BOLETN JURDICO BIMENSUAL Nmero 4

-Oficina Jurdica-
Enero-febrero 2006



BOLETN JURDICO BIMENSUAL Nmero 4
-Oficina Jurdica-
Enenro-febrero 2006

Superintendente Nacional de Salud, Csar Augusto Lpez Botero

Secretario General, Edgar Marroqun Puentes

Directores Celia Teresa Garca Prieto
Jos Roberto Garay Giraldo
Martha Ins Velsquez Echeverri
Jos Oswaldo Bonilla Rincn
Csar Augusto Reyes Castelblanco

Jefes de Oficina Salima Miserque Salomn
Olga Mireya Morales Torres
Juan Fernando Romero Tobn


Colaboradores Oficina Jurdica

Simn Bolvar Valbuena
Ana Esperanza Castro Jaimes
Yolanda Castro Rodrguez
Sandra Estupin Bohrquez
Fernando Gonzlez Moya
Sandra Monroy Barrios
Diana Murcia Caldern
Alexander Pacheco Montaez
Floralba Rodrguez Gmez
Mara Victoria Romero Velsquez
Csar Fabin Romero Roa
Juan Fernando Romero Tobn
Ana Luca Ruiz Gonzlez
Nancy Valenzuela Torres


NDICE


Pg.

SALUTACIN 5

1. CORTE CONSTITUCIONAL

Fuerzas militares-beneficiarios en salud 7
Atencin de vctimas de accidente de trnsito-atencin integral 17
Cobertura y alcance del POS- caso audfonos-necesidad de ampliar el POS 36
Cambio de residencia-atencin en salud 57
Proteccin en salud a las personas de la tercera edad-Comit Tcnico 71
Enfermedades ruinosas, carencia, capacidad econmica 107
Mdico tratante-prevalencia de su concepto 114
Proteccin especial a los menores, salud como derecho fundamental-
clasula pro homine 121
Rgimen de docentes en salud- modificacin unilateral-
proteccin al beneficiario 135
Concepto de familia- proteccin- ncleo familiar 159
Licencia de maternidad-mnimo vital- allanamiento en la mora-
oportunidad 168
Consentimiento informado- no pos subsidiado 211
Gastos de desplazamiento- condiciones para su reconocimiento 224
Mora del empleador, allanamiento, pago de incapacidades 240


2. CONSEJO DE ESTADO

Prdida de antigedad-causales-nulidad del literal f) del artculo 64 del
Decreto 806 de 1998 248


3. GOBIERNO NACIONAL

Decreto 4763 de 2005, porcentaje mximo de incentivo a distribuidores
de loteras 254


4. CONSEJO NACIONAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD

Acuerdo 322 de 2005, por la cual se fija la UPC del POS y POSS
para el 2006 255
Acuerdo 323 de 2006, criterios de distribucin de los recursos provenientes
del impuesto social de municiones de la subcuenta de promocin 259
Acuerdo 324 de 2006, presupuesto del FOSYGA 2006 262
Acuerdo 325 de 2005, cofinanciacin para la afiliacin al rgimen
Subsidiado de los deportistas 268
Acuerdo 326 de 2006, lineamientos para el funcionamiento del
Rgimen subsidiado de los pueblos indgenas 271
Acuerdo 327 de 2006, coeficiente de alto costo para 2006 275

5. MINISTERIO DE LA PROTECCIN SOCIAL

Resolucin 4651 de 2005, normas para el control, seguimiento y
vigilancia de la importacin, exportacin, entre otros, de medicamentos 283
Resolucin 056 de 2006, formato para el proceso de compensacin y
funcionamiento de la subcuenta del FOSYGA 313
Resolucin 0280 de 2006, factor de ajuste 2006 para lo no POSS 319
Resolucin 0434 de 2006, censo para vendedores y colocadores de chance 328

6. SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD

Circular Externa 025 de 2006, seguridad y transperencia en sortos de loteras
y de chance 332
Circular Externa 026 de 2006, prctica ilegal con la UPC 335
Circular Externa 027 de 2006, ampliacin del trmino de
la Circular 025 de 2006 337
Resolucin 310 de 2006, Comit Integral Desarrollo Institucional 338
Circular Externa 28 de 2006, ampliacin del trmino
de la Circular 023 de 2005 347

7. CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA

Resolucin 5714 de 2006, rendicin de informacin sobre SGP
y FOSYGA 349

SALUTACIN

El porvenir es tan irrevocable
Como el rgido ayer
J.L Borges


Nuevamente la accin de tutela es, por estas pocas, centro de atencin en materia de
saud. Segn las estadsticas, a partir de 1997 ha adquirido un preocupante
protagonismo, pues, a la par de los temas pensionales, constituye la principal causa de
solicitud de amparo. La tendencia se mantiene en niveles de cerca del 30% y para este
ao no se vislumbra un cambio. Seguirn el flujo de acciones que en 2005 y, en todas
las materias, llegaron a aproximadamente 226.000 lo cual refleja un incremento de
cerca de 6200 acciones frente al 2004 y de 100 mil acciones en relacin con el 2003. Los
aos 2000, 2001 y 2002 fueron aos en que tambin se rebas la barrera de las cien mil
tutelas presentadas. Si se observa que en los al inicio las acciones de este gnero no
superaban las 35 mil (1992, 3700; 1993, 18300; 1994, 24500; 1995, 33500) se advierte un
evidente cambio en la situacin por la que atraviesa el mecanismo y, particularmente,
asociado a la exigencia de acceso a la salud. El siguiente grfico resulta ilustrativo:
0
50000
100000
150000
200000
250000
1
9
9
2
1
9
9
3
1
9
9
4
1
9
9
5
1
9
9
6
1
9
9
7
1
9
9
8
1
9
9
9
2
0
0
0
2
0
0
1
2
0
0
2
2
0
0
3
2
0
0
4
2
0
0
5
Tutelas

Dentro de los temas asociados a la salud, el cmulo de acciones de tutela tiene que ver
con la existencia de tratamientos, procedimientos y medicamentos que no se
encuentran cubiertos en el Plan Obligatorio de Salud. Ello puede ser interpretado
como un termmetro, tal y como se desprende de la sentencia T-025 de 2006, incluida
en el presente Boletn, que plantea la actualizacin de la Resolucin 5261. Como se
recordar, de las funciones del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud, se
destacan las siguientes:

1. Definir el Plan Obligatorio de Salud para los afiliados segn las normas de los regmenes
contributivo y subsidiado, de acuerdo con los criterios del captulo tercero del primer ttulo
de este libro. []

5. Definir los medicamentos esenciales y genricos que harn parte del Plan Obligatorio de
Salud.

A nivel contributivo, el Acuerdo 008 de 1994 aprob el Plan Obligatorio de Salud y, en
materia de rgimen subsidiado el mismo fue definido en el Acuerdo 306 de 2005. El
artculo 7 de la primera de las regulaciones, estableci un rgimen de exclusiones y
limitaciones que hara pensar que lo no excluido estara dentro de la cobertura. No
obstante, entre las exclusiones que se incorporaron se incluy la siguiente:

) Actividades, intervenciones y procedimientos, no autorizados expresamente en el
respectivo manual.

De esta manera, partiendo de un principio inicial segn el cual lo que se excluye debe
estar expresamente indicado, el mencionado literal invierte el postulado y exige que el
manual sea el aspecto definitorio y as se determina en la Resolucin 5261 de 1994, por
la cual se establece el Manual de Actividades, Intervenciones y Procedimientos del
Plan Obligatorio de Salud en el sistema de seguridad social en salud.

En punto a medicamentos ocurre otro tanto. El Acuerdo 228 de 2002 por medio del
cual se actualiza el Manual de Medicamentos del Plan Obligatorio de Salud y se dictan
otras disposiciones (que se aplica al subsidiado) elabor una lista de medicamentos
clasificados con un cdigo administrativo, un principio activo y una concentracin-
forma farmacutica. De acuerdo al artculo 2 de dicho acuerdo, esa lista de
medicamentos es la incluida en el POS, a salvo lo previsto en la artculo 8 ib, que
admite, para garantizar el derecho a la vida y la salud de las personas, los
medicamentos no incluidos, previa aprobacin del Comit Tcnico Cientfico. No
obstante su calidad de entes administrativos y no tcnicos, los mismos se resisten
concederlos lo cual nos ubica, de nuevo y sutilmente, en la necesidad de acudir a la
accin de tutela.

En el interregno, las sentencias no dejan de ser el pan cotidiano y establecen linderos
que, no obstante, no trascienden el efecto inter partes. Ante el estrecho margen que
estas regulaciones generan, es evidente que existe una tensin normativa asociada a
factores como la falta de actualizacin de las mismas, especialmente en cuanto se
refiere al tambin conocido MAPIPOS. De lo contrario, el crecimiento exponencial de
los mecanismos extraordinarios de proteccin especial seguir su curso sin tope
previsible y el abismo entre un rgimen de garantas y las necesidades de los usuarios
se ahondar hasta distancias en que ni siquiera puedan divisarse.



Juan Fernando Romero Tobn
Jefe (E) Oficina Jurdica

1. CORTE CONSTITUCIONAL


Fuerzas militares, beneficiarios en salud

Sentencia C-029 de 2006


Referencia: expediente D-5864

Demanda de inconstitucionalidad contra el
numeral 2 del literal b del pargrafo 20 del
artculo 23 de la Ley 352 de 1997

Actor: Jorge Enrique Osorio Reyes

Magistrado Ponente :
Dr. MARCO GERARDO MONROY CABRA


Bogot, D. C., veintisis (26) de enero de dos mil seis (2006)

La Sala Plena de la Corte Constitucional, conformada por los magistrados Manuel Jos
Cepeda Espinosa - quien la preside -, Alfredo Beltrn Sierra, Jaime Araujo Rentera,
Jaime Crdoba Trivio, Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra,
Humberto Antonio Sierra Porto, lvaro Tafur Galvis y Clara Ins Vargas Hernndez,
en ejercicio de sus atribuciones constitucionales y en cumplimiento de los requisitos y
trmites establecidos en el Decreto 2067 de 1991, ha proferido la presente Sentencia con
base en los siguientes

I. ANTECEDENTES

En ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad, Jorge Enrique Osorio Reyes,
actuando en su calidad de ciudadano, haciendo uso de los derechos consagrados en el
artculo 40, numeral 6 y 95, numeral 7, de la Constitucin Poltica, demand la
inconstitucionalidad del numeral 2 del literal b del pargrafo 2 del artculo 23 de la
Ley 352 de 1997.


II. DISPOSICIN DEMANDADA

Se transcribe el texto del artculo contentivo de la disposicin acusada, la cual se
subraya:


LEY 352 DE 1997
(enero 17)


Por la cual se reestructura el Sistema de Salud y se dictan otras disposiciones en
materia de Seguridad Social para las Fuerzas Militares y la Polica Nacional.



EL CONGRESO DE LA REPBLICA DE COLOMBIA,

DECRETA:
()
ARTCULO 23. PLAN DE SERVICIOS DE SANIDAD MILITAR Y POLICA. Todos los
afiliados y beneficiarios al SSMP, tendrn derecho a un Plan de Servicios de Sanidad, en los
trminos y condiciones que establezca el CSSMP. El plan permitir la proteccin integral de los
afiliados y beneficiarios a la enfermedad general y maternidad, en las fases de promocin y
fomento de la salud y la prevencin, diagnstico, tratamiento y rehabilitacin, para todas las
patologas, segn la intensidad de uso y los niveles de atencin y complejidad que se definan.
Mediante el Plan de Servicios de Sanidad, los afiliados y beneficiarios tendrn derecho a que el
SSMP les suministre dentro del pas asistencia mdica, quirrgica, odontolgica, hospitalaria,
farmacutica y dems servicios asistenciales en hospitales, clnicas y otras unidades prestadoras
de servicios o por medio de contratos de tales servicios con personas naturales o jurdicas.

PARGRAFO 1o. Cuando la atencin mdico-asistencial de un afiliado que se encuentre en
servicio activo en las Fuerzas Militares, en la Polica Nacional o en el Ministerio de Defensa
Nacional o de sus beneficiarios deba prestarse en el exterior, por encontrarse el afiliado en
comisin del servicio, el SSMP garantizar la prestacin integral de todos los servicios mdico-
asistenciales. Las urgencias se atendern sin necesidad de aprobacin previa.

PARGRAFO 2o. El derecho a los servicios de salud para los afiliados enunciados en los
numerales 5o. y 6o. del literal a) del artculo 19, y para los beneficiarios de los afiliados
enunciados en el artculo 20, se extinguir por las siguientes causas:

<Literal a) modificado por el artculo 10 de la Ley 447 de 1998. El nuevo texto es el siguiente:>

a) Para el cnyuge o compaero permanente:

1. Por muerte.

2. Por declaracin judicial de nulidad o inexistencia del matrimonio.

3. Por sentencia judicial de divorcio vlida en Colombia o por separacin judicial o extrajudicial
de cuerpos, o cuando no hiciere vida en comn con el cnyuge afiliado, excepto cuando los
hechos que dieron lugar a divorcio, a la separacin de cuerpos, a la ruptura de vida en comn, se
hubieren causa sin culpa imputable al cnyuge beneficiario de estos derechos.

b) Para los hijos.

1. Por muerte.

2. Cuando constituya familia por vnculo natural o jurdico.

3. Por haber cumplido la edad lmite establecida en esta Ley.

4. Por independencia econmica.


III. LA DEMANDA

Seala el ciudadano Jorge Enrique Osorio Reyes que el aparte demandado desconoce el
derecho a la igualdad, el amparo especial a la familia y el derecho al acceso a los
servicios de salud. Los sujetos presuntamente discriminados son los hijos e hijas
beneficiarios de los afiliados sometidos al rgimen de cotizacin en el Sistema de Salud
de las Fuerzas Militares, puesto que la norma obstaculiza la constitucin de una familia
por vnculo natural o jurdico antes de cumplir los veinticinco aos de edad con el fin
de no perder la atencin en materia de salud como beneficiarios de sus padres.

Igualmente, estima que se desconoce el libre desarrollo de la personalidad de los
individuos que queriendo contraer nupcias o adquirir el status de compaero o
compaera permanente se abstienen de hacerlo para no perder el subsidio.

Adems, indica el demandante que la Corte ya ha considerado contrario a la
Constitucin la discriminacin por el estado civil de la persona. Cita como ejemplos la
Sentencia C-309/96, C-588/92 y C-870/99.

Por tanto, solicita la inexequibilidad del aparte acusado.


IV. LAS INTERVENCIONES

1. Intervencin del Ministerio de la Proteccin Social

En representacin del Ministerio de la Proteccin Social, intervino Mnica Andrea
Ulloa Ruiz, en cuyo criterio el Ministerio no se puede pronunciar sobre la
exequibilidad de lo acusado, pues la disposicin cuestionada pertenece a un rgimen
excepcional dentro de la Seguridad Social.

2. Intervencin del Ministerio de Defensa Nacional

En nombre del Ministerio intervino Sandra Marcela Parada Aceros, quien solicit que
la norma fuera declarada exequible. Indica la interviniente que quienes pierden el
derecho por el hecho de constituir una familia por vnculos naturales o jurdicos son los
beneficiarios y no los afiliados. Seala que el formar una familia implica
responsabilidades como por ejemplo el mantenimiento de los hijos. Para este fin se
debe contar con los recursos econmicos suficientes, al igual que para mantenerse
junto con la pareja. El ncleo familiar debe gozar de autosostenibilidad. Si la pareja no
tiene con qu sostenerse tampoco tendr con qu mantener los hijos. Por tanto, se
contrariarn los mandatos constitucionales al no poder asumir esta carga. Al salir de la
familia se entiende que se sale del ncleo familiar y, tratndose de menores, de la
patria potestad, lo que genera, lgicamente, la extincin del beneficio.

En cuanto a la Sentencia C-588/92 citada por el actor, indica que sta no es aplicable al
caso bajo estudio, puesto que en ella se declar la inexequibilidad de normas que
extinguan el derecho a la pensin sustitutiva por matrimonio de sus beneficiarios. La
sentencia citada relativa a los trminos clibe y celibato no tiene relacin alguna con
los beneficiarios de un servicio de salud.

Finalmente, agrega que el rgimen de seguridad social de las fuerzas militares es
mucho ms favorable que el de la Ley 100, lo cual apoya la exequibilidad de la
disposicin acusada. Para ejemplificar el reconocimiento de tal diferencia de rgimen,
la interviniente trae a colacin la Sentencia C-671/02.

3. Intervencin de la Superintendencia Nacional de Salud

Fernando Gonzlez Moya, en representacin de la Superintendencia Nacional de
Salud, solicit se declarara la exequibilidad de la disposicin acusada. No obstante, no
desarrolla de manera clara los argumentos que respaldan su solicitud.

4. Intervencin del Comando General de las Fuerzas Militares, Direccin General
de Sanidad Militar

El Coronel Nelson Estrada Gallego, Director General de Sanidad Militar, solicit se
declarara la exequibilidad de la disposicin acusada. En primer lugar, indic que la
exclusin se da para los beneficiarios y no para los afiliados que decidan conformar
una familia. Adems, afirm que el derecho a formar una familia implica el deber de
mantenerla. El deber de cuidar a los hijos debe recaer sobre los padres y no sobre
terceros.

El deber de sostenimiento de los hijos que en algn momento fueron beneficiarios no
puede ser indefinido, pues stos no efectan ningn aporte para la financiacin del
sistema de salud. A esto agrega que cuando uno de los hijos decide conformar una
familia sale de su ncleo familiar inicial.

5. Concepto de la Academia Colombiana de Jurisprudencia

En consideracin de la Academia Colombiana de Jurisprudencia, a nombre de la cual
interviene Jaime Cern Coral, la norma debe ser declarada inexequible, pues el estado
civil de la persona no es un criterio de diferenciacin constitucionalmente vlido, como
lo ha sostenido la Corte Constitucional en su jurisprudencia. Adems, lo acusado
atenta contra el libre desarrollo de la personalidad, puesto que se impide constituir
una familia. Finaliza indicando que, indirectamente, lo que se est creando es un
castigo por la modificacin del estado civil.


V. CONCEPTO DEL PROCURADOR GENERAL DE LA NACIN

El seor Procurador General de la Nacin, Edgardo Jos Maya Villazn, considera que
la Corte debe declarar la inexequibilidad de la disposicin acusada por existencia de
cosa juzgada material en relacin con la Sentencia C-870/99.

Para comenzar, afirma la Vista Fiscal que el artculo 23, pargrafo 2, literal b), numeral
2 de la Ley 352 de 1997 se encuentra vigente, puesto que mediante sentencia C-479/03
la Corte Constitucional declar inexequible el pargrafo 2 del artculo 25 del Decreto
1795 de 2000, el cual contena la misma causal que la primera de las disposiciones, pero
por exceso en el ejercicio de competencias delegadas al Presidente.

De otra parte, indica que el contenido normativo del artculo 23, pargrafo 2, literal b),
numeral 2 de la Ley 352 de 1997 es altamente semejante al de un aparte de los artculo
174 del Decreto 1212 de 1990 y 131 del Decreto 1213 de 1990 que indicaba que a partir
de la vigencia del presente Decreto, las pensiones que se otorguen por fallecimiento de un oficial
o Suboficial de la Polica Nacional en servicio activo o en goce de asignacin de retiro o pensin
policial, se extinguirn para los hijos, por muerte, matrimonio, independencia econmica, o por
haber llegado a edad de veintin (21) aos, salvo los hijos invlidos absolutos y los estudiantes
hasta la edad de veinticuatro (24) aos cuando hayan dependido econmicamente del Oficial o
Suboficial. (subrayas ajenas al texto).

Tanto el aparte ahora cuestionado como el subrayado en la disposicin arriba trascrita
contiene condiciones que restringen el derecho de los hijos a obtener una prestacin e
imponen una limitacin al libre desarrollo de la personalidad. En la Sentencia C-
870/99 se analiz la constitucionalidad de la expresin matrimonio anteriormente
subrayada y se afirm que una cosa es que el hijo o la hija adquieran independencia
econmica, y otra diversa es que decidan casarse () en el segundo evento no existe razn
constitucional que justifique la terminacin de la pensin de sobreviviente, pues el hijo o la hija,
a pesar de haber contrado nupcias, pueden no haber adquirido independencia econmica, por lo
cual la ley estara imponindoles una especie de castigo por haber modificado su estado civil.
por lo que se estim que la expresin desconoca el libre desarrollo de la personalidad.

Para la Vista Fiscal, los criterios sealados en la Sentencia cuyo aparte se trascribe son
aplicables al caso, pues un hijo por constituir familia no adquiere independencia
econmica. En consecuencia, seala el Procurador que debe estarse a lo resuelto en
relacin con la Sentencia C-870/99 mediante la cual se declar la inexequibilidad de los
artculos 174 del Decreto 1212 de 1990 y el artculo 131 del Decreto 1213 de 1990, cuyo
contenido normativo se asemeja al del artculo 23, pargrafo 2, literal b), numeral 2 de
la Ley 352 de 1997.


VI. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

1. Competencia

La Corte Constitucional es competente para resolver sobre la constitucionalidad del
artculo demandado, ya que ste hace parte de una ley de la Repblica.

1. Problema jurdico

Corresponde a la Sala determinar si el establecer como causal de prdida del status de
beneficiario en materia de salud el hecho de que los hijos del afiliado conformen una
familia por vnculo natural o jurdico constituye una vulneracin a los derechos
fundamentales a la igualdad y al libre desarrollo de la personalidad.

2. Inexistencia de cosa juzgada material

El Procurador General solicita declarar la existencia de cosa juzgada material frente al
numeral 2 del literal b. del pargrafo 2 del artculo 23 de la Ley 352 de 1997, en
relacin con la Sentencia C-870/99, pues, en su criterio, el contenido normativo de la
disposicin en ese entonces acusada, el cual fue declarado inexequible, es igual al
ahora demandado. Entra la Sala a estudiar si tal solicitud debe prosperar.

La Corte considera que si bien los argumentos jurdicos que determinaron la
declaratoria de inexequibilidad de la disposicin acusada en la sentencia C-870/99 son
claramente aplicables a la demanda de la referencia, no se puede estar a lo resuelto en
el anterior fallo, pues no existe identidad en el alcance normativo de las disposiciones
acusadas, requisito indispensable para que se seale que existe cosa juzgada material.

Esta Corte ha sostenido que la cosa juzgada material se presenta cuando no se trata de
una norma con texto normativo exactamente igual, es decir, formalmente igual, sino de una
disposicin cuyos contenidos normativos son idnticos. El fenmeno de la cosa juzgada opera as
respecto de los contenidos de una norma jurdica y tiene lugar cuando la decisin constitucional
resuelve el fondo del asunto objeto de su juicio que ha sido suscitado por el contenido normativo
de un precepto.
1
Precisando el alcance de la expresin contenido normativo idntico, ha
dicho la Corporacin que esto implica que los efectos jurdicos de las normas sean
exactamente los mismos.
2


En efecto, la disposicin analizada en la Sentencia C-870/99 ordenaba la prdida del
derecho a la pensin de sobrevivientes de aquellos beneficiarios que hubieren
contrado matrimonio. De otra parte, la disposicin ahora cuestionada ordena la
prdida del status de beneficiario en el sistema de salud para el hijo o hija que
conforme una familia por vnculo natural o jurdico. Si bien la causal es semejante, que
no idntica, el beneficio que se pierde no es igual. En efecto, escasamente se relaciona
en cuanto tanto el aspecto pensional como el aspecto de proteccin al derecho a la
salud constituyen especies del gnero seguridad social.

No obstante, lo que la Sala s encuentra totalmente pertinente es la reiteracin de las
consideraciones jurdicas tenidas en cuenta en la Sentencia C-870/99, pues con ellas se
establece el acierto de los argumentos de la demanda.

3. Discriminacin y desconocimiento del libre desarrollo de la personalidad por la
suspensin de beneficios en materia de seguridad social en virtud de la
conformacin de familia

En la ya mencionada Sentencia C-870/99 se indic que del contraer matrimonio no se
poda inferir que la persona que tomara la decisin de hacerlo tuviera una capacidad
econmica tal que le hiciera perder un beneficio en materia de seguridad social en esa
ocasin la pensin de sobrevivientes-. Igualmente se afirm que al no poderse inferir
del nuevo estado civil la capacidad econmica, el negar un beneficio a quienes
contrajeran matrimonio constitua una vulneracin al derecho al libre desarrollo de la
personalidad; quebrantamiento que se agravaba al existir dentro de la ley como causal
independiente a la acusada . Dijo la Corte al respecto:


[No] puede considerarse que un hijo, por el solo hecho de contraer nupcias, adquiere una
independencia econmica suficiente, que justifique que la ley ordene la terminacin de su
pensin de sobreviviente. En efecto, una cosa es que el hijo o la hija adquieran
independencia econmica, y otra diversa es que decidan casarse. As, en el primer evento,
es natural que la ley ordene la terminacin de la sustitucin pensional, ya que sta

1 Sentencia C-427 de 1996, Fundamento 2.
2 Cfr. Sentencia C-565/00, M.P. Vladimiro Naranjo Mesa
pretende precisamente impedir que, ocurrida la muerte de una persona, quienes
dependan de ella se vean obligados a soportar individualmente las cargas materiales y
espirituales de su fallecimiento
3
, por lo cual es razonable que cese esta prestacin si el
beneficiario adquiere independencia econmica. Por el contrario, en el segundo evento, no
existe razn constitucional que justifique la terminacin de la pensin de sobreviviente,
pues el hijo o la hija, a pesar de haber contrado nupcias, pueden no haber adquirido
independencia econmica, por lo cual la ley estara imponindoles una especie de castigo
por haber modificado su estado civil. Por ende, en tal caso, la expresin acusada est
violando el libre desarrollo de la personalidad (CP art. 16), pues estn obstaculizando, sin
ninguna justificacin razonable, que estas personas contraigan nupcias.

5- La pretensin de la expresin acusada de impedir que el beneficiario de la sustitucin
pensional contraiga nupcias es an ms clara, si se tiene en cuenta que los dos artculos
parcialmente acusados prevn tambin como causal resolutoria de esta pensin la
independencia econmica del beneficiario. Por consiguiente, si el hijo o la hija se casan
y, adems, adquieren independencia econmica, la pensin cesa de todos modos, por haber
operado la causal autnoma de independencia econmica prevista en esos artculos, lo
cual significa que el efecto independiente de la expresin acusada es consagrar como
condicin resolutoria el mero hecho de que el beneficiario celebre matrimonio. La
expresin impugnada pretende entonces que los hijos que disfrutan de esa pensin no
contraigan nupcias, para que puedan seguir disfrutando de ella, con lo cual afecta
indiscutiblemente el derecho al libre desarrollo de la personalidad (CP art. 16). En efecto,
la opcin de casarse hace sin lugar a dudas parte del ncleo de ese derecho fundamental,
pues constituye una de aquellas decisiones que una persona toma durante su existencia
y que son consustanciales a la determinacin autnoma de un modelo de vida y de una
visin de su dignidad como persona (Sentencia C-481 de 1998, MP Alejandro Martnez
Caballero, Fundamento Jurdico No 21).

Es de anotar que, como en el estudio realizado en la sentencia parcialmente trascrita,
en el artculo 23, pargrafo 2, literal b, numeral 4, ahora cuestionado tambin est
previsto que se perder el beneficio en materia de seguridad social por el hecho de
comprobarse la independencia econmica. As las cosas, contrario a lo sealado por la
mayora de intervinientes, la prdida del carcter de beneficiario se da por el simple
hecho de haber decidido conformar una familia y no por ser econmicamente
independiente, puesto que esta situacin est prevista en otra causal.

Es de precisar que la posicin asumida en la Sentencia C-870/99 tambin fue acogida
en las sentencias C-309/96, C-653/97 y C-182/97 en las cuales se analiz que la
prdida de pensin de sobreviviente para la viuda por el hecho de contraer nuevas
nupcias no se ajustaba a la Constitucin.

De otra parte, en la Sentencia C-588/92 en la cual se analizaba la exclusin del subsidio
familiar y la prestacin de servicio mdico-asistenciales otorgado a las hijas de los
miembros de las fuerzas militares por el hecho de contraer nupcias, la Corte encontr
contrario a la Constitucin el hecho de considerar el cambio de estado civil como factor
para la exclusin de un beneficio. Asimismo, la Corporacin hall que la razn vlida
para perder el beneficio era, nicamente, la independencia econmica; por tanto,
estim que quienes haban perdido el derecho al subsidio a la luz de la disposicin que
se declaraba inexequible tenan derecho a recuperar el beneficio. Dijo la Corte:

3 Ver, entre otras, las sentencias T-190/93, T-553/94, C-389/96, C-002/99 y C-080/99.

Toda persona, en ejercicio de su libertad, debe poder optar sin coacciones y de manera
ajena a estmulos establecidos por el legislador, entre contraer matrimonio o permanecer
en la soltera.

Para la Corte Constitucional no cabe duda de que en esta materia el precepto impugnado
s discrimina, pues consagra un privilegio de la mujer soltera sobre la casada y de la
unin de hecho sobre el matrimonio; ms an, se le reconocen los beneficios a condicin de
nunca haberlo contrado.

Esto representa una flagrante violacin de lo dispuesto en el artculo 13 de la Carta e
implica el desconocimiento del 16 Ibidem que garantiza a todo individuo el libre desarrollo
de su personalidad.
()
ya que se declara inexequible la referencia al estado civil de las personas y en su lugar se
subraya como criterio de diferenciacin la incapacidad pecuniaria de quien aspira a
percibir las prestaciones de que se trata, puede darse el caso de mujeres que ya
contrajeron matrimonio pero que por cualquier circunstancia se hallan en la situacin de
dependencia enunciada. Ellas, apoyadas en la razn jurdica expuesta, cuyo sentido
constitucional encaja en el logro de unas condiciones mnimas de igualdad material,
resultan indudablemente favorecidas por el texto legal objeto de anlisis, siempre que
demuestren por los medios contemplados en la ley y de manera fehaciente, en cada caso
particular, que s reunen las condiciones exigidas por el artculo 252 del Decreto
mencionado en cuanto alude a su situacin de dependencia econmica respecto del Oficial
o Suboficial con quien existe la filiacin.

Analizando el caso de la referencia, para la Corte es claro que obstaculizar la libertad
sealada en el artculo 42 constitucional de constituir una familia por vnculo natural o
jurdico sin que para ello exista ms razn que el hecho mismo de haber conformado la
familia se constituye en una limitacin ilegtima.

Paralelamente, el constituir como parmetro de comparacin el haber o no conformado
familia pasa de ser una diferenciacin a constituirse en una discriminacin, puesto que
si bien es un fin legtimo buscar que quienes tienen capacidad econmica aporten de
manera independiente el medio adecuado para que no se sigan favoreciendo del status
de beneficiario quienes ya tienen capacidad econmica no es el excluir del beneficio a
quienes conformen familia, puesto que, como se dijo, esto no implica, necesariamente,
una capacidad econmica determinada.

Para evitar que quien cuente con recursos econmicos suficientes siga cubierto como
beneficiario ya est previsto un medio plenamente adecuado, cual es el previsto en el
numeral 4, literal b., pargrafo 2, del artculo 23. En efecto, en tal numeral se seala
como supuesto de extincin del derecho a los servicios de salud la independencia
econmica.

Finalmente, la Corte advierte que pueden existir casos en los cuales la nica razn para
haber perdido el carcter de beneficiario haya sido la conformacin de una familia. Por
tanto, aquellas personas que por este solo motivo perdieron su status en materia de
salud, en caso de que conserven an la dependencia econmica frente al afiliado y no
hayan cumplido la edad lmite para ser beneficiarios, podrn tener nuevamente el
carcter de tales, hasta que no cambien las circunstancias encuadrndose en algunas de
las causales del literal b, pargrafo 2, artculo 23, que permanecen en el ordenamiento
jurdico.

Es de advertir que una vez la persona que ha conformado una familia adquiera
capacidad econmica, en aplicacin al numeral 4 del pargrafo 2 del articulo 23 de la
Ley 352 de 1997 perder el derecho a los servicios de salud y no podr readquirirlo en
caso de que se genere, a posteriori, la incapacidad econmica.

4. Imposibilidad de doble afiliacin al sistema de seguridad social en salud

La Sala considera necesario aclarar que el hecho de que no se pueda excluir a una
persona como beneficiario exclusivamente por haber conformado una familia no debe
dar pie a una doble afiliacin al sistema.

As las cosas, si la persona contina siendo beneficiaria de su padre a pesar de haber
conformado una familia, no puede ser, simultneamente, beneficiaria de su cnyuge o
compaero permanente. De pasar el hijo o hija a depender del cnyuge o compaero
permanente, cesa la vinculacin al sistema a travs del padre y pasa a ser beneficiario
del cnyuge.

Permitir la doble afiliacin en el rgimen de las fuerzas militares sera crear una
diferenciacin no vlida a la luz del sistema general de seguridad social en salud
dentro del cual, a travs del Decreto 047 de 2000, se pretende evitar este fenmeno para
el equilibrio informativo y financiero del sistema. En efecto, en el mencionado decreto
se seala


Artculo 1. Cobertura familiar cuando los dos cnyuges cotizan al sistema. Cuando los
dos cnyuges o compaeros permanentes son afiliados cotizantes en el sistema, debern
estar vinculados a la misma Entidad Promotora de Salud y los miembros del grupo
familiar slo podrn inscribirse en cabeza de uno de ellos. En este caso, se podr inscribir
en el grupo familiar a los padres de uno de los cnyuges siempre y cuando dependan
econmicamente de l y no se encuentren en ninguna de las situaciones descritas en el
numeral 1 del artculo 30 del Decreto 806 de 1998, en concurrencia de los hijos con
derecho a ser inscritos, siempre y cuando la suma de los aportes de los cnyuges sea igual
o superior al 150% de las unidades de pago por capitacin correspondiente a los miembros
del grupo familiar con derecho a ser inscritos incluyendo a los cnyuges y a los padres que
se van a afiliar.
En el evento en que los padres del otro cnyuge o compaero permanente tambin
dependan econmicamente de los cotizantes, stos podrn inscribirlos en calidad de
cotizante dependiente siempre y cuando cancelen un valor adicional conforme lo establece
el presente decreto.
Si uno de los cnyuges dejare de ostentar la calidad de cotizante, tanto ste como los
beneficiarios quedarn inscritos en cabeza del cnyuge que contine cotizando y los
padres inscritos pasarn en forma automtica a ostentar la calidad de adicionales y
pagarn los valores correspondientes conforme lo establece el presente decreto.
Las Entidades Promotoras de Salud debern realizar las acciones pertinentes para que los
afiliados se ajusten a la presente disposicin en un plazo que no exceder el 1 de marzo
del ao 2000.
()
Artculo 2. Rgimen para los cotizantes dependientes. Se establecen las siguientes reglas
para los afiliados adicionales o cotizantes dependientes definidos en el artculo 40 del
Decreto 806 de 1998:
()
6. No se podrn incluir como afiliados adicionales a personas que se encuentren afiliados
al rgimen subsidiado o a un rgimen de excepcin salvo que demuestren su desafiliacin
a dicho sistema o personas que tengan capacidad de pago. El cotizante que incurra en esta
conducta deber reembolsar todos los gastos en que hubiera incurrido la Entidad
Promotora de Salud frente al afiliado adicional.
() (subrayas ajenas al texto)


Teniendo en cuenta lo dispuesto en las consideraciones de la presente Sentencia, la
disposicin acusada ser declarada inexequible, reiterando criterios jurisprudenciales
de esta Corporacin, por desconocer los derechos al libre desarrollo de la personalidad
y a la igualdad.


VII. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Corte Constitucional, administrando justicia, en nombre
del pueblo y por mandato de la Constitucin,

R E S U E L V E

PRIMERO. DECLARAR INEXEQUIBLE el numeral 2, del literal b, del pargrafo 2,
del artculo 23 de la Ley 352 de 1997.

Cpiese, notifquese, comunquese, insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional,
cmplase y archvese el expediente.

(Siguen firmas)

Accidente de trnsito, atencin integral

Sentencia T-1223/05


Referencia: expediente T-1187987

Accin de tutela interpuesta por Maryluz
Pimienta Narvez en representacin del
menor Estevin Enrique Padilla Pimienta
contra la empresa aseguradora Seguros del
Estado S.A. y la Secretara de Salud
Departamental de la Guajira.

Magistrado Ponente:
Dr. JAIME CRDOBA TRIVIO


Bogot, D. C., veinticinco (25) de noviembre dos mil cinco (2005).


[]

II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

Competencia

1. La Corte Constitucional es competente para revisar los fallos de instancia
proferidos en el trmite de este proceso, en virtud de los artculos 86 y 241 de la
Constitucin.

Problema jurdico procesal: La debida integracin del contradictorio y las facultades
del juez de tutela

2. El Juzgado Primero Civil del Circuito de Riohacha deneg el amparo solicitado,
bajo el argumento que las entidades accionadas no eran responsables de la atencin
mdica que el menor Estevin Enrique Padilla Pimienta necesita, es decir, que en el
presente caso, no era procedente otorgar la proteccin invocada, pues la ciudadana
Maryluz Pimienta Narvez no dirigi la accin contra las entidades adecuadas.

3. Corresponde a la Corte Constitucional determinar si, efectivamente como lo seal
el Juzgado Primero Civil del Circuito de Riohacha, el juez de tutela puede negar el
amparo de un derecho fundamental, cuando advierte que la accin carece de
legitimidad por pasiva, o si por el contrario, entre sus deberes se encuentra el de
vincular al trmite de la accin, a todos aquellos que por disposicin legal y
constitucional puedan resultar comprometidos en la afectacin de los derechos
fundamentales del accionante o de sus representados.

4. En anteriores oportunidades, esta Corporacin ha dicho que la debida integracin
del contradictorio es una obligacin del juez de instancia. En efecto, en virtud de la
oficiosidad e informalidad que orientan el proceso de tutela, esta no puede ser
denegada con base en argumentos de tipo formalista o en factores que pueden ser
fcilmente superados por decisiones del juez constitucional.

En particular, con relacin a la conformacin del contradictorio por parte del juez de
tutela, la Corte Constitucional ha puntualizado
4[1]
:


3. La accin de tutela se inspira en los principios de publicidad, celeridad, economa, eficacia y
prevalencia del derecho sustancial, dentro de un marco de relativa informalidad. La
jurisprudencia ha sealado que la informalidad no es absoluta, pues an cuando el trmite es
preferente y sumario, no por ello se excluye la necesidad de satisfacer ciertos presupuestos
bsicos para evitar una decisin inhibitoria, como la capacidad de las partes, la competencia, y
la integracin de la causa pasiva (entre otros. Autos del 26 (Exp. T-405975) y del 31 de Mayo
de 2001 (Exp. T-383491) MP. Eduardo Montealegre Lynett).

El principio de informalidad en sede de tutela cobra relevancia en cuanto a la
integracin de la causa pasiva y del legtimo contradictorio, pues en ciertos casos la
demanda est formulada contra quien no ha incurrido en la accin u omisin que se le
imputa o, en otros, no se vincula a la totalidad de los sujetos procesales. Ello ocurre,
generalmente, porque el particular no conoce la complicada y variable estructura del Estado
(Auto 055 de 1997 MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo), ni de ciertas organizaciones
privadas encargadas de la prestacin de un servicio pblico; en tales circunstancias, tampoco
puede exigrsele que sea un experto en la materia. Sin embargo, el juez, que cuenta con la
preparacin acadmica y las herramientas jurdicas para suplir tal deficiencia, est en
la obligacin de conformar el legtimo contradictorio, no solo en virtud del principio
de informalidad, sino tambin atendiendo el principio de oficiosidad que orienta los
procedimientos de tutela.

En este orden de ideas, la Sala recuerda que la integracin del contradictorio
corresponde al juez cuando constata que no se encuentran vinculados los sujetos
procesales, sin que sea admisible la solucin prevista en el ordenamiento civil, donde la falta
de legitimidad por pasiva conduce a una decisin inhibitoria (Auto de julio 21 de 1994 MP.
Alfredo Beltrn Sierra), ms an cuando expresamente lo prohbe el artculo 29 del Decreto
2591 de 1991. (Negrilla fuera del texto original).

En suma, segn reiterada jurisprudencia de la Corte Constitucional, el juez de tutela
est llamado a integrar el contradictorio segn las necesidades de proteccin de los
accionantes, actuacin que el Juzgado Primero Civil del Circuito de Riohacha no llev a
cabo, pero que fue debidamente ejecutada por la Corte Constitucional durante el
trmite de revisin.

Problema jurdico sustancial

5. De acuerdo con las consideraciones expuestas y corregidas las irregularidades
procesales, corresponde a la Sala establecer si existe vulneracin a los derechos
fundamentales a la vida, a la salud, a la integridad personal y a la seguridad social de
un menor que ha sufrido mltiples lesiones como resultado de un accidente de
trnsito, cuando la atencin mdica necesaria para su recuperacin se interrumpe
como resultado de una de las siguientes situaciones:

4[1]
T-1085 de 2001. Al respecto pueden consultarse, entre otras, las sentencias: T-826 de 2004; T-579 de
2004; T-486 de 2003; T-051 de 2002.

(i) El agotamiento del valor de la pliza del Seguro Obligatorio de Accidentes de
Trnsito-SOAT del vehculo implicado en el accidente; (ii) la IPS niega la atencin que
el menor necesita, pues los representantes del nio accidentado, no han cumplido con
el lleno de las formalidades requeridas para que dicha atencin contine; (iii) y, la
Institucin Prestadora de los Servicios de Salud en la que fue atendido el menor, no
ofrece los servicios mdicos que este requiere para su completa recuperacin.

Para resolver el interrogante planteado, en el presente asunto se debe tener en cuenta
que la accionante, quien ostenta la calidad de madre del menor afectado, manifest
que su hijo no es beneficiario del sistema de seguridad social en salud; y, la familia del
menor afectado no posee los recursos econmicos suficientes para satisfacer el cuidado
mdico que necesita.

