DERECHO NOTARIAL

EL DOCUMENTO
Es el instrumento, escritura, escrito con que se prueba, confirma o justifica alguna
cosa o, al menos, se aduce con tal propsito. En la acepcin ms amplia, cuanto
consta por escrito o grficamente.
CLASES DE DOCUMENTOS
DOCUMENO! "#$%&DO!
!on los documentos elaborados ' firmados por las partes a quienes puede obligar
o no.
DOCUMENO! "U()$CO!
Elaborados ' firmados por un funcionario en el ejercicio de su cargo, o por un
notario, aunque este *ltimo es ms conocido como instrumento p*blico.
INSTRUMENTO PBLICO
ETIMOLOGIA
$N!#UMENO +del lat,n $N!#UE#E- instruir. En sentido general escritura
documento.
"artiendo de su etimolog,a instruir como sinnimo de ense.ar, aleccionar,
adoctrinar e informar aporta mu' poco.
!in embargo en sentido general, se refiere a la escritura o al documento. Como
manifiesta Cabanellas como tecnicismo jur,dico la palabra instrumento se
encuentra en decadencia en /ispanoam0rica ' 1a sido sustituida por Documento
'a que en otras acepciones $N!#UMENO significa medio ' as, se 1abla de
instrumento de delito, instrumento de labran2a, deporti3o, etc.
DEFINICION
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DERECHO NOTARIAL
Cabanellas, no define el instrumento p*blico solo nos traslada al documento
p*blico ' a la escritura p*blica.
El documento p*blico lo define como +El otorgado o autori2ado, con las
solemnidades requeridas por la le' por notario, escribano, secretario judicial u otro
funcionario p*blico competente para acreditar alg*n 1ec1o la manifestacin de
una o 3arias 3oluntades ' la fec1a en que se producen.
)a definicin de instrumento p*blico, siempre se relaciona con el notario que lo
autori2a. Carlos Em0rito 5on2le2 aporta la definicin de Miguel 6ernnde2
Casado +Es el documento notarial autori2ado a instancia de parte, en el que
consta un 1ec1o jur,dico o una relacin de derec1o-, para 5on2alo de las Casas.
Es el escrito autentico en que se consigna ' perpetua un t,tulo o un 1ec1o. orres
&guilar +!on los documentos autori2ados por el Notario en que costa las
relaciones jur,dicas de los part,cipes, para que sir3a de le'es entre los mismos o
se refieren a los 1ec1os relacionados con el derec1o-
El autor Enrique 5im0ne2 &rnau define al instrumento p*blico, as,7 +documento
p*blico, autori2ado por Notario, producido para probar 1ec1os solemni2ar o dar
forma a actor o negocios jur,dicos ' asegurar la eficacia de sus efectos jur,dicos.
FINES
Norberto 6albo citado por Oscar !alas e8pone. radicionalmente se 1a
contemplado el instrumento p*blico *nicamente en su aspecto meramente
adjeti3o, es decir, como forma ' como prueba.
Carlos Em0rito 5on2le2 establece como fines7 )a prueba pre constituida, el de
dar forma legal ' el de dar eficacia al negocio jur,dico
El mismo autor en su obra Derec1o Notarial cita a Miguel 6ernnde2 Casado,
quien e8preso que dos son los fines principales que llena el $nstrumento "*blico.
&. "erpetuar los 1ec1os ' las manifestaciones de 3oluntad
(. !er3ir de prueba en juicio ' fuera de 0l.
Como queda establecido, sobre los aspectos de forma ' de prueba queda
enmarcados los fines del instrumento p*blico ' no pod,a ser de otra manera 'a
que de lo que se trata al autori2ar un instrumento es darle forma a la 3oluntad de
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DERECHO NOTARIAL
las partes ' que esa 3oluntad plasmada en el elemento papel sir3a de plena
prueba.
TEORA DE LA PRUEBA PRE-CONSTITUIDA
El instrumento p*blico es prueba pre constituida 'a preparada con anterioridad al
pleito futuro. "rueba escrita que est en ese instrumento ' que si alguna 3e2 la
necesitamos, la presentaremos de inmediato para 1acer 3aler nuestros derec1os.
CARACTERES:
Carlos Em0rito 5on2le2 establece. +!i por carcter 1a de entenderse el conjunto
de circunstancias o rasgos con que una cosa se da a conocer distingui0ndose de
las dems, el instrumento publico posee 3arias que le indi3iduali2an mu'
significati3amente. Entre las cuales menciona7
4. 6ec1a cierta
9. 5arant,a
:. Credibilidad
;. 6irme2a, irre3ocabilidad e inapelabilidad<ejecutoriedad
=. !eguridad
6EC/& C$E#&
!olo en la escritura p*blica podemos tener la certe2a de que la fec1a de ella es
rigurosamente e8acta ' los efectos que de esta 3irtud e8cepcional pueden
producirse, son innumerables ' 3alios,simos.
