou tendo como foco tratar de questes
inerentes atividade da administrao pblica com relao ao meio ambiente. O mesmo vale
para o direito do consumidor, direito tributrio, etc.
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4.2 Direito Administrativo e outras cincias (multidisciplinaridade)
O Dir. Administrativo carece de interdisciplinaridade com outras cincias pelo fato de
tratar de uma grande diversidade de temas (sade, economia, robtica...enfim, em quase
todos os ramos ocorre presena da administrao pblica), sendo necessrio o apoio de outras
cincias para o entendimento de diversas questes.
5. Fontes ou formas de expresso do Direito Administrativo
Fonte deve ser entendida como forma de expresso do direito. As fontes normativas
so as fontes primrias, entendendo-se como normas:
1. Constituio
2. Leis ordinrias
3. Medidas provisrias Fontes do Governo Federal por excelncia, sendo importante
seu controle de constitucionalidade.
4. Constituies estaduais
5. Leis orgnicas
6. Tratados e convenes internacionais
- Fontes Infra-legais editadas por rgos administrativos, cujos limites esto
principalmente na lei, pois encontram limitao nas previses legais. Tratam principalmente
de matria regulatria.
- Jurisprudncia, tanto do Poder Judicirio quanto dos Tribunais de Contas,
responsveis por fiscalizar o Executivo.
- Doutrina
6. Tendncias do Direito Administrativo contemporneo
Passou a ter importncia o direito administrativo global e ultra-estatal, pois diversas
entidades internacionais (Banco Mundial, OMS, etc.) acabam exercendo atos que se
assemelham, influenciam e so influenciadas pelo direito administrativo nacional, fazendo
com que este acabe ultrapassando as fronteiras dos Estados. Governana pblica um tema
muito novo e muito importante, significando tambm que hoje em matria de atividade
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pblica estatal o governo tem atividade preponderante, ele no age mais sozinho, sobretudo
em funo de alcanar maior legitimidade. Temos que ir para alm do governo.
AULA 3 19/03/14
PONTO N 2 REGIME JURDICO-ADMINISTRATIVO
Acrdo selecionado: STF, RE n. 253.885-MG, 1 T., Rel. Min. Ellen Gracie, DJU 21.06.2002
Considerando a Administrao Pblica como vinculada ao Estado, visando controlar a
sua produo administrativa, temos que o ordenamento confere determinadas prerrogativas
autoridade em tudo aquilo que se traduz numa estruturao de um sistema favorvel ao
exerccio de sua autoridade. Haver sempre uma relao de subordinao entre Administrao
Pblica e administrado. Assim, no se tem logo na origem, um tratamento
equitativo/isonmico, como no direito privado. O ordenamento confere prerrogativas para
que a Administrao Pblica desempenhe a sua funo, com o foco em atender o bem comum.
Nesse sentido, so conferidas uma srie de prerrogativas instrumentais, no de poder pelo
simples exerccio (porque eu posso, porque eu tenho), visto que isso caracterizaria um uso de
poder ilimitado. A Administrao Pblica recebe poder para fazer melhor o que deve fazer.
O Direito Administrativo, em seu incio no sc. 18, em pleno Estado absolutista, se
confundia como um poder de polcia, com o Estado interferindo diretamente na vida dos
indivduos, com poucos limites. Nesse contexto, era clara a imagem da figura da Administrao
Pblica como superior aos cidados, o que acabou implicando em marcas inclusive em sua
configurao jurdico-institucional. At hoje o Dir. Administrativo guarda resqucios
autoritrios, sem limitaes e sem o devido respeito a direitos e garantias dos cidados.
1. A racionalidade do direito administrativo, enquanto ramo jurdico do direito pblico
A racionalidade revela uma bipolaridade do dir. administrativo: tem origem no sc. 18
(Estado Absolutista), mas desenvolvimento no sc. 19 (Estado ps-revolucionrio/Liberal).
Nesse contexto, os sditos passaram a cidados, titulares de direitos e deveres (antes eram s
deveres). Entre o perodo do Estado Liberal e o Estado Social tem-se o Estado de Direito,
responsvel por determinar uma srie de funes e direitos dos indivduos.