6. En primer lugar la Corte debe reiterar que el derecho a la salud de los menores, es
un derecho de rango fundamental por disposicin expresa de la Constitucin
Poltica
5[2]
. En este sentido, la Corte ha manifestado que su consagracin positiva, se
deriva de la condicin de indefensin y vulnerabilidad de la edad infantil, situacin
que implica para el Estado y la sociedad, la responsabilidad de garantizar su
proteccin. En la sentencia T-049 de 1999 la Corte seal:

Extensa y constante ha sido la jurisprudencia constitucional sobre el alcance preferente del
artculo 44 de la Carta Poltica y de los derechos que en l se consagran. Como corresponda a
las declaraciones de los derechos humanos y a los tratados internacionales ratificados por
Colombia, el Constituyente consider prioritaria la reivindicacin de los derechos de los nios y
la garanta especfica de su efectividad. El hecho de constituir ellos un grupo humano
especialmente dbil y frgil, en el que adems descansarn en un futuro no muy lejano
las ms altas responsabilidades en la conduccin de la sociedad y en el logro del bien
comn, lleva a la Constitucin a establecer criterios imperativos sobre el trato mnimo
que en la sociedad actual merecen los nios y acerca de la responsabilidad que respecto
de ellos y de sus derechos tienen la familia, la comunidad, los establecimientos
educativos y el Estado. (Negrilla fuera del texto original).

7. Por tratarse de temas directamente relacionados con el caso bajo estudio, la Corte
recordar el precedente jurisprudencial sobre (i) la aplicacin de las disposiciones que
regulan lo relacionado con la proteccin del derecho fundamental a la salud de las
vctimas de accidentes de trnsito, como desarrollo de los principios que orientan el
sistema de seguridad social en salud y, por revestir particular importancia para el
presente caso,(ii) la responsabilidad de las entidades territoriales en cuanto a la
atencin mdica de la poblacin de menores recursos econmicos y que no se
encuentra afiliada al sistema de salud.

Atencin mdica a las vctimas de accidentes de trnsito a cargo del Seguro
Obligatorio de Accidentes de Trnsito (SOAT). Reiteracin de jurisprudencia.


5[2]
Artculo 44 de la C.P.: Son derechos fundamentales de los nios: la vida, la integridad fsica, la
salud y la seguridad social, la alimentacin equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia y
no ser separados de ella, el cuidado y el amor, la educacin y la cultura, la recreacin y la libre
expresin de su opinin. () (subra0yado fuera del texto original).
Al respecto, ver entre otras las sentencias, T-075 de 1996, T-236 de 1998, T-796 de 1998, T-046 de 1999,
T-117 de 1999, T-093 de 2000 y T-153 de 2000.
8. La Corte ha expresado respecto a los fundamentos legales y constitucionales de la
prestacin de servicios de salud a las vctimas de accidentes de trnsito, a cargo de los
recursos del Seguro Obligatorio de Accidentes de Trnsito (SOAT), lo siguiente
6[3]
:


El sistema de salud en Colombia prev un seguro obligatorio de accidentes de trnsito para
todos los vehculos automotores que transiten en el territorio nacional
7[4]
, cuya finalidad es
amparar la muerte o los daos corporales que se causen a las personas implicadas en tales
eventos, ya sean peatones, pasajeros o conductores, incluso en los casos en los que los vehculos
no estn asegurados. Dicho amparo comprende los gastos de atencin mdica, quirrgica,
farmacutica, hospitalaria, incapacidad permanente, gastos funerarios y los de transporte de las
vctimas a las entidades prestadoras de servicios de salud
8[5]
, es decir, una atencin mdica
integral.
()
En este orden, cabe concluir que el SOAT es un servicio pblico y que, en consecuencia,
cumple una funcin social
9[6]
en tanto es un instrumento para la garanta del derecho
fundamental a la salud de las personas que resultan lesionadas en accidentes de
trnsito, lo cual encuentra pleno respaldo en el artculo 48 de la Constitucin Poltica
que define a la seguridad social como un servicio pblico de carcter obligatorio, y en
el artculo 49 ibdem que dispone que la atencin de la salud es un servicio pblico a
cargo del Estado, cuyo acceso en relacin con los servicios de promocin, proteccin y
recuperacin, se garantiza a todas las personas. (Negrilla fuera del texto original).

9. Esta Corporacin ha sealado los parmetros bajo los cuales, las personas lesionadas
en un accidente de trnsito tienen derecho a la continuidad de la prestacin del servicio
de salud. En precedentes ocasiones
10[7]
, la Corte se ha referido al derecho a la atencin
cuando los hospitales, centros mdicos o IPS, niegan el servicio como resultado del
agotamiento del valor que cubre el SOAT. En este sentido, la Corte ha determinado la
obligacin que tienen las entidades que prestan atencin mdica, de dar aplicacin
oportuna a las disposiciones normativas que regulan la materia:

Todos los establecimientos hospitalarios o clnicos y las entidades de seguridad y previsin
social de los subsectores oficial y privado del sector salud estn obligados a prestar atencin a las
vctimas de accidentes de trnsito, sin poderles exigir prueba de capacidad de pago o cualquier
otro requisito.


6[3]
Sentencia T-959 de 2005. Sobre los fines constitucionales del Seguro Obligatorio de Accidentes de
Trnsito ver la sentencia T-105 de 1996.
7[4]
La -Ley 100 de 1993-, dispone al respecto en su artculo 244, que el funcionamiento
del seguro obligatorio de accidentes de trnsito compromete el inters general y
propende por la defensa de los derechos fundamentales a la salud y a la vida de los
habitantes del territorio nacional en forma regular y continua. Por esta razn cabe
concluir que el SOAT hace parte del Sistema General de Seguridad Social en Salud y
que, en consecuencia, se rige por principios como la integralidad del servicio y la
continuidad del tratamiento. Ver al respecto el literal d. del artculo 2 de la Ley 100 de
1993.
8[5]
Ver al respecto el numeral 1 del artculo 32 del Decreto 1283 de 1996 "Por el cual se reglamenta el
funcionamiento del fondo de solidaridad y garanta del sistema general de seguridad social en salud".
9[6]
A estos argumentos se suma que el artculo 335 de la Constitucin seala que las actividades
financiera, burstil y aseguradora son de inters pblico.
10[7]
Sobre la prestacin del servicio de salud a las vctimas de accidentes de trnsito ver las sentencias T-
111 y T-1196 de 2003.
El incumplimiento de esta obligacin, de conformidad con los numerales 2 y 3 del artculo 195
del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero y el Decreto 2878 del mismo acarrea sanciones
para las instituciones y para los funcionarios. En efecto, segn estas normas, los establecimientos
hospitalarios o clnicos que se nieguen a suministrar atencin en salud a los accidentados
quedarn sujetos a sanciones tales como multas, intervencin de las actividades administrativas
y tcnicas de la institucin, suspensin y hasta prdida definitiva de la personera jurdica, en
caso de ser personas jurdicas privadas, o de la autorizacin para prestar servicios de salud. De
igual manera, las mismas indican que los representantes legales, administradores y funcionarios
de dichas instituciones quedan sujetos a sanciones personales de hasta 300 salarios mnimos
legales diarios y podrn, incluso, ser destituidos. La imposicin de tales sanciones corresponde a
la Superintendencia Nacional de Salud.
11[8]


10. Con relacin a los alcances de la prestacin de los servicios mdicos a los pacientes
de los accidentes de trnsito a cargo del SOAT, en la providencia T-959 de 2005, la
Corte afirm:

Ahora bien, las caractersticas y el orden de cubrimiento de lesiones por accidentes de
trnsito
12[9]
pueden sintetizarse de la siguiente manera:

(i)Cuando ocurre un accidente de trnsito, todos los establecimientos hospitalarios o
clnicos y las entidades de seguridad y previsin social de los subsectores oficial y
privado del sector salud estn obligados a prestar la atencin mdica en forma integral
a los accidentados
13[10]
, desde la atencin inicial de urgencias hasta su rehabilitacin
final, lo cual comprende atencin de urgencias, hospitalizacin, suministro de material
mdico, quirrgico, osteosntesis, rtesis y prtesis, suministro de medicamentos,
tratamiento y procedimientos quirrgicos, servicios de diagnstico y
rehabilitacin
14[11]
; (ii) las aseguradoras, como administradoras del capital con el cual se cubre

11[8]
Sentencia T-959 de 2005, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
12[9]
La Ley 33 de 1986 y los Decretos reglamentarios Nos. 1032 de 1991, 2878 de 1991, 663 de 1993 y
1813 de 1994, le dieron vida jurdica al Seguro Obligatorio de Accidentes de Trnsito, dotndolo del
carcter de seguro de accidentes personales. As, el Decreto 1032 de 1991, que luego fue incorporado al
Estatuto Orgnico del Sistema Financiero a partir del artculo 192, regul aspectos tales como la atencin
obligatoria a las vctimas por parte de hospitales y clnicas, las coberturas, las cuantas y la funcin social
del seguro; mientras el Decreto 2878 de 1991 abord, entre otros asuntos, las sanciones que pueden
imponerse a las instituciones mdicas, centros de salud, etc. que incumplan con su deber de suministrar
atencin a las vctimas de los accidentes de trnsito.
Por su parte, el Decreto 1283 de 1996 reglament el funcionamiento del FOSYGA, y adopt normas
relacionadas con la subcuenta de seguro de riesgos catastrficos y accidentes de trnsito, cuyo objetivo es
cubrir el costo de los excedentes que resulten de la atencin de las vctimas de accidentes de trnsito.
13[10]
La Superintendencia Nacional de Salud, en la CIRCULAR EXTERNA No. 014 de 1995, mediante la
cual se imparten instrucciones que permitan garantizar el acceso a la atencin inicial de urgencias y a la
atencin de urgencias, as como orientar al sector salud sobre la forma de garantizar la financiacin de
este tipo de atencin, seal que la atencin de vctimas de accidentes de trnsito, deber ser integral
para el caso de las vctimas de accidente de trnsito, y la remisin a que se refieren los puntos anteriores
slo podr hacerse si la entidad no cuenta con la capacidad o los recursos para la complejidad del caso
14[11]
Estatuto del sistema financiero. Artculo 195.
ATENCION DE LAS VICTIMAS 1. Obligatoriedad. Los
establecimientos hospitalarios o clnicos y las entidades
de seguridad y previsin social de los subsectores oficial
y privado del sector salud estn obligados a prestar la
atencin mdica, quirrgica, farmacutica u hospitalaria
los tratamientos mdicos, no son las encargadas de prestar el tratamiento mdico directamente;
(iii) la institucin que haya recibido al paciente, considerando el grado de complejidad de la
atencin que requiera el accidentado, es responsable de la integridad de la atencin mdico
quirrgica; (iv) suministrada la atencin mdica por una clnica u hospital, stos estn
facultados para cobrar directamente a la empresa aseguradora que expidi el SOAT, los costos de
los servicios prestados, hasta por el monto fijado por las disposiciones pertinentes, es decir, 500
salarios mnimos diarios legales vigentes al momento del accidente;
15[12]
(v) agotada la cuanta
para los servicios de atencin cubierta por el SOAT y tratndose de vctimas
politraumatizadas o que requieran servicios de rehabilitacin, la institucin que ha
brindado el servicio puede reclamar ante el Fondo de Solidaridad y Garanta FOSYGA,
subcuenta de riesgos catastrficos y accidentes de trnsito, hasta un mximo
equivalente 300 salarios mnimos diarios legales vigentes al momento del
accidente
16[13]
; (vi) superado el monto de 800 salarios mnimos diarios legales vigentes
indicados, la responsabilidad del pago de los servicios recae sobre la Empresa
Promotora de Salud, la empresa de medicina prepagada o la Administradora de
Riesgos Profesionales, en los casos en los que el accidente haya sido calificado como
accidente de trabajo, a la que se encuentre afiliada la vctima
17[14]
, o, eventualmente, al
conductor o propietario del vehculo, una vez haya sido declarada su responsabilidad
por va judicial. (Negrila fuera del texto original).

En suma, las disposiciones legales que regulan la materia prevn que las entidades
mdicas son responsables de la atencin requerida por el paciente, en una cuanta que
inicialmente pueden facturar a cargo de la pliza del Seguro Obligatorio de Accidentes
de Trnsito-SOAT, hasta por 500 salarios mnimos diarios legales vigentes al momento
del accidente. En los casos en que dicha cuanta no sea suficiente para garantizar la
recuperacin del paciente, la entidad mdica debe continuar prestando el servicio
integral de salud, por un valor equivalente a 300 salarios mnimos diarios legales
vigentes al momento del accidente, que pueden ser reclamados ante el Fondo de
Solidaridad y Garanta-FOSYGA, Subcuenta de Riesgos Catastrficos y Accidentes de
trnsito. Si an as, los 800 salarios mnimos diarios legales vigentes no logran
satisfacer las necesidades mdicas de la vctima del accidente, su atencin debe ser
efectuada por la EPS o ARS en la cual se encuentre afiliado, o por la entidad territorial
correspondiente, si se trata de un paciente que no est afiliado al rgimen contributivo

por daos corporales causados a las personas en
accidentes de trnsito.
15[12]
Estatuto del sistema financiero Artculo 193.
ASPECTOS ESPECIFICOS RELATIVOS A LA POLIZA.
1. Coberturas y cuantas. La pliza incluir las siguientes
coberturas: a) Gastos mdicos, quirrgicos,
farmacuticos y hospitalarios por lesiones con una
indemnizacin mxima de quinientas (500) veces el
salario mnimo legal diario vigente al momento del
accidente.
En el caso de las vctimas de accidentes de trnsito que involucren vehculos no identificados o no asegurados, la cobertura
completa est a cargo de la subcuenta Riesgos Catastrficos y Accidentes de Trnsito del FOSYGA.
16[13]
Ver al respecto el literal A del artculo 34 del Decreto 1283 de 1996 "Por el cual se reglamenta el
funcionamiento del fondo de solidaridad y garanta del sistema general de seguridad social en salud".
17[14]
Ver ibdem.
o subsidiado de salud. Eventualmente, la responsabilidad del pago de los servicios,
puede recaer sobre el conductor o propietario del vehculo, si ha sido declarada
judicialmente dicha responsabilidad.

11. En aplicacin de las reglas mencionadas, la Corte tutel los derechos a la salud y a
la vida de un menor que como resultado de un accidente de trnsito, requera de una
ciruga que no haba sido realizada por la clnica que lo atendi inicialmente, pues el
valor que cubra el SOAT se encontraba agotado y aquel no tena la calidad de afiliado
a ninguno de los dos regmenes del sistema de seguridad social en salud.
Adicionalmente, careca de los medios econmicos suficientes para efectuar el pago de
dicha ciruga
18[15]
. En aquella oportunidad, la Corte orden que de acuerdo con los
principios de continuidad de la prestacin del servicio de salud y de solidaridad, la
clnica deba llevar a cabo la ciruga. Al respecto seal:

En el presente caso, la entidad demandada asegura que se han agotado tanto los valores que
cubre el SOAT como los de la subcuenta del Fondo de Solidaridad y Garanta, por lo cual
corresponde a la EPS a la cual est afiliada el actor, seguir con el tratamiento que requiere. Por
su parte, el demandado indica que est desempleado y no cuenta con ningn amparo de
seguridad social.

Con base en la normatividad vigente, debera concluirse a primera vista, que el
demandado no tiene la obligacin de brindar el tratamiento que requiere el actor, y que
ste ltimo tiene varias opciones para cubrirlo, que pueden resumirse en las siguientes:
i) debe acudir a otras entidades de salud, que componen la red pblica hospitalaria ii)
debe iniciar las acciones legales para establecer la responsabilidad de quien ocasion el
accidente, y obligarle a cubrir los costos iii) debe solicitar la afiliacin al SISBEN, para
que su hijo est cubierto por el Sistema de Seguridad Social, y de este modo acudir a las
clnicas de la ARS para que le presten el servicio.

Pero como puede observarse, las anteriores posibilidades implican la realizacin de
diversos trmites administrativos y la iniciacin de acciones legales que bien podran
prolongarse en el tiempo, en desmedro de la salud y la integridad fsica del menor Casir
Miranda Herrera. Por tal razn, esta Sala estima que en virtud de principios de
continuidad en los tratamientos y del principio de solidaridad, quien deber
proporcionarlos ser la entidad demandada, (). (Negrilla fuera del texto original).

12. Ahora bien, el artculo 185 de la ley 100 de 1993, dispuso que entre las obligaciones
de las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud, se encuentra la de informar
adecuadamente a sus usuarios sobre los requisitos y formalidades que deben cumplir
para garantizar la continuidad en la prestacin de sus servicios
19[16]
:

Las instituciones Prestadoras de Servicios deben tener como principios bsicos la calidad y la
eficiencia, y tendrn autonoma administrativa, tcnica y financiera. Adems dependern de la

18[15]
Sentencia T-864 de 2004.
19[16]
Esta disposicin adquiere mayor sentido, si se tiene en cuenta que la Constitucin Poltica estableci
en su artculo 48: La atencin de la salud y el saneamiento ambiental son servicios pblicos a cargo
del Estado. Se garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de promocin, proteccin y
recuperacin de la salud. (Negrilla fuera del texto).
Lo anterior implica que la prestacin del servicio pblico de atencin en salud, est
sujeto a los principios, y alcances de todo servicio pblico, entre los cuales se encuentra,
el deber de informacin por parte de sus responsables.
libre concurrencia de sus acciones, proveyendo informacin oportuna, suficiente y veraz a
los usuarios, y evitando el abuso de su posicin dominante en el sistema. (Negrilla
fuera del texto original)

En este sentido, en la sentencia T-729 de 2001
20[17]
, la Corte Constitucional tutel los
derechos fundamentales a la vida, la salud, la seguridad social de un ciudadano que
requera la prctica de exmenes mdicos, los cuales no haban sido realizados por su
ARS, por no estar contemplados en el POSS. Aunque era de conocimiento de la ARS el
trmite que el usuario deba adelantar para la prctica del examen en otras entidades,
aquella no le haba suministrado al actor informacin al respecto. En este caso, entre
otras rdenes, la Corte determin que la ARS accionada, deba proporcionar al
paciente toda la informacin sobre los trmites administrativos que este requera para
que se surtiera la realizacin del examen en cuestin. En esta oportunidad la Corte
seal:

En virtud de lo anterior, esta Sala considera que si bien la empresa Asociacin Mutual De la
Cruz E.S.S., no est obligada a realizar el examen cerebral requerido por el peticionario, s
estaba obligada como Entidad Prestadora del Servicio Pblico de Salud, a suminstrale
la informacin completa, relacionada con la manera de acudir a otras instituciones,
para lograr la atencin mdica que el paciente requera.

Es decir, no era suficiente, comunicarle al demandante que conforme a lo dispuesto en normas
legales, no le podan cubrir los servicios solicitados, ni bastaba con sealarle que existen
instituciones de carcter pblico o privado con las cuales el Estado tiene contrato de prestacin
de servicios, sin especificar claramente cuales son esas entidades. Esta escasa informacin
vulnera efectivamente los derechos del peticionario desconociendo que se trata de un
afiliado a la entidad con poco grado de instruccin para comprender una informacin
incompleta.

Cuando al peticionario slo se le informa por parte de la ARS acerca de las normas
por las cuales no puede accederse a su pedido, pero no se le indica qu hacer, a dnde
acudir para que le realicen un examen mdico indispensable para obtener un
diagnstico que le permita iniciar un tratamiento adecuado con el fin de mejorar su
salud, se est en presencia de la vulneracin de los derechos fundamentales a la salud,
y su relacin directa a la vida en condiciones dignas. (Negrilla fuera del texto
original).

As, el adelantamiento de los trmites administrativos pertinentes para recibir atencin
mdica, no es una responsabilidad exclusiva de los pacientes. Las entidades
encargadas de prestar dicha atencin, deben orientar y coordinar eficazmente la
gestin de tales trmites, pues son aquellas quienes conocen el funcionamiento del
sistema de seguridad social en salud y tienen la obligacin de garantizar la
continuidad en la prestacin del servicio. No es de recibo que la falta de observancia de
las formalidades por parte de los pacientes, en los eventos en que no hayan sido
comunicadas de forma oportuna o clara, constituya una justificacin aceptable para
dilatar o negar la atencin mdica requerida.

13. Con el fin de proteger y garantizar la adecuada y completa recuperacin de las
vctimas en los accidentes de trnsito, las normas que desarrollan los alcances de la

20[17]
Al respecto ver, entre otras sentencias: T-1131 de 2004, T-762 de 2004, T-286 de 2004, T-910 de
2000, T-524 de 2001.
atencin mdica a cargo del Seguro Obligatorio de Accidentes de Trnsito-SOAT,
disponen el deber de las IPS, EPS y centros de atencin mdica, de remitir al paciente a
instituciones que cuenten con la capacidad y los recursos para atender la complejidad
del caso, en los eventos en que no presten los servicios necesarios para ello; sin
embargo, en todos los casos deben asegurarse de que no exista ruptura en la
continuidad del servicio mdico.

Al respecto, la Superintendencia de Salud a travs de la Circular Externa No 14 de
1995, mediante la cual se imparten instrucciones que permitan garantizar el acceso a la
atencin inicial de urgencias y a la atencin de urgencias, as como orientar al sector salud sobre
la forma de garantizar la financiacin de este tipo de atencin, orden:


La entidad que haya prestado la atencin inicial de urgencias tiene responsabilidad sobre el
paciente hasta el momento en que lo d de alta si no ha sido objeto de remisin. Si el paciente
ha sido remitido, su responsabilidad llega hasta el momento en que el mismo ingrese a
la entidad receptora. Esta responsabilidad est enmarcada por los servicios que preste,
el nivel de atencin y grado de complejidad de cada entidad, al tenor de los principios
ticos y las normas que determinan las acciones y el comportamiento del personal de
salud. Si la entidad que recibe en primera instancia al paciente, no cuenta con la capacidad
tcnica cientfica para atenderlo, y debe remitirlo, la entidad receptora tambin est obligada a
prestar la atencin inicial de urgencias hasta alcanzar la estabilizacin del paciente en sus
signos vitales.
()
La atencin del paciente deber ser integral para el caso de las vctimas de accidente
de trnsito, y la remisin a que se refieren los puntos anteriores slo podr hacerse si
la entidad no cuenta con la capacidad o los recursos para la complejidad del caso.
(Negrilla fuera del texto original).


14. En el mismo sentido, en la sentencia T-111 de 2003 la Corte Constitucional afirm
que cuando la entidad que atiende una vctima de un accidente de trnsito, no cuente
con los medios necesarios para su atencin oportuna, debe proceder a remitir al
paciente a otra institucin que ofrezca los servicios que este requiere:


De igual manera esta Sala estima que, en los casos en que la entidad no cuente con los
elementos necesarios para la realizacin de terapias de rehabilitacin, le corresponde
disponer lo necesario en materia de traslados a otra clnica u hospital vinculada con
esa EPS e, inclusive, si de esta terapia depende la vida o la integridad personal del
paciente, destinar los recursos presupuestales necesarios para la adquisicin de los
instrumentos de terapia.

Frente a las necesidades de salud que estn estrictamente ligadas con la vida digna de la persona,
la actuacin de la EPS. debe ser pronta y diligente buscando ms que excusas soluciones.
()
En esa medida, el tratamiento mdico que se le brinde a los usuarios del servicio de salud no
puede limitarse a la atencin de urgencias, o al diagnstico de un mdico tratante sin que este se
complemente con el suministro de los medicamentos que integran el tratamiento y la realizacin
de terapias de rehabilitacin requeridas para una plena u ptima recuperacin. (Negrilla fuera
del texto original)

En el mismo sentido, en la sentencia T-959 de 2005, esta Corporacin precis:

La institucin mdica slo podr remitir al accidentado a otro centro de atencin si no cuenta
con la capacidad o los recursos para atender la complejidad del caso. Sin embargo, siempre debe
indicarle en cual centro asistencial le puede ser suministrado el servicio y su
responsabilidad sobre el paciente no termina sino hasta el momento en que ste ingresa
a la entidad receptora y se garantiza la atencin. (Negrilla fuera del texto original)


En suma, quien ha sufrido un accidente de trnsito, tiene derecho a la continuidad en la
prestacin de los servicios mdicos que necesita para su recuperacin. Las IPS, EPS y
cualquier entidad de la misma naturaleza asistencial, tienen el deber de remitir al
paciente a la entidad que garantice la prestacin de los servicios que son requeridos por
este. Tales entidades son responsables de la atencin integral de sus usuarios, la cual
implica la solucin de inconvenientes logsticos o administrativos que puedan llegar a
interrumpir la continuacin del servicio mdico.

Responsabilidad de las entidades territoriales en cuanto a la atencin mdica de la
poblacin vinculada al sistema de seguridad social en salud. Reiteracin de
jurisprudencia.

15. La accionante manifiesta que su ncleo familiar, incluido el menor lesionado, no se
encuentra afiliado al rgimen contributivo o subsidiado de salud. Por esta razn resulta
particularmente importante referirse brevemente a uno de los aspectos previstos en la
hiptesis planteada anteriormente, esto es, la responsabilidad que tienen los entes
territoriales, de suplir las necesidades de atencin en salud de la poblacin, que como la
accionante y su familia, tienen el estatus de vinculados dentro de sistema de salud
21[18]
.

En la sentencia T-1181 de 2003, se precisaron las competencias de las entidades
territoriales, en cuanto al cumplimiento de los beneficios en materia de salud que la ley
ha previsto, para la poblacin menos favorecida del pas:

En relacin con la atencin de los no asegurados, el artculo 49 del Acuerdo 77 de 1997 del
Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud, que define la forma de operacin del rgimen
subsidiado, determina lo siguiente: Las personas, sin capacidad de pago, que no hayan podido
afiliarse al rgimen subsidiado por disponibilidad de recursos para subsidios a la demanda,
debern ser atendidas, en calidad de vinculados, en las instituciones prestadoras de servicios de
salud pblicas o empresas sociales del Estado o IPS privadas que tengan contrato con el Estado
para el efecto, con cargo a los recursos del subsidio a la oferta.

Esta clase de participantes en donde se ubican las personas econmicamente menos favorecidas y
an no incorporadas al sistema de seguridad social en salud, son transitorios y no por ello
constituyen un tercer rgimen
22[19]
. Mientras logran su afiliacin al rgimen subsidiado tienen la
posibilidad de acceder a las instituciones de salud que reciben recursos pblicos bajo la figura de

21[18]
El artculo 157 de la ley 100 de 1993, defini a la poblacin vinculada al sistema de seguridad en
salud y los beneficios de los que son titulares, as: Aquellas personas que por motivos de incapacidad de
pago y mientras logran ser beneficiarios del rgimen subsidiado tendrn derecho a los servicios de
atencin de salud que prestan las instituciones pblicas y aquellas privadas que tengan contrato con el
Estado.
22[19]
Ver Sentencia C-130 de 2002 M.P. Jaime Araujo Rentera.
la participacin vinculada, esto es, que tendrn el derecho de acceder a los servicios de salud sin
que se encuentren afiliados o deban afiliarse a alguno de los dos (2) regmenes establecidos.

Por su parte, la afiliacin al rgimen subsidiado, que se distingue por la responsabilidad estatal
en el pago de los aportes al sistema, es un proceso complejo que se inicia con la identificacin de
la poblacin pobre a travs del Sistema de Informacin de Beneficiarios de Programas Sociales
Sisben, la celebracin de los contratos entre los municipios y distritos con las administradoras
del rgimen subsidiado ARS y la afiliacin de las personas inscritas en el registro del Sisben
de cada entidad territorial a dichas administradoras.

Es claro que mientras se ejecuta este proceso no es admisible excluir a la poblacin de menores
ingresos del servicio de salud, puesto que una omisin en tal sentido sera contraria a la garanta
del derecho irrenunciable a la seguridad social, contenida en el artculo 48 C.P. Por ende, es
deber del Estado la implementacin de medidas legales y administrativas adecuadas para lograr
la cobertura de las dos categoras: Las personas afiliadas y los participantes vinculados.
()
5.2. La Ley 715 de 2001 establece claramente las competencias de las entidades territoriales en
materia de prestacin de servicios de salud de los participantes vinculados. El artculo 43-2 de la
ley determina que corresponde a los departamentos, dirigir, coordinar y vigilar el sector salud y
el sistema general de seguridad social en salud en el territorio de su jurisdiccin y le asigna
entre otras las funciones de gestionar la prestacin de los servicios de salud, de manera
oportuna, eficiente y con calidad a la poblacin pobre en lo no cubierto con subsidios a la
demanda, mediante instituciones prestadoras de servicios de salud pblicas o privadas. Tambin
debe financiar con recursos propios o asignados por participaciones la prestacin de servicios de
salud de esta poblacin, as como tambin le corresponde organizar, dirigir, coordinar y
administrar la red de instituciones prestadoras de servicios de salud pblicas en el
departamento.
A su vez, el artculo 44-2 de la mencionada norma, determina dentro de las competencias de los
municipios en lo que hace referencia al aseguramiento de la poblacin al sistema general de
seguridad social en salud, la de identificar a la poblacin pobre y vulnerable en su jurisdiccin y
seleccionar a los beneficiarios del Rgimen Subsidiado, as como celebrar contratos para el
aseguramiento en el Rgimen Subsidiado de la poblacin pobre y vulnerable y realizar el
seguimiento y control.

16. Para el presente caso se hace especialmente importante resaltar que la
Superintendencia de Salud, a travs de la Circular Externa No 14 de 1995 dispuso que
las IPS deben informar a los entes territoriales correspondientes, acerca de las personas
que reciben atencin mdica de urgencias en sus instalaciones, cuando estas tienen la
calidad de vinculadas en el sistema de salud, con el fin de que aquellas asuman los
costos de la atencin y efecten la afiliacin de los pacientes al rgimen subsidiado:

Las Instituciones prestadoras de salud tienen estas responsabilidades adicionales:
()
Informar, dentro de las 12 horas hbiles siguientes a la solicitud del servicio, a la
respectiva Direccin de Salud el ingreso de pacientes vinculados, y de pacientes con
capacidad de pago que no se encuentren afiliados al Sistema General de Seguridad
Social en Salud.

Informar a la respectivos Municipios los casos de atencin inicial de urgencias y
atencin de urgencias de personas vinculadas, a efectos de que ste las afilie al
Rgimen Subsidiado. (Negrilla fuera del texto original)


De lo anterior se puede colegir, que an en los eventos en que la atencin a una persona
lesionada en un accidente de trnsito, desborde el costo establecido del SOAT y de la
Subcuenta de Riesgos Catastrficos y Accidentes de Trnsito del FOSYGA y, tenga la
calidad de vinculada al sistema de seguridad social en salud, tiene derecho a continuar
recibiendo atencin mdica, la cual ser asumida por el ente territorial correspondiente.

Estudio del caso concreto

17. El 1 de febrero de 2005 el menor Estevin Enrique Padilla Pimienta, fue vctima de un
accidente de trnsito. Segn su representante, en la actualidad se encuentra
inhabilitado para caminar, situacin que dificulta sus actividades cotidianas. Sostiene
que el nio no est recibiendo atencin mdica y que su familia no cuenta con los
medios econmicos para garantizar su completa recuperacin; adems, seala que el
menor y su familia son participantes vinculados al sistema de seguridad social en
salud.

Afirma, que el procedimiento necesario para la total recuperacin del menor, consiste
en la prctica de fisioterapias, RX y valoracin del mdico especialista. Indica que tal
atencin mdica ha sido negada por la IPS Centro de Diagnstico de Especialistas
Ltda.-CEDES, bajo el argumento de que el valor que cubre el Seguro Obligatorio de
Accidentes de Trnsito del vehculo se agot.

Por su parte la IPS Centro de Diagnstico de Especialistas Ltda.-CEDES, sostiene que no
ha negado atencin mdica al menor lesionado. Sin embargo, en la confusa
comunicacin que remiti a este Despacho, seala en primera instancia que no ofrece
los servicios que el menor necesita para su rehabilitacin; posteriormente parece aducir
que la omisin en la prestacin de servicios mdicos al nio afectado, se debe a que sus
representantes no han surtido el trmite administrativo correspondiente.

18. En reiteradas oportunidades esta Corporacin se ha referido a la proteccin del
derecho fundamental a la salud de los menores
23[20]
. En este sentido, ha afirmado que
dicha proteccin obedece al cumplimiento de los principios que orientan la construccin
del Estado Social de derecho
24[21]
, y que bajo esta perspectiva, los jueces constitucionales

23[20]
Al respecto, ver entre otras las sentencias T-280 de 2002, T-821 de 2001, T-117 de 1999, T-752 de
1998, T-248 de 1997.
24[21]
En el Estado social de Derecho, la comunidad poltica debe un trato
preferencial a quienes se encuentran en circunstancias de debilidad manifiesta y
estn impedidos para participar, en igualdad de condiciones, en la adopcin de las
polticas pblicas que les resultan aplicables. En este sentido, es evidente que los
nios son acreedores de ese trato preferencial, a cargo de todas las autoridades
pblicas, de la comunidad y del propio ncleo familiar al cual pertenecen. Pero la
proteccin especial de los derechos fundamentales del menor no se explica
exclusivamente por la fragilidad en la que se encuentra frente a un mundo que no
conoce y que no est en capacidad de afrontar por s solo. La Carta pretende promover
un orden basado en los valores que orientan cualquier Estado civilizado: la libertad,
la igualdad, la tolerancia y la solidaridad. No obstante, un orden tal de valores slo es
verdaderamente efectivo si los sujetos a quienes se orienta lo conocen y lo comparten.
En este sentido, el constituyente quiso que las personas, desde la infancia, tuvieran
acceso a este cdigo axiolgico, mediante un compromiso real y efectivo de la sociedad
tienen la obligacin de garantizar su amparo, en los eventos en que se encuentre
amenazado su ncleo esencial
25[22]
, esto es, la afectacin grave contra la salud del menor,
la imposibilidad de contrarrestar sus efectos y el peligro cierto que esta situacin
implica para su vida y sus capacidades fsicas y psquicas.

19. En el presente caso ha quedado demostrado que el ncleo esencial del derecho
fundamental a la salud del menor Estiven Enrique Padilla Pimienta se encuentra
amenazado: (i) Como lo indica su historia clnica, el nio requiere atencin mdica
inmediata para superar su grave estado de salud; (ii) el menor y su familia no cuentan
con los recursos econmicos suficientes para asumir de forma particular el tratamiento
mdico y adicionalmente, tienen la calidad de vinculados al sistema de seguridad
social en salud; y (iii) las anteriores circunstancias ponen en riesgo la calidad de vida
del menor, pues en la actualidad no puede desarrollar sus actividades normalmente.

Por lo tanto la Corte deber referirse a cada uno de los argumentos esgrimidos durante
el trmite de la accin, para justificar la falta de atencin mdica y reiterar las reglas que
al respecto ha formulado la jurisprudencia.

20. La madre del menor lesionado sostiene que la IPS Centro de Diagnstico de
Especialistas Ltda.-CEDES, ha negado la atencin mdica que su hijo necesita,
amparada en el presunto agotamiento de la pliza que cubre el Seguro Obligatorio de
Accidentes de Trnsito-SOAT.

Por su parte, la IPS no se refiri al presunto agotamiento de la pliza SOAT en el
escrito remitido a esta Corporacin; y, la empresa aseguradora Seguros del Estado S.A.
adujo que segn la orden de pago expedida por la IPS el 7 de abril de 2005, el valor
total de las facturas es de $4.147.540, de las cuales ha cancelado $4.075.740,
encontrndose el saldo restante en trmite de pago.

No obstante, en consecuencia en el presente caso no obra prueba alguna que permita
concluir que efectivamente el Seguro Obligatorio de Accidentes de Trnsito haya sido

para garantizar las condiciones que les permitieran crecer en igualdad y en libertad,
con justicia y respeto por las opiniones y creencias ajenas. (Negrilla fuera del texto
original) Sentencia SU-225 de 1998.
25[22]
La jurisprudencia ha dejado en claro a la salud de los menores es un derecho
fundamental por expresa disposicin constitucional. Por lo tanto, el inters superior
del menor que le otorga una caracterizacin jurdica especfica fundada en sus
intereses prevalentes, evidencia la intensin constituyente de otorgar una garanta
superior cualificada a los menores. Sin embargo, la eficacia directa del derecho
fundamental a la salud de los nios slo se refiere a la proteccin de su ncleo
esencial, el cual se ha definido con base en tres criterios, a saber: a) la existencia
de un atentado grave contra la salud de los menores; b) la imposibilidad de evitar
la actitud que se reprocha; c) el riesgo potencial y cierto del derecho a la vida y de
las capacidades fsicas o psquicas del nio. As pues, la doctrina constitucional
ha considerado que la proteccin superior de la salud de los menores, tambin
exige una demostracin clara y contundente de la amenaza o vulneracin del
derecho a la salud. (Negrilla fuera del texto original) Sentencia T-864 de 1999.
Sobre el ncleo esencial del derecho a la salud de los nios y nias, ver entre otras
las sentencias: T-974 de 2000, T-864 de 1999, T-727 de 1998, T-415 de 1998.

utilizado en su totalidad. Por no encontrarse demostrado plenamente que el valor de la
pliza del SOAT fue empleado completamente y, de acuerdo con las consideraciones
expresadas en el presente fallo, la IPS Centro de Diagnstico de Especialistas Ltda.,
debe continuar prestando los servicios mdicos integrales que el menor Enrique Padilla
Pimienta necesite para su recuperacin, inicialmente por el valor de 500 salarios
mnimos legales diarios vigentes. En el evento en que dicha cuanta no sea suficiente
para garantizar adecuadamente el derecho a la salud del menor, la IPS deber
continuar prestando sus servicios por una cuanta de 300 salarios mnimos legales
diarios vigentes, los cuales podr reclamar ante el FOSYGA- Subcuenta de Riesgos
Catastrficos y Accidentes de Trnsito.

En todo caso, para evitar posibles vulneraciones posteriores del derecho del menor a
una atencin mdica suficiente, adecuada y continua, se ordenar a la
Superintendencia Nacional de Salud que investigue los hechos del caso
26[23]
. En efecto,
la Corte no puede obviar el hecho de que se afirme que se suspendi la atencin
mdica al menor por un presunto agotamiento del SOAT, cuando en realidad dicha
cuanta no parece haberse agotado en los servicios prestados.

21. Sostiene la IPS Centro de Diagnstico de Especialistas Ltda., que para continuar
prestando sus servicios, es necesario que los representantes del menor adelanten los
trmites administrativos correspondientes, pues sin el cumplimiento de las
formalidades requeridas no es posible suministrar la atencin mdica solicitada. Sin
embargo, no seala cules son las formalidades o requisitos que no han sido cumplidos
por la madre del menor afectado.

Aunque la IPS afirma que dichas formalidades se presume son de conocimiento del o los
tutores del menor, como lo indic la Corte en las consideraciones de este fallo, es
obligacin de las entidades cuya naturaleza es la prestacin de servicios mdicos,
asesorar y acompaar a los usuarios en el lleno de los requisitos que son indispensables
para que aquellas continen prestando los servicios requeridos. No puede entonces
suspenderse el servicio de salud, bajo la presuncin de que las personas afectadas
conocen los trmites administrativos y las formalidades que deben seguir; menos an
si se trata de personas de bajos ingresos y sin un conocimiento especializado sobre el
funcionamiento del sistema de salud y cuando de por medio se encuentra el derecho
fundamental a la salud de un menor.

En suma, si la negativa de la IPS de continuar prestando la atencin mdica al menor,
depende como lo seal, de la omisin del cumplimiento de algunas formalidades por
parte de la accionante, la IPS tiene el deber de comunicarle de manera oportuna, clara,
detallada y eficaz cules son los requisitos, procedimientos y actuaciones que debe

26[23]
El Decreto 1259 de 1994, por medio del cual se reestructura la Superintendencia
Nacional de Salud, en su artculo 4 establece: SUJETOS DE INSPECCION,
VIGILANCIA Y CONTROL. Corresponde a la Superintendencia Nacional de Salud la
inspeccin, vigilancia y control de los siguientes sujetos:
()
5. Las instituciones prestadoras de servicios de salud, que integran los subsectores
oficial y privado del sector salud, as como de otros sectores cualquiera sea su
naturaleza y denominacin;
De igual forma, el Decreto 788 de 1998 dispone que el control, la vigilancia e inspeccin sobre las
actividades propias de las IPS y EPS, debe ser ejercida por la Superintendencia Nacional de Salud.
efectuar para que su hijo reciba los servicios mdicos que necesita, adems, el de
acompaarla en el diligenciamiento de los mismos.

22. Finalmente la IPS Centro de Diagnstico de Especialistas Ltda.-CEDES asegura que
no ofrece los servicios mdicos que la madre del menor afirma que este requiere. Sin
embargo, lo cierto es que el menor se encuentra en un grave estado de salud y que tal y
como se deriva de su historia clnica y de la tutela interpuesta, necesita servicios
especializados permanentes, tratamiento mdico, exmenes de diagnstico y material
ortsico.

Como se indic en apartes anteriores, si la IPS no presta la totalidad de la atencin
mdica exigida, su obligacin es la de remitir al paciente a la entidad que la preste,
asegurndose que de ninguna forma exista ruptura en la continuidad del servicio
mdico.

En virtud de lo anterior, la Corte ordenar a la IPS que contine de manera permanente
el tratamiento integral que el menor Estiven Enrique Padilla Pimienta necesita. La IPS
Centro de Diagnstico de Especialistas Ltda.-CEDES no slo deber informar a la madre
del nio, sobre las instituciones que prestan los servicios que aquel requiere para su
recuperacin, tambin asumir la obligacin de cooperar activamente en la superacin
de cualquier obstculo administrativo, de forma tal que no exista vulneracin del
derecho a la continuidad del servicio.