En 5uatemala este carcter tiene total aplicacin 'a que entre los requisitos que
debe contener los instrumentos p*blicos esta la fec1a >&rt. 9? Numeral 4@. Del
Cdigo de NotariadoA $ncluso en los testamentos ' donaciones por causa de
muerte, tambi0n debe figurar la 1ora del otorgamiento B&rt. ;9 numeral 4ero. Del
Cdigo de NotariadoA
:
DERECHO NOTARIAL
Estas son formalidades esenciales, seg*n lo estipulan los art,culos :4 ' ;; del
mismo cuerpo normati3o.
El notario en ning*n caso puede antedatar o posdatar una escritura 'a que se
incurrir,a en el delito de falsedad.
5&#&N$&
Es garant,a para el cumplimiento de los con3enios. El estado no solo debe actuar
ate las relaciones de derec1o de los indi3iduos con posterioridad a la misma,
cuando 3ioladas las normas, por la justicia a disposicin de ellos ' eta resuel3e el
caso planteado, restableciendo la normalidadC dando a cada uno lo su'o.C sino
que tiene tambi0n que 1acer imperar el derec1o en todo momento ' al constituirse
una obligacin debe asegurar por los medios a su alcance su cumplimiento,
porque cumpli0ndola el derec1o ser normal ' no patolgico.
No podr,a ser de otra manera, el instrumento autori2ado por Notario, tiene la
garant,a, el respaldo estatal, de lo contrario de cada documento que se autori2ara
se etaria dudado. !eg*n las le'es guatemaltecas producen fe ' 1acen plena
prueba >art 4B del Cdigo "rocesal Ci3il ' MercantilA.
C#ED$($)$D&D
En el instrumento p*blico, todos creemos, porque 1a sido autori2ado por una
persona con fe p*blica, esta credibilidad es para todos ' contra todos.
)uis Dosserand, citado por Carlos Em0rito 5on2le2 dice. +Es una credibilidad
e8cepcional la que beneficia a los actos aut0nticos, que se afirma en dos
direcciones7
a. En cuanto al origen del acto porque se presenta bajo el auspicio de signos
e8teriores p*blicos >sellos, timbres, firma de notarioA )a apariencia es tan
elocuente que se considera que responde a la realidad +lle3a un uniforme
con que 3a re3estido, 3a en ello el inter0s de la sociedad misma-
b. En cuanto a la enunciaciones contenidas en el acto.
6$#MEE&, $##E%OC&($)$D&D E $N&"E)&($)$D&D
;
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!abemos que el instrumento puede ser redargFido de nulidad ' de falsedad, pero
mientras esto no suceda, el instrumento es firme e irre3ocable, no e8iste un
superior jerrquico del Notario a quien podamos apelar las relaciones jur,dicas
contenidas son firmes e irre3ocables. "uede caber, como se dijo, una accin de
nulidad en un proceso, cu'o fallo si es apelableG pero en contra de las escrituras
en s, misma no cabe apelacin. Como se.ala Carlos Em0rito 5on2le2 es todo lo
contrario lo que sucede con la sentencia la cual es modificable, re3ocable, por
apelacin al tribunal de al2ada.
EDECUO#$ED&D
+!ana1uja la defino mu' bien. Es la cualidad del acto en 3irtud de lo cual el
acreedor o sujeto agente puede, caso de inobser3ancia del obligado, obtener la
ejecucin de su derec1o mediante la fuer2a
En 5uatemala, el Cdigo "rocesal Ci3il ' Mercantil, les confiere la calidad de
t,tulos ejecuti3os a los testimonios de las escrituras p*blicas >&rt. :9H numeral 4A
ambi0n regula que procede la ejecucin en caso de transacciones celebradas en
escritura p*blica >art. 9?; numeral IA )a fuer2a ejecuti3a 3iene aneja la escritura
p*blica trae aparejada la ejecucin por su carcter indubitable.
!E5U#$D&D
Esta es una garant,a o principio que fundamenta el protocolo 'a que la escritura
matri2 queda en el mismo, ' se pueden obtener tantas copias o testimonios como
fueran necesarios, no se corre el riesgo de p0rdida quedando protegidos los
interesados por todo el tiempo, aun despu0s del fallecimiento del notario > art.