O Estado Social (sc. 20 ps-primeira guerra) marcado pelo carter intervencionista
da Administrao Pblica, em contraposio ao momento do Estado Liberal, onde havia pouca
atividade. No perodo do Estado Social ocorre at mesmo avano estatal sobre a sociedade,
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tanto no ramo econmico quanto no poltico. um perodo marcado pelas revolues
responsveis pelo surgimento de uma srie de direitos, como a rev. Mexicana e a constituio
de Weimar. Nesse sentido o Estado aumenta suas atividades e consequentemente aumenta-se
o catlogo de direitos que deve ser efetivado pela Administrao Pblica.
Nesse mesmo perodo que se formaliza o Estado de Direito Democrtico, onde se
busca tornar mais igualitrias e claras as atividades estatais, visando atender o interesse
pblico. Tal democratizao bastante relacionada a acessos, principalmente da populao
prestao de informaes a respeito das atividades da autoridade pblica. No somente no
sentido financeiro, mas em todos os poderes.
Nesse sentido, tem-se que to importante quanto a efetivao da Legalidade
Administrativa ocorre o surgimento da Legitimidade Administrativa, visto que, por mais que
seja legal, se a atividade for encarada, por exemplo, abusiva e contra polticas pblicas, poder
sofrer sanes.
Sintetizando, a racionalidade do Direito Administrativo se caracteriza por uma
bipolaridade, pois transita entre um maior peso de autoridade para maior preferncia
liberdade, pendulando entre os dois extremos ao longo das pocas, como em perodos de
ditaduras na dcada de 1960 e aps a promulgao da CF em 1988.
Assim, existem momentos de Liberdade de Autoridade (como nas pocas absolutistas
e liberais fora da Administrao) e momentos de Autoridade da Liberdade, como no
perodo do Estado social, onde a atividade da Administrao focada nas necessidades da
populao, condicionando sua ao por deveres. [revisar]
Todos os poderes da Administrao contam com limites fixados pelo ordenamento. A
Administrao no livre para fazer o que quiser pelo uso da fora. Ela conta com o poder da
fora, mas tal poder condicionado. Como o binmio autoridade de um lado e liberdade do
outro, a liberdade representa o particular (cidado, empresa, consrcio, etc). A liberdade
significa que quando a Administrao exerce sua autoridade deve respeitar os direitos do
particular. Exemplo: possvel ao servidor pblico ser processado administrativamente por
suposta infrao administrativa e a ele no ser concedido contraditrio e ampla defesa? No,
pois um princpio constitucional. No possvel que a Administrao exera esse poder sem
essa garantia, no h exceo. Tudo isso est presente na noo de regime jurdico
administrativo. Ento, a bipolaridade do direito administrativo fica demarcada pelos poderes,
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prerrogativa da Administrativa, e do outro lado o particular com direitos e garantias
estabelecidos pelo ordenamento.
A tendncia da doutrina contempornea a de conferir paridade s posies jurdicas
da Administrao e do particular, no mais com a Administrao exercendo total controle da
relao. Nesse novo contexto, a Administrao ainda conta com poder, mas a existncia de
garantias impede que tal poder seja usado de forma ilimitada.
2. O interesse pblico como fundamento e finalidade da atuao da Administrao
Pblica: problemtica e atualidade
O conceito moderno de interesse pblico indeterminado, sendo definindo somente a
partir dos casos concretos.
O interesse pblico surge no momento ps-revolucionrio, com a separao do pblico
e do privado, a partir da necessidade de se condicionar o que passa a ser pblico, em
contraposio ao que era privado. No Estado Social, porm, tais ramos so mais compatveis e
trabalhados em conjunto. Assim, a noo do interesse pblico foi variando ao longo da
histria, indicando que h muita diversidade em sua conceituao.
O interesse pblico relaciona-se com uma percepo geral das exigncias e
necessidades da populao naquele momento, sendo necessrio que o Estado atue. Assim, a
titularidade do interesse pblico pertence ao cidado, no ao Estado, sendo que cabe a este
atend-lo. A organizao administrativa busca ser eficiente e adequada para o atendimento do
interesse pblico naquele momento histrico, como, por exemplo, sendo mais ou menos
intervencionista.