As, tal y como seala la Superintendencia de Salud, en la Circular Externa No. 14 de
1995 antes citada, la responsabilidad de la IPS que atiende al menor llega hasta el
momento en que el mismo ingrese a la entidad de salud a la cual debe ser remitido. En
el mismo sentido se manifest la Corte Constitucional en la sentencia T-959 de 2005 en
la cual, como ya se mencion
27[24]
, la institucin que haya recibido al paciente, es
responsable de la atencin mdico-quirrgica que este requiera, lo que incluye la
correspondiente remisin si no puede prestar los servicios exigidos.

Ahora bien, en el caso en que el costo de los servicios mdicos que el menor necesite sea
superior a los 800 salarios legales diarios vigentes previstos anteriormente y, segn lo
expuesto en el fundamento jurdico nmero diez (10) de esta providencia, con relacin a
la atencin mdica de la poblacin vinculada al sistema de seguridad social en salud, la
autoridad encargada de sufragar tal atencin en el asunto objeto de revisin, por
competencia territorial, es la Secretara de Salud Departamental de La Guajira. Como
consecuencia, superada la cuanta mencionada, la Secretara de Salud de La Guajira
deber asumir el suministro de los procedimientos y tratamientos mdicos que
demanda la rehabilitacin del menor Padilla Pimienta, con cargo a los recursos del
subsidio a la oferta y sin vulnerar el derecho a la continuidad del servicio.

En este sentido, y en aplicacin de la Circular Externa No. 14 de 1995 de la
Superintendencia Nacional de Salud citada en el fundamento jurdico de la
Providencia, la IPS Centro de Diagnstico de Especialistas Ltda.-CEDES deber
informar a la Secretara de Salud de La Guajira en el trmino de cuarenta y ocho (48)
horas siguientes a la prxima cita mdica, sobre: (i) su estado de salud; (ii) los servicios
que requiere para su total recuperacin; (iii) el trmino aproximado en que, segn el

27[24]
Pgina No 11.
tratamiento requerido pueda quedar agotada la cuanta de 800 salarios mnimos diarios
vigentes.

Con fundamento en dicha informacin, y dentro del trmino de las cuarenta y ocho (48)
horas siguientes a que sea debidamente comunicada, la Secretara de Salud de La
Guajira, deber informar a la actora el lugar o la entidad a la cual podr asistir con su
hijo menor, para recibir el tratamiento mdico que este requiera con motivo del
accidente sufrido. Adems, suministrar toda la informacin que al respecto necesite la
accionante, y asumir el apoyo requerido para que bajo ninguna condicin exista
interrupcin en la prestacin del servicio. En todo caso, la IPS seguir prestando el
servicio de salud requerido por el menor, hasta tanto este no sea efectivamente
admitido en la nueva institucin.

23. Es pertinente aclarar que la calidad de vinculados al sistema de salud del menor y su
ncleo familiar, no puede ser definitiva, pues segn la normatividad aplicable, el Estado
debe garantizar la cobertura progresiva del rgimen subsidiado de salud, de la
poblacin ms vulnerable.

Segn lo expuesto por la accionante, ella y su familia ya fueron encuestados por la
Secretara de Salud del Municipio de Riohacha para su inclusin en el Sistema de
Informacin de Beneficiarios de Programas Sociales- SISBEN, sin embargo hasta la
fecha, dicha entidad no le ha suministrado informacin al respecto. Por ello, con el fin
de garantizar la proteccin plena del derecho fundamental a la salud del menor
accidentado se hace indispensable ordenar que la Secretara de Salud del Municipio de
Riohacha realice las gestiones pertinentes para la inclusin efectiva del menor y ncleo
familiar en el Sistema de Informacin de Beneficiarios de Programas Sociales SISBEN,
y si hay lugar a ello, su correspondiente afiliacin al rgimen subsidiado de salud.

Para tales efectos, en el trmino de los 15 das siguientes a la notificacin de este fallo,
deber remitir a la actora y al juez de instancia un informe sobre los trmites que
adelantar indicando la clasificacin socioeconmica obtenida por la actora y su ncleo
familiar en el SISBEN. En el evento en que dicha clasificacin, les permita acceder a la
afiliacin al rgimen subsidiado, deber adelantar de manera eficiente y transparente
los trmites de la afiliacin en una ARS, segn el orden de prelacin legal y
reglamentario vigente y los cupos existentes
28[25]
. En todo caso, la Secretara de Salud

28[25]
La Corte ha sealado, que aunque la accin de
tutela es improcedente para ordenar la afiliacin del
accionante a una ARS, en el mismo sentido ha
considerado que en casos como el presente, es
indispensable ordenar que las Secretaras de Salud
locales inicien las diligencias necesarias para la
asignacin de una ARS si hay lugar a ello, y de acuerdo
con los cupos disponibles y teniendo en cuenta la
gravedad de la enfermedad padecida por el accionante
o su representado. Al respecto se pueden consultar,
entre otras, las sentencias T-754 de 2005, T-643 de
del Municipio de Riohacha, deber asegurarse de que no exista ruptura en la
prestacin del servicio mdico que el menor necesite.

24. Finalmente la Corte ordenar que la Defensora del Pueblo Regional de La Guajira,
proporcione asesora jurdica sobre los trmites judiciales o extrajudiciales que la
accionante debe adelantar para determinar la responsabilidad del conductor del
vehculo y de la empresa a la cual este pertenece, en el accidente ocurrido, pues como
lo ordenan las normas que regulan la materia, la atencin en salud de quien se
encuentra desprovisto de un seguro eficiente, debe ser asumida por quien ha sido
declarado judicialmente responsable en el accidente de trnsito.

Con fundamento en las consideraciones expuestas en precedencia, la Sala Cuarta de
Revisin de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y
por mandato de la Constitucin,


RESUELVE

Primero: REVOCAR por las razones expresadas en esta providencia, la sentencia
proferida por el Juzgado Primero Civil del Circuito de Riohacha el 29 de julio de 2005.
En su lugar, CONCEDER la tutela a los derechos fundamentales a la salud, la
integridad fsica y la seguridad social del menor Estiven Enrique Padilla Pimienta.

Segundo: ORDENAR a la IPS Centro de Diagnstico de Especialistas Ltda.-CEDES
que contine prestando los servicios mdicos integrales que el menor Estiven Enrique
Padilla Pimienta necesite para su recuperacin, por el valor de 500 salarios mnimos
legales diarios vigentes. En el evento en que dicha cuanta no sea suficiente para
garantizar adecuadamente el derecho a la salud del menor, la IPS deber continuar
prestando sus servicios hasta por una cuanta de 300 salarios mnimos legales diarios
vigentes, los cuales podr reclamar ante el FOSYGA- Subcuenta de Riesgos
Catastrficos y Accidentes de Trnsito.

Para ello, en el mismo trmino, deber informar a la actora el lugar o la entidad a la
cual podr asistir con su hijo menor, para recibir el tratamiento mdico que este
requiera con motivo del accidente sufrido. Adems, deber suministrar toda la
informacin que al respecto necesite la accionante, y asumir el apoyo requerido para
que bajo ninguna condicin exista interrupcin en la prestacin del servicio. En todo
caso, la IPS seguir prestando el servicio de salud requerido por el menor, hasta tanto
este no sea efectivamente admitido en la nueva institucin de salud a cargo de la
Secretara de Salud de La Guajira.

Tercero: En virtud de lo dispuesto en el numeral anterior, ORDENAR a la IPS Centro
de Diagnstico de Especialistas Ltda.-CEDES que en el trmino de las 48 horas
siguientes a la notificacin de la presente providencia, informe a la accionante de
manera oportuna, clara, detallada y eficaz cules son los requisitos, procedimientos y
actuaciones que debe efectuar para que el menor Estiven Enrique Padilla Pimienta
reciba los servicios mdicos que necesita. Adicionalmente la IPS Centro de Diagnstico

2005, T-829 de 2004, T-714 de 2004, y T-274 de 2002.

de Especialistas Ltda.-CEDES deber asesorar y acompaar a la accionante en su
diligenciamiento.

Cuarto: ORDENAR que la IPS Centro de Diagnstico de Especialistas Ltda.-CEDES, en
el caso en que no ofrezca los servicios mdicos que el menor Estiven Enrique Padilla
Pimienta requiere para su recuperacin, efecte la remisin del menor a la entidad que
preste la atencin mdica requerida por este. Para ello deber realizar todas las
gestiones administrativas necesarias para que de ninguna forma exista ruptura en la
continuidad del servicio mdico.

En todo caso, deber informar a la entidad receptora su obligacin de atender de
manera integral al menor y de cumplir con lo establecido en el numeral quinto
siguiente.

Quinto: ORDENAR a la IPS Centro de Diagnstico de Especialistas Ltda.-CEDES que
en el trmino de la cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la prxima cita mdica del
menor, informe a la Secretara de Salud de La Guajira sobre: (i) su estado de salud; (ii)
los servicios que requiere para su total recuperacin; (iii) el trmino aproximado en que
puede quedar agotada la cuanta de 800 salarios mnimos diarios vigentes.

Sexto: Con fundamento en la informacin de que trata el numeral quinto anterior y, en
el caso en que el costo de los servicios mdicos que el menor necesite sea superior a los
800 salarios legales diarios vigentes previstos en el numeral segundo, ORDENAR a la
Secretara de Salud de La Guajira que dentro del trmino de las cuarenta y ocho (48)
horas siguientes a la comunicacin dispuesta en dicho numeral, autorice la realizacin
de los procedimientos y tratamientos mdicos que demanda la rehabilitacin del menor
Estiven Enrique Padilla Pimienta, con cargo a los recursos del subsidio a la oferta y sin
vulnerar el derecho a la continuidad del servicio.

Para ello, en el mismo trmino, deber informar a la actora el lugar o la entidad a la
cual podr asistir con su hijo menor, para recibir el tratamiento mdico que este
requiera con motivo del accidente sufrido. Adems, deber suministrar toda la
informacin que al respecto necesite la accionante, y asumir el apoyo requerido para
que bajo ninguna condicin exista interrupcin en la prestacin del servicio. En todo
caso, la IPS seguir prestando el servicio de salud requerido por el menor, hasta tanto
este no sea efectivamente admitido en la nueva institucin de salud a cargo de la
Secretara de Salud de La Guajira.

Sptimo: ORDENAR a la Secretara de Salud del municipio de Riohacha que el
trmino de los 15 das siguientes a la notificacin de este fallo, remita a la actora y al
juez de instancia un informe sobre la clasificacin socioeconmica obtenida por la
actora y su ncleo familiar en el Sistema de Informacin de Beneficiarios de Programas
Sociales-SISBEN. En el evento en que dicha clasificacin, les permita acceder a la
afiliacin al rgimen subsidiado, deber adelantar de manera eficiente y transparente
los trmites de la afiliacin en una ARS, segn el orden de prelacin legal y
reglamentario vigente y los cupos existentes. En todo caso, la Secretara de Salud del
Municipio de Riohacha, deber asegurarse de que no exista ruptura en la prestacin
del servicio mdico que el menor necesite.

Octavo: REMITIR copia del presente expediente a la Superintendencia Nacional de
Salud para que investigue las posibles irregularidades en las que haya podido incurrir
la IPS Centro de Diagnstico de Especialistas Ltda.-CEDES, respecto a los hechos que
motivaron el proceso de tutela.

Noveno: EXHORTAR a la Defensora del Pueblo Regional de La Guajira, para que
suministre a la accionante asesora jurdica sobre los trmites judiciales o
extrajudiciales que debe adelantar, con el fin de determinar la responsabilidad del
conductor del vehculo y de la empresa a la cual este pertenece, en los hechos que
ocasionaron el accidente de trnsito en virtud del cual, fue lesionado el menor Estiven
Enrique Padilla Pimienta.

Dcimo: Por Secretara, lbrese la comunicacin prevista en el artculo 36 del decreto
2591 de 1991.

Cpiese, notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional
y cmplase.


JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado Ponente

RODRIGO ESCOBAR GIL
Magistrado

MARCO GERARDO MONROY CABRA
Magistrado


MARTHA VICTORIA SCHICA MNDEZ
Secretaria General




Cobertura y alcance del POS- caso audfonos-necesidad de ampliar el POS

Sentencia T-1249/05


Referencia: expediente T-1162703

Accin de tutela instaurada por Gladys
Graciela Gmez de Cotes contra COOMEVA
E.P.S.

Magistrado Ponente:
Dr. lvaro Tafur Galvis

Bogot, D. C., cinco (05) de diciembre del ao dos
mil cinco (2005).

[]


II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

1. Competencia

Esta Sala es competente para revisar las providencias de tutela reseadas, con base en
la Constitucin Poltica (arts. 86 y 241-9), en concordancia con el Decreto 2591 de 1991
(arts. 33 al 36) y en cumplimiento del Auto del veintisis (26) de agosto del ao 2005,
proferido por la Sala de Seleccin de Tutelas Nmero Ocho de esta Corporacin.

2. Materia sometida a revisin

En esta oportunidad la Sala deber establecer si se vulneran los derechos
fundamentales de una persona a quien la E.P.S. a la cual se encuentra afiliada se niega
a autorizarle la entrega de unos medicamentos para la enfermedad que padece,
aduciendo que estn por fuera del P.O.S. y, de ser positiva la respuesta, verificar si la
accin de tutela es procedente para la proteccin de esos derechos.

3. Procedencia excepcional de la accin de tutela para ordenar el SUMINISTRO
DE MEDICAMENTOS, EXMENES O PROCEDIMIENTOS EXCLUIDOS DEL
P.O.S. Reiteracin de jurisprudencia.

Desde sus inicios, la Corte Constitucional ha sostenido reiteradamente que la accin de
tutela procede de manera excepcional para la proteccin de los derechos de carcter
prestacional
29[1]
, como la salud y la seguridad social, cuando de su amenaza o
afectacin se deriva un peligro o vulneracin de otros derechos que s son de ndole
fundamental, tales como los derechos a la vida, a la integridad personal y a la
dignidad.
30[2]


29[1]
Ver, entre otras, las sentencias T-499 de 1992, T-248 de 1998 y SU-480 de 1998.
30[2]
Sentencia C-I77 de 1998 M.P. Alejandro Martnez Caballero.

Cuando el desconocimiento injustificado de las prestaciones econmicas y asistenciales
establecidas en el Sistema de Seguridad Social Integral afecta directamente derechos
fundamentales como el mnimo vital, la vida o la dignidad humana, procede la accin
de tutela para reclamar, entre otros, la prestacin de servicios mdicos, incluso, de
aquellos que no estn incluidos dentro del Plan Obligatorio de Salud -P.O.S.-,
ordenando para tal efecto la inap1icacin de las normas legales o reglamentarias
referentes a las exclusiones de este plan y la aplicacin directa de las normas
constitucionales.

As pues, la jurisprudencia estableci que por va de tutela se puede ordenar la
prestacin de servicios mdicos o el suministro de medicamentos excluidos del P.O.S.
en los siguientes casos:

i) Cuando la falta del medicamento o procedimiento amenaza o vulnera los
derechos fundamentales a la vida o la integridad personal del afiliado, lo
cual se presenta no slo ante el inminente riesgo de muerte sino tambin
cuando se afectan con dicha omisin las condiciones de existencia digna;
ii) Cuando el medicamento o procedimiento excluido no pueda ser
reemplazado por otro que figure dentro del P.O.S. o cuando el sustituto no
tenga el mismo nivel de efectividad que aquel;
iii) Cuando el paciente no tenga capacidad de pago para sufragar el costo de
los servicios mdicos que requiera y no pueda acceder a ellos a travs de
ningn otro sistema o plan de salud y
iv) Cuando estos ltimos hayan sido prescritos por un mdico adscrito a la
entidad de seguridad social a la cual est afiliado el accionante.
31[3]


Esta decisin ha sido reiterada por la jurisprudencia constitucional en varias ocasiones,
tanto en el contexto del rgimen contributivo de salud
32[4]
como en el rgimen
subsidiado,
33[5]
con la aclaracin de que existen casos en los cuales se deben tener en
cuenta consideraciones especiales, en razn al sujeto que reclama la proteccin,
34[6]
a la
enfermedad que padece la persona
35[7]
o al tipo de servicio que sta requiere.
36[8]


De manera que, una vez verificado por el juez de tutela el desconocimiento por la
entidad encargada de garantizar la prestacin del servicio de salud, del derecho a la
salud, en conexidad con la vida y la integridad personal, la orden que imparta estar
condicionada al tipo de servicio mdico que requiera la persona y del rgimen de salud
en el cual se encuentra inscrita.

Cuando el servicio mdico requerido es un medicamento, la entidad encargada de
garantizar la prestacin del servicio de salud tiene la obligacin de suministrarlo, tanto

31[3]
Ver las sentencias T-289 de 2001, T-627 de 2002 y T-I78 de 2003.
32[4]
Ver entre muchas otras, las sentencias T-080 de 2001; T-591 de 2003; T-058, T-750, T-828. T-882,
T-901 y T-984 de 2004; T-016, T-024 y T-086 de 2005.
33[5]
Ver, entre otras, las sentencias T-829, T-841, T-833 y T-868 de 2004; T-096 de 2005.
34[6]
Ver las sentencias T-972 de 2001; T-280 de 2002 y T-069 de 2005.
35[7]
T-074 de 2005; T-505 de 1992; T-502 de 1994; T-271 de 1995; C-079 de 1996; SU-256 de 1996; T-
417 de 1997; T-328 de 1998; T-171 de 1999; T-523 de 2001; T-436 de 2003; T-925 de 2003; T-326 de
2004.
36[8]
Ver las sentencias T-395 de 1998; SU-819 de 1999 y T-597 de 2001.
en el rgimen contributivo (a travs de las E.P.S.)
37[9]
como en el rgimen subsidiado
(mediante las ARS),
38[10]
asistindole a la respectiva entidad el derecho de repetir contra
el Estado por el monto que, segn las normas legales y reglamentarias, no le
corresponda asumir, como quiera que, en este ltimo caso la Corte ha advertido sobre
la necesidad de salvaguardar el equilibrio econmico en la relacin jurdica existente
entre el Estado y las entidades promotoras de salud, pues, ha dicho esta Corporacin,
stas son simplemente delegatarias de aquel en la prestacin de un servicio pblico de
seguridad social y, por tanto, slo estn obligadas a responder por los servicios
determinados dentro del marco legal que regula la materia.
39[11]


En conclusin, la accin de tutela es procedente para la proteccin de los derechos a la
salud y a la seguridad social cuando la vulneracin de los mismos afecta derechos
fundamentales como la vida, la dignidad y la integridad personal, sin consideracin a
que los servicios mdicos o los medicamentos que requiera la persona se encuentren o
no incluidos dentro del P.O.S., de conformidad con las reglas antes explicadas.

4. El caso concreto

La seora Gladys Graciela Gmez de Cotes instaur accin de tutela contra
COOMEVA E.P.S. por considerar que se le vulneraron sus derechos fundamentales a
la salud y a la vida, al haberle negado el suministro de los medicamentos ARAVA y
CELEBREX ordenados por su mdico para el tratamiento de la artritis que le fue
diagnosticada, con el argumento de que dicho medicamento no est incluido en el
P.O.S.

La entidad accionada se opuso a las pretensiones de la demanda considerando que la
demandante tiene la capacidad econmica para asumir el costo del medicamento y
que, adems, no acudi al Comit Tcnico Cientfico para solicitar la aprobacin del
medicamento excluido del P.O.S.

El Juez de instancia neg la tutela de los derechos fundamentales invocados, toda vez
que, a su juicio, la accionante no aport pruebas de la negacin de los medicamentos
por parte de la accionada ni tampoco de su incapacidad econmica para asumir el
costo de los mismos.

De conformidad con las pruebas que obran en el expediente y analizadas cada una de
las reglas sealadas por esta Corporacin para la autorizacin de medicamentos,
procedimientos y exmenes no contemplados en el P.O.S., se tiene lo siguiente:

i.) La falta del suministro de los medicamentos denominados ARAVA y CELEBREX
amenaza el derecho a la salud en conexidad con la integridad fsica de la seora

37[9]
T-1181 de 2001; T-992 de 2002; T-599 y T-883 de 2003; T-494 y T-977 de 2004; T-086 de 2005. As
mismo, en la Resolucin 5061 de 1997 del Ministerio de Salud, se establece que, tanto en las EPS como
en las ARS, existir un Comit Tcnico Cientfico (Art. 1), que tendr, entre otras funciones, autorizar el
suministro de los medicamentos no incluidos en el listado de medicamentos esenciales (Art. 4).
38[10]
Ver las sentencias T-1043 de 2001 y T-1020 de 2000.
39[11]
En este sentido vanse, entre otras, las sentencias SU-480 de 1997; SU-819 de 1999 y T-160 de
2001; T-1210 de 2003; T-882 y T-945 de 2004 y T-086 de 2005.
Gmez, quien padece de una artritis
40[12]
que necesita ser tratada con los citados
medicamentos y, adems, por ser una persona que merece la especial proteccin del
Estado al encontrarse dentro del grupo de la tercera edad, se hace necesaria con ms
urgencia la atencin en salud.

ii.) No existe constancia en el expediente de que el medicamento pueda ser sustituido
por otro. En este punto es necesario aclarar que, no obstante las solicitudes del juez, el
mdico tratante de la demandante, doctor Alberto Torenegra, especialista en
reumatologa y quien medic a la accionante
41[13]
, no respondi a sus preguntas, ni la
propia E.P.S. demandada mencion que para el tratamiento de la seora Gmez se
pudiera sustituir el recetado por el mencionado galeno por otro tipo de medicamento
que d resultados efectivos.

iii.) En primer lugar es pertinente aclarar que aunque la demandante anex copia del
carn de afiliacin a la E.P.S: accionada, con fecha de ingreso el 26 de agosto de 1999,
en el mismo no se observa si esa afiliacin es en calidad de cotizante o beneficiaria. En
segundo trmino, es claro que si bien la accionante no aport con la demanda la prueba
de la incapacidad econmica para sufragar el valor del medicamento, s afirma que su
subsistencia depende de sus hijos y asegura que no puede costearla, por lo que se
concluye que no tiene ingresos. Por su parte la entidad accionada sostiene que por el
sitio de residencia de la actora, se la puede clasificar dentro de las personas con
mayores ingresos en la ciudad de Barranquilla; seala que la enfermedad que padece la
demandante no es terminal ni catastrfica y que por no estar en el P.O.S, poda acudir,
antes de la accin de tutela, al Comit Tcnico Cientfico para que le autorizaran el
suministro.

En esas condiciones, como quiera que la entidad accionada con sus afirmaciones no ha
desvirtuado la afirmacin de la demandante sobre su incapacidad econmica, la Sala la
da por cierta, en virtud del principio de la buena fe en la declaracin de la seora
Gmez.

iv.) Por ltimo, existe una receta mdica que da cuenta de la prescripcin de los
medicamentos por parte del doctor Torrenegra a la demandante, y sta afirm que l
era su mdico tratante. A su turno, la E.P.S. accionada no inform en sentido alguno si
ese mdico est o no adscrito a la entidad, de manera que, como en el tema anterior, se
da por cierta la afirmacin de la demandante.

En este orden de ideas, una vez verificado el cumplimiento de los requisitos
jurisprudenciales para inaplicar las normas que regulan el P.O.S., la Sala concluye que
la negativa de la E.P.S. a suministrar los medicamentos ARAVA y CELEBREX a la
seora Gladys Graciela Gmez, quien goza de una proteccin constitucional reforzada
como quiera que pertenece al grupo de la tercera edad, es violatoria de sus derechos
fundamentales a la salud y a la vida digna. As entonces, la Sala ordenar a la E.P.S.
COOMEVA que autorice el suministro del medicamento no contemplado en el P.O.S.,
en la dosis ordenada a la accionante por su mdico tratante.


40[12]
En las sentencias T-301 y T-728 de 2005, M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa, se concedi la tutela
de los derechos a la salud y a la integridad fsica para tratar la artritis reumatoidea que padecen los
accionantes, respectivamente en cada proceso.
41[13]
Ver a fl. 1 del expediente el original de la receta mdica expedida el 4 de marzo de 2005.
III. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Octava de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,

RESUELVE

PRIMERO.- REVOCAR el fallo proferido por el Juzgado Doce Civil Municipal de
Barranquilla, el veintiuno (21) de abril de 2005, dentro de la accin de tutela
promovida por la seora Gladys Graciela Gmez de Cotes contra COOMEVA E.P.S. y
en su lugar CONCEDER el amparo solicitado.

SEGUNDO.- ORDENAR a COOMEVA E.P.S. que dentro del trmino de 48 horas
contadas a partir de la notificacin del presente fallo, suministre a la seora Gmez de
Cotes los medicamentos ARAVA y CELEBREX en la dosis ordenada por su mdico
tratante.

TERCERO.- RECONOCER a COOMEVA E.P.S. el derecho a cobrar al Estado, a travs
del FOSYGA, todos los gastos en los que incurra y que legalmente no le corresponda
asumir.

CUARTO.- ORDENAR al Juez Doce Civil Municipal de Barranquilla que, en aras de
garantizar la efectividad de la accin de tutela, notifique este fallo a las partes dentro
de los tres das siguientes a la recepcin del mismo en su Despacho.

QUINTO.- Por Secretara, lbrese la comunicacin prevista en el artculo 36 del
Decreto 2591 de 1991.

Notifquese, comunquese, insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional y
cmplase.


ALVARO TAFUR GALVIS
Magistrado Ponente

JAIME ARAUJO RENTERIA
Magistrado

CLARA INES VARGAS HERNANDEZ
Magistrada

MARTHA VICTORIA SACHICA MENDEZ
Secretaria General



Sentencia T-1278/05

Referencia: expedientes T-1.170.478 y T-
1.193.737 (acumulados)

Acciones de tutela instauradas por Gerardo
Rodrguez Rodrguez y Carlos Efran Ruge
contra Humanavivir EPS

Magistrado ponente:
Dr. Humberto Antonio Sierra Porto.


Bogot D. C., seis (6) de diciembre de dos mil cinco (2005).

[]

II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS.

Competencia.

1.- Esta Corte es competente para revisar el presente fallo de tutela de conformidad con
lo previsto en los artculos 86 y 241 de la Constitucin Poltica, el Decreto 2591 de 1991
y las dems disposiciones pertinentes.

Presentacin del caso y problemas jurdicos objeto de estudio.

2.- Los demandantes padecen problemas de hipoacusia bilateral, por lo cual los
respectivos mdicos tratantes ordenaron la adaptacin de audfonos para mejorar su
capacidad auditiva. En ambos casos Humanavivir EPS neg el suministro de dichos
dispositivos de amplificacin por encontrarse excluidos del Plan Obligatorio de Salud,
ante lo cual, seala que corresponde a los peticionarios sufragar directamente el costo
de los mismos. Tanto el seor Rodrguez Rodrguez como el seor Ruge aducen no
contar con capacidad econmica para costear los dispositivos que requieren, pues
ambos son pensionados y lo que reciben mensualmente alcanza nicamente para
cubrir los gastos del sostenimiento de sus familias, de las cuales se encuentran a cargo.

La entidad demandada en ambos casos sostuvo que los audfonos no se encuentran
contemplados en el POS, por lo cual a los actores corresponde financiarlos
directamente. Adems, de su calidad de cotizantes al rgimen contributivo, deduce su
capacidad de pago. De otra parte, considera que la ausencia del perjuicio irremediable
torna improcedentes las acciones de tutela.

El juez de primera instancia a quien correspondi decidir la accin de tutela
interpuesta por el ciudadano Rodrguez Rodrguez, concedi el amparo tras estimar
que la negativa en el suministro de los audfonos vulneraba sus derechos a la dignidad
humana y a la salud, por cuanto no cuenta con los recursos para financiarlos
directamente. No obstante, el juez de segunda instancia en ese proceso, as como el de
nica instancia en la accin de tutela del seor Ruge negaron el amparo invocado y
acogieron los argumentos expuestos por la EPS demandada, pues estimaron que (i) los
peticionarios contaban con medios econmicos para adquirir los audfonos y (ii) que la
falta de urgencia de los mismos aparejaba la ausencia del perjuicio irremediable,
requisito indispensable, a la luz de la jurisprudencia constitucional, para la procedencia
de la inaplicacin de las exclusiones del POS.

De otra parte, el Ministerio de la Proteccin Social expuso que el suministro y
adaptacin de los audfonos objeto de controversia s se encuentran contemplados en el
POS, de conformidad con los artculos 82 y 109 de la Resolucin No. 5261 de 1994. Por
tal razn, estiman que la EPS demandada est en la obligacin de suministrarlos sin
que haya lugar al recobro contra el Fosyga.

3.- De acuerdo con los hechos reseados, procede la Corte Constitucional a determinar
si es procedente la accin de tutela para proteger el derecho a la salud, a pesar de que
el derecho a la vida no se encuentre en grave peligro si la intervencin requerida no se
lleva a cabo. Para proceder a dar respuesta a esta pregunta (i) es necesario revisar si se
est ante uno de los casos en los cuales la jurisprudencia constitucional ha constatado
que la intervencin, medicamento o elemento se encuentran por fuera del POS o, por el
contrario, la exclusin como certeza deviene en duda constitucional. (ii) Si se llega a la
conclusin de que en tales eventualidades es procedente la tutela, ser necesario
determinar si vulnera la EPS el derecho a la salud - en conexidad con el derecho a la
vida digna -, cuando se niega a suministrar un aparato que se erige en condicin
necesaria para recuperar una funcin perdida, aun cuando la no realizacin del
procedimiento no es potenciador directo de la muerte del demandante. (iii) En tercer
lugar, se indagar sobre si, para el caso concreto, los audfonos estn incluidos en el
POS, o al ser un mero aditamento y no estar expresamente contemplados en el Manual
de Actividades, Procedimientos e Intervenciones est excluido del mismo.

A fin de resolver las cuestiones planteadas, proceder esta Sala de Revisin a (i)
repasar cul ha sido la posicin de la Corte en relacin con el tema especfico de
audfonos y exclusiones del POS. En este punto se determinar si una interpretacin
restrictiva del POS resulta constitucionalmente admisible frente a aparatos cuya
finalidad es la recuperacin funcional; (ii) en ltima instancia se analizar si, en el caso
concreto, se configur una violacin de los derechos fundamentales de los actores.

El suministro de audfonos en la jurisprudencia constitucional.

4.- Las diferentes Salas de Revisin de esta Corporacin, en las primeras oportunidades
en que avocaron el conocimiento, en sede de revisin, de acciones de tutela instauradas
con ocasin de la negativa por parte de una Entidad Promotora de Salud, del
suministro de audfonos a un afiliado, fueron uniformes en sealar que dicha solicitud
de amparo resultaba improcedente, por cuanto la falta de suministro de dichos
dispositivos de amplificacin no implicaba la afectacin de ningn derecho
fundamental.

En efecto, la Sala Segunda de Revisin, en sentencia T-1662 de 2000, reiter la sentencia
T-042 de 1999, en la cual se expuso que una solicitud en este sentido slo proceda en
casos en que tal negativa implicara un compromiso de los derechos fundamentales de
los nios
42[12]
, pero que tratndose de adultos, la misma no implicaba un perjuicio que

42[12]
La Corporacin se ha ocupado de este asunto en varias oportunidades, en procura de establecer los
requisitos para que proceda la autorizacin y suministro de medicamentos o procedimientos no cubiertos
por el Plan Obligatorio de Salud. As, en sentencia T-236 de 1998 la Corte estudi el caso de un menor
ameritara la intervencin del juez constitucional. En atencin a lo anterior, la Corte
deneg el amparo a la actora, quien padeca sordera progresiva y requera la
adaptacin de los audfonos.

Ms adelante, la Sala Primera de Revisin de la Corte efectu el anlisis de un caso
similar, en el cual el peticionario solicit a la EPS a la cual se encontraba afiliado el
suministro de audfonos prescritos a fin de mejorar la capacidad auditiva seriamente
afectada. Dicha entidad neg tal suministro, aduciendo para ello que dichos
aditamentos no se encontraban contemplados en el Plan Obligatorio de Salud. Esta
Corporacin reiter la jurisprudencia arriba referida e indic que el derecho a la salud
adquiere el carcter de fundamental cuando se encuentra en conexidad con el derecho
fundamental a la vida, ante lo cual concluy que en el caso bajo estudio no se daban los
supuestos exigidos por la doctrina constitucional para que de manera excepcional se
inaplicara una exclusin del POS.

5.- Empero, esta jurisprudencia ha presentado un giro significativo desde hace ya
varios aos. Las Salas de Revisin han considerado que el derecho a la salud no
solamente es justiciable va accin de tutela en aquellos casos en que la falta de un
medicamento, procedimiento o aditamento no incluido en el POS es potenciador de la
muerte de una persona. En efecto, este Tribunal Constitucional ha ampliado la
proteccin del derecho a la salud a aquellos casos en los cuales tal negativa afecte de
manera importante la dignidad humana. Y as lo ha entendido frente a la falta de
suministro de audfonos. Es por esta razn que el derecho a la salud adquiere el
carcter de fundamental por conexidad con la vida digna no ya como un concepto
limitado a la idea restrictiva de peligro de muerte, sino que ha sido consolidado como
un concepto ms amplio que se extiende al objetivo de garantizar tambin una
existencia en condiciones dignas.

La Corte entonces, empez a inaplicar la reglamentacin que exclua el suministro de
los audfonos, a fin de evitar que sta impidiera el goce efectivo de garantas
constitucionales y de derechos fundamentales como la vida, la integridad o la dignidad
humana
43[13]
.

6.- As, en sentencia T-839 de 2000, la Sala Sexta de Revisin concedi el amparo del
derecho a la salud en conexidad con la vida digna de un adulto mayor que solicitaba el
suministro de los audfonos para potencializar su escucha. En aquella oportunidad esta
Corporacin consider que eran factores determinantes para conceder el amparo, el
hecho de que se trataba de un ciudadano de la tercera edad, pensionado y a quien la
discapacidad auditiva le impeda relacionarse abiertamente con el medio que lo rodea[ba] y
realizar sus actividades de manera normal.
44[14]



que padeca hipoacusia bilateral profunda y congnita y requera un implante coclear para obtener un
aumento en su capacidad auditiva en un 80%, pero que no fue autorizado por Cafesalud con el argumento
de que ese tipo de implantes se encuentran excluidos del Manual de Actividades, Intervenciones y
Procedimientos del Plan Obligatorio de Salud y, por ende, no le corresponde a la EPS asumir su prctica.
En aquella ocasin la Corte concedi el amparo constitucional de los derechos invocados teniendo en
cuenta que se trataba de un menor que requera el tratamiento para mejorar su condicin auditiva.
43[13]
Ver al respecto las sentencias T-114 y 640 de 1997 y T-784 de 1998.
44[14]
Esta jurisprudencia fue reiterada en las sentencias T-488 y T-1239 de 2001, T-004, T-329 de 2002,
T-03, T-281, T-443 y T-506 de 2003, T-519, T-1110, T-1227 de 2004, T-141, T-302 y T-868 de 2005.
Ms adelante, en sentencia T-753 de 2002, la Sala Tercera de Revisin consider que la
falta del suministro de audfonos a una persona de la tercera edad, era violatoria de
sus derechos a la dignidad, a la libertad de expresin y al libre desarrollo de la
personalidad en sociedad. Por ello, estim procedente conceder el amparo y ordenar a
la EPS demandada proporcionar los dispositivos de amplificacin requeridos por el
actor. Y en la sentencia T-946 de 2003, la Corte precis la regla jurisprudencial aplicable
al caso del suministro de los audfonos en los siguientes trminos: si el aparato auditivo
constituye un requisito indispensable para la funcionabilidad de las habilidades comunicativas y
para desarrollar normalmente la vida cotidiana del interesado, la accin de tutela puede
prosperar, de lo contrario, no.

Adems, la Corte se ha ocupado de analizar las consecuencias sociales y psicolgicas
que la prdida de la audicin puede ocasionar a un individuo en los siguientes
trminos:

[E]n efecto, la audicin es uno de los cinco sentidos que posee el hombre, y su
afectacin o su prdida, y su no tratamiento, puede implicar un deterioro en la salud, y
en la vida digna, y tambin podra comprometer la vida de quien lo padece. "La prdida
del odo puede ser causada por infecciones, heridas en la cabeza, algunas medicinas,
tumores, otros problemas mdicos y hasta la acumulacin de cera en los odos. Tambin
puede resultar de los ruidos excesivos producidos por herramientas elctricas, msica, o
la estridencia de los motores de los aviones. A veces, cambios de la manera en que los
odos trabajan a medida que la persona envejece, pueden afectarlos seriamente.
45[15]


Cuando se presenta la prdida de la audicin, existen muchas consecuencias sociales y
psicolgicas. Algunas personas tambin experimentan consecuencias fsicas como
resultado de la prdida de la audicin.
46[16]
Las consecuencias sociales para muchas
personas que sufren de prdida de audicin no tratada, pueden ser, en primer lugar, que
les resulte muy difcil participar en actividades sociales, incluso dentro de la misma
familia. Algunos problemas sociales incluyen: aislamiento y retraimiento; prdida de
atencin: distraccin y falta de concentracin; problemas en el trabajo (puede que tengan
que dejar el trabajo o jubilarse); problemas al participar en la vida social y reduccin de
la actividad social; problemas de comunicacin con su esposo/a, amigos y parientes;
problemas de comunicacin con los hijos y nietos.

La prdida de audicin no tratada puede tener como resultado efectos psicolgicos
negativos, tales como la vergenza, la culpabilidad e ira, la pena, la tristeza o depresin,
la preocupacin y frustracin, la ansiedad y desconfianza, la inseguridad, baja
autoestima y prdida de confianza en s mismo. La prdida de audicin no tratada
tambin puede hacer que la persona sea irritable y menos tolerante con los dems.
Algunas personas pueden incluso volverse paranoicas.

La prdida de la audicin no tratada suele tener como resultado ciertos problemas
fsicos. En general, las personas con deficiencias de audicin que sufren prdida de

45[15]
Lo que sigue es tomado de la pgina web, http://www.fda.gov/opacom/lowlit/shearaid.html Department
of Health and Human Services; Food and Drug Administration: 5600 Fishers Lane, (HFI-40); Rockville,
MD 20857; Junio de 2000
46[16]
Tomado de la pgina web, http://www.spanish.press.hear-it.org/index.dsp Este sitio Web ha sido creado
y es mantenido por la organizacin 'Hear-it AISBL', que consta de los siguientes organismos: IFHOH
(Federacin internacional de personas con problemas de audicin), AEA (Asociacin Europea de
audioprotsicos) y EHIMA (Asociacin europea de fabricantes de aparatos de audicin), Knowles,
Microtonic y Gennum.
audicin no tratada expresan un bienestar fsico inferior al de las personas con una
audicin normal y aquellas personas con problemas de audicin que utilizan
audfonos.
47[17]
Algunas de las consecuencias incluyen el cansancio, la cefalea, el
vrtigo, el estrs, problemas con los deportes, problemas de alimentacin y sueo.

Para algunas personas que sufren de problemas de audicin, el suministro del audfono
o los audfonos formulados por el mdico pueden ser de gran utilidad para contrarrestar
la enfermedad. El audfono es un instrumento diseado para ayudar a personas con
deficiencias auditivas, consta normalmente de un micrfono, un amplificador y un
auricular, alimentado mediante una pila de bajo voltaje. Los audfonos pueden colocarse
detrs del odo, en el odo y a veces pueden mejorar dicha capacidad en las personas que
los llevan. Los audfonos generalmente son muy tiles, aunque no restablecen
totalmente la capacidad auditiva. Cuando una persona con deficiencia de audicin
adquiere un audfono, por lo general su capacidad para or mejora rpidamente ().

Se observa as la evolucin de la jurisprudencia constitucional en torno al deber de
proporcionar los audfonos a adultos que los requieran para recuperar sus habilidades
comunicativas y para desarrollar normalmente su vida cotidiana. Adems, como se
pasa a analizar, se trata de personas con discapacidad que cuentan con proteccin
constitucional reforzada en la prestacin de los servicios de salud.

El derecho a la salud de las personas con discapacidad.

En tanto la afectacin o la prdida de la capacidad auditiva constituye para quien la
padece una discapacidad importante que tiene implicaciones en su desenvolvimiento
en sociedad y en su vida cotidiana, como viene de decirse, se pasar ahora a repasar lo
que han dicho la normatividad y la jurisprudencia del sistema interamericano y
universal de proteccin de los derechos humanos, as como la jurisprudencia
constitucional relativa al derecho a la salud de las personas con discapacidad.

7.- El trmino discapacidad ha sido definido en la Convencin Interamericana para la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con
Discapacidad
48[18]
en los siguientes trminos:


Artculo I. 1. Discapacidad. El trmino discapacidad significa una deficiencia fsica,
mental o sensorial, ya sea de naturaleza permanente o temporal, que limita la capacidad
de ejercer una o ms actividades esenciales de la vida diaria, que puede ser causada o
agravada por el entorno econmico y social. (Subrayas ajenas al texto original).


8.- Por su parte el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en su
observacin General No. 5 sobre los derechos de las personas con discapacidad
49[19]

seal que el derecho al ms alto nivel de salud de estas personas implica: (i) el
derecho a la atencin mdica de igual calidad y dentro del mismo sistema que los
dems miembros de la sociedad. (ii) El derecho a tener acceso a los servicios mdicos y
sociales incluidos los aparatos ortopdicos- y a beneficiarse de dichos servicios, de tal

47[17]
Tomado de la pgina web, http://www.spanish.press.hear-it.org/index.dsp
48[18]
Adoptada por la Asamblea General de la OEA el 8 de junio de 1999 e incorporada al ordenamiento
jurdico colombiano por la Ley 762 de 2002.
49[19]
Naciones Unidas. Documento E/1995/22, prrafo 34.
forma que ello garantice autonoma, la prevencin de otras discapacidades y la
integracin social. (iii) Los servicios de rehabilitacin a fin de alcanzar y mantener un
nivel ptimo de autonoma y movilidad
50[20]
.