9:,9;,9= ' B4 numeral 4codigo de notariadoA.
VALOR
El instrumento p*blico tiene 3alor formal ' 3alor probatorio. %alor formal cuando se
refiere a su forma e8terna o el cumplimiento de todas las formalidades esenciales
' no esenciales que el cdigo regula >art. 9? ' :4 del cdigo de notariadoA J 3alor
probatorio en cuanto el negocio que contiene internamente el instrumento. &mbos
deben complementarse 'a que no ser,a correcto que en un caso determinado, la
forma fuera buena ' el fondo estu3iera 3iciadoG o por el contrario la forma no es
buena, por no 1aberse cumplido los requisitos o formalidades esenciales del
instrumento ' el negocio o el fondo del asunto fuere l,cito.
=
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CLASES:
)a primera clasificacin "rincipal ' secundaria, ' la segunda dentro del "rotocolo '
fuera del protocolo
PRINCIPALES Y SECUNDARIOS
"resentando por el autor Carlos Em0rito 5on2le2, siendo los principales, los que
3an en el protocolo, como condicin esencial de 3alide2 por ejemplo la escritura.
)os secundarios, los que 3an fuera del protocolo, como por ejemplo el acta
notarial.
DENTRO DEL PROTOCOLO Y FUERA DEL PROTOCOLO
En 5uatemala entre los documentos que se redactan necesariamente en papel
especial de protocolo tenemos. )a escritura p*blica, el &cta de "rotocoli2acin '
las #a2ones de )egali2acin
)as que no se redactan en protocolo7
4. &ctas notariales
9. &ctas de legali2acin de firmas o autenticas
:. &ctas de legali2acin de copias de documentos
Cabe mencionar los asuntos de jurisdiccin 3oluntaria en sede notarial, actas
notariales ' resoluciones notariales.
)E5$!)&C$ON 5U&EM&)EC&
Con respecto al instrumento p*blico nuestro cdigo, tiene regulado como tal, solo
a la escritura p*blica. Mientras que las actas notariales, protocoli2aciones,
legali2aciones ' ra2ones, las estudia en t,tulos diferentes.
En el art,culo 49 que se refiere a la ra2n de cierre utili2a como sinnimo al
instrumento ' al documento p*blico cuando e8ige como requisito se indique El
I
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n*mero de documentos publicaos autori2ados ra2ones de legislacin de firmas '
actas de protocoli2acin
$gualmente en el art,culo 4= numeral ; al establecer que el ,ndice debe contener
en columnas separadas El objeto del instrumento ' en este como sabemos, se
inclu'en las escrituras, actas de protocoli2acin ' ra2n de legali2acin
En conclusin podemos afirmar que en 5uatemala, el instrumento p*blico por
disposicin legal es la escritura p*blica que el acta de protocoli2acin ' la ra2n de
legali2acin que tambi0n se redactan en el protocolo, no les da tal categor,a en
forma directa como lo 1ace con la escritura pro lo que ser,a con3eniente referiros a
ellos como documentos p*blicos o documentos notariales.
&unque doctrinariamente es muc1o ms t0cnico referirnos en general al
documento p*blico o documentos notariales que a instrumentos p*blicos. !in
embargo mientras nuestra le' no se modifique en ese sentido, seguiremos
utili2ando el termino $N!#UMENO.
LA ESCRITURA PBLICA
Definicin7
Nuestro cdigo no la define, solo enumera los requisitos que debe contener el
instrumento p*blico ' se refiere a la escritura. Doctrinariamente encontramos
algunas definiciones las cuales e8pondremos a continuacin.
"ara 6ernnde2 Casado7 +Es el instrumento publico por el cual una o 3arias
personas jur,dicamente capaces establecen, modifican o e8tinguen relaciones de
derec1o-.
&guado la define como +)a escritura se refiere a la creacin, modificacin o
e8tincin de una relacin jur,dica, o ms general ' e8actamente contiene un
negocio jur,dico-.
)pe2 "alop7 +Es el documento autori2ado por Notario competente en que se
consigna la creacin, modificacin o e8tincin de una relacin derec1o entre
personas capaces-.
"odemos concluir diciendo, que es la autori2ada por Notario en el protocolo a su
cargo, a requerimiento de parte, en la que se 1acen constar negocios jur,dicos '
declaraciones de 3oluntad, obligndose sus otorgantes en los t0rminos pactados.
H
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C)&!$6$C&C$ON DE E!C#$U#&! "K()$C&!7
!eg*n 5im0ne2 &rnau, es frecuente reducir la clasificacin a solo dos t0rminos7
Escrituras inter 3i3os ' Escrituras mortis causa.