No perodo absolutista era o Estado quem ditava qual era o interesse pblico,
determinando quais eram as necessidades e independentemente da manifestao popular,
caracterizando uma homogenizao. J no Estado ps-social ocorreu uma heterogenizao, ou
seja, uma multiplicidade de interesses pblicos determinados pela sociedade, no cabendo
mais ao Estado ditar qual o interesse pblico, mas sim justificar sua atuao de acordo com o
interesse pblico daquele momento, sabendo compatibilizar a diversidade.
Assim, na atualidade no h mais uma clara separao entre pblico e privado,
ocorrendo uma inter-relao entre os dois campos. Alm disso, o interesse pblico muito
mais complexo, no significando mais somente aplicar a lei de ofcio, envolvendo tambm
diversas outras funes atribudas Administrao. Hoje, a Administrao no detm mais o
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monoplio do interesse pblico, havendo participao do ramo privado tambm, como em
autorizaes e parcerias.
3. Regime Jurdico da Administrao Pblica: A coexistncia do direito pblico e do direito
privado na disciplina jurdica da Administrao Pblica
A expresso regime jurdico da Administrao Pblica indica momentos em que o
direito privado incide sobre as atividades da Administrao Pblica. No ocorre a aplicao
nica e exclusiva de normas privadas, mas sim uma mistura. So levados em conta tanto os
regimes de direito pblico quanto de direito privado. Exemplo: as estatais, embora sejam
entidades privadas e se submetam ao regime privado, integram a Administrao Pblica, e por
isso observam restries a estatais (para contratar bens, servios necessria a licitao,
necessrio uma seleo para escolha do pessoal, o TCU exerce fiscalizao, com alguns limites,
sobre as estatais). Haver parcela de regras e preceitos de direito pblico que devero ser
respeitadas pelas estatais. Ou seja, existe o regime de direito administrativo pblico, ao qual
se submetem a maior parte das entidades, mas em determinados casos, as entidades se
submetem primeiro ao direito privado.
J a expresso regime jurdico-administrativo indica que a Administrao Pblica,
quando exerce a atividade pblica-administrativa, se submete ao regime de direito pblico,
observando suas regras e princpios. No entanto, vale citar o art. 173, 1 da CF como
exemplo que demonstra que o Estado brasileiro pode tambm executar atividades privadas, se
submetendo a regras de direito privado, sem, no entanto, deixar de observar regras do direito
pblico.
[Essa parte ficou meio confusa, pelo menos pra mim. Vou tentar encontrar mais em
doutrina.]
4. A importncia da doutrina de Celso Antnio Bandeira de Mello
Bandeira de Mello afirma que o regime jurdico administrativo brasileiro conta com
dois principais fundamentos:
1. A supremacia do interesse pblico sobre o privado.
2. A indisponibilidade do interesse pblico.
5. Supremacia do interesse pblico sobre o privado: construo e reconstruo
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A supremacia do interesse pblico sobre o privado significa que a Administrao
sempre que exerce a sua funo administrativa visa atender os cidados, no sendo
titularizada pela mesma. Tais atividades ocorrem atravs de prerrogativas e privilgios legais,
dando um carter de superioridade entre administrador e administrado, mas, no entanto, no
deve se confundir com seu fim: atender a populao. Essa noo de supremacia tambm no
clara de forma abstrata, se definindo nos casos concretos, como, por exemplo,
desapropriaes de terrenos para obras pblicas.
Alm disso, a ideia de supremacia no em um sentido a priori. Isso significa que os
interesses tidos como pblicos nem sempre so superiores aos privados. Para sua
determinao, a Administrao Pblica ter que ponderar o que atende seus interesses
naquele momento.
As prerrogativas pblicas, privilgios e restries so decorrentes da funo do Estado
para atender o interesse pblico. As duas primeiras acabam colocando o Estado numa posio
superior, no havendo problema nisso, desde que nas relaes concretas haja igualdade,
respeitando-se os direitos dos particulares. Os privilgios podem ser entendidos como
benefcios legais, como no processo civil, onde a Fazenda Pblica conta com prazos
diferenciados para contestaes.
As prerrogativas pblicas so expresses de poder, sendo que a Administrao os tem
atravs do ordenamento jurdico. O particular, em regra, no conta com esses poderes, com
exceo de casos em que exerce atividade administrativa, como em concesses de servios
pblicos. So as prerrogativas que acarretam posio de superioridade da Administrao com
relao ao particular, como o poder de Imprio, onde a primeira pode impor obrigaes ao
segundo. Assim, estabelece-se uma relao verticalizada, onde uma das partes se submete
outra. Outro exemplo dessa superioridade atravs de prerrogativas que a lei permite que a
Administrao possa alterar unilateralmente determinados termos de contratos
administrativos.