9.- Si bien en la jurisprudencia constitucional colombiana la salud ha sido considerada
como un servicio pblico y, al mismo tiempo como un derecho prestacional
51[21]
que,
prima facie, no es susceptible de ser amparado a travs del mecanismo preferente y
sumario de la accin de tutela, esta Corporacin ha precisado que este derecho puede
transformarse en un derecho subjetivo
52[22]
y bajo determinados supuestos puede
entenderse como un derecho fundamental. Tales eventos tienen lugar (i) en razn de su
conexidad con otros derechos fundamentales
53[23]
(ii) frente a sujetos de especial
proteccin constitucional como los nios
54[24]
, las personas con discapacidad
55[25]
y los
adultos mayores
56[26]
, y (iii) como derecho fundamental autnomo en relacin con su
contenido mnimo
57[27]
.

Lo anterior se compadece con la normatividad y la jurisprudencia de los sistemas
interamericano y universal de proteccin de los derechos humanos, segn los cuales,
como viene de decirse, el derecho a la salud de las personas con algn tipo de
discapacidad deviene derecho fundamental, en tanto se trata de sujetos de especial
proteccin constitucional.

10.- Es importante pasar a precisar si, en efecto, como se ha entendido hasta ahora, los
audfonos no se encuentran contemplados en el Manual de Actividades, Intervenciones
y Procedimientos del Plan Obligatorio de Salud o si, de conformidad con lo expuesto
por el Ministerio de la Proteccin Social, el suministro de estas prtesis s hara parte de
los procedimientos y actividades incluidos en l. Para ello, esta Sala realizar una labor
de hermenutica jurdica, a fin de determinar si la interpretacin que excluye dicho
suministro resulta admisible a la luz de los principios consagrados en la Constitucin
Poltica de 1991.

Inclusin o exclusin del suministro de los audfonos en el Plan Obligatorio de
Salud.


50[20]
En las sentencias C-406 de 1996, C-251 de 1997, T-568 de 1999, C-010 de 2000, T-1319 de 2001,
C-671 de 2002, T-558 de 2003 y T-786 de 2003, entre otras, la Corte Constitucional ha destacado que la
jurisprudencia de las instancias internacionales de derechos humanos constituye una pauta relevante para
interpretar el alcance de los tratados sobre derechos humanos y, por ende, de los propios derechos
constitucionales.
51[21]
Esta posicin fue sostenida en la sentencia T-102 de 1998, entre otras.
52[22]
Ver sentencia SU-819 de 1999, entre otras.
53[23]
La Corte ha estimado que el derecho a la salud se transforma en derecho fundamental por conexidad
con otros derechos fundamentales tales como la vida (sentencias T-484 de 1992, T-099 y T-831 de 1999,
T-945 y T-1055 de 2000, T-968 y T-992 de 2002, T-791, T-921 y T-982 de 2003, T-581 y T-738 de
2004, entre muchas otras) o la dignidad humana (al respecto se pueden consultar, entre otras, las
sentencias T-654 de 1999, T-536 de 2001, T-1018 y T-1100 de 2002, T-538 y T-995 de 2003, T-603, T-
610 y 949 de 2004).
54[24]
Sobre el carcter fundamental del derecho a la salud de los menores, se pueden consultar, entre otras,
las sentencias T-1331 de 2000, T-671 de 2001, T-593 y T-659 de 2003 y T-956 de 2004, entre otras.
55[25]
Ver, entre otras, las sentencias T-1038 de 2001, T-766 y T-977 de 2004.
56[26]
Sobre la proteccin reforzada en salud a las personas de la tercera edad, la Corte ha proferido, entre
otras, las sentencias T-535 de 1999, T-004 de 2002, T-928 de 2003 y T-748 de 2004.
57[27]
Esta tesis ha sido un desarrollo jurisprudencial de este Tribunal Constitucional planteado, entre otras,
en las sentencias T-859 y T-860 de 2003.
11.- A travs del POS, el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud establece los
servicios de salud que deben prestar las EPS a las personas que estn afiliadas al
Sistema de Seguridad Social en Salud por el Rgimen Contributivo
58[28]
. Sin embargo, el
Plan Obligatorio de Salud consagra la existencia de exclusiones y limitaciones, que en
general sern todas aquellas actividades, procedimientos, intervenciones, medicamentos y
guas de atencin integral que expresamente defina el Consejo Nacional de Seguridad Social en
Salud, que no tengan por objeto contribuir al diagnstico, tratamiento y rehabilitacin de la
enfermedad; aquellos que sean considerados como cosmticos, estticos o suntuarios, o sean el
resultado de complicaciones de estos tratamientos o procedimientos
59[29]
. De igual manera, el
artculo 18 de la Resolucin 5261 de 1994, prescribe: De las exclusiones y limitaciones del
plan obligatorio de salud. En concordancia con lo expuesto en los artculos anteriores y para
poder dar cumplimiento a los principios de universalidad, equidad y eficiencia enunciados en la
ley 100 de 1993, el plan obligatorio de salud tendr exclusiones y limitaciones que en general
sern todas aquellas actividades, procedimientos, intervenciones y guas de atencin integral
que no tengan por objeto contribuir al diagnstico y rehabilitacin de la enfermedad; aquellos
que sean considerados como cosmticos, estticos o suntuarios, y aquellos que expresamente se
definan por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud, incluyendo los que se describen a
continuacin () (i) (Estn excluidas las) actividades, intervenciones y procedimientos no
expresamente consideradas en el presente Manual .

12.- Segn se indic antes, las entidades demandadas sostienen que el suministro de
los dispositivos de amplificacin solicitados por los peticionarios para potencializar la
capacidad auditiva perdida o seriamente afectada, est excluido del POS, por cuanto
no se encuentra expresamente incluido. Su postura deriva del pargrafo del artculo 12
de la Resolucin 5261 de 1994 del Ministerio de Salud, el cual dispone:


ARTICULO 12. UTILIZACIN DE PRTESIS, ORTESIS, APARATOS Y
ADITAMENTOS ORTOPDICOS O PARA ALGUNA FUNCIN BIOLGICA:
Se definen como elementos de este tipo, aquellos cuya finalidad sea la de mejorar o
complementar la capacidad fisiolgica o fsica del paciente. Cuando el paciente requiera de
su utilizacin y se encuentren expresamente autorizados en el plan de beneficios, se darn
en calidad de prstamo con el compromiso de devolverlos en buen estado salvo el deterioro
normal; en caso contrario deber restituirlos en dinero por su valor comercial.

PARAGRAFO: Se suministran prtesis, ortesis y otros: marcapasos, prtesis valvulares
y articulares y material de osteosntesis, siendo excluidas todas las dems. En aparatos
ortopdicos se suministrarn: muletas y estructuras de soporte para caminar, siendo
excluidos los zapatos ortopdicos, plantillas, sillas de ruedas, medias con gradiente de
presin o de descanso, corss, fajas y todos los que no estn expresamente autorizados.


Segn entienden los demandados, el pargrafo, al sealar que estn excluidas todas las
dems y no estar incluidos en la lista los audfonos se debe entender que estn
excluidos del POS.

13.- Con todo, existe otra disposicin consagrada en la Resolucin 5261 de 1994, con
base en la cual el Ministerio de la Proteccin Social afirma que tanto la adaptacin

58[28]
Sobre el tema ver la Sentencia T-1120 de 2000.
59[29]
Artculo 86 del Decreto 806 de 1998.
como el suministro de audfonos se encuentran contemplados en el POS. En efecto el
artculo 82 estipula:

ARTCULO 82. Establecer como actividades, intervenciones y procedimientos de
Otorrinolaringologa, los siguientes:

27108 Adaptacin de audfono.

()

ARTCULO 109. OTROS PROCEDIMIENTOS DIAGNSTICOS Y/O
TERAPUTICOS: Se considerarn para el nivel II de complejidad los siguientes
procedimientos:
()
Otorrinolaringologa:
()
Adaptacin de audfonos.

14.- Ahora bien, es necesario hacer claridad sobre la afirmacin hecha por el Ministerio,
pues no es del todo cierto que el suministro de los audfonos se encuentre incluido en
la reglamentacin del Plan Obligatorio de Salud. Ntese que las disposiciones
transcritas hacen referencia a la adaptacin de dichos aparatos o aditamentos. No
obstante, cabe preguntarse: es admisible a la luz de los principios constitucionales la
exclusin del aparato que permite al individuo recuperar una funcin biolgica
perdida, en este caso el aparato de amplificacin que permita potencializar la
capacidad auditiva afectada o perdida? La respuesta negativa a dicha cuestin parece
irrefutable de conformidad con las consideraciones expuestas a lo largo de la presente
providencia. En efecto, al hacer la interpretacin de las inclusiones del POS con base en
un criterio finalista, se tiene que los tratamientos e intervenciones que estn
contemplados en el mismo, deben contribuir de manera efectiva al tratamiento y
recuperacin de la enfermedad y en el caso concreto que en esta oportunidad se
estudia, dichos aparatos deben tener por funcin mejorar o complementar la capacidad
fsica del paciente y aportar en la rehabilitacin de su discapacidad. De igual manera, el
derecho a la salud entendido como la garanta de poder disfrutar del nivel ms alto
posible de salud fsica y mental
60[30]
y como un derecho fundamental para aquellas
personas con discapacidad fsica, psquica o sensorial, para quienes, adems, en tanto
sujetos de especial proteccin constitucional, el Estado debe adelantar polticas de
rehabilitacin e integracin social mediante la atencin especializada que
requieran
61[31]
.

15.- As, pues, de lo dicho se colige que la inclusin de la adaptacin del audfono, cuyo
suministro se encuentra excluido no permite la recuperacin de la funcin auditiva
perdida o afectada y, definitivamente, no se compadece con los postulados superiores
referidos. Es decir, resulta inadmisible a la luz de los preceptos constitucionales la
interpretacin restrictiva que se ha hecho respecto del suministro del audfono, como
excluido del Plan Obligatorio de Salud, pues sin el suministro de este ltimo, no se
logra el objetivo de rehabilitacin de la discapacidad o recuperacin de la enfermedad
como finalidad ltima que orienta la normatividad que regula las exclusiones y

60[30]
Artculo 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
61[31]
Ver artculo 47 de la Constitucin Poltica de 1991.
limitaciones del POS, ni se atiende a los principios constitucionales de proteccin
reforzada frente a las personas con discapacidad. En conclusin, la Sala Sptima de
Revisin considera que la tesis segn la cual al no estar expresamente contemplado el
suministro de audfonos en el POS, se entiende excluido del mismo, no solamente es
constitucionalmente inadmisible, sino que violenta las condiciones definitorias mismas
de los aparatos cuya destinacin es la complementacin de la capacidad fsica perdida
por el paciente.

16.- Esta Corporacin ya ha elaborado hermenuticas en igual sentido. En efecto, la
sentencia T-859 de 2003 concluy que resulta inadmisible a la luz de los principios
constitucionales la interpretacin segn la cual el procedimiento aloinjerto hueso
tendn hueso se encontraba incluida en el POS, mientras que el suministro del injerto
indispensable para llevar a cabo tal intervencin, se encontraba excluido del mismo. La
Sala de Revisin extrajo la siguiente regla jurisprudencial:

En conclusin, la aplicacin de un criterio finalista bsqueda del logro del ms alto
nivel posible de salud- autoriza el argumento a fortiori, conforme al cual habindose
dispuesto el cubrimiento en el P.O.S. de un procedimiento determinado, se entiende
incluido todo aquello necesario para su realizacin, lo que necesariamente incluye el
suministro del injerto o alo-injerto en el presente caso.

De igual manera, en la sentencia T-860 de 2003, la Sala Sptima de Revisin estableci
que el aditamento denominado socket no poda ser entendido como excluido del POS,
pues dicha interpretacin resultaba inadmisible, en tanto el aditamento era necesario
para que la prtesis sta s incluida en el POS- fuera funcional a las necesidades de
recuperacin y adaptacin de cada paciente. As lo dijo la Corte:

En suma, la tesis segn la cual al no estar expresamente contemplado el recambio de
socket, alineacin y mano de obra en el P.O.S, se entiende excluido del mismo, no
solamente es constitucionalmente inadmisible, sino que violenta las condiciones
definitorias mismas de los aparatos cuya destinacin es la complementacin de la
capacidad fsica perdida por el paciente. Los objetos ortsicos contemplados en el P.O.S.,
no tienen ningn valor intrnseco, estn incluidos para que cumplan con el objetivo de
reemplazo de un miembro vital que contribuya a mantener y mejorar la calidad de vida
de la persona amputada. Por, tanto, el aditamento que hace funcional la prtesis
(socket), junto con la adaptacin del mismo a las necesidades del paciente (alineacin y
mano de obra) es una prestacin incluida en los beneficios del plan obligatorio de salud.

17.- Es por todo lo anterior que la negativa de la Entidad Promotora de Salud a
autorizar el cubrimiento del cargo econmico de dicho aparato de amplificacin,
vulnera el derecho fundamental a recibir la atencin en salud definida en el Plan Bsico
de Salud y en el Plan Obligatorio de Salud de manera autnoma sin necesidad de
probar la vulneracin del derecho a la vida digna-. As lo ha expresado esta
Corporacin:

[P]uede sostenerse que tiene naturaleza de derecho fundamental, de manera autnoma,
el derecho a recibir la atencin de salud definida en el Plan Bsico de Salud, el Plan
Obligatorio de Salud y el Plan Obligatorio de Salud Subsidiado Ley 100 de 1993 y sus
normas complementarias-, as como respecto de los elementos derivados de las
obligaciones bsicas definidas en la Observacin General No. 14. Lo anterior por cuanto
se han definido los contenidos precisos del derecho, de manera que existe un derecho
subjetivo claro a favor de quienes pertenecen a cada uno de los subsistemas
contributivo, subsidiado, etc., () La naturaleza de derecho fundamental que tiene el
derecho a la salud en los trminos del fundamento anterior, implica que tratndose de la
negacin de un servicio, medicamento o procedimiento establecido en el POS, se estara
frente a la violacin de un derecho fundamental. No es necesario, en este escenario, que
exista amenaza a la vida u otro derecho fundamental, para satisfacer el primer elemento
de procedibilidad de tutela: violacin o amenaza de un derecho fundamental
62[32]
.

No cabe duda, adems, de que una limitacin sensorial como la prdida de la
capacidad auditiva representa una discapacidad para quien la padece, que comporta
una entidad significativa y que amerita toda la atencin en salud por parte de las
entidades encargadas de prestar dicho servicio pblico, a fin de garantizar una
existencia digna
63[33]
.

18.- De lo anterior se desprende que en tanto prestacin incluida en el POS, el examen
de la capacidad econmica de los actores deviene improcedente, as como el examen de
conexidad del derecho a la salud con otro derecho fundamental. Adems de lo
anterior, tampoco puede la EPS demandada ejercer accin de recobro contra el Fosyga,
pues la obligacin de asumir la carga econmica del audfono recae sobre Humanvivir.

En conclusin, la negativa de Humanavivir EPS a sumir el costo del SUMINISTRO DE
AUDFONOS de los ciudadanos Gerardo Rodrguez Rodrguez y Carlos Efran Ruge,
vulner su derecho fundamental a recibir las prestaciones definidas en el Plan
Obligatorio de Salud. En consecuencia, y en virtud de lo anteriormente descrito, se
ordenar a la EPS brindar a los actores la asistencia necesaria para que les sean
suministrados los audfonos prescritos por los mdicos tratantes, adscritos a la entidad.

III. DECISIN.

En mrito de lo expuesto, la Sala Sptima de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,


RESUELVE:

PRIMERO. - REVOCAR la sentencia dictada por el Juzgado Cuarenta y Uno (41) Civil
del Circuito de Bogot, el da 25 de julio de 2005, por la cual revoc el fallo de primera
instancia y neg la tutela de los derechos fundamentales del ciudadano Gerardo
Rodrguez Rodrguez y, en su lugar, CONCEDER la tutela de su derecho fundamental
a la salud.

SEGUNDO.- REVOCAR la sentencia dictada por el Juzgado Segundo Penal Municipal
de Tunja (Boyac), el da 12 de agosto de 2005, en la que neg la tutela de los derechos
fundamentales del ciudadano Carlos Efran Ruge y, en su lugar, CONCEDER la tutela
de su derecho fundamental a la salud.


62[32]
Sentencia T-859 de 2003. En igual sentido, se pude consultar la sentencia T-860 de 2003.
63[33]
El derecho a la salud, en los trminos de la Observacin General No. 14 del Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, se entiende como el derecho al mximo nivel posible de salud que
permita al individuo vivir dignamente.
TERCERO.- ORDENAR a Humanavivir EPS, que dentro de las cuarenta y ocho (48)
horas siguientes a la notificacin de esta sentencia, y si an no lo hubiere hecho,
proceda a ordenar el efectivo suministro y la adaptacin de los audfonos a Gerardo
Rodrguez Rodrguez y Carlos Efran Ruge, de los audfonos formulados por los
respectivos mdicos tratantes.

CUARTO.- LBRENSE por Secretara las comunicaciones de que trata el artculo 36
del Decreto 2591 de 1991, para los efectos all contemplados.

Notifquese, comunquese, insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional y
cmplase.

HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO
Magistrado Ponente

LVARO TAFUR GALVIS
Magistrado

CLARA INS VARGAS HERNNDEZ
Magistrada

MARTHA VICTORIA SCHICA MNDEZ
Secretaria General



Sentencia T-025/06


Referencia: expediente T-1228101

Accin de tutela instaurada por Miryam
Francelina Garzn Jimnez, agente oficioso
de Francelina Jimnez de Garzn contra
Sanitas EPS.

Procedencia. Juzgado Treinta y Tres Civil
del Circuito de Bogot.

Magistrado ponente :
Dr. ALFREDO BELTRN SIERRA.


Bogot, D. C., veintisis (26) de enero de dos mil seis (2006).

[]

II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

Primera. Competencia.

La Corte es competente para conocer de esta demanda, en virtud de lo dispuesto en los
artculos 86 y 241, numeral 9, de la Constitucin Poltica y en los artculos 33 a 35 del
decreto 2591 de 1991.

Segunda. Lo que se debate.

2.1. Para la actora la negativa de la EPS demandada de no entregar el medicamento que
requiere su progenitora denominado Galantamina 4 MG, vulnera su derecho
fundamental a la vida y otros derechos conexos. Explic que dadas sus condiciones
econmicas no puede asumir el valor del medicamento, que asciende
aproximadamente a $430.000.

2.2. La EPS demandada seal que el 5 de septiembre de 2005 procedi a autorizar el
suministro del medicamento Galantamina, mediante volante de autorizacin No.
4319769. Sin embargo, no ha sido posible contactar al afiliado. Igualmente, en su escrito
de impugnacin se opuso a la decisin del juez de instancia de ordenar el cubrimiento del
tratamiento integral que la paciente requiera, sealando que dicho tratamiento generara
un desequilibrio financiero.

2.3. El a quo concedi la accin de tutela y orden que se otorgara no slo el
medicamento solicitado, sino tambin el tratamiento integral segn prescripcin mdica
que se necesite. El ad quem modific esta decisin, pues consider que la EPS debe
suministrar nicamente los medicamentos incluidos en el POS.

2.4 Planteadas as las cosas, habr de examinarse si existe vulneracin del derecho
fundamental de la actora a la vida, en conexidad con otros derechos, como la salud y la
integridad fsica.

Tercera. Proteccin integral a las personas de la tercera edad Necesidad de actualizar
el listado de medicamentos incluidos en el Plan Obligatorio de Salud.

Son numerosos los pronunciamientos hechos por esta Corporacin, en relacin con el
tema de la proteccin del derecho a la salud en conexidad con el derecho a la vida.

Igualmente, la Corte ha sido reiterativa
64
al sostener que la exclusin de ciertos
medicamentos o procedimientos no contemplados en el POS debe obedecer a parmetros
debidamente identificados, pues dentro de un Estado Social de derecho, la normatividad
no puede servir de fundamento para desconocer derechos fundamentales, por el
contrario debe encaminarse a preservar la vida, la integridad y la dignidad del paciente
que requiere determinado tratamiento.

Cuando empez a regir el Sistema General de Seguridad Social en Salud, es decir en el
ao de 1994, se contempl un listado oficial de medicamentos incluidos en el Plan
Obligatorio de Salud, se supone que en dicho Plan se inscribi los medicamentos ms
esenciales o urgentes para el tratamiento de determinadas enfermedades, con el fin de
dar cumplimiento a los principios de eficiencia, universalidad, solidaridad e integridad
que rigen el Sistema de Seguridad Social en Salud.

Sin embargo, desde esa fecha ste Sistema, no ha gozado de grandes actualizaciones,
siendo evidente que con el paso del tiempo, la experiencia y los casos presentados han
demostrado que hay muchos medicamentos necesarios para el tratamiento de
enfermedades ruinosas, catastrficas, de nios, y de personas de la tercera edad que estn
por fuera del Plan Obligatorio de Salud. Hecho que hace que el afiliado o beneficiario,
deba esperar su autorizacin, cubrir un porcentaje, o acudir a la accin de tutela porque
sus escasos recursos econmicos no le permiten adquirir los medicamentos o
procedimientos necesarios para el tratamiento de la enfermedad que lo aqueja.

Sobre el particular, esta misma Sala de Revisin, en la sentencia T-742 de 2005 dijo que:


el Estado es el responsable de organizar, dirigir, vigilar, controlar y
reglamentar la prestacin de los servicios de salud de los habitantes de
Colombia (art. 49 de la Carta), con las limitaciones fiscales que la
Constitucin reconoce, al sealar en el artculo 48 que el Estado ampliar
progresivamente la cobertura de la seguridad social. Esto implica que el
Estado, a travs de las instituciones encargadas de atender integralmente los
requerimientos de salud de las personas, debe actualizar en forma
permanente los manuales de medicamentos, tratamientos y exmenes
incluidos o excluidos del POS porque, de lo contrario, dependiendo de la

64
Ver entre otras las sentencias T-377 de 2005 M.P Alvaro Tafur Galvis, T- 038 de 2005 M.P Manuel
Jos Cepeda. Espinosa, T-365 de 2005 M.P. Clara Ins Vargas Hernndez, T-095/04 M.P Jaime Arajo
Rentera.

situacin, se puede estar ante el desconocimiento de los derechos
fundamentales de quienes requieren tales servicios.

Esto significa que los avances cientficos que impliquen menos traumas para
el paciente en su realizacin, si est generalizada su prctica, deben ser
tenidos en cuenta para ser incorporados en el POS, facilitando que todas las
personas tengan acceso a tales avances, cuando las condiciones de salud as
lo precisen.

En otras palabras, los rganos encargados de la prestacin del servicio de
salud no pueden quedarse indiferentes ante los nuevos descubrimientos que
precisamente por ser nuevos, no estn contemplados en manuales dictados
hace ms de 11 aos, como ocurre con el Decreto 5261 de 1994 Por el cual
se establece el Manual de Actividades, Intervenciones y Procedimientos del
Plan Obligatorio de Salud en el Sistema de Seguridad Social en Salud,
manual en que se basa la negativa de la EPS Humanavivir para no autorizar
el examen objeto de esta tutela.

Para la Corte, si no hay oportuna actualizacin en esta materia, las EPS, con
el argumento de que lo requerido por el paciente no est en el manual,
pueden legalmente negar autorizaciones como la que origin esta accin de
tutela. Sin embargo, de subsistir esta situacin, en el mediano o en el largo
plazo, las EPS podrn abstenerse de atender numerosos procedimientos y
exmenes mdicos que incorporen nueva tecnologa, pues, obviamente, en
el manual del POS en mencin no aparecern, por la sencilla razn de que
no existan cuando el manual se dict.

En consecuencia, para esta Sala de revisin, no puede aplicarse con rigidez lo dispuesto
en el Plan Obligatorio de Salud, pues adems de que su listado oficial est
desactualizado, en algunas circunstancias, su aplicacin causa un perjuicio a quien
requiere de procedimientos no incluidos en el Plan, a tal punto de desconocer sus
derechos constitucionales fundamentales a la vida, a la integridad personal y a la
dignidad.

Con fundamento en lo anterior, debe examinarse el caso concreto, en el que se discute la
autorizacin de un medicamento ordenado por el mdico tratante, por no estar
contemplado en el POS.

Pues bien, para la Corte, procede el amparo de tutela para ordenar la entrega de un
medicamento excluido del POS, cuando ste haya sido justificado por el mdico y lo
requiera un sujeto de especial proteccin constitucional que no cuenta con los recursos
econmicos para asumir su costo.

En el sub lite, con ocasin de la accin de tutela, la EPS autoriz la entrega del
medicamento solicitado mediante volante No.4319769 (fl 142), pero al impugnar la
decisin del a-quo, la EPS se opone al tratamiento integral ordenado por ste, sealando
que se est autorizando ms de lo pedido, sin tener en cuenta el desequilibrio financiero
que pudiera generarse.

De acuerdo con los documentos que obran en el expediente, la actora cuenta con 87 aos
de edad - es decir es un sujeto de especial proteccin constitucional, - padece Alzheimer,
y le fue ordenado el suministro de un medicamento que debe ser otorgado por la EPS
ante la falta de recursos econmicos de sus hijos.

Aunado a lo anterior, la Sala considera que es necesario ordenar el tratamiento integral a
la seora Francelina Jimnez de Garzn, con fundamento en el inters superior que la
ampara, pues dada su enfermedad y su avanzada edad, necesita estar en constante
tratamiento mdico y no pueden sus hijos recurrir constantemente a la accin de tutela
para que sea atendida de sus dolencias.

Por consiguiente, se renen las exigencias de la Corte en cuanto a la procedencia de esta
clase de tutelas, pues el medicamento requerido fue ordenado por el mdico tratante
vinculado a la EPS; su no suministro pone en peligro no slo la salud sino la integridad y
la vida de la seora Jimnez de Garzn; y, el costo del mismo tiene incidencia
significativa en relacin con la situacin econmica de sus hijos, de quien depende.

En consecuencia, se revocar la sentencia que se revisa y se conceder la tutela pedida.

La EPS podr repetir contra el Fondo de Solidaridad y Garanta del Sistema General de
Seguridad Social en Salud (Fosyga), para que esta entidad le reconozca el valor del
medicamento y los procedimientos ordenados. Este Fondo deber dar trmite a la
solicitud respectiva y proceder a realizar el reintegro a que hubiere lugar en un plazo
prudencial, que la Corte estima de 6 meses como suficiente (v gr sentencias T-1173 de 2003,
T-085 de 2004, T-142 de 2004; T-801 de 2004 ).

III. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Segunda de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,

RESUELVE :

Primero : Revocar la sentencia proferida por el Juzgado Treinta y Tres Civil del Circuito
de Bogot, de fecha 7 de octubre de 2005, en la accin de tutela presentada por Miryam
Francelina Garzn como agente oficioso de su progenitora Francelina Jimnez de Garzn
contra la EPS Sanitas. En consecuencia, se concede la tutela pedida para la proteccin del
derecho fundamental a la vida, integridad fsica y salud de la demandante.

Segundo : Para el cumplimiento de esta sentencia, dentro de las cuarenta y ocho (48)
horas siguientes a la notificacin de la misma, Sanitas EPS, si an no lo ha hecho,
autorizar y entregar el medicamento ordenado por el mdico tratante de la seora
Jimnez de Garzn. As mismo, a la actora se le autorizarn los exmenes y tratamientos
que el mdico tratante considere necesarios para la recuperacin de la salud.

A la Empresa Promotora de Salud demandada, le asiste el derecho de repetir por lo que
pague en cumplimiento de este fallo de tutela ante el Fondo de Solidaridad y Garanta del
Sistema General de Seguridad Social en Salud (Fosyga), para lo cual este organismo
deber dar trmite a la solicitud respectiva y proceder a realizar el reintegro a que
hubiere lugar en un plazo prudencial, que la Corte estima de 6 meses como suficiente.

Notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta
de al Corte Constitucional y cmplase.


ALFREDO BELTRN SIERRA
Magistrado

MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA
Magistrado

JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado

MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General


CAMBIO DE RESIDENCIA- ATENCIN EN SALUD

Sentencia T-1313/05


Referencia: expediente T-1200810

Accin de tutela instaurada por Luis Carlos
Pea Meneses contra de la Secretara de Salud
Departamental de Santander y Solsalud ARS
y Secretara de Salud Departamental del
Cesar, vinculada en forma oficiosa.

Magistrado Ponente:
Dr. ALVARO TAFUR GALVIS.


Bogot D. C., trece (13) de diciembre de dos mil cinco ( 2005 ).

[]

CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

1. Competencia

La Corte Constitucional, a travs de esta Sala, es competente para revisar las
decisiones proferidas en el asunto de la referencia, en desarrollo de las facultades
conferidas en los artculos 86 y 241 numeral 9 de la Constitucin Poltica, en
concordancia con los artculos 33 al 36 del Decreto 2591 de 1991 y en cumplimiento del
auto del 21 de septiembre del ao en curso, proferido por la Sala de Seleccin de
Tutelas Nmero Nueve de esta Corporacin.

2. Problema jurdico planteado

De conformidad con lo expuesto en el acpite de antecedentes, esta Sala de Revisin
debe determinar, si a la luz de los derechos fundamentales a la salud, a la vida en
condiciones dignas y a la seguridad social, el traslado de residencia de un municipio a
otro de una persona que se encuentra afiliada al Rgimen Subsidiado de Salud en un
municipio determinado, impide a la ARS de la cual es usuario, la prestacin de los
servicios que requiere en el lugar al que se traslada; o si en cambio, la atencin debe ser
prestada por la red pblica de la entidad territorial al cual se ha trasladado, mientras se
realiza un nuevo proceso de seleccin e identificacin.

3. El derecho fundamental a la salud

En mltiples oportunidades, esta Corporacin ha sealado que debido a su carcter
prestacional o asistencial, el derecho a la salud no es en principio, un derecho
fundamental
65[1]
. De igual forma, la jurisprudencia constitucional ha precisado que el
derecho a la salud adquiere carcter fundamental por conexidad, cuando una persona
requiere servicios que no estn incluidos dentro del Plan Obligatorio de Salud, pero
que son necesarios para el mantenimiento de una vida digna.

Igualmente, la Corte ha precisado que el derecho a la salud tiene carcter fundamental
de manera autnoma, cuando existen regulaciones que generan un derecho
subjetivo
66[2]
a recibir las prestaciones y los medicamentos all definidos. De esta
manera, ha sealado esta Corporacin que el derecho a la salud es vulnerado cuando
puede constatarse el incumplimiento de esas normas.

En conclusin, la proteccin por va de tutela del derecho a la salud procede cuando
los prestadores del servicio inaplican una norma existente sobre ste servicio y ponen
en riesgo con este hecho la vida de una persona. No brindar los medicamentos
previstos en cualquiera de los planes obligatorios de salud, o no permitir la realizacin
de las cirugas amparadas por el plan, constituye una vulneracin al derecho
fundamental a la salud. Tal y como fue sealado en la sentencia T 538 de 2004, en
estos eventos la labor del juez consiste en desplegar su actividad a la constatacin de la
omisin de una obligacin de hacer por parte de alguna entidad que brinda el servicio
de salud, que con este actuar vulnera el derecho a la igualdad y a la vida.

4. Derechos a la salud de los participantes vinculados al Sistema General de
Seguridad Social en Salud

La Corte Constitucional ha reconocido la obligacin constitucional de proteger el
derecho de las personas que sufren una enfermedad grave o catastrfica a recibir la
atencin en salud que requieran para prevenir una afectacin de sus derechos
fundamentales o restaurar los derechos vulnerados
67[3]
. En criterio de la Corte, ante la
absoluta incapacidad de la persona cuya vida se encuentra amenazada, el Estado
debe garantizar la proteccin necesaria sin importar si la persona se encuentra
afiliada al rgimen contributivo o subsidiado o si pertenece a la categora de
participante vinculada de que tata el artculo 157 de la Ley 100 de 1993. A este
respecto, es importante recordar que en reiterada jurisprudencia la Corte ha sealado
que las personas ms pobres de la poblacin que an no han sido afiliadas al

65[1]
Al respecto pueden consultarse entre otras las Sentencias T-202 y T-1123 de 2005 MP. Rodrigo
Escobar Gil
66[2]
Al respecto pueden consultarse las sentencias T-859 y T-860 de 2003. Por ejemplo en la sentencia T-
859 de 2003 (caso de dos personas con problemas de estabilidad en sus rodillas y que necesitaban de un
procedimiento de aloinjerto, las EPS correspondientes negaban el servicio por no estar incluido en el Plan
Obligatorio de Salud (POS). Por el contrario, al resolver el caso, el alto tribunal precis que si se busca
garantizar el mayor nivel de salud posible, autorizar un procedimiento implica autorizar los elementos
necesarios para realizar el procedimiento, razn por la cual lo solicitado deba entenderse como incluido
en el POS. Por esta razn, las EPS tenan que suministrarlo y no era procedente el recobro ante el
Fosyga). En la sentencia T-860 de 2003 (M.P. Eduardo Montealegre Lynett) afirm que (e)s a los
beneficios consagrados en estos planes segn se trate del rgimen contributivo o del subsidiado- que los
ciudadanos tienen un derecho fundamental determinado y exigible. () Los contenidos propios del Plan
Obligatorio de Salud bien sea del rgimen contributivo o del subsidiado-, devienen en prestaciones
vinculantes para los entes encargados de su cumplimiento y en derechos subjetivos, de carcter
fundamental autnomo, para los ciudadanos. Si, dado este presupuesto, es negado el acceso a alguno de
los beneficios que se erigen en contenido determinado del derecho a la salud, se estara en presencia de la
violacin de un derecho fundamental, cuya proteccin puede ser invocada de manera autnoma y
directa.
67[3]
Ver sentencia T-274 de 2002 MP Rodrigo Escobar Gil
rgimen subsidiado, tienen derecho a que las entidades pblicas o privadas
correspondientes les brinden, con cargo a los recursos de financiacin de la oferta de
salud, los servicios necesarios para garantizar sus derechos fundamentales
68[4]
.

En consecuencia, si un participante vinculado al sistema general de seguridad social
en salud se encuentra gravemente enfermo hasta el punto en el cual pueda resultar
seriamente comprometida su capacidad funcional o su vida, tendr derecho a la
atencin prioritaria a cargo de las entidades pblicas o privadas de salud que se
financian con los recursos del subsidio de la oferta del servicio. En estos casos, la
Corte ha sealado que basta con demostrar la condicin de participante vinculado -
lo que ubica a la persona en los sectores ms pobres de la poblacin -, la gravedad de
la enfermedad o dolencia y la solicitud de un tratamiento, diagnstico o
medicamento por parte del mdico de la entidad pblica responsable de la atencin,
para exigir de la entidad territorial correspondiente la adecuada prestacin del
servicio o medicamento solicitado, a travs de las entidades de salud a su cargo o con
las cuales tenga contrato
69[5]
.

5. El cambio de residencia. Atencin y continuidad en un tratamiento

Esta Corporacin ha sostenido que el rgimen subsidiado en salud y la prestacin del
servicio en caso de traslados de residencia de un municipio a otro tiene efectos concretos
para los beneficiarios del rgimen subsidiado de seguridad social en salud.

Quien traslada su lugar de residencia de una municipalidad a otra debe someterse al
proceso previsto para los dems habitantes, con lo cual se pretende asegurar el acceso
al rgimen subsidiado en condiciones de igualdad segn las disponibilidades de
recursos que garanticen la estabilidad financiera de cada entidad territorial.

Sobre el tema en referencia, esta Corporacin en sentencia T-248 de 2005 MP. Clara
Ins Vargas Hernndez, expres:


...Como puede apreciarse, las entidades territoriales desempean un papel prioritario
en la canalizacin de los recursos para el subsidio a la salud ya que el acceso al sistema
exige que todo aspirante cumpla unos requisitos mnimos y adelante las diligencias
sealadas por las autoridades respectivas. Adems este modelo descentralizado se
explica ante la presencia de distintos niveles de pobreza en los municipios, as como
por la distribucin que de los recursos se hace teniendo en cuenta la poblacin
vulnerable en cada entidad territorial.

Desde esta perspectiva el traslado de municipio de la poblacin afiliada al rgimen
subsidiado produce consecuencias en la administracin del sistema, ya que como cada
entidad territorial recibe directamente los recursos para atender la salud de sus
habitantes, el cambio de residencia hace que la obligacin de garantizar la prestacin
del servicio pase a manos del municipio que acoge a la persona, ya que de lo contrario
estara latente el riesgo de un grave desequilibrio financiero.

68[4]
Sobre los participantes vinculados al rgimen de seguridad social en salud puede consultarse la
sentencia C-130/2002. Respecto a los derechos de este grupo poblacional pueden consultarse, entre otras,
las sentencias T- 884/03, 274/02, T-387/01.
69[5]
Ibidem.

As lo precis esta Corporacin en sentencia T-689 de 2003, M.P. Clara Ins Vargas
Hernndez, al sealar que el hecho de que una persona traslade de manera permanente su
lugar de residencia de un municipio a otro tiene efectos concretos para los beneficiarios del
rgimen subsidiado de seguridad social en salud puesto que As, como cada entidad
territorial recibe directamente los recursos para atender a sus habitantes, el cambio de domicilio
hace que la obligacin de garantizar la prestacin del servicio pase a manos del municipio que
acoge a la persona, pues de lo contrario estara latente el riesgo de un grave desequilibrio
financiero.

No obstante, como ese cambio puede implicar tambin una alteracin en las
condiciones socioeconmicas del beneficiario o de su ncleo familiar, el ordenamiento
ha previsto la necesidad de que el afiliado que se traslada de municipio adelante un
nuevo proceso de encuesta y clasificacin en el sitio de residencia al que llega. Con
todo, mientras adelanta este trmite, y a fin de garantizar la continuidad en el servicio,
tiene derecho a la prestacin de los servicios de salud por parte de la red pblica del
municipio donde se traslada. Sobre el particular el artculo 33 del Acuerdo 244 de 2003,
del CNSSS prescribe lo siguiente:

Artculo 33. Aseguramiento de la poblacin que se traslada de municipio de
residencia.- Cuando una persona fije su residencia en un municipio diferente al
que se afili al rgimen subsidiado, e informe de este hecho a la ARS a la que
pertenece, tendr derecho a recibir servicios de salud por parte de la red pblica
del municipio al que se traslada, con cargo a los recursos de la ARS, a las tarifas
establecidas en el Decreto 2424 de 1996 o a las normas que lo adicionen o
modifiquen, hasta que se venza el periodo de contratacin respectivo.
Para efectos de que la persona contine siendo beneficiaria del rgimen
subsidiado, deber presentar su carn de afiliacin al ente territorial al que llega,
con el fin de que sea tenido en cuenta en forma prioritaria para las siguientes
ampliaciones de cobertura en ese municipio.

La Corte analiz el alcance de esta disposicin en Sentencia T-685 de 2004 MP Clara
Ins Vargas Hernndez, a propsito de una accin de tutela presentada contra la
Secretara de Salud de Bogot y la ARS Salud Total, en razn de que en un caso
semejante al que se examina se le neg la atencin en salud a una persona de la tercera
edad fue trasladada a la capital por su familia en razn de su estado de salud. En la
citada decisin se encontr que podra existir una incongruencia de lo all dispuesto
con las normas que garantizan la afiliacin del usuario al Sistema de Seguridad Social
en Salud, pues i) de hecho tales normas establecen que una vez el beneficiario ha
perfeccionado su afiliacin, tiene derecho a seguir perteneciendo a l siempre y
cuando no rena las condiciones para pertenecer al rgimen contributivo y pertenezca
a los niveles 1 y 2 del Sisben, o haya sido identificado como beneficiario a travs del
listado censal o sea beneficiario perteneciente al nivel 3 del Sisben en los casos
autorizados por el CNSSS
70[6]
; ii) que los entes territoriales debern garantizar, antes de
cualquier ampliacin de cobertura la destinacin de los recursos necesarios para
garantizar la continuidad de los afiliados al rgimen subsidiado
71[7]
; iii) que segn el
artculo 26 del Acuerdo 244 de 2003 del CNSSS la afiliacin al rgimen ser indefinida
mientras subsistan las condiciones para ser beneficiario previstas en el artculo 157 de
la ley 100 de 1993 y en el mismo acuerdo, salvo que el afiliado haya perdido la calidad

70[6]
Artculo 8 del Acuerdo 77 de 1997 del CNSSS.
71[7]
Artculo 13 del Acuerdo 244 de 2003.
de beneficiario conforme a las hiptesis all establecidas; y iv) que en el rgimen
subsidiado no se efectuarn procesos de ratificacin de la afiliacin, por lo que si antes
de 90 das de la terminacin del perodo de contratacin, el afiliado no manifiesta
expresamente su voluntad de cambiar de administradora, permanecer en la que ha
escogido inicialmente, por otro perodo de contratacin.

Teniendo en cuenta lo anterior, la Corte entr a ponderar si la solucin jurdica que
ofrece el artculo 33 del Acuerdo 244 de 2003, relativa a la prestacin de los servicios de
salud a travs de la red pblica de servicios con que cuente el municipio receptor
mientras se realiza el nuevo proceso de identificacin, seleccin y afiliacin, cumple la
finalidad constitucional de proteger a la persona de las contingencias generadas por la
enfermedad y respeta el principio de continuidad en la prestacin del servicio de
salud, considerando que la persona ha estado cubierta por el SGSSS en el rgimen
subsidiado a travs de una A.R.S. escogida por l, dentro de las posibilidades ofrecidas
por la entidad territorial donde se afili.

Fue as como concluy que en eventos donde no se avisore una posibilidad cierta de
garantizar adecuadamente el servicio de salud requerido y sea inminente el grado de
perturbacin de la salud del sujeto reclamante, resulta necesario aplicar directamente
la Constitucin Poltica en virtud del artculo 4 Superior, sobre el artculo 33 del
Acuerdo 244 de 2004 y acudir a la posibilidad de que la Administradora del Rgimen
Subsidiado-A.R.S. donde se encuentre afiliado el sujeto que se traslada de residencia,
preste los servicios requeridos, con cargo a los recursos del Fosyga, para evitar un
desequilibrio financiero en aquella, solucin que para la Corte adems garantiza los
derechos de la persona que se traslada, derivados de su afiliacin vigente al SGSSS, en
los trminos de los artculos 157 de la ley 100 de 1993, 8 e inciso segundo del artculo
13 del Acuerdo 77 de 1997 del CNSSS y 12 y 26 del Acuerdo 244 de 2003 del CNSSS.
Vale anotar que en el caso que analiz en esa ocasin se estableci que la ARS obligada
a prestar los servicios de salud tendra derecho a repetir contra el FOSYGA por los
gastos en que incurriera.