El autor aludido las distingue as,7
"or la naturale2a de la relacin jur,dica7
En escrituras $nter 3i3os '
Mortis Causa
"or los comparecientes7
Unilaterales
(ilaterales
"or el ,ndole de las prestaciones acordadas7
& itulo Oneroso
& ,tulo 5ratuito
"or la tipicidad o atipicidad7
Nominadas e
$nnominadas
"or las modalidades de las obligaciones7
&ctos puros '
Condicionales
"or las formalidades del otorgamiento7
Con unidad de acto
Con unidad de otorgamiento sucesi3o >se refieren a aceptacin posteriorA
"or su finalidad7
"rincipales
De #atificacin '
B
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Complementarias
C)&!E! DE E!C#$U#&! EN 5U&EM&)&
En nuestro medio se reconocen tres clases de escrituras7
aA "rincipales
bA Complementarias '
cA Canceladas
"#$NC$"&)E!7
!on aquellas que se perfeccionan en un mismo acto e independiente de cualquier
otra escritura para tener 3alide2.
COM")EMEN&#$&!7
Conocidas tambi0n como accesorias, estn 3ienen a complementar una escritura
anterior, que por alguna circunstancia no se perfeccion, entre ellas estas las de
aclaracin, ampliacin, aceptacin, rectificacin, modificacin.
C&NCE)&D&!7
!on aquellas que no nacen a la 3ida jur,dica, sin embargo ocupan un lugar ' un
n*mero en el protocolo notarial. !e cancelan con una ra2n de cancelacin.
E!#UCU#& EN 5U&EM&)&
En 5uatemala, por muc1os a.os 1emos seguido un sistema sencillo cuando
estructuramos la escritura p*blica7
aA Introducc!n sub di3idida en
Encabe2amiento '
Comparecencia
bA Cu"r#o subdi3idido en
?
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&ntecedentes o e8posicin
Estipulaciones
cA Conc$u%!n subdi3idida en
Cierre
&d3ertencias
Otorgamiento '
&utori2acin.
)& $N#ODUCC$ON
Es la primera parte de la escritura, compuesta de encabe2amiento, el cual
contiene el n*mero de la escritura, lugar ' fec1a, 1ora si se tratara de testamento
o donaciones por causa de muerte, las palabras ante m,, nombre del notario
autori2ante ' su calidad de Notario.
)a comparecencia contiene, los nombres ' apellidos completos de los otorgantes,
edad en a.os cumplidos, estado ci3il, nacionalidad, profesin, ocupacin ' oficio '
domicilio.
)a fe de conocimiento de las personas que inter3ienen en el instrumento o la
identificacin por los medios legales, cuando no los cono2ca el Notario.
#a2n de 1aber tenido a la 3ista los documentos fe1acientes que acrediten la
representacin en nombre de otro >si fuere el casoA.
)a inter3encin del int0rprete >si fuere necesarioA
Declaracin de los comparecientes que aseguran 1allarse en el libre ejercicio de
sus derec1os ci3iles.
J la nominacin del acto o contrato que se otorga.
E) CUE#"O
En el cuerpo debe constar la relacin fiel, concisa ' clara del acto o contrato.
4L
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)a primera parte del cuerpo son los antecedentes o e8posicin. )os antecedentes
en toda escritura son7 Circunstancias *tiles, que a'udan a la feli2 interpretacin de
las declaraciones de 3oluntad que se manifiestan.
En ella se consigna la descripcin del objeto que 3a a ser causa del negocio
jur,dico, elementos indispensables para la contratacin.
Desde luego no en todas las escrituras se dan los antecedentes, como por
ejemplo al otorgarse un mandato, simplemente se llega ' se otorga, sin necesidad
de un antecedente pre3io.
)a estipulacin o parte dispositi3a de la escritura es la parte 3ital de su
configuracin jur,dica. El negocio jur,dico o acto que la moti3a 3a a1, e8puesto en
todo su contenido. !on las relaciones de las partes surgidas de la con3encin que
edifican el instrumento. Esta debe redactarse en clusulas por ser la 3oluntad de
los otorgantes ' la adecuacin que 1ace el Notario a las disposiciones legales.
CONC)U!$ON
El cierre del documento 'a no debe aparecer en clusulas. &qu, el notario debe
dar fe de todo lo e8puesto, como tambi0n de los documentos que tiene a la 3ista
relati3os al acto o contrato, identificaciones, t,tulos, etc.