Ainda em decorrncia da supremacia do interesse pblico, o ordenamento garante
Administrao privilgios, que devem ser entendidos como benefcios concedidos para
melhorar a atividade administrativa. No confundir com prerrogativas, que devem ser
entendidas como poder. Os privilgios atuam principalmente em situaes onde a
Administrao Pblica se encontra em situao de inferioridade, como por exemplo, em
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processos onde a Fazenda Pblica parte, se permite que esta tenha prazos em dobro para
recorrer, por se entender que ela tenha maior dificuldade para responder a tempo.
importante observar quais as finalidades dos privilgios dados Administrao
Pblica. Por exemplo, a questo de maiores prazos processuais nem sempre so entendidas
como vlidas por conta de uma maior dificuldade da Administrao Pblica se manifestar,
visando garantir uma maior isonomia. Na ADI 1753/DF o STF entendeu ser inconstitucional um
maior prazo de ao rescisria para a Administrao Pblica, por entender que a
Administrao no necessitava daquele privilgio, visto que a isonomia processual j estava
garantida de outras maneiras.
Para contra-balancear o regime administrativo de prerrogativas e privilgios, a
Administrao Pblica conta tambm diversas restries que devem ser observadas.Por
exemplo, em caso de sentenas transitadas em julgado contra a Fazenda Pblica, em
decorrncia da impenhorabilidade dos bens pblicos, se criou o regime de precatrios (art.
100 - CF). Trata-se de um regime pblico que no extensvel ao particular e visa garantir de
melhor forma o pagamento das dvidas da Administrao, respeitando tanto a isonomia
quanto a garantia dos bens pblicos. Outros exemplos de restries so as licitaes e
concursos pblicos.
6. A indisponibilidade do interesse pblico: construo e reconstruo
A indisponibilidade do interesse pblico deve ser entendida pelo fato da Administrao
Pblica no ser a titular do interesse pblico, sendo vedado a ela deixar de atuar quando se
entender necessrio atender o interesse pblico.
Esse sentido de indisponibilidade no surge do Estado, mas sim da sociedade. O Estado
garante esse direito, no entanto no o seu detentor, ele somente o exerce atravs da
Administrao. A Administrao Pblica no pode ficar inerte com relao a uma provocao,
sempre buscando solues. Chega a ser crime no atender demandas ao tomar conhecimento
destas.
Vale ressaltar que a indisponibilidade do interesse pblico por parte da Administrao
no total, especialmente quando esta exerce atos de gesto (como contrataes de
servios), mais prximos ao direito privado. A situao torna-se mais rgida em atos de
imprio, ou seja, atos em que exerce seu poder com Administrao.
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Existem doutrinadores (Alexi autor italiano?) que diferenciam o interesse pblico em
coletivo (primrio) e da Administrao (secundrio). Por exemplo, num processo em que a
Fazenda Pblica condenada a pagamentos, ela sempre recorre at a ltima instncia
judiciria. Nesse sentido, observa-se a busca dos interesses da Administrao (evitar o
pagamento), no o interesse pblico coletivo.
possvel afirmar que na atualidade a Administrao Pblica conta com muito mais
deveres do que prerrogativas, reforando a ideia de que a relao jurdico-administrativa
tende a ser mais paritria.
AULA 4 02/04/14 (Dada pela convidada do professor)
PONTO N 3 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA ADMINISTRAO PBLICA
Acrdo selecionado: STF, RE n. 579.951/RN, Pleno, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJU
24.10.2008
Na atualidade lidamos com uma Administrao Publica dialgica, mais aberta aos
cidados e a possveis interferncias para a delimitao de suas tarefas.
importante ter em mente que, quando se trata de princpios, no ocorre uma relao
de excluso, mas sim uma convivncia, uma relao de ponderao. Ou seja, os princpios do
direito administrativo incidem em diferentes intensidades a depender da situao, mas nunca
se anulando. Deve-se ento realizar um sopesamento entre tais princpios para sua
aplicabilidade.