En consecuencia, el traslado de residencia temporal o definitivo- no puede
interrumpir la prestacin continua del servicio de salud cuando est de por medio la
vida y la capacidad funcional de una persona, ni se puede someter a quien se
encuentra gravemente enfermo a la interrupcin del servicio de salud mientras realiza
trmites administrativos que no conoce para poder determinar cul entidad tiene el
deber de atenderlo.

6. Caso Concreto

En el presente caso el seor Luis Carlos Pea Meneses quien requiere de la prctica de
una consulta especializada con Urologa, dada la enfermedad que padece y las
complicaciones que se le han presentado luego de efectuada una intervencin por
Varicocele, es una persona que, hace parte de la poblacin ms pobre y vulnerable del
pas pues se encuentra en el Nivel I de atencin, dado que no vive con su familia y en
razn de la falta de capacidad econmica de sta para sufragarle el tratamiento de su
enfermedad y de la poca atencin recibida en el Municipio de La Gloria (Cesar) decidi
trasladarse a la ciudad de Bucaramanga, donde habita en un albergue con varias
personas, siendo beneficiario de Solsalud ARS en el Municipio de la Gloria.

En el expediente obra copia del carn que lo acredita como beneficiario de Solsalud
ARS en el Nivel 1, copia de la Historia Clnica donde se diagnostica Insuficiencia Renal
Terminal, copia de la remisin a Urologa y copia del oficio dirigido a la Secretara de
Salud del Cesar por Solsalud EPS de Bucaramanga para efectos de la atencin del
servicio solicitado.

Si bien es cierto que el acceso a determinadas prestaciones sociales est sujeto a que los
beneficiarios hayan sido previamente encuestados y clasificados en alguno de sus
niveles en un lugar determinado, es tambin cierto que el Juez debe buscar la
efectividad de los derechos sociales consagrados en la Constitucin Poltica. Por lo
tanto, mientras se realiza la nueva encuesta en donde reside el actor, habr de
continuarse con la prestacin del servicio que requiere el demandante, ya que la
proteccin efectiva a la salud y a la vida no pueden subordinarse a los trmites
formales de las entidades prestadoras de salud.

En consecuencia, esta Sala revoca el fallo de instancia y en su lugar se concede la accin
de tutela en relacin con la atencin integral y en especial en el servicio de Urologa.

Ahora bien, la continuidad en la prestacin del servicio no exonera al accionante de las
gestiones necesarias para poner en conocimiento de las autoridades pertinentes el
cambio de residencia con el fin de permanecer afiliado al Rgimen Subsidiado siempre
y cuando cumpla los requisitos legales pertinentes.


DECISIN.

En mrito de lo expuesto, la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre
del pueblo y por mandato de la Constitucin,


RESUELVE:

PRIMERO : REVOCAR la sentencia proferida por el Juzgado Segundo Civil del
Circuito de Bucaramanga y en su lugar CONCEDER la tutela a favor de Luis Carlos
Pea Meneses, por las razones expuestas en el presente fallo.

SEGUNDO : ORDENAR a la Gobernacin de Santander, por intermedio de la
Secretara de Salud Departamental, sufragar y prestar en forma ininterrumpida el
servicio de salud a favor del actor, para lo cual y en caso de ser necesario le realizar
las encuestas correspondientes y asignar a la ARS Solsalud de Bucaramanga para
que le preste el servicio integral que el mismo demanda. En consecuencia, dentro de
las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de esta sentencia, dispondr
lo conducente para la atencin integral al demandante Luis Carlos Pea Meneses.

TERCERO: Para los efectos del artculo 36 del decreto 2591 de 1991, el juzgado de
origen har las notificaciones y tomar las medidas conducentes para el cumplimiento
de esta sentencia.


Cpiese, notifquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cmplase.



ALVARO TAFUR GALVIS
Magistrado



CLARA INS VARGAS HERNNDEZ
Magistrada



JAIME ARAUJO RENTERIA
Magistrado



MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General

Sentencia T-1313/05


Referencia: expediente T-1200810

Accin de tutela instaurada por Luis Carlos
Pea Meneses contra de la Secretara de Salud
Departamental de Santander y Solsalud ARS
y Secretara de Salud Departamental del
Cesar, vinculada en forma oficiosa.

Magistrado Ponente:
Dr. ALVARO TAFUR GALVIS.


Bogot D. C., trece (13) de diciembre de dos mil cinco ( 2005 ).

[]

CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

2. Competencia

La Corte Constitucional, a travs de esta Sala, es competente para revisar las
decisiones proferidas en el asunto de la referencia, en desarrollo de las facultades
conferidas en los artculos 86 y 241 numeral 9 de la Constitucin Poltica, en
concordancia con los artculos 33 al 36 del Decreto 2591 de 1991 y en cumplimiento del
auto del 21 de septiembre del ao en curso, proferido por la Sala de Seleccin de
Tutelas Nmero Nueve de esta Corporacin.

2. Problema jurdico planteado

De conformidad con lo expuesto en el acpite de antecedentes, esta Sala de Revisin
debe determinar, si a la luz de los derechos fundamentales a la salud, a la vida en
condiciones dignas y a la seguridad social, el traslado de residencia de un municipio a
otro de una persona que se encuentra afiliada al Rgimen Subsidiado de Salud en un
municipio determinado, impide a la ARS de la cual es usuario, la prestacin de los
servicios que requiere en el lugar al que se traslada; o si en cambio, la atencin debe ser
prestada por la red pblica de la entidad territorial al cual se ha trasladado, mientras se
realiza un nuevo proceso de seleccin e identificacin.

3. El derecho fundamental a la salud

En mltiples oportunidades, esta Corporacin ha sealado que debido a su carcter
prestacional o asistencial, el derecho a la salud no es en principio, un derecho
fundamental
72[1]
. De igual forma, la jurisprudencia constitucional ha precisado que el
derecho a la salud adquiere carcter fundamental por conexidad, cuando una persona

72[1]
Al respecto pueden consultarse entre otras las Sentencias T-202 y T-1123 de 2005 MP. Rodrigo
Escobar Gil
requiere servicios que no estn incluidos dentro del Plan Obligatorio de Salud, pero
que son necesarios para el mantenimiento de una vida digna.

Igualmente, la Corte ha precisado que el derecho a la salud tiene carcter fundamental
de manera autnoma, cuando existen regulaciones que generan un derecho
subjetivo
73[2]
a recibir las prestaciones y los medicamentos all definidos. De esta
manera, ha sealado esta Corporacin que el derecho a la salud es vulnerado cuando
puede constatarse el incumplimiento de esas normas.

En conclusin, la proteccin por va de tutela del derecho a la salud procede cuando
los prestadores del servicio inaplican una norma existente sobre ste servicio y ponen
en riesgo con este hecho la vida de una persona. No brindar los medicamentos
previstos en cualquiera de los planes obligatorios de salud, o no permitir la realizacin
de las cirugas amparadas por el plan, constituye una vulneracin al derecho
fundamental a la salud. Tal y como fue sealado en la sentencia T 538 de 2004, en
estos eventos la labor del juez consiste en desplegar su actividad a la constatacin de la
omisin de una obligacin de hacer por parte de alguna entidad que brinda el servicio
de salud, que con este actuar vulnera el derecho a la igualdad y a la vida.

4. Derechos a la salud de los participantes vinculados al Sistema General de
Seguridad Social en Salud

La Corte Constitucional ha reconocido la obligacin constitucional de proteger el
derecho de las personas que sufren una enfermedad grave o catastrfica a recibir la
atencin en salud que requieran para prevenir una afectacin de sus derechos
fundamentales o restaurar los derechos vulnerados
74[3]
. En criterio de la Corte, ante la
absoluta incapacidad de la persona cuya vida se encuentra amenazada, el Estado
debe garantizar la proteccin necesaria sin importar si la persona se encuentra
afiliada al rgimen contributivo o subsidiado o si pertenece a la categora de
participante vinculada de que tata el artculo 157 de la Ley 100 de 1993. A este
respecto, es importante recordar que en reiterada jurisprudencia la Corte ha sealado
que las personas ms pobres de la poblacin que an no han sido afiliadas al
rgimen subsidiado, tienen derecho a que las entidades pblicas o privadas
correspondientes les brinden, con cargo a los recursos de financiacin de la oferta de

73[2]
Al respecto pueden consultarse las sentencias T-859 y T-860 de 2003. Por ejemplo en la sentencia T-
859 de 2003 (caso de dos personas con problemas de estabilidad en sus rodillas y que necesitaban de un
procedimiento de aloinjerto, las EPS correspondientes negaban el servicio por no estar incluido en el Plan
Obligatorio de Salud (POS). Por el contrario, al resolver el caso, el alto tribunal precis que si se busca
garantizar el mayor nivel de salud posible, autorizar un procedimiento implica autorizar los elementos
necesarios para realizar el procedimiento, razn por la cual lo solicitado deba entenderse como incluido
en el POS. Por esta razn, las EPS tenan que suministrarlo y no era procedente el recobro ante el
Fosyga). En la sentencia T-860 de 2003 (M.P. Eduardo Montealegre Lynett) afirm que (e)s a los
beneficios consagrados en estos planes segn se trate del rgimen contributivo o del subsidiado- que los
ciudadanos tienen un derecho fundamental determinado y exigible. () Los contenidos propios del Plan
Obligatorio de Salud bien sea del rgimen contributivo o del subsidiado-, devienen en prestaciones
vinculantes para los entes encargados de su cumplimiento y en derechos subjetivos, de carcter
fundamental autnomo, para los ciudadanos. Si, dado este presupuesto, es negado el acceso a alguno de
los beneficios que se erigen en contenido determinado del derecho a la salud, se estara en presencia de la
violacin de un derecho fundamental, cuya proteccin puede ser invocada de manera autnoma y
directa.
74[3]
Ver sentencia T-274 de 2002 MP Rodrigo Escobar Gil
salud, los servicios necesarios para garantizar sus derechos fundamentales
75[4]
.

En consecuencia, si un participante vinculado al sistema general de seguridad social
en salud se encuentra gravemente enfermo hasta el punto en el cual pueda resultar
seriamente comprometida su capacidad funcional o su vida, tendr derecho a la
atencin prioritaria a cargo de las entidades pblicas o privadas de salud que se
financian con los recursos del subsidio de la oferta del servicio. En estos casos, la
Corte ha sealado que basta con demostrar la condicin de participante vinculado -
lo que ubica a la persona en los sectores ms pobres de la poblacin -, la gravedad de
la enfermedad o dolencia y la solicitud de un tratamiento, diagnstico o
medicamento por parte del mdico de la entidad pblica responsable de la atencin,
para exigir de la entidad territorial correspondiente la adecuada prestacin del
servicio o medicamento solicitado, a travs de las entidades de salud a su cargo o con
las cuales tenga contrato
76[5]
.

5. El cambio de residencia. Atencin y continuidad en un tratamiento

Esta Corporacin ha sostenido que el rgimen subsidiado en salud y la prestacin del
servicio en caso de traslados de residencia de un municipio a otro tiene efectos concretos
para los beneficiarios del rgimen subsidiado de seguridad social en salud.

Quien traslada su lugar de residencia de una municipalidad a otra debe someterse al
proceso previsto para los dems habitantes, con lo cual se pretende asegurar el acceso
al rgimen subsidiado en condiciones de igualdad segn las disponibilidades de
recursos que garanticen la estabilidad financiera de cada entidad territorial.

Sobre el tema en referencia, esta Corporacin en sentencia T-248 de 2005 MP. Clara
Ins Vargas Hernndez, expres:


...Como puede apreciarse, las entidades territoriales desempean un papel prioritario
en la canalizacin de los recursos para el subsidio a la salud ya que el acceso al sistema
exige que todo aspirante cumpla unos requisitos mnimos y adelante las diligencias
sealadas por las autoridades respectivas. Adems este modelo descentralizado se
explica ante la presencia de distintos niveles de pobreza en los municipios, as como
por la distribucin que de los recursos se hace teniendo en cuenta la poblacin
vulnerable en cada entidad territorial.

Desde esta perspectiva el traslado de municipio de la poblacin afiliada al rgimen
subsidiado produce consecuencias en la administracin del sistema, ya que como cada
entidad territorial recibe directamente los recursos para atender la salud de sus
habitantes, el cambio de residencia hace que la obligacin de garantizar la prestacin
del servicio pase a manos del municipio que acoge a la persona, ya que de lo contrario
estara latente el riesgo de un grave desequilibrio financiero.


75[4]
Sobre los participantes vinculados al rgimen de seguridad social en salud puede consultarse la
sentencia C-130/2002. Respecto a los derechos de este grupo poblacional pueden consultarse, entre otras,
las sentencias T- 884/03, 274/02, T-387/01.
76[5]
Ibidem.
As lo precis esta Corporacin en sentencia T-689 de 2003, M.P. Clara Ins Vargas
Hernndez, al sealar que el hecho de que una persona traslade de manera permanente su
lugar de residencia de un municipio a otro tiene efectos concretos para los beneficiarios del
rgimen subsidiado de seguridad social en salud puesto que As, como cada entidad
territorial recibe directamente los recursos para atender a sus habitantes, el cambio de domicilio
hace que la obligacin de garantizar la prestacin del servicio pase a manos del municipio que
acoge a la persona, pues de lo contrario estara latente el riesgo de un grave desequilibrio
financiero.

No obstante, como ese cambio puede implicar tambin una alteracin en las
condiciones socioeconmicas del beneficiario o de su ncleo familiar, el ordenamiento
ha previsto la necesidad de que el afiliado que se traslada de municipio adelante un
nuevo proceso de encuesta y clasificacin en el sitio de residencia al que llega. Con
todo, mientras adelanta este trmite, y a fin de garantizar la continuidad en el servicio,
tiene derecho a la prestacin de los servicios de salud por parte de la red pblica del
municipio donde se traslada. Sobre el particular el artculo 33 del Acuerdo 244 de 2003,
del CNSSS prescribe lo siguiente:

Artculo 33. Aseguramiento de la poblacin que se traslada de municipio de
residencia.- Cuando una persona fije su residencia en un municipio diferente al
que se afili al rgimen subsidiado, e informe de este hecho a la ARS a la que
pertenece, tendr derecho a recibir servicios de salud por parte de la red pblica
del municipio al que se traslada, con cargo a los recursos de la ARS, a las tarifas
establecidas en el Decreto 2424 de 1996 o a las normas que lo adicionen o
modifiquen, hasta que se venza el periodo de contratacin respectivo.
Para efectos de que la persona contine siendo beneficiaria del rgimen
subsidiado, deber presentar su carn de afiliacin al ente territorial al que llega,
con el fin de que sea tenido en cuenta en forma prioritaria para las siguientes
ampliaciones de cobertura en ese municipio.

La Corte analiz el alcance de esta disposicin en Sentencia T-685 de 2004 MP Clara
Ins Vargas Hernndez, a propsito de una accin de tutela presentada contra la
Secretara de Salud de Bogot y la ARS Salud Total, en razn de que en un caso
semejante al que se examina se le neg la atencin en salud a una persona de la tercera
edad fue trasladada a la capital por su familia en razn de su estado de salud. En la
citada decisin se encontr que podra existir una incongruencia de lo all dispuesto
con las normas que garantizan la afiliacin del usuario al Sistema de Seguridad Social
en Salud, pues i) de hecho tales normas establecen que una vez el beneficiario ha
perfeccionado su afiliacin, tiene derecho a seguir perteneciendo a l siempre y
cuando no rena las condiciones para pertenecer al rgimen contributivo y pertenezca
a los niveles 1 y 2 del Sisben, o haya sido identificado como beneficiario a travs del
listado censal o sea beneficiario perteneciente al nivel 3 del Sisben en los casos
autorizados por el CNSSS
77[6]
; ii) que los entes territoriales debern garantizar, antes de
cualquier ampliacin de cobertura la destinacin de los recursos necesarios para
garantizar la continuidad de los afiliados al rgimen subsidiado
78[7]
; iii) que segn el
artculo 26 del Acuerdo 244 de 2003 del CNSSS la afiliacin al rgimen ser indefinida
mientras subsistan las condiciones para ser beneficiario previstas en el artculo 157 de
la ley 100 de 1993 y en el mismo acuerdo, salvo que el afiliado haya perdido la calidad
de beneficiario conforme a las hiptesis all establecidas; y iv) que en el rgimen

77[6]
Artculo 8 del Acuerdo 77 de 1997 del CNSSS.
78[7]
Artculo 13 del Acuerdo 244 de 2003.
subsidiado no se efectuarn procesos de ratificacin de la afiliacin, por lo que si antes
de 90 das de la terminacin del perodo de contratacin, el afiliado no manifiesta
expresamente su voluntad de cambiar de administradora, permanecer en la que ha
escogido inicialmente, por otro perodo de contratacin.

Teniendo en cuenta lo anterior, la Corte entr a ponderar si la solucin jurdica que
ofrece el artculo 33 del Acuerdo 244 de 2003, relativa a la prestacin de los servicios de
salud a travs de la red pblica de servicios con que cuente el municipio receptor
mientras se realiza el nuevo proceso de identificacin, seleccin y afiliacin, cumple la
finalidad constitucional de proteger a la persona de las contingencias generadas por la
enfermedad y respeta el principio de continuidad en la prestacin del servicio de
salud, considerando que la persona ha estado cubierta por el SGSSS en el rgimen
subsidiado a travs de una A.R.S. escogida por l, dentro de las posibilidades ofrecidas
por la entidad territorial donde se afili.

Fue as como concluy que en eventos donde no se avisore una posibilidad cierta de
garantizar adecuadamente el servicio de salud requerido y sea inminente el grado de
perturbacin de la salud del sujeto reclamante, resulta necesario aplicar directamente
la Constitucin Poltica en virtud del artculo 4 Superior, sobre el artculo 33 del
Acuerdo 244 de 2004 y acudir a la posibilidad de que la Administradora del Rgimen
Subsidiado-A.R.S. donde se encuentre afiliado el sujeto que se traslada de residencia,
preste los servicios requeridos, con cargo a los recursos del Fosyga, para evitar un
desequilibrio financiero en aquella, solucin que para la Corte adems garantiza los
derechos de la persona que se traslada, derivados de su afiliacin vigente al SGSSS, en
los trminos de los artculos 157 de la ley 100 de 1993, 8 e inciso segundo del artculo
13 del Acuerdo 77 de 1997 del CNSSS y 12 y 26 del Acuerdo 244 de 2003 del CNSSS.
Vale anotar que en el caso que analiz en esa ocasin se estableci que la ARS obligada
a prestar los servicios de salud tendra derecho a repetir contra el FOSYGA por los
gastos en que incurriera.


En consecuencia, el traslado de residencia temporal o definitivo- no puede
interrumpir la prestacin continua del servicio de salud cuando est de por medio la
vida y la capacidad funcional de una persona, ni se puede someter a quien se
encuentra gravemente enfermo a la interrupcin del servicio de salud mientras realiza
trmites administrativos que no conoce para poder determinar cul entidad tiene el
deber de atenderlo.

6. Caso Concreto

En el presente caso el seor Luis Carlos Pea Meneses quien requiere de la prctica de
una consulta especializada con Urologa, dada la enfermedad que padece y las
complicaciones que se le han presentado luego de efectuada una intervencin por
Varicocele, es una persona que, hace parte de la poblacin ms pobre y vulnerable del
pas pues se encuentra en el Nivel I de atencin, dado que no vive con su familia y en
razn de la falta de capacidad econmica de sta para sufragarle el tratamiento de su
enfermedad y de la poca atencin recibida en el Municipio de La Gloria (Cesar) decidi
trasladarse a la ciudad de Bucaramanga, donde habita en un albergue con varias
personas, siendo beneficiario de Solsalud ARS en el Municipio de la Gloria.

En el expediente obra copia del carn que lo acredita como beneficiario de Solsalud
ARS en el Nivel 1, copia de la Historia Clnica donde se diagnostica Insuficiencia Renal
Terminal, copia de la remisin a Urologa y copia del oficio dirigido a la Secretara de
Salud del Cesar por Solsalud EPS de Bucaramanga para efectos de la atencin del
servicio solicitado.

Si bien es cierto que el acceso a determinadas prestaciones sociales est sujeto a que los
beneficiarios hayan sido previamente encuestados y clasificados en alguno de sus
niveles en un lugar determinado, es tambin cierto que el Juez debe buscar la
efectividad de los derechos sociales consagrados en la Constitucin Poltica. Por lo
tanto, mientras se realiza la nueva encuesta en donde reside el actor, habr de
continuarse con la prestacin del servicio que requiere el demandante, ya que la
proteccin efectiva a la salud y a la vida no pueden subordinarse a los trmites
formales de las entidades prestadoras de salud.

En consecuencia, esta Sala revoca el fallo de instancia y en su lugar se concede la accin
de tutela en relacin con la atencin integral y en especial en el servicio de Urologa.

Ahora bien, la continuidad en la prestacin del servicio no exonera al accionante de las
gestiones necesarias para poner en conocimiento de las autoridades pertinentes el
cambio de residencia con el fin de permanecer afiliado al Rgimen Subsidiado siempre
y cuando cumpla los requisitos legales pertinentes.


DECISIN.

En mrito de lo expuesto, la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre
del pueblo y por mandato de la Constitucin,


RESUELVE:

PRIMERO : REVOCAR la sentencia proferida por el Juzgado Segundo Civil del
Circuito de Bucaramanga y en su lugar CONCEDER la tutela a favor de Luis Carlos
Pea Meneses, por las razones expuestas en el presente fallo.

SEGUNDO : ORDENAR a la Gobernacin de Santander, por intermedio de la
Secretara de Salud Departamental, sufragar y prestar en forma ininterrumpida el
servicio de salud a favor del actor, para lo cual y en caso de ser necesario le realizar
las encuestas correspondientes y asignar a la ARS Solsalud de Bucaramanga para
que le preste el servicio integral que el mismo demanda. En consecuencia, dentro de
las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de esta sentencia, dispondr
lo conducente para la atencin integral al demandante Luis Carlos Pea Meneses.

TERCERO: Para los efectos del artculo 36 del decreto 2591 de 1991, el juzgado de
origen har las notificaciones y tomar las medidas conducentes para el cumplimiento
de esta sentencia.


Cpiese, notifquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cmplase.



ALVARO TAFUR GALVIS
Magistrado



CLARA INS VARGAS HERNNDEZ
Magistrada



JAIME ARAUJO RENTERIA
Magistrado



MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General




Personas de la tercera edad-proteccin especial en salud

Sentencia T-1126/05


Referencia: expediente T-1174881

Accin de tutela instaurada por el seor
Bernardo Villegas Vergara, en representacin
de la Seora Neyla del Socorro Vergara
Urzola, contra SaludCoop E.P.S.

Procedencia: Juzgado Trece Civil Municipal
de Cartagena de Indias.

Magistrado ponente:
Dr. ALFREDO BELTRN SIERRA.


Sentencia aprobada en Bogot, D. C., a los tres (3) das del mes de noviembre de dos
mil cinco (2005).

[]

III. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS.

1. Competencia.

La Sala es competente para decidir sobre el asunto de la referencia, de conformidad
con lo dispuesto en los artculos 241, numeral 9, de la Constitucin, y 33 y 34 del
decreto-ley 2591 de 1991.

2. Lo que se Debate

El seor Bernardo Nicols Villegas Vergara, actuando como agente oficioso, de su
madre, afirma que sta de avanzada edad se encuentra afiliada como cotizante al
sistema de seguridad social en salud en la E.P.S, SaludCoop. Asegura que el mdico
tratante le orden el medicamento NEURONTIN de 300 miligramos. Sostiene que la
E.P.S le ha negado la entrega del medicamento. Por su parte la E.P.S SaludCoop, en el
escrito de respuesta a la accin de tutela seala que la seora Neyla del Socorro
Vergara Urzola solicit la entrega del medicamento no incluido en el P.O.S sin
presentar la solicitud correspondiente para la conformacin del Comit Cientfico
Tcnico. Asegura adems, que el medicamento no pudo ser suministrado por cuanto
no se encuentra incluido en el Plan Obligatorio de Salud. El fallo proferido por el
Juzgado Trece Civil Municipal de Cartagena de Indias que neg la accin de tutela,
aduce como nico argumento para su negativa, que no procede conceder la tutela pues
no consta dentro del expediente el informe solicitado por el mdico tratante que
permitiera determinar si el medicamento prescrito poda ser reemplazado por otro con
la misma efectividad y que se encontrara dentro del P.O.S.

3. DERECHO A LA SALUD - Entrega de medicamentos a personas de la tercera
edad.

La jurisprudencia de esta Corporacin ha sido reiterativa al afirmar que las entidades
de salud estn en la obligacin de suministrar a sus afiliados, los medicamentos
excluidos del Plan Obligatorio de Salud, siempre que se cumplan las siguientes
condiciones: 1. Que la falta del medicamento excluido amenace los derechos
fundamentales a la vida, la dignidad o la integridad fsica; 2. Que el medicamento no
pueda ser sustituido por otro de los contemplados en el Plan Obligatorio de Salud o
que, pudiendo serlo, el sustituto no tenga el mismo nivel de efectividad que el
excluido; 3. Que el paciente no pueda sufragar el costo de lo requerido, y 4. Que el
medicamento haya sido prescrito por un medico adscrito a la E.P.S. a la cual se
encuentra afiliado el paciente que demanda el servicio
79
. Lo anterior, significa, que el
derecho a la vida no se vulnera de manera exclusiva cuando se afecte la existencia
fsica de la persona sino que ste se extienda tambin hasta aquellos padecimientos que
pueden volver indigna la subsistencia
80
. En tal sentido, esta Corporacin ha mencionado:
() la tutela puede prosperar no solo ante circunstancias graves que tengan la idoneidad de
hacer desaparecer en su totalidad el derecho, sino ante eventos que puedan ser de menor
gravedad pero que perturben el ncleo esencial del derecho a la vida y tengan la posibilidad de
desvirtuar claramente ese derecho o la calidad de vida de las personas, atendiendo cada caso
especfico
81
. (Subrayas del texto original). Se trata de otorgar a las personas unas
condiciones mnimas materiales de existencia, acordes con la dignidad humana, que se
ha denominado mnimo vital de subsistencia
82
. Se protege entonces, el derecho a la
recuperacin de la salud y a las condiciones de dignidad lo ms lejanas al sufrimiento
83
.
Sobre este aspecto la jurisprudencia ha avanzado al expresar que() la negacin de este
derecho, es la prolongacin de dolencias fsicas, la generacin de nuevos malestares y el
mantenimiento de un estado de enfermedad, cuando es perfectamente posible mejorarla en aras
de obtener una ptima calidad de vida
84
. En tal sentido, en la Sentencia T-171 de 2003 M.P.
Rodrigo Escobar Gil, se manifest que el derecho a la salud se entiende como: la
facultad que tiene todo ser humano de mantener la normalidad orgnica funcional, tanto fsica
como en el plano de la operatividad mental, y de restablecerse cuando se presente una
perturbacin en la estabilidad orgnica y funcional de su ser. Implica, por tanto, una accin de
conservacin y otra de restablecimiento.
85
En tales casos, la accin de tutela prospera no
solo ante circunstancias graves que puedan comprometer la existencia biolgica de una
persona, sino frente a eventos que, no obstante ser de menor gravedad, perturben el derecho a la
vida y tengan la posibilidad de desvirtuar claramente la calidad de la existencia de las

79
T-171 de 2005. M.P Jaime Crdoba Trivio. La Sentencia citada trae como notas de Fallo las
siguientes: Al respecto pueden consultarse entre otras, las sentencias SU-480 de 1997 (M.P. Alejandro
Martnez Caballero), SU-819 del 20 de octubre de 1999 (M.P. Alvaro Tafur Galvis) y T-794 de 2004
(M.P. Jaime Araujo Rentera). Recientemente tambin T-227 de 2005. M.P Jaime Crdoba Trivio; T
236 de 2005. M.P. Rodrigo Escobar Gil; T-270 de 2005. M.P. Alvaro Tafur Galvis.
80
T- 171 de 2005. (notas del Fallo citado) (Cfr. Sentencia T-926 de 2004 (M.P. Alvaro Tafur Galvis).
81
T-171 de 2005. (notas del Fallo citado) Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-941 del 24 de julio de
2000 (M.P. Alejandro Martnez Caballero). (notas del Fallo citado).
82
Sentencia SU-062 del 4 de febrero de 1999 (M.P. Vladimiro Naranjo Mesa).
83
T-236 de 2005. M.P. Rodrigo Escobar Gil.
84
T-236 de 2005. M.P. Rodrigo Escobar Gil.
85
Sentencia T-597 de 1993, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz.
personas
86
, segn cada caso especfico
87
. las personas es vlido que deben existir esperanzas que
alivien las dolencias y logren nuevamente el equilibrio en salud. (T- 322 de 2005)
88
.

4. DERECHO A RECIBIR MEDICAMENTOS Reiteracin de jurisprudencia.

Esta Corporacin ha precisado que el derecho a acceder a los medicamentos puede
darse en varios sentidos: As, El primero, como un contenido del derecho a la salud,
establecido en el artculo 49 de la Constitucin. El segundo, como un derecho constitucional al
suministro, cuando el medicamento formulado se encuentra en el listado del POS. Y en tercer
lugar, como una circunstancia de hecho que amenaza el derecho fundamental a la vida y/o a la
integridad personal, en conexidad con el derecho a la salud, y frente a la cual, es procedente la
accin de tutela slo si se cumplen con los requisitos establecidos de manera reiterada en la
jurisprudencia constitucional
89
. (T- 297 de 2005)
90
. En el mismo sentido, la Corte ha
sealado que el acceso a los servicios mdicos y a los medicamentos formulados por el
mdico tratante hace parte del contenido del derecho a la integridad fsica, en
conexidad con el derecho a la salud.
91
De manera ms concreta: Si el medicamento
prescrito est en el listado del plan obligatorio de salud, la entidad debe autorizarlo sin ms
trmites, pues, como fue arriba sealado, el afiliado tiene un derecho fundamental a su
suministro. Si el medicamento es no POS, debe el comit analizar si el costo del mismo resulta
una carga econmicamente soportable para el paciente
92
.

5. FUNCIONES DEL COMIT TCNICO CIENTFICO Reiteracin de
Jurisprudencia.

La Resolucin 2948 de 2003 establece que las entidades promotoras de salud del
rgimen contributivo y aquellas del subsidiado tienen la obligacin de conformar un
Comit Tcnico Cientfico. Este Comit tiene a su cargo atender las reclamaciones que
presenten sus afiliados, en relacin con los servicios de salud y las contingencias que
de esa prestacin resulten. De manera especfica y en cuanto a medicamentos se
refiere, al Comit le corresponde resolver las solicitudes para la autorizacin
presentadas por los mdicos tratantes para el suministro a los afiliados de
medicamentos que se encuentren por fuera del listado de medicamentos del Plan

86
T-322 de 2005. M.P Jaime Araujo Rentera. (notas del Fallo) (Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-
260 del 27 de mayo de 1998) (M.P. Fabio Morn Daz).
87
T-322 de 2005. (Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-617 del 29 de mayo de 2000 (M.P. Alejandro
Martnez Caballero). (notas del Fallo citado).
88
M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.
89
T-297 de 2005. Ver entre otras las siguientes sentencias: (T-058 de 2004 MP: Manuel Jos Cepeda
Espinosa, T-178 de 2002 M.P. Rodrigo Escobar Gil y T-1204 de 2000 M.P. Alejandro Martnez
Caballero). (notas del Fallo citado).
90
M.P. Jaime Araujo Rentera.
91
297 de 2005. M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa. Reitera la sentencia T-1141. M.P Jos Manuel
Cepeda Espinosa. Ver entre otras las siguientes sentencias: T-058 de 2004 (Manuel Jos Cepeda
Espinosa), T-178 de 2002 (M.P. Rodrigo Escobar Gil) y T-1204 de 2000 (M.P. Alejandro Martnez
Caballero). (notas del fallo citado).
92
T-297 de 2005. (notas del Fallo citado), Sentencia T-884 de 2004 MP: Humberto Sierra Porto. En esta
sentencia la Corte estudi el caso de un paciente a quien se le haba formulado un medicamento
disponible en el mercado colombiano, que an no contaba con registro sanitario y que no estaba incluido
en el POS. La Corte revis la jurisprudencia constitucional sobre el suministro de medicamentos no
incluidos en el POS y que carecen de registro sanitario y concluy que en el caso objeto de revisin el
mdico tratante no haba justificado que el medicamento solicitado fuera el nico efectivo y por tal razn
se neg la tutela.
Obligatorio de Salud (POS)
93
. Al respecto, la jurisprudencia de esta Corporacin ha
mencionado que la decisin del Comit no puede prevalecer en todos los casos sobre la
del mdico tratante
94
. Incluso ha ido ms all al decir que la orden de prestacin del
servicio de salud expedida por el mdico tratante, adscrito a la EPS, prevalece respecto de la que
niega la entrega, de modo que no basta que el Comit Tcnico Cientfico aduzca que el
medicamento tiene sustitutos, pues en todo caso es necesario que el mdico tratante sea el que
determine dentro de las posibilidades de servicio, la que ms convenga a la salud del paciente y
en tal sentido, la EPS inexcusablemente suministrar la droga que seale la orden de servicio
dada por aqul
95
.

Lo anterior, se explica en cuanto el mdico tratante se entiende una persona
competente para determinar si la persona necesita el medicamento o no, en tanto l ha
tratado la enfermedad. Esto es, el mdico tratante, adems de ser el especialista en la
materia y la persona calificada, es quien mejor conoce el padecimiento del paciente (). ()
Por tales razones la jurisprudencia ha indicado que se prefiere su opinin sobre la del Comit
Tcnico Cientfico y adems que su concepto no es indispensable para el suministro del
medicamento
96
. Valga anotar, que en muchos casos esta Corporacin ha ordenado a las
E.P.S. entregar los medicamentos ordenados por el mdico tratante, a pesar de la negativa por
parte del Comit Tcnico Cientfico basada en que existan otras alternativas teraputicas
97
.
Ahora bien, se ha visto que el Comit Tcnico Cientfico tiene la facultad de negar o
aprobar el suministro de los medicamentos que se hayan prescrito. Sin embargo, no
podr, bajo ninguna circunstancia, hacerlo basndose en razones administrativas o
presupuestales, y deber disponer de criterios tcnico-mdicos amplios para adoptar una
decisin en contra de lo ordenado por el mdico tratante. La simple opinin de otro mdico no
bastar y, por el contrario, habr de fundarse, por lo menos, en la opinin cientfica de expertos
en la respectiva especialidad y la historia clnica del paciente.
98


6. ANLISIS DEL CASO CONCRETO

6.1 El tutelante actuando como agente oficioso afirma que su madre de avanzada edad
se encuentra afiliada como cotizante al sistema de seguridad social en salud en la
E.P.S., SaludCoop. Asegura entonces el mdico tratante le orden el medicamento
NEURONTIN de 300 miligramos. Sostiene que la E.P.S le ha negado la entrega del
medicamento. La actuacin del seor Bernardo Nicols Villegas Vergara, como agente
oficioso se encuentra legtima conforme a la ley por la situacin personal en que se
encuentra la seora Neyla del Socorro Vergara Urzola, por sus especiales condiciones
de salud fsica y mental que le imposibilitan para instaurar la accin de tutela por s
misma.

6.2. Esta demostrado que el mdico tratante, Dr. Lacidez Maza Villadiego, le formul el
medicamento NEURONTN 300 mg. En el Expediente aparece la frmula mdica, de

93
Artculo 4 de la Resolucin 2948 de 2003.
94
171 de 2005.
95
T-171 de 2005. (notas del Fallo citado) (Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-926 del 23 de
septiembre de 2004 (M.P. Alvaro Tafur Galvis).
96
171 de 2005. (notas del fallo) (Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-1192 del 25 de noviembre de
2004 (M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra).
97
T-171 de 2005. (notas del Fallo citado) Pueden consultarse las sentencias T-284 del 15 de marzo de
2001. M.P. Alvaro Tafur Galvis) y T-344 de 2002, ya citada. Sobre el particular tambin ver T-339 de
2005. Jaime Arajo Rentera.
98
T- 339 de 2005 (notas del Fallo) Ver Sentencia T-344/02. Ver tambin sentencias T- 440 de 2005
M.P. Jaime Crdoba Trivio. T-344/02, M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.
fecha 3 de marzo de 2005 donde el mdico tratante formula a la paciente Neurontn de
300 miligramos, 3 veces al da. De igual forma aparece el formulario de solicitud y
justificacin del medicamento firmada por el mdico tratante. Solicitud a la que la
E.P.S., SaludCoop no le dio el trmite correspondiente. Es preciso agregar que el
mdico tratante no expres que el medicamento pueda ser sustituido por otro de los
previstos en el Plan Obligatorio de Salud o que, pudiendo serlo, el sustituto no tenga el
mismo nivel de efectividad que el excluido.

6.3. Esta demostrado que la EPS SaludCoop no suministr el medicamento
denominado Neurontn de 300 miligramos. En tal sentido, la EPS SaludCoop explic
que no poda suministrarse el medicamento porque ste no se encuentra incluido en el
P.O.S.

6.4. No est demostrada ninguna conducta atendible que justifique la conducta de la
EPS SaludCoop, para no suministrar el medicamento Neurontn, a la seora Neyla del
Socorro Vergara Urzola. Al respecto la E.P.S., SaludCooop no presenta prueba que
establezca cul fue el trmite dado a la solicitud de medicamento no incluido en el
P.O.S., presentada por el mdico tratante. En tal sentido, la EPS SaludCoop guard
silencio. Por tanto, no es dable atender el argumento de la E.P.S al sostener que debe
negarse la accin de tutela en cuanto no se solicit la conformacin del Comit
Cientfico Tcnico, pues es obligacin de la E.P.S., una vez elevada la solicitud del
medicamento no incluido en el P.O.S., por el mdico tratante, dar el trmite
correspondiente a dicha solicitud. Se concluye entonces, tal como se mencion
anteriormente que el Comit Tcnico Cientfico como rgano administrativo tiene un
carcter residual y por tanto se pondera la orden del mdico tratante. Por tanto no le
asiste razn a la E.P.S SaludCoop cuando sostiene que no se present solicitud alguna
para la conformacin del Comit Cientfico Tcnico para evaluar la situacin.

6.5. En el proceso se ha probado que la seora Neyla del Socorro Vergara Urzola
pertenece al grupo de las personas de la tercera edad. En tal sentido, el artculo 13 de la
Constitucin Poltica, consagra la proteccin de grupos que se encuentran en
circunstancias de debilidad manifiesta. Segn se desprende del fallo de Instancia, el
Juzgado Trece Civil Municipal de Cartagena de Indias, no analiz la circunstancia de la
persona de la tercera edad. Valga en este sentido anotar que para las personas de la
tercera edad el derecho a la salud se torna en fundamental de manera autnoma. En tal
evento, las personas que se encuentran en dicha categora son merecedoras de un trato
especial de proteccin debido a sus caractersticas de especial vulnerabilidad. Esta
especial proteccin debe provenir tanto del Estado como de los restantes miembros de
la sociedad.
99
Lo anterior, deriva en el deber de asistencia y solidaridad, segn la
previsin contenida en el artculo 46 de la Constitucin Poltica, segn el cual el
Estado, la sociedad y la familia concurrirn para la proteccin y la asistencia de las
personas de la tercera edad y promovern su integracin a la vida activa y
comunitaria. De Igual forma, la disposicin seala que el Estado les garantizar los
servicios de la seguridad social integral y el subsidio alimentario en caso de
indigencia.
100



99
Ver las sentencias T-036 del 8 de febrero de 1995 (M.P. Carlos Gaviria Daz) y T-004 del 17 de enero
de 2002 (M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra).
100
Sentencia T-801 de 1998, M.P Eduardo Cifuentes Muoz. Tambin sobre el derecho a la salud como
derecho fundamental frente a sujetos de especial proteccin ver T- 833 de 2005. M.P. Alfredo Beltrn
Sierra, T- 464 de 2005. M.P. Rodrigo Escobar Gil.
6.6. Qued demostrado en el Proceso, las precarias condiciones econmicas de la
seora Neyla del Socorro Vergara Urzola. En la declaracin jurada que rindiera el
seor Bernardo Nicols Villegas Vergara, quien acta como agente oficioso, ante el
citado Juzgado, asegur que su madre percibe como pensin de jubilacin la suma de $
380.000. Afirm igualmente que tanto su hermano como l no tienen un trabajo fijo.
Respecto a este punto en la respuesta a la accin de tutela que presenta la E.P.S
demandada, no desvirta lo mencionado por el tutelante en relacin con la prueba de
la capacidad econmica. Respecto al mismo tema, esta Corporacin ha mencionado:
() la prueba de la capacidad econmica se invierte en cabeza de la EPS o ARS demandada
,cuando en el proceso solamente obre como prueba al respecto, la afirmacin que en este sentido
haya formulado el accionante en el texto de demanda o en la ampliacin de los hechos
101
.

6.7. Finalmente, la Corte ha encontrado que el Juzgado Trece Civil Municipal de
Cartagena de Indias, no cumpli lo previsto en el artculo 31 del Decreto 2591 de 1991,
el cual establece de manera taxativa: Impugnacin del Fallo. Dentro de los tres das
siguientes a su notificacin el fallo podr ser impugnado por el Defensor del Pueblo, el
solicitante, la autoridad pblica o el representante del rgano correspondiente, sin perjuicio de
su cumplimiento inmediato.

Los Fallos que no sean impugnados sern enviados al da siguiente a la Corte Constitucional
para su revisin. (subrayado fuera de texto).