En las ad3ertencias del cierre, los efectos legales del acto o contrato ' la
obligacin que tienen de presentar el testimonio al registro respecti3o.
El otorgamiento, comprende la lectura, la cual obligadamente debe 1acer el
Notario, sal3o los casos de testamentos, en que el testador tiene el derec1o de
designar a la persona que debe leer el testamento, de no 1acerlo 0l mismo.
&dems de la lectura, recibir la ratificacin ' aceptacin por medio de las firmas.
)a autori2acin que consiste en la firma del Notario, precedida de las palabras
&NE M$. En este momento nace la escritura autori2ada.
oda la estructura de dic1a acta notarial est establecida en nuestro Cdigo de
Notariado.
ACTA DE PROTOCOLI&ACION
44
DERECHO NOTARIAL
DE6$N$C$ON
!on aquellas +en las que el Notario da fe de la entrega de un documento ' de su
incorporacin al protocolo-.
Es la incorporacin material ' jur,dica que 1ace un notario en el protocolo a su
cargo de un documento p*blico o pri3ado, por mandato legal, a solicitud de parte
interesada o por orden de un tribunal competente.
Otro aspecto que es importante aclarar es que en la protocoli2acin, no deben
aparecer nue3as declaraciones, su objeto es la incorporacin de documento. J
una 3e2 incorporado el documento o protocoli2ado, 3an ,ntimamente unidos,
pasan a ser uno solo >el acta ' el documentoA ' as, deben reproducirse al
e8tender testimonio o copias.
D$6E#ENC$& EN#E "#OOCO)&C$ON J "#OOCO)$E&C$ON
"rotocolar, es agregar materialmente al protocolo con fines de conser3acin '
custodia, protocoli2ar es asentar en el libro de protocolo.
DOCUMENO! MUE "UEDEN "#OOCO)$E&#!E
!eg*n el art,culo I: En del cdigo de notariado podrn protocolarse
4. )os documentos ' diligencias cu'a protocolacin este ordenado por la le' o
por tribunal competente.
9. )os documentos pri3ados cu'as firmas 1ubieren sido pre3iamente
legali2adas.
:. )os documentos pri3ados sin reconocimiento o legali2acin de firmas.
;. En los casos pre3istos en el inciso 4 la protocolacin la 1ar el notario por
s, ' ante s,, en los casos del inciso 9 bastara la comparecencia de la
persona a cu'o fa3or se suscribi el documento ' en los casos del inciso :
:es indispensable la comparecencia de todos los signatarios del
documento.
#EMU$!$O!
&l redactar el acta de protocoli2acin en el papel de protocolo, es recomendable
1acerlo en el folio que precede a aquel en el que 3a a quedar intercalado el
documento. )os requisitos los se.ala el art. I; del cdigo de notariado ' es el
siguiente
49
DERECHO NOTARIAL
4. El numero de orden del instrumento
9. El lugar ' la fec1a
:. )os nombres de los solicitantes o transcripcin en su caso del mandato
judicial
;. Mencin del documento ' diligencia indicando el numero de 1ojas que
contiene ' el lugar que ocupa en el protocolo seg*n la foliacin, ' los
numero que correspondan a la primera ' *ltima 1oja
=. )a firma de los solicitantes, en su caso la del notario.
RA&ON DE LEGALI&ACION DE FIRMAS
DE6$N$C$ON
Es la ra2n que lle3a a cabo el Notario en el protocolo a su cargo dentro de los
oc1o d,as de 1aber legali2ado una firma en un documento, la cual tiene como
objeto lle3ar un control de las mismas.
CONEN$DO J 6O#M&)$D&DE!
Debe redactarse en papel especial de protocolo ' debe contener7
4. El numero de orden
9. )ugar ' la fec1a
:. El nombre ' apellido de los signatarios
;. Una descripcin bre3e ' substancial del contenido del documento que
autori2a la firma o firmas que se legali2an con indicacin del papel en que
est0n escritos tanto el documento como el acta de autentica.
=. )a firma del notario.
$NCUM")$M$ENO DE )& O()$5&C$ON
4:
DERECHO NOTARIAL
El notario incurre en una falta en el caso en que sea sorprendido no reali2ndola,
la cual es sancionada por el art,culo 4L4 del cdigo de notariado.
E!$MON$O! DE )& #&EON
De las ra2ones de legali2acin de firmas, se debe e8tender testimonio especial
para el &rc1i3o 5eneral de "rotocolo. &dems puede e8tender un testimonio
>primer testimonioA para el interesado, si lo requiriera.
El 1ec1o de tratarse de una ra2n no lo e8ime de estas obligaciones.
4;