Princpios, a rigor, no valem mais do que as regras, no sentindo de que, havendo uma
regra, ela deve ser aplicada, mesmo que os prprios princpios a tenham gerado. Assim, no h
de se argumentar com base em princpios quando existe uma regra clara a respeito da
questo.
O art. 37 da CF indica o desenho bsico da Administrao Pblica brasileira, composto
por cinco princpios, que no contam com uma interpretao esttica, mas sim de acordo com
as necessidades da atualidade. Prev o caput do art. 37 que A administrao pblica direta e
indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e,
tambm, ao seguinte:.
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1. Princpio da Legalidade arts. 1, caput; 5, II e 37, caput da CF.
Principio basilar do Estado de Direito, o principio da legalidade teve sua interpretao
alterada ao longo dos anos. Remotamente, tal princpio era entendido como uma simples
observao letra da lei, limitando a atuao da Administrao ao texto legal. Hoje, esse
princpio muito mais ligado ideia de legitimidade. Ou seja, alm de se observar o texto
legal, analisa-se tambm a fundamentao da lei, o seu procedimento de elaborao, o nvel
de participao de sociedade para sua elaborao...enfim, noes que observam o carter
democrtico da lei, a fim de entender os nveis em que ela deve atuar.
Alm da legitimidade, necessrio observar tambm se o ato conforme a
juridicidade, ou seja, analisar se o ato cumpriu toda a sistematicidade jurdica que envolve a
lei, incluindo a princpios implcitos.
2. Princpio da Impessoalidade art. 5, caput, 37, caput e 1 da CF
Princpio que conta com uma dupla aplicao. A Administrao Pblica deve ser
impessoal quando voltada a si, ou seja, o exerccio profissional de um indivduo no deve ser
individualizado, mas sim entendido como um todo que representa a Administrao. Assim,
veda-se a personalizao e o subjetivismo no exerccio da funo administrativa, como
nepotismo, partidarismo, promoo pessoal, clientelismo e fisiologismo.
O princpio tambm se aplica quando de trata do modo de como a Administrao
Pblica lida com os cidados, no podendo haver diferenciao no tratamento dado aos
mesmos, prevalecendo a isonomia
3. Princpio da Publicidade arts. 5, incs. XXXII e XXXIV, (b); 37, caput da CF
A no-publicidade de um ato administrativo no compromete sua essncia, pois conta
com vigncia, mas sem eficcia. Ou seja, o ato existe, mas seus efeitos no se propagam.
Atualmente entende-se que a disponibilizao de informaes deve ser interligada
compreenso da populao, gerando uma efetiva comunicao. Em outras palavras, no basta
a publicidade, mas tambm a transparncia. Assim, no suficiente uma publicao de
grficos complexos no Dirio Oficial, que ningum l e entende, mas sim a disponibilizao de
informaes em meios acessveis e de forma clara, a fim de garantir a compreenso da
populao.
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Esse princpio de grande importncia para garantir o controle social a respeito do
exerccio da atividade administrativa. A Lei 12.527/11 (Lei de Acesso Informao) vincula
todos os entes federativos e prev que informaes devem ser prestadas necessariamente no
prazo de 20 dias, com prorrogao de mais 10 dias. Caso no seja atendia, os administradores
pblicos encaram severas consequncias. A ideia que a lei sirva de instrumento, fortalecendo
o controle social.
A transparncia no somente passiva, ou seja, a Administrao Pblica no deve
expor informaes somente quando demandada, mas tambm ativa: cabe ao ente pblico
expor por iniciativa prpria e clara suas informaes.
4. Princpio da Moralidade - arts. 37, caput; 5, inc. LXXIII (ao popular) da CF
Esse princpio extremamente ligado observao de valores que devem existir na
Administrao Pblica, regras de boa conduta extradas da disciplina interna da Administrao
Pblica, como a honestidade, boa-f, dever de lealdade e ateno aos postulados ticos. O
legislador sempre teve uma obsesso em trazer para a legislao a questo da moralidade,
criando inclusive a lei de conflitos de interesses, que incorpora o que seria imoral num conflito
entre pessoa fsica e agente da Administrao Pblica. Esse princpio tambm bastante
presente na Lei de Improbidade Administrativa (lei 8492/92).