En tal sentido, el fallo del Juzgado Trece Civil Municipal de Cartagena de Indias, se
produjo el da ocho (8) de abril de 2005 y ste se recibi en esta Corporacin el da 9 de
agosto de 2005. Igualmente dado que el Fallo no fue impugnado deba entonces el
seor Juez, Mauricio Gonzlez Maprugo, enviarlo a la Corte Constitucional, tal como
estipula el artculo citado, al da siguiente, una vez haya transcurrido el trmino a que
hace referencia el inciso primero del artculo 31 del Decreto 2591 de 1991. Por tanto,
esta Corporacin compulsar copias al Consejo Superior de la Judicatura para lo de su
competencia.

IV. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Segunda de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,

RESUELVE:

Primero.- REVOCAR el fallo proferido por el Juzgado Trece Civil Municipal de
Cartagena de Indias, fecha, 8 de abril de 2005, que deneg la accin de tutela
promovida por el seor Bernardo Villegas Vergara en representacin de la seora
Neyla del Socorro Vergara Urzola, contra SaludCoop E.P.S.

Segundo.- TUTELAR el derecho a la Salud, a la seora Neyla del Socorro Vergara
Urzola contra SaludCoop E.P.S, y en consecuencia ORDENAR a SaludCooop que en el
trmino de 48 horas, contadas a partir de la notificacin del presente fallo, suministre
el medicamento NEURONTN, si la paciente necesita el medicamento, previa
verificacin del estado de salud de la paciente y segn lo prescriba el mdico tratante.
Se advierte que el desconocimiento de lo aqu ordenado constituye un grave desacato.

101
T-171 de 2005 remite a la Sentencia T-894 de 2004.

Tercero.- Reconocer al SaludCoop E.P.S. el derecho a cobrar al Estado, a travs del
Fosyga, todos los gastos en los que incurra y que legalmente no le corresponda asumir;
el FOSYGA dispondr de quince (15) das para reconocer lo debido o indicar la fecha
mxima en la cual lo har, fecha que no podr exceder de seis (6) meses una vez
presentada la solicitud para el pago por la E.P.S.

Cuarto.- Compulsar copias al Consejo Superior de la Judicatura, para que se
investigue la conducta del seor Juez Trece Civil Municipal de Cartagena de
Indias, Dr. Mauricio Gonzlez Maprugo.

Lbrese por Secretara General la comunicacin prevista en el artculo 36 del Decreto
2591 de 1991.

Cpiese, notifquese, e insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional y Cmplase.


ALFREDO BELTRN SIERRA
Magistrado


MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA
Magistrado


JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado


MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General

Sentencia T-1228/05


Referencia: expediente T-1181977

Accin de tutela instaurada por Emerencia
Esther Torres Tern en calidad de agente
oficiosa de Magdalena del Socorro Tern
Herrera contra Solsalud A.R.S. con citacin
oficiosa del Ministerio de Proteccin Social.

Magistrado Ponente:
Dr. JAIME ARAJO RENTERA


Bogot, D. C., veintiocho ( 28 ) de noviembre de dos mil cinco (2005).

[]

V. CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL

1. Competencia.

La Corte Constitucional, a travs de esta Sala, es competente para revisar la sentencia
proferida en el asunto de la referencia, en desarrollo de las facultades conferidas en los
artculos 86 y 241, numeral 9., de la Constitucin Poltica, en concordancia con los
artculos 33 al 36 del Decreto 2591 de 1991.

2. Problema Jurdico a resolver.

De conformidad con los hechos que motivaron la presentacin de la accin de tutela, la
Corte analizar en esta oportunidad si la omisin de Solsalud A.R.S. consistente en no
autorizar y programar el tratamiento quirrgico de histerectomia vaginal ms
colporrafias que requiere la seora Magdalena del Socorro Tern, quien es
beneficiaria de los servicios de salud a cargo de dicho ente en el Nivel I, constituye la
violacin de los derechos fundamentales de aqulla a la salud y a la seguridad social
en conexidad con la vida digna.

Para resolver el asunto, la Corte (i) estudiar el alcance del derecho a la salud y la
proteccin de las personas de la tercera edad, (ii) analizar la finalidad del rgimen
subsidiado y la posibilidad de ordenar la prestacin de tratamientos mdicos no
incluidos en el Plan Obligatorio de Salud Subsidiado POSS- y (iii) resolver el caso
concreto.

3. El alcance del derecho a la salud y la proteccin de las personas de la tercera edad.

3.1. Los derechos humanos reconocidos tanto en el mbito normativo internacional
como en el constitucional permiten proteger a la persona y garantizar su dignidad.
Con fundamento en el reconocimiento de los derechos humanos han sido
desarrollados mecanismos de defensa jurdica de las demandas inherentes a aqullos.

En efecto, dentro del conjunto de derechos humanos, los derechos econmicos y
sociales han sido entendidos como demandas de acceso a los medios para desarrollar
una vida digna. En este contexto, el derecho de las personas a la salud responde a tal
propsito.

Adicionalmente, el carcter jurdico y, por tanto, exigible del derecho a la salud se
encuentra presente en los convenios y otros instrumentos que integran el derecho
internacional de los derechos humanos. De esta manera, en la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, el derecho a la salud aparece como una de las condiciones
esenciales para alcanzar un nivel de vida digno. As, el artculo 25 seala: 1. Toda
persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia la salud
y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los
servicios sociales necesarios; ()

Igualmente, otros instrumentos internacionales han consagrado la proteccin jurdica
del derecho a la salud. Entre estos tratados pueden mencionarse el Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
102[1]
aprobado en Colombia mediante la
Ley 74 de 1968 y en el mbito Interamericano, el Protocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales Protocolo de San Salvador
103[2]
aprobado a travs de la Ley 319 de 1996.

En estas dos convenciones mencionadas es posible identificar algunos elementos
comunes que definen el contenido del derecho a la salud. El primero de ellos es que la
salud en su dimensin fsica, mental y social debe ser garantizada en el ms alto nivel
posible. Por consiguiente, slo podr entenderse acreditado el respeto del derecho a la
salud cuando las personas tienen a su alcance los mecanismos adecuados para gozar
en condiciones ptimas de la atencin sanitaria que necesiten. En relacin con el nivel
en el cual se entiende garantizado el derecho a la salud, el Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas expres que el derecho a la
salud debe entenderse como un derecho al disfrute de toda una gama de facilidades, bienes,
servicios y condiciones necesarios para alcanzar el ms alto nivel posible de salud
104[3]
.

El segundo elemento equivalente en los tratados sobre derechos econmicos y sociales
consiste en la obligacin de los Estados de adoptar medidas tendientes a lograr la
efectividad del derecho a la salud. En virtud de lo anterior, los Estados que son parte
de estos instrumentos asumen la responsabilidad de cumplir las demandas implcitas
en el derecho a la salud, algunas de las cuales corresponden a las materias incluidas en
los convenios internacionales referidos.

En consecuencia, las medidas que deben ser implementadas por los Estados en aras de
proteger el derecho a la salud representan el tercer elemento semejante que
compromete la voluntad de los Estados parte en los pactos internacionales bajo
anlisis. Tales medidas se dirigen a garantizar mnimamente la atencin en salud
oportuna y apropiada y dentro de stas puede mencionarse el deber de prevenir y

102[1]
Art. 10 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
103[2]
Art. 12 del Protocolo de San Salvador.
104[3]
Observacin General No. 14 (2000) El derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud,
Prrafo 4. De acuerdo con este documento, Los Estados pueden conculcar el derecho a la salud al no
adoptar las medidas necesarias dimanantes de las obligaciones legales. Entre las violaciones por actos
de omisin figuran el no adoptar medidas apropiadas para dar plena efectividad al derecho universal a
disfrutar del ms alto nivel posible de salud fsica y mental (), Prrafo 49.
brindar tratamiento de las enfermedades, as como crear condiciones que garanticen la
asistencia mdica y servicios mdicos en caso de enfermedad a todas las personas.

3.2. Igualmente, importa mencionar que la salud es un derecho ligado a la vigencia de
otros derechos humanos. Es decir, el disfrute de la salud aparece como una condicin
necesaria para el ejercicio de otros derechos. Considerando esta situacin, ha sido
reconocida la fundamentalidad del derecho a la salud en relacin con algunas personas
que por sus condiciones de vulnerabilidad son objeto de una proteccin especial. As,
es fundamental el derecho a la salud de la niez.

De otra parte, es fundamental el derecho a la salud cuando su garanta permite la
defensa de la vida de las personas. Esta situacin ha sido calificada como conexidad
entre el derecho a la vida y el derecho a la salud en el entendido de que la vida digna
de las personas depende de que stas disfruten de un nivel de salud mnimo. En estos
casos, la proteccin del derecho a la salud prevalece sobre argumentos tales como los
que pretenden limitar el alcance de los derechos econmicos y sociales a la
disponibilidad de recursos econmicos.

3.3. Adems de lo anterior, la Constitucin protege a las personas de la tercera edad y
ordena a las autoridades garantizar la seguridad social de este grupo de poblacin e
igualmente, desarrollar medidas de proteccin y asistencia
105[4]
. En consecuencia, las
personas de la tercera edad, por encontrarse en circunstancias de debilidad manifiesta,
son beneficiarias de las medidas que adopte el Estado para garantizar la proteccin
especial y cumplir el principio de igualdad material consagrado en el artculo 13 del
Texto Fundamental
106[5]
.

As pues, la proteccin constitucional de los derechos de las personas de la tercera
edad es de carcter reforzado. En consecuencia, cuando las actuaciones de las
autoridades y de los particulares involucran los derechos de las personas de la tercera
edad, es necesario que desarrollen las garantas necesarias para que prevalezca el
inters de stas.

Este grado de consideracin sobre las personas ancianas ha sido evaluado por esta
corporacin que en la sentencia T-892 de 2005
107[6]
explic los derechos fundamentales de
una persona de la tercera edad deben primar sobre cualquiera de rango legal, mxime cuando se
pone de manifiesto su situacin de debilidad. En la misma decisin la Corte estim que se
violan los derechos fundamentales de las personas de la tercera edad a quienes no se

105[4]
Artculo 46. El Estado, la sociedad y la familia concurrirn para la proteccin y la asistencia de
las personas de la tercera edad y promovern su integracin a la vida activa y comunitaria.
El Estado les garantizar los servicios de la seguridad social integral y el subsidio alimentario en caso
de indigencia.
106[5]
Artculo 13. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y
trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna
discriminacin por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o
filosfica.
El Estado promover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptar medidas en
favor de grupos discriminados o marginados.
El Estado proteger especialmente a aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o mental,
se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra
ellas se cometan.
107[6]
M.P. Jaime Arajo Rentera.
les presta un tratamiento mdico que requieren o cuando ste no es suministrado de
manera oportuna.

3.4. De otra parte, la asistencia sanitaria y los servicios mdicos deben ser prestados de
manera integral y ser accesibles para todas las personas. Estas caractersticas
corresponden a dos componentes que han sido desarrollados tanto en la doctrina
internacional sobre el derecho a la salud como en la jurisprudencia constitucional
colombiana.

3.4.1. El carcter integral de la asistencia sanitaria que debe ser brindada a las personas
usuarias de los servicios de salud. Lo anterior significa que un tratamiento prescrito
por el mdico tratante no puede ser prestado de manera parcial, so pena de afectar la
posibilidad de la recuperacin del paciente.

El requisito de brindar el tratamiento integral de conformidad con lo indicado por el
mdico tratante fue analizado anteriormente por la Corte a travs de la sentencia T-
1037 de 2001
108[7]
en donde revis un asunto en el cual a una seora de 78 aos de edad,
quien se encontraba vinculada en el nivel 2 de SISBEN, le haba sido formulada por el
mdico tratante de la A.R.S. un tratamiento de dos cirugas consistentes en
histerectoma vaginal + plastias con urgencia con el fin de tratar la enfermedad que se le
diagnostic en sus rganos genitales. En esa ocasin, la Corte se pronunci ordenando
a la A.R.S. practicar la totalidad del tratamiento mdico aun cuando parte del mismo
no estuviera contemplado en el Plan Obligatorio de Salud Subsidiado -POSS-.

Para proceder a ordenar la proteccin de los derechos fundamentales la Corte estim:

Escindir un tratamiento que ha sido mdicamente recomendado de manera conjunta,
es casi como anularlo en su integridad, en tanto que si la recomendacin mdico -
especializada ha sido para la realizacin de dos procedimientos quirrgicos, es en aras
de proteger la salud de una paciente, dadas sus condiciones particulares de salud y de
edad. Aceptar la realizacin de un procedimiento para dejar pendiente el otro, y de
paso mantener a la deriva la salud de un paciente, es como ignorar el derecho mismo a
la salud.

Asimismo, la Corte explic:

se afecta pues por igual, la salud y la vida de un paciente al que se le confan las
esperanzas de que su salud mejore con la realizacin de dos cirugas y luego se asume
una sola, sin informar adems las vas de solucin para el tratamiento negado
109[8]
.

Este antecedente acerca de la imposibilidad de escindir un tratamiento que ha sido
formulado de manera conjunta fue reiterado por la Corte en posteriores fallos, tales
como la sentencia T-582 de 2005 en donde la Corte expuso que el tratamiento mdico
de transplante de mdula sea ordenado a una nia, as como el control peridico al
que deba someterse eran necesarios para preservar su vida y su salud y, por tanto,
negar el tratamiento integral que aqulla requera atentaba contra los derechos a la
salud y a la vida digna. De la misma manera en el fallo T-956 de 2005 en el cual la

108[7]
M.P. Jaime Crdoba Trivio. La postura de la Corte acerca de la imposibilidad de escindir el
tratamiento mdico ya haba sido sostenida en fallos anteriores, particularmente en las sentencias T-978
de 2001, T-059 de 1999 y T-179 de 2000.
109[8]
Sentencia T-1037 de 2001.
Corte orden la prctica del tratamiento integral de quimioterapia a favor de un nio
que se encontraba afiliado en el nivel 1 de SISBEN.

De manera similar, en la sentencia T-915 de 2005, la Corte orden a una EPS que
prestara el tratamiento de manera completa y continua que fuera ordenado por el
mdico tratante a una persona infectada con el virus de VIH. Asimismo, en la sentencia
T-913 de 2005, donde se orden a una E.P.S. practicar a una usuaria la intervencin
quirrgica de mamoplastia que requera y adicionalmente suministrar el tratamiento
nutricional y de fisiatra que eventualmente le fuera formulado como consecuencia de
una nueva sintomatologa y en la sentencia T-003 de 2005 en la que orden a una
compaa de medicina prepagada prestar el tratamiento de terapias y control
nutricional al plan de manejo diseado por los mdicos como consecuencia de la
muerte sbita e hipoxia cerebral que le fue diagnosticada a uno de sus afiliados.

En dichas sentencias, esta Corporacin reiter que un tratamiento mdico indicado a
un paciente debe ser suministrado de manera completa es decir, en todas sus fases o
procedimientos. Adicionalmente, la necesidad de garantizar de manera integral un
servicio de salud, coincide con la regulacin vigente en la Ley 100 de 1993 arts. 153,
156 y 162- y el Decreto 1938 de 1994
110[9]
, art. 4 numeral 4 que estn referidas a la
cobertura integral, a la proteccin integral y a la atencin integral de las enfermedades
tanto en la fase de atencin como en la de tratamiento
111[10]
.

Con fundamento en la posicin que ha sido sostenida por esta Corte, la Sala estima que
una entidad encargada de brindar servicios de salud no puede denegar la prestacin
de un servicio mdico no incluido en el Plan Obligatorio de Salud Subsidiado POSS-
cuando el mismo forma parte de un tratamiento ms amplio que ha sido prescrito por
el mdico tratante a un paciente y que incluye otros servicios mdicos. Lo anterior, por
cuanto no garantizar una de las etapas del mismo o denegar un procedimiento
concreto que forma parte de l impide al usuario recuperar su condicin ptima de
salud lo cual representa una violacin del derecho a la salud en conexidad con la vida
digna.

3.4.2. De otro lado, la accesibilidad es un componente del derecho a la salud y significa
que todas las personas sin discriminacin alguna pueden acudir a los establecimientos,
bienes y servicios de salud. Su carcter inherente al derecho a la salud fue explicado en
los siguientes trminos por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales
112[11]
:


El derecho a la salud en todas sus formas y en todos sus niveles abarca los siguientes
elementos esenciales e interrelacionados, cuya aplicacin depender de las condiciones
prevalecientes en un determinado Estado Parte:

()


110[9]
Por el cual se reglamenta el plan de beneficios en el Sistema Nacional de Seguridad Social en
Salud, de acuerdo con las recomendaciones del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud,
contenidas en el Acuerdo nmero 008 de 1994. Algunas disposiciones de esta norma fueron derogadas
por el Decreto 1635 de 1995 y por el Decreto 1125 de 1996.
111[10]
Consultar sentencia T-719 de 2005.
112[11]
Ibdem. Prrafo 12.
b) Accesibilidad. Los establecimientos, bienes y servicios de salud deben ser accesibles
a todos, sin discriminacin alguna, dentro de la jurisdiccin del Estado Parte. La
accesibilidad presenta cuatro dimensiones superpuestas:

i) No discriminacin: los establecimientos, bienes y servicios de salud deben ser
accesibles, de hecho y de derecho, a los sectores ms vulnerables y marginados de la
poblacin, sin discriminacin alguna por cualquiera de los motivos prohibidos.

ii) Accesibilidad fsica: los establecimientos, bienes y servicios de salud debern estar
al alcance geogrfico de todos los sectores de la poblacin, en especial los grupos
vulnerables o marginados, como las minoras tnicas y poblaciones indgenas, las
mujeres, los nios, los adolescentes, las personas mayores, las personas con
discapacidades y las personas con VIH/SIDA. La accesibilidad tambin implica que los
servicios mdicos y los factores determinantes bsicos de la salud, como el agua limpia
potable y los servicios sanitarios adecuados, se encuentran a una distancia geogrfica
razonable, incluso en lo que se refiere a las zonas rurales. Adems, la accesibilidad
comprende el acceso adecuado a los edificios para las personas con discapacidades.

iii) Accesibilidad econmica (asequibilidad): los establecimientos, bienes y servicios
de salud debern estar al alcance de todos. Los pagos por servicios de atencin de la
salud y servicios relacionados con los factores determinantes bsicos de la salud
debern basarse en el principio de la equidad, a fin de asegurar que esos servicios, sean
pblicos o privados, estn al alcance de todos, incluidos los grupos socialmente
desfavorecidos. La equidad exige que sobre los hogares ms pobres no recaiga una
carga desproporcionada, en lo que se refiere a los gastos de salud, en comparacin con
los hogares ms ricos.

().

Sobre este componente, tambin dijo el Comit que el Estado debe velar porque la
privatizacin del sector de la salud no represente una amenaza para la disponibilidad,
accesibilidad, aceptabilidad y calidad de los servicios de atencin de la salud
113[12]
. De la
misma forma, la Constitucin Poltica colombiana reconoce de manera explcita que el
servicio pblico de salud conlleva el derecho de accesibilidad para todas las personas.
En efecto, el artculo 49 constitucional expresa:

La atencin de la salud y el saneamiento ambiental son servicios pblicos a cargo del
Estado. Se garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de promocin,
proteccin y recuperacin de la salud.

Corresponde al Estado organizar, dirigir y reglamentar la prestacin de servicios de
salud a los habitantes y de saneamiento ambiental conforme a los principios de
eficiencia, universalidad y solidaridad. Tambin, establecer las polticas para la
prestacin de servicios de salud por entidades privadas, y ejercer su vigilancia y
control. As mismo, establecer las competencias de la Nacin, las entidades
territoriales y los particulares, y determinar los aportes a su cargo en los trminos y
condiciones sealados en la ley.

().


113[12]
Ibdem. Prrafo 35.
A su vez, la garanta de accesibilidad fue reconocida por el legislador a travs del
principio de universalidad consagrado en el artculo 2 de la Ley 100 de 1993 Por la
cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones que reitera
el postulado segn el cual se garantiza la proteccin para todas las personas sin ninguna
discriminacin en todas las etapas de su vida
114[13]
.

3.5. De la misma manera, una condicin importante del derecho a la salud es la
atencin mdica oportuna, que a su vez es uno de los supuestos de la calidad de los
servicios sanitarios
115[14]
. A la luz del criterio de oportunidad, los retardos y demoras
injustificadas en el suministro de servicios de salud requeridos por las personas
usuarias constituyen la violacin del derecho a la salud.

En efecto, la ausencia de oportunidad en la atencin mdica impide a las personas
restablecer la salud. En este sentido, la Corte Constitucional ha expresado que el
retraso en la autorizacin de cirugas u otros tratamientos mdicos que deben ser
suministrados no es constitucionalmente vlido y es contrario a los derechos a la vida
y la integridad fsica de las personas afiliadas
116[15]
.

Del mismo modo, esta Corporacin ha analizado asuntos en los cuales las entidades
encargadas de prestar servicios de salud no han autorizado oportunamente los
servicios de ciruga que les son solicitados. As, la Corte ha concluido que la omisin
de suministrar la fecha exacta a un afiliado sobre cuando se le realizar un
procedimiento quirrgico vulnera los derechos fundamentales de aqul
117[16]
.
Igualmente, que el retardo en la programacin de una ciruga que no tiene el carcter
urgente, pues no est de por medio un riesgo inminente a la vida, puede ser protegido
a travs de la accin de tutela
118[17]
.


114[13]
El artculo 2 de la Ley 100 de 1993 seala: Principios. El servicio pblico esencial de seguridad
social se prestar con sujecin a los principios de eficiencia, universalidad, solidaridad, integralidad,
unidad y participacin:
()
b. UNIVERSALIDAD. Es la garanta de la proteccin
para todas las personas, sin ninguna discriminacin, en
todas las etapas de la vida;
115[14]
La Resolucin 5261 de 1994 Por la cual se establece el Manual de Actividades, Intervenciones y
Procedimientos del Plan Obligatorio de Salud en el Sistema General de Seguridad Social en Salud
expedida por el Ministerio de salud define el concepto de calidad en el artculo 22 as Para determinar
la calidad en la prestacin de los servicios , se establecen las siguientes definiciones:
a. Calidad de la atencin es el conjunto de caractersticas tcnico- cientficas, materiales y humanas
que debe tener la atencin de salud que se provea a los beneficiarios, para alcanzar los efectos posibles
con los que se obtenga el mayor nmero de aos de vida saludables y a un costo que sea social y
econmicamente viable para el sistema y sus afiliados . Sus caractersticas son: oportunidad, agilidad,
accesibilidad, continuidad, suficiencia, seguridad, integralidad e integridad, racionalidad lgico-
cientfica, costo-efectividad, eficiencia, humanidad, informacin, transparencia, consentimiento y grado
de satisfaccin de los usuarios, .
b. Evaluacin de calidad de la atencin es la medicin del nivel de calidad de una actividad,
procedimiento o gua de atencin integral de salud.
116[15]
Ver sentencia T-117 de 2005. Adicionalmente, pueden consultarse las sentencias T-227 del 2000, T-
109 de 2003, T-024 de 2003.
117[16]
Consultar sentencia T-688 de 1998. Pg. 4.
118[17]
Ibdem. Pg. 5
De otro lado, la Corte seal en la sentencia T-480 de 2004 que la demora en realizar una
intervencin quirrgica que pone en peligro derechos fundamentales, genera la responsabilidad
de la entidad de seguridad social y hace procedente la tutela. Por consiguiente, las empresas
encargadas del sistema de salud pertenecientes al rgimen contributivo o subsidiado no pueden
escoger cundo quieren prestar los servicios, pues cuando optan por negarlos sin razn alguna,
faltan a sus obligaciones en tanto comprometen la salud y la vida de sus afiliados y
beneficiarios.

En virtud de los criterios sostenidos por esta Corporacin en su jurisprudencia, el
retardo en que incurra una entidad encargada de prestar servicios de salud para
programar y practicar un tratamiento quirrgico que sea o no de carcter urgente viola
los derechos fundamentales de las personas usuarias del sistema de salud.

4. La finalidad del Sistema General de Seguridad Social en Salud SGSSS- y
la inaplicabilidad de las normas del Plan Obligatorio de Salud Subsidiado POSS-
que restringen la atencin mdica a los usuarios.

4.1. La garanta de acceso a la seguridad social y a la salud de todas las personas
habitantes del territorio pretende ser lograda a travs el Sistema General de Seguridad
Social en Salud SGSSS-. En virtud del mismo, tanto el rgimen contributivo como el
subsidiado estn diseados sobre el principio de solidaridad y el acceso de la
poblacin ms vulnerable a la atencin sanitaria.

Este principio de solidaridad es evidente en el rgimen subsidiado cuya finalidad es
permitir la vinculacin de las personas ms pobres y vulnerables y de sus grupos
familiares al Sistema -SGSSS-, a travs de una cotizacin subsidiada, total o
parcialmente, con recursos fiscales o de solidaridad de que trata la ley (arts. 211, 212 y
213 de la Ley 100 de 1993).

En efecto, segn las disposiciones de la Ley 100 de 1993, al rgimen subsidiado
pertenecen
119[18]
:

las personas integrantes de los estratos 1 y 2, es decir, la poblacin ms pobre y
vulnerable del pas en las reas rural y urbana, con especial nfasis: las madres
durante el embarazo, parto, postparto y lactancia, las madres comunitarias, las
mujeres cabeza de familia, los nios menores de un ao, los menores en situacin
irregular, los enfermos de Hansen, las personas mayores de sesenta y cinco (65) aos,
los discapacitados, los campesinos, las comunidades indgenas, los artistas y
deportistas, los trabajadores y profesionales independientes, los toreros y sus
subalternos, los periodistas independientes, maestros de obra de construccin,
albailes, taxistas, electricistas, desempleados y dems personas sin capacidad de
pago.
120[19]


4.2. As pues, en un Estado Social de Derecho fundado en el principio de solidaridad,
la organizacin de un Sistema General de Seguridad Social en Salud SGSSS- que
otorgue prevalencia a los derechos de las personas ms vulnerables, por encontrarse en
incapacidad econmica para atender sus necesidades bsicas en materia de salud, no
puede ser restringido cuando est de por medio la vida digna de las personas.

119[18]
Artculo 157 Tipos de participantes en el Sistema General de Seguridad Social en Salud. Literal A,
numeral 2.
120[19] Ver entre otras las sentencias T-274 de 2002 y T-961 de 2001.

Asimismo, las limitaciones consagradas a travs de los Planes Obligatorios de Salud no
pueden ser un obstculo para el acceso a los servicios sanitarios de la poblacin ms
vulnerable. De la misma forma, no es admisible que en un Estado que ha sido erigido
sobre el principio de bienestar de todos sus integrantes, existan condiciones
econmicas que signifiquen barreras de acceso para los ms pobres.

Por estos motivos, ante situaciones que generan un riesgo o vulneracin del derecho a
la salud de las personas como consecuencia de condiciones que limitan el suministro
de ciertos servicios, el Estado puede brindar la atencin salud
121[20]
en primer trmino a
travs de la Administradora del Rgimen Subsidiado A.R.S.- a la que se encuentra
afiliado el paciente, con la posibilidad de que aquella exija del Estado el reintegro de
los gastos en que incurre, a travs del Fondo de Solidaridad y Garantas, Fosyga.

Esta posibilidad implica que la ARS garantice directamente la prestacin del servicio
toda vez que el paciente es su afiliado y su recuperacin se encuentra bajo su cuidado
y responsabilidad.

De conformidad con esta alternativa, los principios constitucionales de proteccin de
los derechos y de dignidad humana permiten que en casos en los cuales el Plan
Obligatorio de Salud Subsidiado no comprenda la atencin mdica que requiere un
usuario del sistema deber inaplicarse la regulacin del mismo y preferir el
otorgamiento del servicio de salud.

En este contexto, la Corte Constitucional ha procedido a inaplicar el contenido del
artculo 18 de la Resolucin 5261 de 1994 que define las exclusiones del Plan
Obligatorio de Salud porque las mismas impiden a las personas acceder a los servicios
mdicos que necesitan para alcanzar un nivel de salud adecuado.

En estos casos, el otorgamiento de la proteccin constitucional de los derechos ha
estado precedida de un anlisis del juez constitucional acerca de cuatro requisitos que
se cumplan en cada caso, a saber
122[21]
:

1) Que la falta del medicamento o el procedimiento excluido por el POSS amenace los
derechos fundamentales de la vida o la integridad personal del interesado.

2) Que el paciente no puede sufragar el costo del medicamento requerido y no pueda
acceder a l por ningn otro modo o sistema.

3) Que se trate de un medicamento o de un procedimiento que no puede ser
sustituido por uno de los contemplados en el Plan Obligatorio de Salud Subsidiado o
que, pudiendo sustituirse, no obtenga el mismo nivel de efectividad que el excluido del
plan, siempre y cuando ese nivel de efectividad sea el necesario para proteger la vida o
la integridad personal.

4) Que el medicamento haya sido prescrito por un mdico adscrito a la A.R.S. a la
cual se halla afiliado el demandante.


121[20]
Ver sentencias T-892 de 2005 y T-264 de 2004.
122[21]
Ver sentencia T-978 de 2001, T-821 de 2001, T-704 de 2005, T-427 de 2005.
En segundo trmino, el Estado brinda la atencin mdica por intermedio de las
instituciones pblicas o privadas que tengan contrato con el Estado, en coordinacin
con la entidad territorial correspondiente, con cargo a los recursos no cubiertos con
subsidios a la demanda, de conformidad con los artculos 4 del Acuerdo 72 de 1997 del
CNSSS
123[22]
y 31 del Decreto 806 de 1998
124[23]
. Esta alternativa conlleva un deber de
acompaamiento e informacin de la A.R.S. hacia el paciente
125[24]
As pues, la ARS
junto con las autoridades administrativas del sector salud, tiene la responsabilidad de
informarle claramente al interesado quin le prestar el servicio y acompaar al afiliado en el
trmite para reclamar la atencin solicitada, con el objeto de garantizar que se lleve a
cabo
126[25]
.

Finalmente, la entidad territorial y la administradora deben velar por su atencin
integral de acuerdo con los principios vigentes en el Sistema.

Ante esta alternativa, corresponde al juez de tutela analizar los hechos y circunstancias
de cada asunto en particular, especficamente el grado de vulneracin del derecho
fundamental involucrado, la naturaleza de las obligaciones asumidas por las A.R.S. y
la finalidad del rgimen de limitaciones y exclusiones del POSS
127[26]
, con el fin de
identificar la opcin ms idnea en aras de proteger los derechos fundamentales.

5. Anlisis del caso concreto.

5.1. De conformidad con los hechos y circunstancias planteados en la solicitud de
tutela, la seora Magdalena del Socorro Tern, es una persona de 74 aos de edad que
se encuentra afiliada a los servicios de salud del rgimen subsidiado a cargo de
Solsalud A.R.S. y fue diagnosticada con Prolapso Genital II - III (folio 5). En virtud de
dicha enfermedad, en mayo del 2005 le fue ordenada la prctica del tratamiento
denominado Histerectoma vaginal + colporrafias el cual hasta el momento de la
presentacin de la accin de tutela no haba sido ordenado ni practicado no obstante
las condiciones de salud y la edad de la seora Magdalena del Socorro Tern. Por este

123[22]
El artculo 4 del Acuerdo 72 de 1997 establece lo siguiente: La complementacin de los servicios del
POSS, a cargo de los recursos del subsidio a la Oferta: En la etapa de transicin, mientras se unifican los
contenidos del POSS con los del POS del Rgimen Contributivo aquellos beneficiarios del Rgimen Subsidiado que
por sus condiciones de salud o necesidades de ayuda de diagnstico y tratamiento requieran de servicios no
incluidos en el POSS, tendrn prioridad para ser atendidos en forma obligatoria en las Instituciones Pblicas o en
las privadas con las cuales el Estado tenga contrato de prestacin de servicios para el efecto, con cargo a los
recursos del subsidio a la oferta.
124[23]
El artculo 31 del Decreto 806 de 1998 determina que: Prestacin de servicios no cubiertos por el POS
subsidiado. Mientras se garantiza la afiliacin a toda la poblacin pobre y vulnerable al rgimen subsidiado, las
personas vinculadas al sistema general de seguridad social en salud, tendrn acceso a los servicios de salud que
prestan las instituciones pblicas y aquellas privadas que tengan contrato con el Estado para el efecto, de
conformidad con la capacidad de oferta de estas instituciones y de acuerdo con las normas sobre cuotas de
recuperacin vigentes.
125[24]
Consultar sentencia T-1227 de 2000, T-452 de 2001 y T-059 de 2004.
126[25]
Cfr. sentencia T-059 de 2004. En este fallo, la Corte concedi la proteccin constitucional a una
persona afiliada a una entidad administradora de recursos del rgimen subsidiado que necesitaba la
prctica de unos procedimientos mdicos que no se encontraban contemplados en el POSS
especficamente, ciruga para la correccin de una hernia lumbar, un examen denominado
microdiscoidectioma lumbar, as como una valoracin preanestsica y una foraminotoma. En dicha
oportunidad, orden a la A.R.S. que informe claramente a la demandante qu entidad tiene la
obligacin de garantizar que se le presten los procedimientos mdicos y quirrgicos ordenados por el
mdico tratante. Adicionalmente CAFESALUD EPS tambin deber coordinar y acompaar a su
paciente en lo que a la prestacin del servicio se refiere.
127[26]
Ver sentencias T-1048 de 2003 y T-428 de 2005.
motivo, solicita la proteccin constitucional de los derechos fundamentales a la vida
digna, la salud y la seguridad social.

En el trmite de la accin, Solsalud A.R.S. contest la accin de tutela e indic que se
encontraba prxima a programar y ordenar la ciruga de histerectoma ordenada.
Adicionalmente, en lo referente al procedimiento de colporrafias indic que el mismo
no se encuentra incluido en el Plan Obligatorio de Salud Subsidiado -POSS- y por
ende, no es su deber llevar a cabo tal operacin.

La entidad administradora explic en su escrito de defensa que la responsabilidad para
realizar la operacin colporrafias corresponde a las entidades territoriales,
especficamente la Secretara de Salud Departamental de Santander a travs de las
instituciones pblicas o de las privadas con las que el Estado tenga contrato de
prestacin de servicios toda vez que la actora al pertenecer al rgimen subsidiado se
presume que carece de recursos econmicos.

El juez que conoci de la solicitud de amparo constitucional indic que la demandante
no estaba legitimada para ejercer la agencia oficiosa a favor de la seora Magdalena del
Socorro Tern toda vez que no fue probado que sta tuviera alguna clase de
impedimento para movilizarse o que estuvieran disminuidas sus facultades fsicas
para hacerlo. Por consiguiente, estim que para la poca en la cual se present la
accin de tutela la titular de los derechos poda interponerla directamente.

5.2. La seora Esther Torres Tern acude a la jurisdiccin en calidad de hija y agente
oficiosa de la seora Magdalena del Socorro Tern de acuerdo con lo establecido en el
artculo 10 del Decreto 2591 de 1991
128[27]
, segn el cual se podrn agenciar derechos
ajenos cuando el titular de los mismos no est en condiciones de promover su propia
defensa, lo cual deber manifestarse en la solicitud.

De acuerdo con las circunstancias planteadas en la accin de tutela, se observa que la
seora Magdalena del Socorro Tern es una persona de avanzada edad, 74 aos, quien
fue diagnosticada con una enfermedad en sus rganos genitales. Adicionalmente,
debido a tal padecimiento y a la ausencia del tratamiento mdico que necesita, la
seora Tern ha sufrido dolencias y alteraciones que han afectado el desarrollo normal
de sus condiciones vitales.

En efecto, en el escrito de solicitud de tutela, la demandante manifest en la actualidad
mi seora madre se encuentra plenamente incapacitada (folio 1).
Esta afirmacin inicial fue posteriormente confirmada por la misma demandante
quien, en la audiencia pblica celebrada ante el juez de conocimiento de la accin
manifest que el da que acudi a tal audiencia pblica debi salir y dejar a su seora
madre, Magdalena del Socorro tirada en una cama porque las manifestaciones de su
enfermedad le molestan demasiado (folio 20).

Pues bien, la Corte considera que la afirmacin acerca del estado de salud de la seora
Magdalena del Socorro Tern fue probada a travs de la copia del diagnstico del
mdico que se encontraba anexo a la solicitud de tutela (folio 5) e, igualmente,
mediante la afirmacin realizada por la accionante durante la audiencia pblica acerca

128[27]
Por el cual se reglamenta la accin de tutela consagrada en el artculo 86 de la Constitucin
Poltica.
de la imposibilidad de movilizarse de su seora madre como consecuencia de la
sintomatologa de su enfermedad., que no fue controvertida por Solsalud A.R.S.

De la misma manera, esta Sala observa que en la explicacin de los motivos para
presentar la accin de tutela realizada por la demandante durante la audiencia pblica,
es manifiesta la situacin de dependencia de la seora Magdalena del Socorro Tern en
relacin con su hija, Esther Torres. As, la seora Torres relata que fue ella quien prest
auxilio a su seora madre desde el momento en el cual le fue diagnosticada por el
mdico la dolencia que la aquejaba. As, el da en el cual le fue diagnosticada la
enfermedad, la seora Esther Torres, fue quien acudi a la oficina de trabajo social
para gestionar ante esta dependencia la prctica de la ciruga (folio 20) y,
posteriormente acudi a las oficinas administrativas de la entidad demandada con el
fin de radicar la solicitud (folio 20).

De otro lado, la efectividad de los derechos es un principio constitucional que debe ser
promovido por las autoridades, incluidas las autoridades judiciales. Por este motivo,
los requisitos del artculo 10 del Decreto 2591 deben ser interpretados por el juez de
manera que se asegure la vigencia efectiva de los derechos y prevalezca el derecho
sustancial
129[28]
.

En este orden de ideas, con el fin de atender la finalidad constitucional de la accin de
tutela, el juez constitucional tiene el deber de buscar la mayor efectividad de los
derechos fundamentales objeto de proteccin y de la Constitucin -art. 4- a travs de
los medios probatorios que estime convenientes. Es por eso que el juez debe valorar la
situacin de los hechos del caso expuestos por el peticionario y la necesidad de
comprobar las razones que sustentan la demanda por parte del funcionario judicial.

Pues bien, en el presente caso, la Juez Diecisis (16) Civil Municipal de Bucaramanga
hizo una valoracin formal de la demanda de tutela sin analizar el contenido de la
misma y omiti analizar las pruebas solicitadas al Instituto de Medicina Legal, en
donde se indicaba la necesidad de la operacin ordenada para la mejora de las
condiciones de vida de la paciente (folio 38).

Adicionalmente a lo anterior y considerando las circunstancias de vulnerabilidad de la
seora Magdalena del Socorro Tern debido a su avanzada edad, su relacin de
dependencia frente al auxilio que le puede prestar su hija Esther Torres y la deficiente
condicin de salud que ha disminuido su capacidad de movimiento, esta Sala
considera que se encuentran acreditados los requisitos de la agencia oficiosa invocada
por la seora Esther Torres Tern.

5.3. En la controversia planteada se encuentra acreditado (i) que la seora Magdalena
del Socorro Tern es una persona de 74 aos de edad (folio 4) afiliada al rgimen
subsidiado de salud y recibe los servicios de salud a cargo de la A.R.S. Solsalud desde
abril 1 de 2003 (folio 4); (ii) que la seora Magdalena del Socorro Tern padece
Prolapso Genital II-II, que constituye una enfermedad que altera sus rganos genitales
y le fue ordenada la prctica de un tratamiento quirrgico denominado Histerectoma
vaginal + colporrafias (folio 5); (iii) que en el momento de presentar la accin de
tutela, la prctica del tratamiento quirrgico se encontraba pendiente y la entidad
demandada haba anunciado que la misma sera programada solamente hasta el mes

129[28]
Ver sentencias T- 044 de 1996 y T- 452 de 2001
de Octubre de 2005 (folios 1 y 6). En efecto, en el oficio de contestacin de la accin de
tutela, la apoderada de Solsalud A.R.S. manifest que segn el plan de beneficios del
rgimen subsidiado la histerectoma vaginal se encuentra all contemplada, por lo tanto previa
programacin correspondiente ser autorizada () (folio 13); (iv) que Solsalud A.R.S.
deniega a la peticionaria la prctica de la ciruga de colporrafia, en el entendido de que
dicho tratamiento no se encuentra contemplado dentro de los beneficios del Plan
Obligatorio de Salud Subsidiado -POSSS-, En este sentido, la entidad demandada
afirm: () la colporrafia, no se encuentra contemplada dentro del POS-S, por lo tanto no
puede ser autorizada por esta oficina, toda vez que debe ser asumida por la Secretara de Salud
Departamental de Santander, con cargo al subsidio de la oferta (folios 13 y 17).

5.4. Con fundamento en lo anterior, para esta Sala es claro que la enfermedad
diagnosticada a la seora Magdalena del Socorro Tern ha afectado sus condiciones
fisiolgicas de normalidad y, adems, ha alterado el normal desarrollo de sus
funciones vitales y su capacidad de movilizarse, lo cual constituye un agravante toda
vez que se trata de una mujer de la tercera edad.

As, de acuerdo con la evaluacin llevada a cabo por el Instituto de medicina Legal: la
patologa que presenta la paciente es de estricto tratamiento quirrgico, se debe a una relajacin
en los msculos del piso plvico que produce un descenso de todas sus estructuras, por lo tanto
es totalmente necesaria la histerectoma vaginal, es una ciruga que no es urgente puede hacerse
en forma programada, de todas formas es importante aclarar que la correccin quirrgica de
dicha patologa, mejorar la calidad de vida de la paciente (folio 38).

De otra parte, las intervenciones quirrgicas formuladas a la seora Magdalena del
Socorro Tern consistentes en histerectoma vaginal + colporrafias constituyen un
tratamiento integral que busca la recuperacin de aqulla. Por ende, deben ser
practicadas de manera conjunta, segn fue indicado por el mdico tratante. Por este
motivo, mientras el mdico no emita una orden diferente, la entidad demandada no
podra hacerlo so pena de impedir la recuperacin de la salud de la peticionaria.

Igualmente, en atencin a las razones sobre la garanta del derecho a la salud y de la
prestacin de servicios de salud integrales que permitan a una persona recuperar su
salud y mantenerla en aras de preservar una vida digna expuestas en el numeral 3.4.1
de las consideraciones precedentes, para esta Sala es claro que la entidad demandada
no puede dividir ni aplazar la prctica del tratamiento quirrgico que ha sido
formulado de manera unificada por el mdico, quien fue el profesional responsable de
ordenar la prctica de un tratamiento mdico adecuado luego de realizar la valoracin
de las condiciones que aquejan a la paciente tales como su avanzada edad (74 aos) y
la necesidad de las operaciones para aliviar los sntomas que la aquejan.

Por estos motivos, aun cuando la colporrafia, correccin plstica de la pared vaginal en los
prolapsos genitales
130[29]
, constituye una ciruga de carcter plstico excluida del Plan
Obligatorio de Salud Subsidiado -POSS- segn lo indic la A.R.S. accionada, la prctica
de la misma no puede suspenderse pues esto significa vulnerar los derechos
fundamentales de la seora Magdalena del Socorro Tern.

De la misma manera, esta Sala estima que en aras de conservar la integralidad del
tratamiento mdico que fue formulado, no es posible ordenar que las colporrafias sean

130[29]
Esta definicin se encuentra en: http://www.elmundo.es/diccionarios/..
asumidas por parte de la entidad territorial es decir, la Secretara de Salud
Departamental de Santander por cuanto esta decisin implicara la separacin del
tratamiento formulado a la peticionaria.

5.5. Igualmente, encuentra la Sala que la posibilidad de prestar el servicio de salud de
manera integral que necesita la seora Magdalena del Socorro Tern a travs de la
A.R.S., aun cuando una de las fases del tratamiento no est comprendida en el POSS,
est sustentada en razones acordes a los criterios jurisprudenciales sostenidos por la
Corte, segn fueron expuestos en el numeral 4.5. de las consideraciones precedentes.

En primer lugar, la falta del procedimiento quirrgico de colporrafias vulnera la salud
y la vida digna de la seora Tern debido a sus circunstancias personales,
especialmente ser una persona de la tercera edad, 74 aos, con mayor vulnerabilidad a
los sntomas y manifestaciones de su enfermedad, tales como la dificultad para
movilizarse, segn lo indic en la audiencia pblica la hija y agente oficiosa de la
seora () Hoy sal y la dej tirada en una cama porque le est molestando demasiado
(folio 20).

En segundo trmino, esta Sala observa de un lado, que la seora Magdalena del
Socorro Tern est clasificada en el nivel 1 del Sisben -Sistema de Seleccin de
Beneficiarios para Programas Sociales- que permite identificar a las personas ms
pobres y vulnerables con el fin de focalizar el gasto social hacia tales grupos. Por tanto,
la seora Tern pertenece a un grupo vulnerable en relacin con el cual prima el deber
de solidaridad.

De otro lado, la peticionaria manifest ante la juez de conocimiento de la accin que
ninguno de los integrantes de su familia tienen medios econmicos para pagar la
ciruga y precis: yo soy la que trabajo por das, dos das, tres das, cuando me sale trabajo
(folio 20). Para la Corte, esta manifestacin sobre la incapacidad econmica de una
persona constituye una negacin indefinida segn se encuentra definida en el artculo
177 del Cdigo de Procedimiento Civil, por lo cual, no requiere prueba ya que es
imposible suministrarla
131[30]
. Dicha manifestacin no fue desvirtuada en el proceso.

En consecuencia, la seora Magdalena del Socorro Tern, as como su familia son
personas de escasos recursos econmicos que no se encuentran en condiciones de
proveer lo necesario para sufragar el costo de una intervencin quirrgica y no podra
acceder al mismo a travs de un sistema diferente al rgimen subsidiado.

En virtud de lo anterior, las condiciones econmicas de la seora Magdalena del
Socorro Tern no pueden ser un obstculo para que acceda al tratamiento quirrgico
que debe recibir. Por ende, debe primar el criterio de asequibilidad a los servicios de
salud explicado en el numeral 3.4.2. de las consideraciones de este fallo pues de lo
contrario, se configurara tambin un trato discriminatorio hacia quienes careciendo de
recursos econmicos no podran disfrutar sus derechos fundamentales.


131[30]
Sobre los medios probatorios para sustentar las manifestaciones de incapacidad econmica la Corte
Constitucional sostuvo en la sentencia T-744 de 2004:No existe tarifa legal para demostrar la ausencia
de recursos econmicos, la misma se puede intentar mediante negaciones indefinidas, certificados de
ingresos, formularios de afiliacin al sistema, extractos bancarios, declaracin de renta, balances
contables, testimonios, indicios o cualquier otro medio de prueba.
En tercer lugar, esta Sala observa que el tratamiento requerido por la seora Tern no
puede ser sustituido por uno de los contemplados en el Plan Obligatorio de Salud
Subsidiado toda vez que no se indica en la orden ni en los informes mdicos que obran
en el expediente.

En cuarto trmino, el tratamiento de histerectoma vaginal + colporrafias fue prescrito
por un mdico adscrito a la A.R.S. Solsalud en la cual se halla afiliada la seora
Magdalena del Socorro Tern, especficamente el enfermero jefe de ciruga Bladimir A.
Muoz de la unidad de Trabajo Social del Hospital San Juan de Dios, Floridablanca,
segn consta a folio 5 del expediente y fue manifestado por la seora Esther Torres en
la audiencia pblica llevada a cabo el da 15 de junio del 2005 (folios 19 y 20).

Pues bien, en aras de proteger la salud y la vida digna de la seora Magdalena del
Socorro Tern, la prctica del tratamiento quirrgico deber ser realizada de manera
completa por parte de la A.R.S. lo cual implica que dicha entidad deber practicar las
intervenciones de histerectoma vaginal y las colporrafias segn fue indicado por el
mdico.

Bajo las circunstancias especiales en las que se encuentra la seora Magdalena del
Socorro Tern la reglamentacin administrativa invocada por Solsalud A.R.S. para
negar la prctica de las ciruga de colporrafias es inconstitucional en este caso concreto
en atencin a que vulnera los derechos fundamentales a la salud y la vida digna y, por
ende, debe inaplicarse para dar prevalencia a las disposiciones constitucionales.

5.6. Finalmente, de acuerdo con lo establecido en las consideraciones precedentes de
este fallo, las obligaciones que conlleva el derecho a la salud estn dirigidas a
garantizar la vida digna de las personas y por ende, los servicios de salud deben ser
prestados de manera oportuna y sin retardos injustificados. Por esta razn, las
entidades encargadas de suministrar servicios de salud cuentan con mecanismos que
permiten organizar de manera adecuada la prestacin de los servicios a su cargo.

En el caso de Solsalud A.R.S., de acuerdo con la constancia aportada por el mdico
coordinador de autorizaciones Regional Oriente, la entidad cuenta con la Junta Mdico
Quirrgica, rgano encargado de la evaluacin y programacin de los tratamientos
mdico quirrgicos y por eso, teniendo en cuenta que el prolapso genital no establece
una condicin de urgencia crtica puede ser diferido y sometido a la programacin de la Junta
Mdico-Quirrgica (folio 17).

No obstante, observa la Sala que desde el momento en que le fue prescrita a la seora
Magdalena del Socorro la prctica de la ciruga, mayo 3 de 2005, hasta la fecha en la
cual la entidad dispuso que le sera programada la ciruga, octubre 6 7 del 2005
(folio 6), transcurrieron 5 meses, perodo en el cual la paciente ha tenido que soportar
los sntomas de su enfermedad y una disminucin de sus condiciones de vida.

Ante esta postura, de acuerdo con la jurisprudencia constitucional reiterada por esta
Sala en el numeral 3.5. de los fundamentos de esta sentencia, la Sala considera que el
perodo dispuesto por la entidad para programar la prctica del tratamiento quirrgico
que necesita la seora Tern se encuentra en contrava del principio de calidad en
materia de atencin en salud, especialmente por tratarse de una persona de la tercera
edad a quien el Estado debe ofrecer una proteccin especial.

5.7. Con fundamento en estas circunstancias, la Sala estima que la decisin de Solsalud
A.R.S. de denegar el tratamiento integral de Histerectoma vaginal + colporrafias
requerido por la seora Magdalena del Socorro Tern y de postergar por tiempo
prolongado la prctica del tratamiento quirrgico violaron los derechos fundamentales
de aqulla.

Por consiguiente, la Sala considera que la juez de instancia debi conceder la tutela
solicitada por vulneracin del derecho a la salud en conexidad con la vida digna, por
lo cual revocar su decisin y ordenar a Solsalud A.R.S. que en el plazo indicado
practique en forma integral de manera inmediata el tratamiento quirrgico que le fue
prescrito a la seora Magdalena del Socorro Tern sin que haya lugar al cobro de
sumas econmicas a la misma.


VI. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Primera de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,

RESUELVE

Primero. REVOCAR la decisin adoptada el veinte (20) de junio de 2005 por el
Juzgado Diecisis (16) Civil Municipal de Bucaramanga en la cual deneg el amparo
solicitado por la seora ESTHER TORRES TERN en calidad de agente oficiosa de la
seora MAGDALENA DEL SOCORRO TERN, dentro del trmite de la accin
instaurada contra SOLSALUD A.R.S, con citacin oficiosa del Ministerio de Proteccin
Social y en su lugar, CONCEDER la proteccin de los derechos fundamentales a la
vida digna y la salud de la seora MAGDALENA DEL SOCORRO TERN.

Segundo. ORDENAR a SOLSALUD A.R.S. que en el trmino de 48 horas contadas a
partir de la notificacin de la presente sentencia, autorice la prctica de las cirugas
Histerectoma vaginal + colporrafias a la seora Magdalena del Socorro Tern y asuma
el costo integral de dicho tratamiento, si no lo ha hecho todava.

Tercero. ORDENAR a SOLSALUD A.R.S. que en el trmino de diez (10) das contados
a partir del vencimiento del trmino sealado en el numeral anterior proceda a
practicar las intervenciones quirrgicas de Histerectoma + colporrafias que requiere la
seora Magdalena del Socorro Tern y preste los servicios necesarios para el
restablecimiento de la salud de la paciente de conformidad con lo ordenado por el
mdico tratante.

Cuarto. AUTORIZAR a SOLSALUD A.R.S. que solicite ante el Fondo de Solidaridad y
Garanta FOSYGA el reembolso del valor del tratamiento quirrgico que le sea
practicado a la seora Magdalena del Socorro Tern y no est incluido dentro del Plan
Obligatorio de Salud Subsidiado POSS-.

Quinto. DSE cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 36 del Decreto 2591 de 1991.


Notifquese, comunquese, publquese en la gaceta de la Corte Constitucional y
cmplase.


JAIME ARAJO RENTERA
Magistrado

ALFREDO BELTRN SIERRA
Magistrado

MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA
Magistrado

MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General


Sentencia T-004/06


Referencia: expedientes T-1207734.

Accin de tutela presentada por Noe Lpez
Leguizamon, en representacin de Delia
Maria Lpez de Lpez contra Famisanar y
otros.

Procedencia: Juzgado veintisiete Civil
Municipal de Bogota.

Magistrado Ponente:
Dr. ALFREDO BELTRN SIERRA.


Sentencia aprobada en Bogot, en sesin del diecinueve (19) de enero de dos mil seis
(2006).

[]

II. CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL.

Primera. Competencia.

La Sala es competente para decidir, de conformidad con lo dispuesto en los artculos
241, numeral 9o., de la Constitucin, y 33 y 34 del decreto 2591 de 1991.

Segunda. Lo que se debate.

2.1. El actor considera que Famisanar EPS, le ha vulnerado los derechos fundamentales
a su esposa Delia Maria Lpez de Lpez de 67 aos de edad, por cuanto se niega a
suministrarle un medicamento denominado Adalat, el cual fue ordenado por el
mdico tratante para controlar la enfermedad que padece Incerticerco, la cual le
produce convulsiones y alta tensin.

2.2. El juez de instancia, no concedi la tutela al considerar que la seora Delia Maria
Lpez, no demostr que el medicamento genrico que le autoriz la EPS no le hace el
mismo efecto o le genera contraindicaciones.
La EPS en respuesta dada al Juez de tutela afirm que segn la informacin del Comit
Tcnico Cientfico referente al medicamento, es la siguiente: los dos medicamentos tiene
la misma composicin, razn por la cual la salud y la vida de la paciente no se encuentra en
peligro.

Por tanto, corresponder a esta Sala decidir si en el caso en estudio procede la accin
de tutela.

Tercera. Proteccin especial a las personas de la tercera edad. Reiteracin de
jurisprudencia.

Como se ha explicado, el Estado social de derecho debe, por mandato constitucional,
prodigar a las personas de la tercera edad un trato o proteccin especial y como
desarrollo de este principio se tiene establecido la iusfundamentalidad del derecho a la
salud de este grupo de personas que aunado al derecho a existir en condiciones dignas
garantiza al mayor adulto el poder exigir al Estado que brinde las condiciones
necesarias para el goce pleno de sus derechos de forma efectiva.

Consecuencia de lo anterior, es la reiterada y uniforme posicin de la jurisprudencia
constitucional cuando se trata de la procedencia de la orden de tutela para superar la
vulneracin del derecho a la salud y de la vida digna, consistente en la omisin de las
Empresas Promotoras de Salud de autorizar y practicar los procedimientos ordenados
por el mdico tratante.

Cuarta. Reiteracin de jurisprudencia - Inaplicacin de las normas legales o
reglamentarias que regulan las exclusiones del P.O.S.

La Corte ha precisado que para inaplicar el precepto legal o reglamentario se deben
demostrar unos requisitos, pues de ese modo lo que se busca es preservar el equilibrio
financiero :


a) que la falta del medicamento o tratamiento excluido, vulnere o amenace los derechos
constitucionales fundamentales a la vida o a la integridad personal de la persona;

b) que el frmaco o procedimiento no pueda ser sustituido por uno de los contemplados
en el Plan Obligatorio de Salud o que, pudiendo sustituirse, el sustituto no obtenga el
mismo nivel de efectividad que el excluido del Plan, siempre y cuando el nivel de
efectividad sea el necesario para proteger el mnimo vital del paciente;

c) que el paciente no pueda sufragar el costo del medicamento o tratamiento requerido, as
como que el enfermo no pueda acceder a ellos por ningn otro sistema o plan de salud; y

d) que el medicamento o tratamiento haya sido formulado o dispuesto por un mdico
adscrito a la EPS a la cual se encuentre afiliado el enfermo
132[1]
. (Sentencia T- 704 de
2004 M.P Alfredo Beltrn Sierra) lo subrayado fuera del texto.

Esta Corporacin ha considerado que en aquellos casos en los que la salud y la vida de
un individuo se encuentren seriamente comprometidas sino se efecta un
procedimiento quirrgico o no se suministra un medicamento, so pretexto de que stos
se encuentran excluidos del POS por as disponerlo una norma legal o reglamentaria,
el juez de tutela con fundamento en el artculo 4 de la Constitucin Poltica, deber
inaplicarla
133[2]
.

Debe entenderse que cuando alguien acude ante este mecanismo de defensa judicial,
argumentando que la negativa en la prestacin del servicio mdico asistencial
requerido, esta afectando sus derechos fundamentales, el juez de tutela deber
verificar cual es la razn que sustenta su negativa.

132[1]
Sentencias SU-111 de 1997; SU-480 de 1997 ; T-236 de 1998 ; T-283 de 1998, T-560 de 1998, T-
409 de 2000 y T-704 de 2004.
133[2]
Sentencia T-150 de 22 de febrero de 2000. M. P. Jos Gregorio Hernndez Galindo. Sentencia T-
704 de 2004. M.P. Alfredo Beltrn Sierra.

Quinta. Anlisis del caso concreto.

Atendiendo a los requisitos sealados por la jurisprudencia de esta Corporacin, y al
material probatorio obrante en el expediente, observa la Sala de Revisin lo siguiente:

a) La falta del medicamento (Adalat) prescrito por el mdico tratante para sobrellevar
la enfermedad (Inserticerco) padecida por la actora de 67 aos, no pone en riesgo su
salud y la calidad de vida, debido a que el medicamento genrico que le est
suministrando la E.P.S accionada contiene los mismos componentes que el prescrito
por el mdico tratante. Ello se evidencia con claridad en la respuesta dada por el
representante legal de Famisanar a el juez de tutela (fls 45 al 53)

b) De idntica manera se observa que la seora Delia Maria Lpez de Lpez no ha
solicitado al Comit Tcnico Cientfico el suministro del medicamento Adalat, ni
tampoco ha manifestado ningn tipo de inconformidad o contraindicacin del
medicamento genrico que le esta suministrando la EPS.

c) Se advierte que en el expediente la incapacidad econmica de la actora para costear
el medicamento indicado, no fue controvertida por Famisanar EPS ni por el juez de
instancia. En efecto, este ltimo, no hizo uso de sus facultades legales para impulsar la
actividad probatoria, a fin de verificar el cumplimiento o incumplimiento de este
requisito y concluy que la capacidad econmica de la actora no es precaria, ya que el
ingreso base de cotizacin de es de 381.000 pesos y el valor aproximado del
Medicamento solicitado es de 93.983 pesos, sin tener en cuenta que el cotizante es su
conyuge y ella es beneficiaria de l porque no trabaja, posicin que no comparte est
Sala.

d) El mdico tratante que orden el medicamento se encuentra adscrito a Famisanar
E.P.S, segn la orden mdica que se encuentra dentro del expediente (fl 14).

Se concluye por lo tanto que la actora es una persona de la tercera edad (67 aos),
afiliada como beneficiaria de su esposo, que afirm durante el trmite de esta accin
que no cuenta con los medios econmicos suficientes para sufragar el costo del
medicamento y que tal afirmacin no fue desvirtuada por la EPS demandada, entidad
esta que no despleg ninguna actividad probatoria al respecto, razn por la que los
jueces de instancia debieron tener por probada la incapacidad econmica alegada por
la actora, situacin que no sera excusa para ordenar la entrega del medicamento para
proteger el derecho a la salud y vida.

Por otro lado, observa la Sala que la entidad accionada no ha vulnerado ningn
derecho fundamental de la seora Delia Maria Lpez de Lpez ya que ha recibido un
medicamento genrico incluido dentro del plan obligatorio para tratar su enfermedad,
sin que a la fecha de la presentacin de la tutela haya manifestado su inconformidad
con el mismo, lo que nos lleva a concluir que la enfermedad se encuentra controlada.
As, est requisito para la inaplicacin de la normas del P.O.S. no se cumple.

De lo expuesto se deduce, que en el presente caso no se cumplen a cabalidad las
condiciones exigidas en la jurisprudencia de la Corte Constitucional para proteger el
derecho a la salud en conexidad con la vida de la actora. En consecuencia, bastan estas
breves consideraciones para confirmar la decisin del Juzgado 27 Civil Municipal de
Bogot, pues para la Sala es claro que no hay vulneracin de derecho fundamental
alguno de la seora Delia Maria de Lpez.

III.- DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Segunda de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,

RESUELVE

Primero: CONFIRMA la sentencia proferida por el Juzgado veintisiete Civil del
Circuito de Bogot, en la accin de tutela instaurada por el seor Noe Lpez
Leguizamon en representacin de su esposa Delia Maria Lpez de Lpez , en contra de
Famisanar EPS.

Segundo: Por Secretara General, LBRENSE las comunicaciones a que se refiere el
artculo 36 del decreto 2591 de 1991.

Cpiese, notifquese, insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cmplase.



ALFREDO BELTRN SIERRA
Magistrado



MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA
Magistrado



JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado



MARTHA VICTORIA SCHICA MONCALEANO
Secretaria General



Sentencia T-052/06


Referencia: expediente T-1201286

Accin de tutela instaurada por Blanca Beatriz
Camargo de Motta contra E.P.S. SANITAS.

Magistrado Ponente:
Dr. JAIME ARAJO RENTERA


Bogot, D. C., dos ( 2 ) de febrero de dos mil seis (2006).

[]

III. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS DE LA CORTE.

1. Competencia

Esta Corte es competente para revisar el fallo dictado en la accin de tutela iniciada por
Blanca Beatrz Camargo de Motta en contra de E.P.S. SANITAS, de conformidad con
lo previsto en los artculos 86 y 241-9 de la Constitucin Poltica, los artculos 31 a 36
del Decreto 2591 de 1991 y por lo dispuesto en Auto de la Sala de Seleccin Nmero
Seis (6) de junio diecisis (16) de dos mil cinco (2005).

2. Problema Jurdico

La presente controversia plantea como interrogante a resolver, a la luz de los
postulados constitucionales vigentes, si la E.P.S. SANITAS est vulnerando o no los
derechos constitucionales a la salud y la seguridad social de la accionante en conexidad
con sus derechos fundamentales a la vida digna y a la integridad personal, al negarle el
suministro del medicamento denominado genricamente QUINAPRIL 20 mg,
prescrito por su mdico tratante para el manejo adecuado de su cuadro de
hipertensin arterial, agravado por su avanzada edad.

En este sentido se resear, a continuacin, la lnea jurisprudencial establecida por esta
Corporacin respecto de la proteccin integral del derecho a la salud en la
Constitucin Poltica, en particular, frente a las personas de la tercera edad.

3. La proteccin integral del derecho a la salud en la Constitucin Poltica.
Reiteracin de Jurisprudencia

3.1. El derecho a la vida humana est establecido desde el propio prembulo de la
Constitucin Poltica como un valor supremo que debe asegurar la organizacin
poltica, pues tanto las autoridades pblicas como los particulares deben propender
por garantizar y proteger la vida humana y, mucho ms, si prestan el servicio de
seguridad social.

Asimismo, en los artculos 11 y 13 Superiores, se establece el derecho a la vida como
inviolable y se consagra como deber del Estado protegerlo, en especial, el de aquellas
personas que por sus condiciones econmicas, fsicas o mentales, se encuentren en
circunstancias de debilidad manifiesta, y en el mismo sentido, ordena sancionar los
abusos y maltratos que contra ellos se cometan.

En armona con lo expresado, el artculo 48 de la Carta proclama que la seguridad
social debe sujetarse a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad en los
trminos que establece la ley, y el artculo 365 ibdem seala que los servicios pblicos
son inherentes a la finalidad social del Estado que tiene el deber de asegurar su
prestacin de manera eficiente a todos los habitantes del territorio nacional.

Esta Corporacin en diferentes providencias,
134
ha destacado la importancia del
derecho a la vida, como el ms trascendente y fundamental de todos los derechos y ha
indicado que ste debe interpretarse en un sentido integral de existencia digna
conforme con lo dispuesto en el artculo 1 Superior, que establece que la Repblica se
funda en el respeto de la dignidad humana.

Igualmente la jurisprudencia de esta Corporacin
135
ha sido reiterativa al afirmar que
el ser humano necesita mantener ciertos niveles de salud para sobrevivir y
desempearse, de modo que cuando la presencia de ciertas anomalas -aun cuando no
tengan el carcter de enfermedad- afectan esos niveles, se pone en peligro la dignidad
personal. Resulta vlido pensar que el paciente tiene derecho a abrigar esperanzas de
recuperacin, a procurar alivio a sus dolencias y buscar la posibilidad de una vida que
pueda llevarse con dignidad.
136


En desarrollo de lo anteriormente referenciado, el numeral tercero del artculo 153 de
la Ley 100 de 1993, consagra la proteccin integral en salud cuando dispone que: El
sistema general de seguridad social en salud brindar atencin en salud integral a la poblacin
en sus fases de educacin, informacin y fomento de la salud y la prevencin, diagnstico,
tratamiento y rehabilitacin, en cantidad, oportunidad, calidad y eficiencia, de conformidad con
lo previsto en el artculo 162 respecto del plan obligatorio de salud.

A su vez, el literal c) del artculo 156 ibdem seala que Todos los afiliados al sistema
general de seguridad social en salud recibirn un plan integral de proteccin de la salud, con
atencin preventiva, mdico quirrgica y medicamentos esenciales, que ser denominado el plan
obligatorio de salud.

3.2. Ahora bien, la conexidad del derecho a la salud con el derecho a la vida, tantas
veces pregonada por esta Corte, debe enmarcarse dentro del contexto de dignidad
humana que irradia todo el ordenamiento constitucional, por lo cual los riesgos contra
la vida no pueden entenderse nica y exclusivamente en un estricto sentido formal. La
jurisprudencia constitucional sobre este aspecto ha determinado que el concepto de
vida no es un concepto limitado a la idea restrictiva de peligro de muerte, que dara
lugar al amparo de tutela nicamente en el evento de encontrarse el individuo a punto
de fenecer o de perder una funcin orgnica de manera definitiva, sino que se
consolida como un concepto ms amplio a la simple y limitada posibilidad de existir o
no, extendindose al objetivo de garantizar tambin una existencia en condiciones

134
Ver, entre otras, las sentencias T-377 y T-084 de 2005, T- 1227, 926, T-062, T-232, 359 de 2004, M.P
Alvaro Tafur Galvis y T-190,T-274, T-706 de 2004, M.P Jaime Araujo Rentera.
135
Ver, sentencia T- 949 de 2004, M.P. Alfredo Beltrn Sierra.
136
Ver, sentencia T- 224 de 1997, M.P. Carlos Gaviria Daz, reiterada posteriormente en la sentencia T-
722 de 2001, M.P. Rodrigo Escobar Gil.
dignas. Lo que se pretende, entonces, es respetar la situacin existencial de la vida
humana en condiciones de plena dignidad
137
, ya que al hombre no se le debe una vida
cualquiera, sino una vida saludable
138
, en la medida en que ello sea posible
139
.

En este sentido, la vida en condiciones dignas hace alusin a que el individuo
considerado en su persona misma pueda desarrollarse como ser autnomo y libre, con
la suficiente idoneidad para desempear cualquier funcin productiva dentro de la
sociedad, pero el padecimiento de alguna enfermedad no conlleva necesariamente la
muerte fsica sino que puede menoscabar sus aptitudes limitando la existencia misma
del ser humano. No debe esperarse a que la vida est en inminente peligro para
garantizar el servicio o acceder al amparo de tutela, sino procurar que la persona
pueda actuar normalmente en su entorno social.

En consecuencia, la Corte ha sealado que la tutela puede prosperar no slo cuando se
trate de circunstancias que traigan como consecuencia la muerte misma o el
menoscabo en alguna funcin orgnica vital, sino ante situaciones menos graves que
puedan llegar a comprometer la calidad de vida de la persona.

Al respecto ha considerado la Corte:

El derecho fundamental a la vida que garantiza la Constitucin -prembulo y artculos 1,
2 y 11-, no se reduce a la mera existencia biolgica, sino que expresa una relacin necesaria
con la posibilidad que les asiste a todas las personas de desarrollar dignamente todas las
facultades inherentes al ser humano. Sin duda, cuando se habla de la posibilidad de existir
y desarrollar un determinado proyecto de vida, es necesario pensar en las condiciones que
hagan posible la expresin autnoma y completa de las caractersticas de cada individuo en
todos los campos de la experiencia.
140


3.3. Igualmente, esta Corporacin ha manifestado que el amparo por va de tutela es
procedente cuando el titular del mismo es una de las personas que, de conformidad
con el artculo 13 de nuestra Carta Poltica, requiera de una especial proteccin en
razn de su mayor vulnerabilidad, como son los nios, las mujeres cabeza de familia y
las personas de la tercera edad
141
, entre otros.
142


La Corte Constitucional
143
tambin ha reconocido que quienes pertenecen a la tercera
edad, gozan de un derecho de trato o proteccin especial, el cual conlleva, entre otras
posibilidades, la facultad de las personas beneficiadas de solicitar la procedencia
inmediata de la accin de tutela cuando, pese a la existencia de otros mecanismos de
defensa judicial, queda demostrada una lesin a sus derechos fundamentales que

137
Ver, sentencia T-271 de 1995, M.P. Alejandro Martnez Caballero.
138
Sentencia T-494 de1993, M.P. Vladimiro Naranjo Mesa.
139
Sentencia T-395 de 1998, M.P. Alejandro Martnez Caballero.
140
Sentencia T-926 de 1999, M.P. Carlos Gaviria Daz.
141
Cabe recordar que esta Corporacin en sentencias como la T-463 de 2003, T-1226 de 2000, T-456 de
1994, ha fijado los lineamientos bsicos para determinar cundo se pertenece o no a la tercera edad y ha
concluido que para tales efectos, las personas de la tercera edad, sern aquellas que tengan setenta (70) o
ms aos. Para fijar dicha edad, se tuvo en cuenta principalmente el ndice de promedio de vida en el pas.
142
Ver, entre otras, las sentencias T- 978, T-1037, T- 1266, T-1237, T-1277, T-1310 de 2001.
143
Ver, entre otras, las sentencias T- 252 de 2002 M.P. Alvaro Tafur Galvis y T-090 03 M.P. Clara Ins
Vargas Hernndez.
compromete las condiciones de posibilidad de una vida digna
144
. As, por ejemplo, en
la Sentencia T036 de 1995, MP. Carlos Gaviria Daz, la Corte seal:


Ahora, tanto la Constitucin Poltica en su artculo 46 como la jurisprudencia
constitucional han reconocido que las personas de la tercera edad ocupan un lugar
privilegiado en la escala de proteccin del Estado. Las caractersticas particulares de este
grupo social permiten elevar a categora fundamental el derecho a la salud, dada su
conexidad con derechos de rango superior tales como la vida y la dignidad humana.
Puede decirse tambin que por sus generales condiciones de debilidad manifiesta, el
Estado se encuentra obligado a brindarle una proteccin especial a las personas de la
tercera edad, segn lo establece el artculo 13 superior.


De esta manera, resulta claro que los derechos fundamentales de una persona de la
tercera edad deben primar sobre cualquiera de rango legal, mxime cuando se pone de
manifiesto su situacin de debilidad. En sentencia T-190 de 2000 M.P. Jos Gregorio
Hernndez Galindo, esta Corporacin afirm:


Las personas de la tercera edad tienen derecho de nivel constitucional a una especial
proteccin, particularmente en lo relativo a la preservacin de su vida en condiciones
dignas y justas, a su salud y a su seguridad social (arts. 13 y 46 C.P.).

El Estado, por perentorio mandato constitucional, se encuentra comprometido a
garantizar a los ancianos la proteccin de los servicios de la seguridad social integral
(art. 46).

La Corte considera necesario subrayar que la actividad de las entidades responsables de
mantener la seguridad social en cuanto se refiere a las personas de la tercera edad estn
sujetas a la exigencia especfica de cobijar todos los aspectos de la salud de los
beneficiarios, que no otro es el significado de la expresin "integral", usada por el
Constituyente para referirse al contenido de la seguridad social que debe brindarse a los
ancianos.

Por tanto, el alcance de la proteccin y de los servicios a cargo de tales entes va mucho
ms all del puro trmite de citas y consultas mdicas, pues comprende el diagnstico,
la prevencin, los tratamientos, los cuidados clnicos, los medicamentos, las cirugas, las
terapias y todos aquellos elementos de atencin que aseguren la eficiente cobertura de la
seguridad social a favor de las personas de la tercera edad.


3.4. Ahora bien, el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud a travs del Plan
Obligatorio de Salud ha establecido cules son los servicios de salud que deben prestar
las Empresas Promotoras de Salud (E.P.S.) a los afiliados al Sistema General de
Seguridad Social en Salud por el Rgimen Contributivo
145
.


144
Ver, entre otras, las sentencias T-036 de 1995, M.P. Carlos Gaviria Daz y T-801 de 1998, M.P.
Eduardo Cifuentes Muoz.
145
Ver, sentencia T-1120 de 2000, M.P. Alejandro Martnez Caballero.
As, en tanto existen unos servicios a prestar, existen igualmente unas exclusiones y
limitaciones en la prestacin de servicios mdicos, las cuales por lo general
corresponden a las actividades, procedimientos, intervenciones, medicamentos y guas de
atencin integral que expresamente defina el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud,
que no tengan por objeto contribuir al diagnostico, tratamiento y rehabilitacin de la
enfermedad; aquellos que sean considerados como cosmticos, estticos o suntuarios, o sean el
resultado de complicaciones de estos tratamientos o procedimientos
146
.

Sin embargo, vista la supremaca de la Constitucin respecto de las dems fuentes
formales del derecho, se ha procedido excepcionalmente a la inaplicacin de la
reglamentacin que excluye el tratamiento o medicamento requerido por el particular,
para ordenar que el mismo sea suministrado y evitar de ese modo que una
reglamentacin de orden legal o administrativa impida el goce efectivo de garantas
constitucionales y de los derechos fundamentales a la vida y a la integridad de las
personas.

En tales eventos, es preciso verificar que el medicamento o tratamiento excluido por la
reglamentacin legal o administrativa, efectivamente amenace los derechos
constitucionales fundamentales a la vida o a la integridad personal del interesado
147
,
pues de todos modos no se puede obligar a las Entidades Promotoras de Salud a
asumir el alto costo de los medicamentos o tratamientos excluidos, cuando sin ellos no
peligran tales derechos
148
.

Desde esta perspectiva, la jurisprudencia constitucional
149
ha considerado tambin que
se violan los derechos fundamentales a la vida y a la integridad fsica de quien necesita
el tratamiento no incluido en el POS, cuando i) la falta del tratamiento vulnera o
amenaza los derechos a la vida y a la integridad fsica de quien lo requiere; ii) ese
tratamiento no puede ser sustituido por otro que se encuentre incluido en el POS; iii) el
tratamiento ha sido prescrito por un mdico adscrito a la E.P.S. de quien se est
solicitando el tratamiento; y iv) el interesado no puede directamente costear el
tratamiento ni las sumas que la E.P.S. se encuentra autorizada legalmente a cobrar y no
puede acceder al tratamiento por otro plan distinto que lo beneficie
150
.

Con estos elementos de juicio, entra la Sala a examinar la situacin especfica de la
peticionaria.

4. El caso concreto


146
Artculo 86 del Decreto 806 de 1998.
147
Ver, sentencia SU-111 de 1997, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz.
148
Ver, sentencia T-757/98, M.P. Alejandro Martnez Caballero.
149
Ver, sentencia T-1204/00, M.P. Alejandro Martnez Caballero.
150
Ver, entre otras, las sentencia T-1276/01, T-141/05 y T-510/05



Corresponde a esta Corte decidir el presente caso sobre prestaciones asistenciales en
materia de salud en el que la accionante acude ante la jurisdiccin constitucional en
procura de lograr que le sea entregado, en forma permanente, el medicamento
denominado genricamente QUINAPRIL 20 mg que, conforme a la reglamentacin
derivada de la ley 100 de 1993, est excluido del Plan Obligatorio de Salud.

Para tal efecto, es menester verificar si estn dados los presupuestos establecidos por la
jurisprudencia atrs reseada, estos son, que:

i) la falta del medicamento, tratamiento o prueba de diagnstico vulnere o amenace los
derechos a la vida y a la integridad fsica de quien lo requiere;

ii) ese tratamiento, medicamento o prueba de diagnstico no pueda ser sustituido por
otro que se encuentre incluido en el P.O.S.;

iii) el tratamiento, medicamento o prueba de diagnstico haya sido prescrito por un
mdico adscrito a la E.P.S. de quien se est solicitando el tratamiento;

iv) el interesado no pueda costear directamente el tratamiento, el medicamento o la
prueba de diagnstico, ni pueda acceder a stos a travs de otro plan de salud que lo
beneficie, ni pueda pagar las sumas que por acceder a stos le cobre, con autorizacin
legal, la E.P.S..

En este orden de ideas, respecto a los tres primeros requisitos sealados reposan en el
expediente los documentos bsicos para acreditarlos, sin que exista prueba alguna en
contrario, que son: i) Certificacin expedida por el anterior mdico tratante de la
Seora Camargo, adscrito para entonces a la extinta CAPRECOM E.P.S, en la que hace
constar la necesidad de continuar suministrndole el medicamento en cuestin en
atencin a que ste ha demostrado ser eficaz para el tratamiento adecuado de su
enfermedad durante los ms de 6 aos en que le ha sido aplicado, siendo ste el que
menos reaccin adversa gener en la paciente y el que mejor control sus cifras
tensionales (folio 4); y ii) prescripcin de QUINAPRIL en dosis de 20 mg cada 12hrs
expedida por la mdico internista Olga Gmez, adscrita a la E.P.S. SANITAS, quien ha
venido tratando a la peticionario luego de su traslado de E.P.S. (folio 5).

En contraste con lo anterior, la parte demandada omiti pronunciarse sobre los
anteriores aspectos siendo destacado que, en momento alguno, alegara la existencia de
otro medicamento, incluido en el Plan Obligatorio de Salud, que reuniera las
caractersticas necesarias para reemplazar efectivamente el QUINAPRIL 20 mg en el
tratamiento de la hipertensin arterial de la Seora Camargo, circunstancia que
conduce forzosamente a otorgar certeza jurdica al contenido de las dos pruebas
escritas aportadas por la demandante y relacionadas en el acpite precedente.

A su vez, respecto al cuarto y ltimo requisito enunciado se debe aclarar que cuando la
demandante afirma que carece de los recursos econmicos necesarios para asumir el
costo del medicamento que solicita, incurre en lo que jurdicamente se denomina una
negacin indefinida exenta de prueba de conformidad con el artculo 177 del Cdigo
de Procedimiento Civil, la cual no fue desvirtuada en el trmite de este recurso. En
consecuencia, esta Sala de Revisin asume que, en efecto, la Seora Camargo carece de
los recursos necesarios para cancelar directamente el valor del mismo, tal como se ha
reiterado y procedido en situaciones similares
151
:


"() la prueba de la incapacidad no es taxativa y puede darse bajo la modalidad de
declaracin indefinida, pues de lo contrario tal prueba podra convertirse en muchos casos,
en una resurreccin de la prueba diablica, negndole as el acceso a los interesados.
152



Asimismo es procedente recordar que, dentro de la lnea jurisprudencia trazada por
esta Corte sobre el tema de la ausencia de capacidad de pago en materia de salud, se
ha reiterado que la carga probatoria de la incapacidad econmica se invierte en cabeza
de la EPS o ARS demandada, cuando en el proceso solamente obra como prueba que la
soporte, la afirmacin formulada en ese sentido por el accionante en el texto de
demanda o en la ampliacin de los hechos
153
. Lo anterior, se sustenta en que las EPS o
ARS tienen en sus archivos informacin referente a la situacin socioeconmica de sus
afiliados, que les otorga aptitud plena para controvertir fundadamente las
aseveraciones referentes a la incapacidad econmica de sus cotizantes, de manera que
su pasividad e inactividad frente a ellas conlleva a que judicialmente sean tenidas
como prueba suficiente
154
.

Finalmente, respecto al argumento esgrimido por la E.P.S. SANITAS y acogido por el
Juez de instancia, en su sentencia, reconociendo idoneidad y efectividad al trmite de
someter a consideracin del Comit Tcnico Cientfico la posibilidad de autorizar el
suministro de elementos no incluidos en el POS, debe manifestar esta Corte que dicha
tesis no implica en absoluto que ese procedimiento tenga carcter preferente sobre la
accin de tutela ni mucho menos que constituya un requisito sine qua non para su
procedibilidad. Por tanto, no es de recibo citar su falta de agotamiento como sustento
para denegar el amparo solicitado que, valga decirlo, es de orden constitucional,
diferente al mecanismo contemplado en los artculos 4 y 6 de la resolucin 3797 de
2004 del Ministerio de la Proteccin Social (en concordancia con el acuerdo 228 de 2002
del Consejo Nacional de Seguridad Social) que es de orden reglamentario.

As las cosas, a continuacin, esta Sala revocar la sentencia nica de instancia dictada
por el Juzgado Cuarto Civil Municipal de Tunja y, en su lugar, conceder el amparo de
los derechos fundamentales a la vida digna, la salud y la seguridad social de la
peticionaria. Para tal propsito, se ordenar a la E.P.S. SANITAS que suministre a la
Seora Camargo el medicamento QUINAPRIL 20 mg en la posologa ordenada por su
mdico tratante, con la advertencia perentoria de continuar hacindolo fiel y
oportunamente hacia el futuro dentro del tratamiento integral que requiera el cuadro
mdico de la accionante.



151
Ver, sentencia T-946/05, M.P. Jaime Arajo Rentera.
152
Sentencia T 819 de 2003, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
153
Ver, entre otras, las sentencias T-1019 de 2002, M.P. Alfredo Beltrn Sierra, T-906 de 2002, M.P.
Clara Ins Vargas Hernndez, T-861 de 2002, M.P. Clara Ins Vargas Hernndez, T-699 de 2002, M.P.
Alfredo Beltrn Sierra, T-447 de 2002, M.P. Alfredo Beltrn Sierra, T-279 de 2002, M.P. Eduardo
Montealegre Lynett, T-113 de 2002, M.P. Jaime Araujo Rentera
154
Ver, entre otras, las sentencias T-861 de 2002 y T-260 de 2004, M.P. Clara Ins Vargas Hernndez.
IV. DECISION

En mrito de lo expuesto, la Sala Primera de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin
Poltica,


RESUELVE

Primero. REVOCAR la sentencia nica de instancia dictada por el Juzgado Cuarto
Civil Municipal de Tunja, dentro del trmite de la accin de tutela iniciada por la
Seora Blanca Beatriz Camargo de Motta en contra de la E.P.S. SANITAS y, en su
lugar, CONCEDER la proteccin de los derechos fundamentales a la vida digna, la
salud y la seguridad social de la peticionaria.

Segundo.- En consecuencia, ORDENAR a la E.P.S. SANITAS que,, en el trmino de
cuarenta y ocho (48) horas, contadas a partir de la comunicacin de la presente
sentencia, suministre a la Seora, adulta mayor, Blanca Beatriz Camargo de Motta el
medicamento denominado genricamente QUINAPRIL 20 mg para el tratamiento de
su hepertensin arterial, de conformidad con la frmula expedida por su mdico
internista tratante.