5. Princpio da Eficincia - arts. 37, caput; 5, inc. LXXVIII da CF
Trata-se de um princpio importado da rea da economia, que no necessariamente se
limita ao objetivo de se ter o menor gasto, mas sim uma anlise do custo-benefcio social do
ato administrativo, analisando os gastos e resultados obtidos.
Vale ainda tratar de outros princpios inerentes Administrao Pblica mas que no
esto previstos no art. 37:
O princpio da subsidiariedade, do ponto de vista geogrfico, prev que as atividades
que so possveis de serem realizadas de forma eficiente por entes menores, devero ser
feitas por estes, visando garantir o melhor da atividade. Do ponto de vista poltico, esse
princpio busca tambm aumentar o envolvimento da sociedade civil nas atividades
administrativas, na medida em que, sendo o menor ente o responsvel, a proximidade com os
cidados muito maior, garantindo maior participao.
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O princpio da finalidade se relaciona aos fins da atividade administrativa, se
relacionando tambm na relao entre interesse pblico e privado. A atuao administrativa
acontece para finalidade especifica que o atendimento ao interesse pblico.
O princpio da solidariedade visa garantir que a atividade administrativa seja tambm
responsvel em atender os seus fins, em conjunto com a sociedade civil.
Por fim, princpios podem estar positivados ou no no ordenamento jurdico. Quando
est expresso em lei, tem-se a ideia de reforo legal do princpio, como se ele tomasse maior
relevncia. Nesse sentido, a Lei Federal 9784/99 (processos administrativos) refora inmeros
princpios e ainda apresenta significados operacionais ligados a eles.
AULA 5 - 23/04/14
PONTO N 5 PODERES DA ADMINISTRAO PBLICA
Acrdo selecionado: STF, ADI 2155-PR (Med. Cautelar), Pleno, Rel. Min. Sydney Sanches, DJU
de 01.06.01
Antes de abordar o ponto especfico do roteiro, importante tratar da ideia de
organizao da administrao pblica, onde se possvel extrair dois sentidos. Num sentido
subjetivo/formal/orgnico, a Administrao Pblica seria um conjunto de rgos pblicos e
entidades administrativas (respondendo a pergunta: quem compe a administrao pblica?).
rgos pblicos devem ser entendidos como centros de competncia. De acordo com
uma teoria de racionalizao das competncias, tais rgos no contam com personalidade
jurdica, fazendo com que, consequentemente, somente organizem o exerccio das
competncias, imputando atividades pessoa jurdica a qual relacionada. Trata-se de um uso
racional das competncias. Por exemplo, a FDUSP pode ser entendida como um rgo, por no
ter personalidade jurdica prpria, visto que a pessoa jurdica de fato a USP (entidade
administrativa). Assim, apesar de contar com autonomia funcional e oramentria, a FDUSP
no pode adentrar em competncias que no lhe cabem, como decises que envolvam toda a
universidade. Cria-se a uma relao subordinada hierrquica, onde os rgos pblicos
encontram-se dentro da entidade, ocorrendo uma desconcentrao de competncias.
Entidades administrativas so centros com personalidade jurdica, que pode ser tanto
de direito pblico quanto privado. A lei responsvel pro sua criao, mais especificamente
leis orgnicas administrativas que cada ente federativo possui. A USP uma entidade
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administrativa, uma autarquia especial. Contam ainda com o poder de ingressar em aes
contra o ente de qual faz parte, principalmente para fazer valer suas competncias. Tal poder,
por exemplo, os rgos no contam com essa capacidade. Assim, por a USP pode processar o
Estado de SP, mas a FDUSP no pode acionar o judicirio para processar a USP.
Na esfera federal, o decreto-lei 267 diferencia a Administrao Pblica em direta e
indireta. A Administrao direta composta de rgos de cpula (presidncia e ministrios)
sem personalidade jurdica e ligados centralizao. J a Administrao Indireta composta
exclusivamente por entidades com personalidade jurdica, como autarquias, fundaes,
sociedades de economia mista e empresas pblicas.
[Outra parte que no ficou muito clara, mas o professor explicou essa diferenciao
visando facilitar o entendimento dos poderes]
AULA 6 25/04/14 (REPOSIO)
Continuao do ponto n 5
Todos os poderes administrativos so instrumentais, no finalsticos. A doutrina
convencionou dizer que os poderes na verdade seria um dever-poder, no um poder-dever.
Isso deve ser entendido dentro da noo de indisponibilidade do interesse pblico, onde a
Administrao Pblica s pode fazer uso de tais poderes dentro de determinadas situaes
concretas, a fim de alcanar determinada finalidade amparada pela lei.
A Administrao Pblica conta com poder hierrquico, normativo, regulamentar e
disciplinar.
1. Poder Hierrquico
Hierarquia administrativa um escalonamento verticalizado de rgos pblicos, no
sentido em que existem rgos superiores e inferiores, cada qual com suas competncias. Os
rgos inferiores contam com subordinao com relao aos superiores. Assim, estabelece-se
uma relao hierrquica entre os rgos que no se encontram no mesmo nvel. Por exemplo,
a relao da presidncia pblica com relao aos ministrios.
Por sua vez, coordenao administrativa indica relaes entre rgos que se
encontram no mesmo nvel. Por exemplo, relao entre ministrios, que no conta com
hierarquia, mas necessitam se relacionar coordenadamente.
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Esses so os dois modos que indicam a organizao e funcionamento da Administrao
Pblica.
O poder hierrquico o conjunto de instrumentos que a Adm. Pblica pode utilizar
para que as atividades de um rgo/ente administrativo sejam realizadas de modo
coordenado, tendendo sempre manuteno da ordem interna, focalizando-se na realizao
de suas competncias. O poder hierrquico tem como objetivo que todos cumpram suas
competncias, garantindo a organizao interna da Administrao Pblica. Trata de relaes
tanto entre rgos superiores inferiores, quanto entre agentes pblicos de diferentes nveis.
Autoridade, nesse momento, deve ser entendida como o agente pblico que conta
competncia decisria.
O poder hierrquico se materializa atravs de comandos de atividades, reviso de atos,
controle de eficincia, atividade, etc.
2. Poder Disciplinar
O Poder disciplinar uma espcie de poder hierrquico, que se destina a apurar e
punir faltas funcionais (infraes administrativas) cometidas sobretudo por
servidores/funcionrios pblicos.
Tal poder tem finalidade prxima ao poder hierrquico, preservando a ordem interna
do servio. No entanto, a diferena que tal preservao ocorre no aspecto funcional,
garantindo que a relao entre os servidores seja sempre saudvel. Ele decorre do poder
hierrquico e se especializa.
As sanes do poder disciplinar so sempre proporcionais infrao cometida pelo
individuo, sendo a mais grave a demisso (ou reverso para aposentados) e a menos grave a
advertncia. O poder disciplinar no tem finalidade de punir, mas sim apurar fatos. Caso tais
fatos se enquadrarem em infraes e tais infraes sejam julgadas por processo
administrativo, torna-se imposio legal que ocorra punio por parte desse poder.
Assim, por exemplo, se na FDUSP um professor ou funcionrio age em
desconformidade com o regulamento e tal conduta se enquadra em infrao administrativa e
chega, ex oficio ou por denncia, existindo indcios mnimos de cometimento dessa infrao
administrativa, a autoridade vai mandar apurar os fatos, para verificar se houve infrao. H
tal obrigatoriedade. Havendo processo disciplinar, o transcurso de tal processo muito
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parecido com o criminal, com ampla defesa, contraditrio. Apurados os fatos, se houve
efetivamente a infrao e ela est comprovada com materialidade, a autoridade competente,
nesse caso, dever aplicar uma sano proporcional infrao cometida ou seja, um limite
ao poder disciplinar.
3. Poder Normativo
O Poder Normativo permite que a Administrao Pblica emita regras que disciplinam
matrias no-privativas de lei. No confundir com competncia legislativa, pois com o poder
normativo ocorre a emisso de normas direcionadas, que contam como destinatrio, em
primeiro lugar, a prpria Administrao (normas internas, como condutas) e depois indivduos
que tenham ou no relao direta com a administrao pblica (tanto usurios de
determinado servio pblico quanto cidados em geral).
A competncia administrativa limitada materialmente, ou seja, um rgo no pode
emitir normas a mais do que a sua devida competncia. O Poder Normativo se materializa
atravs de decretos, resolues, portarias, provimentos, ofcios, etc.
4. Poder Regulamentar
um poder normativo que exercido no mbito do Poder Executivo, sempre pelo
chefe de tal poder, independente do ente. expresso no art. 84 da CF e tem como finalidade
explicitar o teor das leis, preparando sua execuo.
Vale destacar que na ADI 1075/DF o STF entendeu que os ministros tambm exercem
poder regulamentar, conforme prev o art. 87, pargrafo nico, inciso II. Por conta disso,
mais correto afirmar que o poder regulamentar o poder normativo exercido no mbito do
poder executivo, tanto pelo chefe quanto pelos ministros. O chefe do executivo sempre exerce
tal poder por meio de decretos. J os ministros, quando atuam independentemente do chefe
do executivo, atuam por portarias.
O Poder Regulamentar garante que uma lei, que geralmente abstrata e pouco
detalhada, seja plenamente eficaz. Existem casos em que a prpria lei prev a criao de
regulamentaes para ser aplicada, com a criao de um rgo para exercer determinada
competncia, sem especificar como ser seu funcionamento.
O ato normativo da Administrao no pode invadir o mbito de competncia da lei.
Deve-se respeitar os seguintes limites:
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1. No exceder os limites da funo executiva. Considerando que o regulamente visa a fiel
execuo da lei, no pode criar determinaes que no visam tal objetivo. No se pode
modificar ou revogar textos legais. Nesse sentido, existe o instrumento do veto legislativo (art.
49, V, da CF), onde o poder legislativo susta atos que excedam competncias.
2. No pode ultrapassar as fronteiras que a lei explicitou. No se pode inovar.
3. No se pode restringir preceitos de lei. Assim, se uma lei ampliou certo direito de
indenizao, o regulamento no pode reduzi-lo.
AULA 7 30/04/14
Continuao do ponto 5
Retomando, o Poder Regulamentar um poder normativo especializado, pois visa
emitir regras, titularizado pelo chefe do executivo e cpula e tambm porque tais regras
servem para apoiar a fiel execuo da lei.
Cabe, porm, questionar se somente o legislativo pode suspender regras do poder
regulamentar que excedam suas competncias. A resposta no. O Poder Judicirio tambm
poder suspender atos normativos regulamentares que firam preceitos constitucionais, com
base no art. 102, I, alnea A da CF. Assim, o STF pode verificar a legitimidade de atos
normativos emitidos pela Administrao. Existe tambm a possibilidade do STF atuar via ADI
por Omisso, conforme art. 103 da CF. Nessa situao, a Administrao Pblica estaria se
omitindo de emitir ato normativo necessrio. Cumpre salientar que nessas duas situaes o
STF deve ser sempre provocado.
O Regulamento autnomo
Por fim, existe ou no regulamento/decreto regulamentar autnomo no Direito
Brasileiro? O regulamento autnomo surgiu no direito francs e ocorre quando o poder
executivo emite um regulamento (ato normativo abaixo da lei) que inova na ordem jurdica,
tratando de matria no reservada a lei. Essa uma forma do executivo emitir regras
inovadoras em mbito jurdico.
No Brasil no existe essa vertente. A CF clara ao prever que atos normativos devem
ser sempre emitidos com base na lei, ou seja, depende de matria legal e incapaz de inovao.
Somente a lei pode inovar.
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No entanto, possvel ainda questionar essa negao. De fato, no existe regulamento
autnomo no Brasil como na Frana, mas a CF conta com alguns dispositivos (art. 85, VI) que
permitem entender uma certa autonomia, como permitir ao executivo estabelecer regras a
respeito de sua organizao interna. Essa seria, segundo alguns autores, uma matria de ato
regulamentar autnomo, visto que no se fundamenta em lei, surgindo de maneira
independente. O professor no sabe se isso seria um regulamento autnomo, visto que tal
possibilidade diz respeito somente ordem interna da administrao, no gerando efeitos
para o cidado, ao contrrio do que ocorre na Frana.
O art. 25 da ADCT tambm seria um indicativo da existncia de regulamento
autnomo, assim como as aes das agncias reguladoras. No entanto, no caso destas, a
doutrina majoritria entende que quando uma agncia emite um ato normativo o faz
fundamentada numa competncia fixada por lei, ou seja, no autnomo. Assim, no existira
regulamento autnomo no Brasil. Ainda tratando de diferenas com o direito francs, l o
regulamento estaria no mesmo nvel da lei, enquanto aqui ele se encontra num nvel abaixo.