De igual manera ORDENAR a la E.P.S. SANITAS que desde ese momento en adelante
suministre todos los medicamentos y practique todos los procedimientos, controles y
evaluaciones mdicas que requiera la Seora, adulta mayor, Blanca Beatriz Camargo
de Motta para el pleno restablecimiento de su salud.

Tercero. ADVERTIR a la E.P.S. SANITAS que podr repetir contra el Estado,
especficamente contra el Fondo de Solidaridad y Garanta FOSYGA, en todos los
gastos en los que incurra en cumplimiento de lo ordenado en este fallo siempre que no
est cubierto por el Plan Obligatorio de Salud.

Cuarto. DSE cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 36 del Decreto 2591 de 1991.

Notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y
cmplase.


JAIME ARAJO RENTERA
Magistrado Ponente

ALFREDO BELTRN SIERRA
Magistrado

MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA
Magistrado

MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General

Enfermedades ruinosas-carencia- prueba de la capacidad econmica
Sentencia T-1312/05

Referencia: expediente T-1187289

Accin de tutela instaurada por Jaime Ernesto
Castillo Alfonso contra Cafesalud EPS

Magistrado Ponente:
Dr. ALVARO TAFUR GALVIS.


Bogot D. C., trece (13) de diciembre de dos mil cinco (2005)

[]

CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

1. Competencia

La Corte Constitucional, a travs de esta Sala, es competente para revisar las
decisiones proferidas en el asunto de la referencia, en desarrollo de las facultades
conferidas en los artculos 86 y 241 numeral 9 de la Constitucin Poltica, en
concordancia con los artculos 33 al 36 del Decreto 2591 de 1991 y en cumplimiento del
auto del 21 de septiembre del ao en curso, proferido por la Sala de Seleccin de
Tutelas Nmero Nueve de esta Corporacin.

2. Problema jurdico planteado

De acuerdo con la situacin fctica planteada, en esta oportunidad le corresponde a la
Corte resolver el siguiente problema jurdico:

Es violatorio del derecho a la salud, en conexidad con el derecho fundamental a la
vida, la negativa de Cafesalud EPS de prestar el servicio mdico integral al
demandante quien padece VIH positivo, por no cumplir el perodo mnimo de
cotizacin sealado en los artculos 164 de la Ley 100 de 1993 y 61 del Decreto
Reglamentario 806 de 1998?

3. El derecho a la salud por va de tutela. Proteccin para los enfermos de VIH

La jurisprudencia de esta Corporacin ha sido enftica en sealar que el derecho a la
salud -en principio- no se puede proteger de manera autnoma por va de tutela, salvo
que se comprometan derechos fundamentales como la vida u otros que ostenten esa
misma condicin
155[1]
. En virtud de dicho reconocimiento, la doctrina constitucional le
ha conferido al derecho a la salud, pese a su naturaleza prestacional, la calidad de
derecho fundamental por conexidad.

Para el caso de los enfermos portadores de VIH/SIDA, esta Corporacin ha sostenido
que por tratarse de personas que se encuentran en circunstancias de debilidad

155[1] Vanseentreotras, las sentencias SU-111 de1997, SU-039 de1998, T-494 de2001, T-968 de2002, T-578 de2003.

manifiesta, asumen la condicin de sujetos de especial proteccin constitucional
156[2]
,
frente a los cuales el derecho a la salud adquiere la calidad de derecho fundamental
autnomo, que les permite reclamar del Estado y de las entidades prestadores de salud
la atencin mdica integral que requieran, de conformidad con el tratamiento
ordenado por el mdico tratante, por ejemplo, en cuanto al suministro de
antiretrovirales en la cantidad y con la periodicidad indispensables
157[3]
.

Igualmente esta Corporacin en sentencia T-1199 de 2004 MP. Rodrigo Escobar Gil, al
referirse a la enfermedad del VIH-SIDA como enfermedad catastrfica expres:

La enfermedad del VIH/SIDA ha sido calificada por el Sistema de Seguridad Social en Salud
como catastrfica y ruinosa, toda vez que quien la padece se encuentra en una situacin de
deterioro constante de su estado de salud, comprometiendo su integridad fsica y ocasionando,
inminentemente, la muerte. sta situacin, disminuye la posibilidad al individuo, de ejercer
plenamente sus derechos fundamentales, en especial el de la vida, el cual, solo puede ser
protegido de manera efectiva si se proporcionan los tratamientos y se suministran los
medicamentos destinados al control de tan grave enfermedad.
158[4]


Con fundamento en los argumentos anteriormente expuestos, la Corte reconoce que los
portadores del virus del SIDA se encuentran en una situacin de debilidad manifiesta por lo que
son sujetos de especial proteccin constitucional, lo que torna el derecho a la salud en un derecho
de carcter fundamental en conexidad con el de la vida, razn por la cual se garantiza a los
nombrados la atencin mdica integral y la posibilidad de exigir el suministro de la totalidad del
tratamiento ordenado por el mdico tratante, en la forma prescrita por ste, ms an cuando el
tratamiento incompleto de dicha enfermedad u opuesto a las recomendaciones mdicas, agrava
su situacin de indefensin y su estado de salud.
159[5]


La proteccin especial reconocida por la Corte, con fundamento en lo previsto en el
artculo 13 superior, obedece a la exigencia propia de un Estado Social de Derecho, de
defender la dignidad de las personas y de evitar que sean objeto de tratos
discriminatorios, en razn al carcter especial de su enfermedad. Por ello, la misma
Constitucin obliga a los jueces y a otras autoridades pblicas a adoptar las medidas
que se estimen necesarias para tornar efectivos los derechos fundamentales de dichas
personas. As se estableci en sentencia T-260 de 2004
160[6]
, en estos trminos:


[D]ebido a la gravedad de la enfermedad y a la capacidad expansiva de la misma, que
ha ido aumentando vertiginosamente en los ltimos aos. Todo ello,
indiscutiblemente, debe propiciar que, en casos concretos, y sobre la base de que estn
afectados los derechos bsicos de la persona -como en esta oportunidad-, los jueces
apliquen postulados plasmados en la Carta Poltica de 1991, entre ellos los de la
obligacin estatal de preservar la salubridad pblica, la solidaridad, la igualdad y el
Estado Social de Derecho.

En consecuencia es claro, que cuando se ve manifiestamente amenazado el derecho a la

156[2] En idntico sentido, estaCorporacin haextendido estaproteccin alos nios, alas personas con discapacidad, alos adultos mayores, alas madres y
padres cabezadefamiliay alas mujeres embarazadas, deacuerdo con lo previsto en los artculos 13 y 44 Superior

157[3] SentenciaT-697 de2004 M.P. Rodrigo Uprimny Yepes.

158[4]
Sentencia T-1012 de 2002. M.P. Jaime Crdoba Trivio.
159[5]
Sentencia T-697 de 2004, M.P. Rodrigo Uprimny Ypes.
160[6]
M.P. Clara Ins Vargas Hernndez.
salud, poniendo de igual manera en peligro derechos de rango fundamental, es el juez
constitucional el llamado a adoptar las medidas de proteccin que requiera la persona,
ordenando los tratamientos, procedimientos o medicamentos que resulten necesarios,
para garantizar sus condiciones mnimas de subsistencia. As lo ha entendido la Corte,
respecto del suministro de medicamentos que se encuentran excluidos del Plan
Obligatorio de Salud (POS), as se ha apartado de disposiciones reglamentarias que
limitan su alcance, siempre y cuando se renan las siguientes condiciones:

i. Que la falta del medicamento o tratamiento excluido por la reglamentacin
legal o administrativa o no suministrado por no alcanzar el mnimo de semanas
cotizadas, amenace los derechos constitucionales fundamentales a la vida, a la
integridad personal o la dignidad del interesado.

ii. Que se trate de un medicamento o tratamiento que no pueda ser reemplazado
por uno de los contemplados en el POS o que, pudiendo ser sustituido, el sustituto no
obtenga el mismo nivel de efectividad que el excluido del plan, siempre y cuando ese
nivel de efectividad sea el necesario para proteger el mnimo vital del paciente.

iii. Que el paciente realmente no pueda sufragar el costo del medicamento o
tratamiento requerido, y que a su vez no pueda acceder a l por ningn otro sistema o
plan de salud (el prestado a sus trabajadores por ciertas empresas, planes
complementarios prepagados, etc.).

iv. Que el medicamento o tratamiento haya sido prescrito por un mdico adscrito a
la Empresa Promotora de Salud a la cual se encuentre afiliado el demandante.

Teniendo en cuenta lo anterior, procede la Corte a analizar el caso objeto de revisin,
con el fin de determinar si la ausencia de prestacin del servicio mdico por parte de
Cafesalud EPS pone en inminente riesgo el derecho a la vida del demandante, quien
padece de una enfermedad catastrfica o ruinosa, no sin antes y en virtud a que la
decisin fue revocada en segunda instancia argumentando la capacidad econmica del
demandante para sufragar el valor del tratamiento, efectuar algunas consideraciones
sobre el tema.

4. De la prueba de la capacidad econmica.

La Corte Constitucional, en Sentencias T-744 de 2004 MP. Manuel Jos Cepeda
Espinosa, y T-145 de 2005 MP. Rodrigo Escobar Gil, ha reiterado la orientacin
jurisprudencial referente a la prueba de la incapacidad econmica en el trmite de la
accin de tutela:

1. No existe una tarifa legal en materia probatoria, respecto a la prueba de la
incapacidad econmica del accionante. Si bien en la SU-819 de 1999
161[7]
se afirm
que, en el caso que se estaba revisando, el accionante deba aportar un balance
certificado por contador o su declaracin de renta o un certificado de ingresos y
salarios, para probar la incapacidad econmica que alegaba, en fallos posteriores, esta
Corporacin ha aclarado que en la accin de tutela, no existe tarifa legal para que el

161[7]
SU-819 de 1999 (MP: lvaro Tafur Galvis).
accinate (sic) pruebe la incapacidad econmica que alega
162[8]
.

La Corte Constitucional ha precisado que los medios probatorios sealados en la
sentencia SU-819 de 1999 no son taxativos, y que el accionante dispone de completa
libertad para utilizar otros medios probatorios que estn a su alcance, para demostrar
que no tiene los medios econmicos suficientes para pagar el valor que se le exige,
para acceder a un servicio mdico determinado.

2. La carga probatoria de la incapacidad econmica se invierte en cabeza de la EPS o
ARS demandada, cuando en el proceso solamente obre como prueba al respecto, la
afirmacin que en este sentido haya formulado el accionante en el texto de demanda o
en la ampliacin de los hechos
163[9]
.

Esta Corporacin ha establecido que, en la medida que las EPS o ARS tienen en sus
archivos, informacin referente a la situacin socioeconmica de sus afiliados, estas
entidades estn en la capacidad de controvertir las afirmaciones formuladas por los
accionantes referentes a su incapacidad econmica. Por tal razn, su inactividad al
respecto, hace que las afirmaciones presentadas por el accionante se tengan como
prueba suficiente.

3. Los jueces de tutela tienen el deber de decretar pruebas mediante las cuales se
pueda comprobar la incapacidad econmica alegada por el accionante. Su inactividad
al respecto, no puede conducir a que las afirmaciones del accionante al respecto, sean
tenidas como falsas, y se niegue por tal razn, la proteccin de los derechos
fundamentales solicitada.

4. Ante la ausencia de otros medios probatorios, hechos como el desempleo, la
afiliacin al sistema de seguridad social en salud en calidad de beneficiario y no de
cotizante
164[10]
, pertenecer al grupo poblacional de la tercera edad y tener ingresos
mensuales equivalentes a un salario mnimo legal mensual, pueden ser tenidos en
cuenta como prueba suficiente de la incapacidad econmica del accionante, siempre y
cuando tal condicin no haya sido controvertida por el demandado.

En consonancia con la anterior trascripcin se puede afirmar, que la labor probatoria
del juez cumple un papel protagnico al momento de determinar si existe o no la
presunta capacidad econmica. En el evento de encontrar que la persona cuenta con
ciertos recursos, el juez deber verificar si al destinarlos para el gasto de los
medicamentos que no estn incluidos dentro del POS no se menoscaban aquellos
destinados para vivienda, educacin, seguridad social (aportes para salud y pensiones), y dems
elementos que permitan asegurar una subsistencia digna, como la alimentacin y el
vestuario
165[11]
.

Igualmente esta Corporacin, en sentencia T-883 de 2003, M.P. Jaime Crdoba Trivio

162[8]
Al respecto ver sentencias T-683 de 2003 MP. Eduardo Montealegre Lynett y T-906 de 2002 MP. Clara Ins
Vargas Hernndez, entre otras.
163[9]
Al respecto, ver entre otras las siguientes sentencias: T-1019 de 2002 (MP: Alfredo Beltrn Sierra),
T-906 de 2002 (MP: Clara Ins Vargas Hernndez), T-861 de 2002 (MP: Clara Ins Vargas Hernndez),
T-699 de 2002 (MP: Alfredo Beltrn Sierra), T-447 de 2002 (MP: Alfredo Beltrn Sierra), T-279 de
2002 (MP: Eduardo Montealegre Lynett), T-113 de 2002 (MP: Jaime Araujo Rentera).
164[10]
Al respecto, ver las siguientes sentencias: T-867 de 2003 (MP: Manuel Jos Cepeda) y T-861 de
2002 (MP: Clara Ins Vargas Hernndez).
165[11]
Sentencia SU-819 de 1999.
indic que La funcin del juez constitucional no concluye con la comprobacin de la
existencia del recurso econmico percibido por el actor, sino que es su deber verificar, con base
en las condiciones particulares de aqul, si el pago de los gastos relacionados con el suministro
del medicamento o la prctica del procedimiento mdico resulta compatible con el
mantenimiento de los requerimientos materiales destinados a la subsistencia en condiciones
aceptables y armnicas con el principio de dignidad humana.

5. Caso Concreto.

En el presente caso, el accionante manifiesta que fue diagnosticado como paciente de
VIH encontrndose afiliado a la entidad demandada, la cual no le cubre el 100% de las
frmulas y exmenes ordenados por el mdico tratante, en virtud a que requiere de un
nmero superior de semanas cotizadas al que tiene.

El Juez de primera instancia concedi la accin al establecer la vulneracin de los
derechos alegados, teniendo en cuenta que se trata de una enfermedad catastrfica que
requiere de una especial proteccin constitucional.

De conformidad con el haz probatorio obrante en el expediente y analizadas cada una
de las reglas para la autorizacin de exmenes no contemplados en el POS o que
requieran periodos mnimos de cotizacin, se concluye lo siguiente:

- Consta en el expediente y as lo acepta la entidad demandada, que el actor se
encuentra afiliado a Cafesalud EPS.
166[12]


- Est suficientemente probado que el accionante fue diagnosticado como paciente
VIH. As se desprende de los documentos aportados con la accin de tutela ( folios 11
a 44 ) y del informe rendido por el mdico infectlogo del Hospital Universitario
Clnica San Rafael donde se califica al accionante como paciente con Sida C
COD.B.20... (folio 211 y 212). En dicho informe recomienda se realicen exmenes
peridicos de carga viral para el virus de la inmunodeficiencia humana.....

- El mdico tratante y la EPS demandada no se refieren a que otro tipo de
procedimiento mdico o clnico pueda sustituir en forma efectiva los exmenes y
tratamiento ordenados.

- El accionante afirma en su demanda no tener capacidad econmica para cubrir los
gastos que suponen sus exmenes y tratamientos, afirmacin que la accionada
controvierte bajo la consideracin de que el seor Castillo Alfonso cancela impuestos,
de donde colige que posee recursos para asumir los gastos que demanda su
enfermedad.

En relacin con lo anterior, si bien es cierto que a folios 54 y 55 obra comunicacin de la
Secretara de Hacienda Distrital que corrobora lo afirmado por la accionada
relacionada, no es menos cierto que el hecho de ser propietario no constituye una
prueba directa ni suficiente de capacidad para asumir los gastos de una enfermedad
catastrfica. Es necesario determinar, a su vez, si los bienes adems de generar tributos
son fuente de ingresos mensuales o peridicos de los cuales pueda disponer para
gastos de salud sin que ello signifique sacrificar el goce de otros derechos, en especial

166[12]
Ver folios 5,6 y 213 del expediente.
el mnimo vital del afectado.

As pues, de los bienes reseados anteriormente puede disponer el demandante. Pero
ello no puede aceptarse, como lo pareciera insinuar el juez de segunda instancia, que
deba verse forzado a vender los bienes con los que se garantiza, entre otros, el derecho
a una vivienda digna, con el nico fin de mantener relativamente estable su salud.

No puede entonces el Juez constitucional, suponer una capacidad econmica adicional
para atender gastos inminentes de salud, sin fundamentos probatorios slidos como lo
hizo el A-quem al revocar la decisin del juez de primera instancia en los siguientes
trminos: () De otra parte, se tiene que de las pruebas aportadas a la diligencia se
desprende que la parte actora si cuenta con los medios econmicos para sufragar los costos de los
procedimientos que se encuentran por fuera del POS. Razn por la cual no hay lugar a que se
ordene a la entidad autorice los procedimientos de TRATAMIENTO INTEGRAL
167[13]


En consecuencia la sentencia de Segunda Instancia ser revocada, para en su lugar
confirmar la decisin de primera instancia que concedi el amparo solicitado, por
cuanto la afirmacin del actor relativa a que no tiene capacidad econmica para
sufragar los gastos que demandan los exmenes y el tratamiento ordenado, no fue
desvirtuada y tampoco su manifestacin sobre que ...me encuentro postrado y no puedo
caminar debido al avance del virus.

Finalmente no sobra advertir que con la expedicin de la Ley 972 de 2005 Por la cual
se adoptan normas para mejorar la atencin por parte del Estado Colombiano de la poblacin
que padece de enfermedades ruinosas o catastrficas, especialmente el VHI/Sida, deben ser
atendidos inmediatamente en dichas instituciones de salud, de manera que esta Sala
informar a la Superintendencia de Salud sobre los hechos de esta demanda, a fin de
que ordene las investigaciones pertinentes y adopte los correctivos del caso.


DECISIN.

En mrito de lo expuesto, la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre
del pueblo y por mandato de la Constitucin,


RESUELVE:

Primero. Revocar la decisin proferida por el Juzgado Cuarenta y Uno Civil del
Circuito de esta ciudad en segunda instancia, dentro de la accin de tutela promovida
por Jaime Ernesto Castillo Alfonso contra Cafesalud EPS y en su lugar Confirmar la
decisin proferida por el Juzgado Veintisiete Civil Municipal de esta ciudad en la
accin antes referida.

Segundo. Disponer que por Secretara General se informe a la Superintendencia de
Salud, acerca de la conducta de la accionada de que se da cuenta en este proceso para
que adopte los correctivos del caso. Ofciese.


167[13]
Parte de las consideraciones del fallo proferido por el Juez 41 Civil del Circuito de Bogot en el
trmite de la segunda instancia de la accin de tutela. (folios 5 a 10).
Tercero. Por Secretaria General, lbrese la comunicacin de que trata el artculo 36 del
decreto 2591 de 1991.

Cpiese, notifquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cmplase.



ALVARO TAFUR GALVIS
Magistrado



CLARA INS VARGAS HERNNDEZ
Magistrada



JAIME ARAUJO RENTERIA
Magistrado



MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General

Mdico tratante-prevalencia de concepto
Sentencia T-027/06


Referencia: expediente T-1238801

Accin de tutela instaurada por la seora
Instaurada por: Amparo Edilma Collazos de
Zuiga. Contra: COSMITET. Entidad
Promotora de Salud.

Procedencia: Juzgado Noveno Civil
Municipal de Cali

Magistrado ponente:
Dr. ALFREDO BELTRN SIERRA.


Sentencia aprobada en Bogot, D. C., a los veintisis (26) das del mes de enero de dos
mil seis (2006).

SENTENCIA

[]
IV. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS.

1. Competencia.

La Sala es competente para decidir sobre el asunto de la referencia, de conformidad con
lo dispuesto en los artculos 241, numeral 9, de la Constitucin, y 33 y 34 del decreto-
ley 2591 de 1991.

2. Lo que se debate.

Corresponde a la Sala establecer si a la seora Amparo Edilma Collazos de Zuiga le
han sido violados sus derechos a la salud y a la vida digna, por parte de la E.P.S
COSMITET, al negarle la prctica de la ciruga baritrica, en tanto a la tutelante se le ha
diagnosticado obesidad mrbida. El Juzgado Noveno Civil Municipal de Cali, concede
la tutela sin tener en cuenta que la remisin para ciruga no se encuentra firmada por
un mdico tratante adscrito a la EPS demandada.

3. REITERACIN DE JURISPRUDENCIA Derecho a la Salud- ciruga baritrica -
Aplicacin de requisitos para conceder la tutela.

Son muchos los pronunciamientos que esta Corporacin ha emitido respecto a la
proteccin del derecho a la salud. El artculo 48 de la Constitucin Poltica seala que la
seguridad social es un servicio pblico de carcter obligatorio que se prestar bajo la
direccin, coordinacin y control del Estado. Por su parte, el artculo 49 constitucional
consagra que la atencin de la salud es un servicio pblico a cargo del Estado y que se
garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de promocin, proteccin y
recuperacin de la salud.

La Corte ha reiterado que el derecho a la salud slo es susceptible de amparo
constitucional cuando la ausencia en la prestacin del servicio afecte un derecho de
rango fundamental, como la vida o la integridad personal. Esto es, efectivamente
existen casos en los cuales la vida y la integridad fsica de una persona se encuentran
comprometidos sino se presta el servicio de salud
168
. En tal sentido, esta Corporacin
tiene sentado, que en ciertos eventos la omisin en el servicio de salud, sera como
atentar contra la propia vida del paciente
169
. Adems, el concepto de vida, se extiende a
aquellos eventos en que los padecimientos que sufre una persona como consecuencia
de su estado de salud, pueden tornar indigna la subsistencia
170
, lo anterior se explica en
cuanto de manera indisoluble con el derecho a la vida en su dimensin humana se halla el valor
jurdico tambin fundamental de la dignidad de la persona
171
.

Se trata entonces de amparar el derecho a la salud
172
en tanto se encuentra en
conexidad con un derecho fundamental
173
. Para ello, esta Corporacin ha establecido
ciertos requisitos indispensables que debe cumplirse a fin de obtener la proteccin
esperada. Estos requisitos constituyen la lnea jurisprudencial que ha mantenido esta
Corporacin, en aras de salvaguardar el derecho de los pacientes a la vida e integridad
fsica, y el respeto por la salvaguarda de un equilibrio respecto a la competencia que
corresponde al sistema de seguridad social en salud en Colombia. Por tanto, la Corte
debe reiterar aquellos requerimientos que el juez de tutela debe tener en cuenta al
momento de decidir la misma. As, la jurisprudencia tiene establecido que pueden
inaplicarse las normas legales o reglamentarias que regulan las exclusiones del Plan
Obligatorio de Salud. Esto es, debe darse la proteccin en aquellos casos en que la
salud y la vida de un individuo se encuentren seriamente comprometidas sino se efecta un
procedimiento quirrgico o no se suministra un medicamento, por ejemplo, con el argumento de
que stos se encuentran excluidos del POS por as disponerlo una norma legal o reglamentaria,
el juez de tutela con fundamento en el artculo 4 de la Constitucin Poltica, deber
inaplicarla
174

175
.

En tal sentido, la Corte ha precisado que para inaplicar el precepto legal o
reglamentario se deben demostrar unos requisitos, pues de ese modo lo que se busca es
preservar el equilibrio financiero :

a) que la falta del medicamento o tratamiento excluido, vulnere o amenace los
derechos constitucionales fundamentales a la vida o a la integridad personal de
la persona;


168
T- Sentencia T-171/05. Magistrado Ponente: Dr. J AIME CRDOBA TRIVIO.
169
dem. Al respecto pueden consultarse adems las sentencias T-395 del 3 de agosto de 1998
(M.P. Alejandro Martnez Caballero), T-389 del 17 de abril de 2001 y T-576 del 16 de julio de
2003 (M.P. Alfredo Beltrn Sierra). (notas del fallo).
170
dem Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-926 del 23 de septiembre de 2004 (M.P. Alvaro
Tafur Galvis). (notas del fallo).
171
T-171 de 2005.
172
T-395-98. Puede consultarse tambin T- 001 de 2005
173
T-001 de 2005 M.P. Alfredo Beltrn Sierra, entre otras.
174
Sentencia T-150 de 22 de febrero de 2000. M. P. J os Gregorio Hernndez Galindo.
Sentencia T- 704 de 2004. M.P. Alfredo Beltrn Sierra.
175
T-001 de 2005 M.P. Alfredo Beltrn Sierra.
b) que el frmaco o procedimiento no pueda ser sustituido por uno de los
contemplados en el Plan Obligatorio de Salud o que, pudiendo sustituirse, el
sustituto no obtenga el mismo nivel de efectividad que el excluido del Plan,
siempre y cuando el nivel de efectividad sea el necesario para proteger el
mnimo vital del paciente;

c) que el paciente no pueda sufragar el costo del medicamento o tratamiento
requerido, as como que el enfermo no pueda acceder a ellos por ningn otro
sistema o plan de salud; y

d) que el medicamento o tratamiento haya sido formulado o dispuesto por un
mdico adscrito a la EPS a la cual se encuentre afiliado el enfermo
176
.
(Sentencia T- 704 de 2004 M.P Alfredo Beltrn Sierra) lo subrayado
fuera del texto)
177
.

Cada uno de estos requisitos pretenden que de manera razonable el juez de tutela
pueda salvaguardar los derechos del paciente. Por tanto, el juez de tutela debe
verificar su cumplimiento y decidir conforme lo probado. Por ejemplo y para el caso
en estudio, corresponde precisar que el requisito sobre la exigencia que sea el mdico
tratante, quien debe ordenar el medicamento o la ciruga, tiene una finalidad
especfica, tal como se desprende de los diversos pronunciamientos emitidos por esta
Corporacin: En sentencia T-001 de 2005
178
, se menciona: el mdico tratante, ha
entendido esta Corporacin, es el profesional vinculado laboralmente a la respectiva
EPS que examine como mdico general o como mdico especialista al respectivo
paciente. De no provenir la prescripcin del mdico que ostente tal calidad, el juez de
tutela no puede dar rdenes a la EPS encaminadas a la entrega de medicamentos o la
realizacin de tratamientos determinados por mdicos particulares. Como lo ha
sealado la jurisprudencia constitucional
179
, no es vlida la orden dada por un mdico
particular no vinculado a la EPS accionada. Al respecto, se ha afirmado:


Como se expres en la parte considerativa, es necesario que el tratamiento a
seguir sea determinado por el mdico tratante de la EPS para que este vincule a la
entidad con la prestacin de los servicios mdicos determinados. En el presente
caso de lo dicho por el mdico tratante no se desprende la existencia de una orden
inequvoca y explcita de la necesidad de ciruga. (T-749 de 2001 M.P. Marco
Gerardo Monroy Cabra).


De igual manera, en la Sentencia T- 188 de 2005
180
respecto al mdico tratante se dijo:
En el caso concreto estudiado por la Sala, se observa en primer lugar, que los medicamentos
que reclama la actora por va de la accin de tutela, no fueron prescritos por un mdico adscrito
al Seguro Social, y, en segundo trmino, que dicha entidad no le ha negado la asistencia mdica
que ha requerido por su enfermedad, por cuanto la paciente no ha acudido a las entidades
adscritas al mencionado instituto a utilizar el servicio para su atencin en salud Y ms

176
Sentencias SU-111 de 1997; SU-480 de 1997; T-236 de 1998 ; T-283 de 1998, T-560 de
1998, T-409 de 2000 y T-704 de 2004.
177
T-001 de 2005 M.P. Alfredo Beltrn Sierra.
178
M.P Alfredo Beltrn Sierra.
179
SU-480 de 1997 y T-665 de 1997, reiteradas en T-378 de 2000, y la T-749 de 2001.
180
M.P. Alfredo Beltrn Sierra.
adelante agrega Por consiguiente, no resulta factible en este caso, acceder al amparo
demandado, no precisamente porque el procedimiento prescrito se encuentre excluido del POS y
el derecho invocado no tenga el carcter de fundamental, sino porque el tratamiento que
potencialmente requiere la actora, no fue dispuesto por un mdico adscrito a la entidad
accionada y ese requisito no se puede pretermitir sin mayores disquisiciones, puesto que la
relacin paciente-EPS implica que el tratamiento asistencial lo determinen los facultativos que
mantienen una relacin contractual con la EPS correspondiente, ya que es el mdico y slo el
mdico tratante y adscrito a la EPS quien puede disponer el tratamiento, o prescribir el
medicamento.

4. ANLISIS DEL CASO CONCRETO.

Se trata de una solicitud de la proteccin del derecho a la salud. La seora Amparo
Edilma Collazos, sostiene que le ha sido diagnosticada la enfermedad obesidad
mrbida por parte de mdicos de la EPS, pero que sta se niega a practicarle la ciruga
baritrica que requiere. La seora ha acudido a mdicos particulares quienes le han
diagnosticado igualmente obesidad mrbida pero a diferencia de los facultativos de la
EPS, stos le han ordenado la prctica de la ciruga baritrica. En la primera instancia el
juez de tutela concedi y protegi el derecho ordenando la ciruga. Por tanto, se
requiere establecer si el juez de tutela aplic las reglas establecidas por esta
Corporacin para la procedencia de la tutela en materia de salud, y de manera
especfica cuando se trata de la prctica de una ciruga.

Los Hechos probados:

1. Se demostr que la seora Amparo Edilma Collazos de Zuiga, a la fecha de
interposicin de la accin de tutela se encontraba afiliada a COSMITET en calidad
de contribuyente y que ha sido atendida por la EPS COSMITET, durante los aos
en los cuales ha padecido diversas enfermedades. Obra al Expediente documentos
que establecen que la tutelante ha sido remitida a varios especialistas y que
efectivamente se le han diagnosticado diversas enfermedades, entre ellas, obesidad
mrbida. La historia clnica menciona que ha sido atendida por especialistas en
nefrologa, ortopedia y ciruga esttica.
2. Se demostr igualmente, que la seora Amparo Edilma Collazos de Zuiga, asisti
a una consulta mdica particular. A folio 12 aparece la historia Clnica de fecha 14
de julio de 2005, firmada por el Dr. Juan Guillermo Villegas, quien concluye que la
paciente es candidata a ciruga baritrica bypass gastrica por laparoscopia. Ms
adelante con fecha marzo 28 de 2005, se encuentra la Historia Clnica firmada por el
Dr. Jos Pablo Vlez L, MD de la Clnica Valle de Lili, especialista en Ciruga
Baritrica por Laparoscopia, quien diagnostica que la paciente presenta: Obesidad
mrbida IMC 42 KG/M2. Artrosis de rodillas y tobillos. Lumbalgia mecnica. De igual
manera menciona que la paciente es candidata a tratamiento quirrgico con ciruga de
bypass gstrico por laparoscopia, falla a tratamientos mltiples supervisados. Artrosis de
rodillas y tobillos y obesidad mrbida con IMC de 42 KG/M. Instrucciones y ordenes de
ciruga. El diagnstico y la remisin a ciruga la emiten mdicos particulares, lo
que se comprueba con la declaracin de ratificacin de la accin de tutela, de la
seora Amparo Edilma Collazos, quien sostiene que en tanto el mdico nefrlogo
adscrito a la EPS COSMITET, se neg a escribir en la historia clnica que requiere la
ciruga de bypass gstrico, se ha visto obligada a acudir a un mdico particular,
quien le asegur que efectivamente necesitaba la ciruga pero que tena un costo
muy elevado y que deba cubrirla la EPS. Por su parte la EPS en la respuesta a la
accin de tutela, el seor David Marinelli Urzola, representante de la EPS
demandada, sostiene que una vez revisada la historia clnica de la tutelante, se
establece que en ningn momento Cosmitet Ltda ha remitido a la seora Amparo Edilma
Collazos de Zuiga a la Fundacin Clnica Valle de Lili, para ser valorada por especialistas
de esa institucin con el objeto de realizarse una ciruga baritrica de bypass gstrico por
laparoscopia. Informa que la seora ha sido atendida por la EPS y por un grupo
multidisciplinario conformado por especialistas en medicina interna, nutricin y
fisioterapia estabilizando y controlando su patologa. Sostiene que en ningn
momento los especialistas adscritos a nuestra institucin han determinado la necesidad de
realizarle a la accionante una ciruga baritrica de bypass gstrico por laparoscopia, toda
vez que de acuerdo con el criterio de los mdicos tratantes todava no es candidata para este
procedimiento, lo que se puede evidenciar con la copia de la historia clnica. Argumenta
igualmente, que la accionante acudi de manera particular y por decisin unilateral
a la fundacin Clnica Valle de Lili, la cual no hace parte de la red contratada de
prestadores de servicios de salud. Sostiene que el mdico especialista que la
atendi tampoco se encuentra adscrito a la EPS. Solicita entonces que la usuaria se
acerque a la EPS, con la finalidad de realizar un comit tcnico cientfico, y as
poder determinar si la paciente requiere este tipo de ciruga.
3. Se comprob igualmente que el 27 de mayo de 2005, por intermedio de apoderada,
la seora Amparo Edilma Collazos, solicita al seor director mdico de COSMITET,
una valoracin por parte de un mdico y la autorizacin de la ciruga bypass gstrico
por laparoscopia, en atencin a que la enfermedad fue diagnosticada por el mdico
tratante. De la solicitud realizada por la tutelante se deduce que efectivamente el
mdico de la EPS, dio un diagnstico de la enfermedad pero no orden la prctica
de la ciruga.
4. Se estableci igualmente que COSMITET Ltda., el 7 de junio de 2005, mediante
escrito, inform a la paciente que una vez efectuada la revisin de la historia
clnica, se estableci que no ha sido valorada por mdicos especialistas adscritos a
Cosmitet Ltda. De igual forma explica que la institucin prestadora de salud
SONEFRO, Ltda, no se encuentra incluida en la red de prestadores de servicios de
salud. Afirma igualmente que COSMITET ha venido prestndole a la usuaria la
atencin requerida de acuerdo a los protocolos nacionales e internacionales de
manejo de una manera oportuna y pertinente, pero en ningn momento aparece
registro de valoracin para ciruga de bypass gstrico por laparoscopia. Asegura
igualmente que COSMITET Ltda., no ha limitado o restringido el acceso de la
usuaria a los servicios mdicos asistenciales, por lo cual puede seguir asistiendo a
sus consultas y exmenes programados de acuerdo con el protocolo de manejo
indicado por el mdico especialista tratante adscrito a la Institucin.
5. Se determin igualmente que en fecha posterior a la peticin de valoracin y
prctica de la ciruga, elevada a la EPS por la seora Amparo Edilma Collazos de
Zuiga, la EPS le otorg una cita con el mdico Internista Nefrlogo, Dr. Luis
Marino Caas Giraldo, siendo ste el ltimo documento que se encuentra en el
Expediente, relacionado con la atencin mdica adelantada a la paciente.

De conformidad con lo probado se concluye:
1. La seora Amparo Edilma Collazos de Zuiga asisti a una consulta de medicina
particular. Los mdicos que all la atendieron le diagnosticaron obesidad mrbida y
le remitieron para ciruga. En consecuencia, la orden para la realizacin de la
ciruga no fue expedida por el mdico tratante. Fue prescrita por mdicos que no se
encuentran adscritos a la entidad demandada, por tanto la presente accin de tutela
es improcedente.
2. El Juez Noveno Civil Municipal de Cali al conceder la tutela y ordenar la prctica
de la ciruga con base en una orden de ciruga emitida por mdicos particulares, no
aplic las reglas que esta Corporacin ha establecido para la procedencia de accin
de tutela cuando se trata de la prctica de cirugas o entrega de medicamentos.
3. El Juez entonces deba establecer si la orden fue emitida por el mdico adscrito a la
EPS, lo que en este caso no sucedi tal como se ha demostrado. En tal evento, el
Juez de tutela no puede reemplazar al mdico tratante. En todo caso al
comprometerse la salud de la paciente lo procedente es seguir los protocolos
mdicos y efectuar la remisin al mdico especialista para determinar la viabilidad
de la ciruga. Si el mdico tratante ha ordenado la prctica de la ciruga y si se
cumplen los requisitos enunciados anteriormente, la EPS debe realizarla, sin
importar que se encuentre por fuera del Plan Obligatorio de Salud. Esto es, la no
practica de la ciruga no puede fundamentarse en que sta no se encuentra incluida
en el POS
181
, o en que no se han probado todas las alternativas que ofrece el POS
182

o en que no se vulnera la vida del paciente de manera inminente
183
o en que le falta
informacin para decidir
184
. En todo caso, la seora Amparo Edilma Collazos de
Zuiga tiene derecho a la atencin mdica requerida, y la entidad demandada
deber atenderla en forma oportuna y remitirla al mdico especialista que
corresponda en tanto por la EPS se le ha diagnosticado obesidad mrbida.
Igualmente la EPS debe determinar si el dictamen mdico proferido por los
mdicos particulares con respecto a la ciruga baritrica es procedente. Finalmente
si el mdico tratante en los trminos arriba expuestos, considera que debe
practicarse la ciruga baritrica, porque as se requiere para su salud, esta debe ser
atendida y practicada por la EPS, en forma oportuna.

V. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Segunda de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,


RESUELVE

Primero.- REVOCAR el fallo proferido por el Juzgado Noveno Civil Municipal de Cali,
de fecha 1 de septiembre de 2005, que concedi la accin de tutela promovida a travs
de apoderada, por la seora Amparo Edilma Collazos de Zuiga, contra Cosmitet E.P.S.

Segundo.- PREVENIR a la EPS Cosmitet que si la ciruga an no se ha practicado, debe
valorar nuevamente la situacin de salud de la paciente y establecer si esta necesita la
ciruga, caso en el cual habr de prestarse, en su integridad el servicio mdico
quirrgico ordenado por el mdico tratante, en forma oportuna.

Lbrese por Secretara General la comunicacin prevista en el artculo 36 del Decreto
2591 de 1991.

181
T-300 de 2005. M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa. Se refiere a las Sentencias: T-414 de 2001 (M.P
Clara Ins Vargas Hernndez). Tambin T-786 de 2001 (M.P Alfredo Beltran (Sierra).
182
Idem. Hace referencia a las sentencias: T-284 de 2001 (M.P lvaro Tafur Galvis). Tambin: T-344 de
2002 (M.P Manuel Jos Cepeda).
183
Idem. Sentencias.T-566 de 2001 (M.P Marco Gerardo Monroy Cabra). Tambin: T-722 de 01 (M.P
Rodrigo Escobar Gil.
184
Idem. Sentencia: T-1188 de 2001 (M.P Jaime Araujo Rentera).

Cpiese, notifquese, e insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional y Cmplase.



ALFREDO BELTRN SIERRA
Magistrado

MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA
Magistrado

JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado

MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General
Proteccin especial a los menores-salud como derecho fundamental-
principio pro homine


Sentencia T-036/06

Reiteracin de Jurisprudencia

Referencia: expediente T-1241225

Accin de tutela instaurada por Jorge
Orlando Gmez Fernndez contra
COOMEVA E.P.S..

Magistrado Ponente:
Dr. Jaime Cordoba Trivio


Bogot D. C., veintisiete (27) de enero de dos mil seis (2006).

[]

II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS.

1. Competencia.

Esta Corte es competente para conocer del fallo materia de revisin, de conformidad
con lo establecido en los artculos 86 y 241-9 de la Constitucin Poltica y en los
artculos 31 a 36 del Decreto 2591 de 1991, y dems disposiciones pertinentes y por la
escogencia del caso por la Sala de Seleccin.

2. Problema jurdico.

Debe la Corte determinar en este caso si la exigencia por parte de la entidad
demandada de la cancelacin de un copago, como condicin para la realizacin de un
procedimiento quirrgico de carcter urgente para un menor, constituye una
afectacin a sus derechos fundamentales a la salud y a la seguridad social del menor,
siendo que se encuentra afiliado en calidad de beneficiario al rgimen contributivo del
Sistema General de Seguridad Social en Salud, y sus padres no cuentan con los
recursos econmicos suficientes para asumir esta obligacin, y de la realizacin de la
ciruga depende la recuperacin de su salud.

Para resolver el problema jurdico propuesto, la Sala reiterar previamente la
jurisprudencia de esta Corporacin en relacin con (i) el carcter fundamental del
derecho a la salud de los nios, y (ii) el cobro de cuotas moderadoras y pagos
compartidos. Posteriormente se abordar el estudio concreto del asunto en revisin.

3. Proteccin del derecho a la salud del menor de edad.

Fundamentada en la disposicin constitucional del artculo 44
185[2]
y en los tratados
internacionales, la Corte en reiterada jurisprudencia ha sealado que para el caso de los
menores el derecho a la salud es fundamental autnomo por cuanto no requiere que su
afectacin se encuentre en conexidad con otro derecho fundamental.
186[3]
Se trata
entonces de un derecho prevalente y por tanto incondicional y de proteccin inmediata
cuando se vulnera su ncleo esencial
187[4]
. La sentencia SU-819 de 1999 M.P. Alvaro
Tafur Galvis se refiri a este asunto el los siguientes trminos:


El derecho a la salud en el caso de los nios, en cuanto derivado necesario del
derecho a la vida y para garantizar su dignidad, es un derecho fundamental
prevalente y por tanto incondicional y de proteccin inmediata cuando se amenaza
o vulnera su ncleo esencial. En consecuencia, el Estado tiene en desarrollo de la
funcin protectora que le es esencial dentro del lmite de su capacidad, el deber
irrenunciable e incondicional de amparar la salud de los nios.
188[5]
(T- 093 de
2005).


En este mismo sentido la sentencia T-610 de 2000, seal que:


No hay ninguna duda que la seguridad social y la salud de los nios son
derechos constitucionales de carcter fundamental, tal y como lo prev el artculo
44 de la Constitucin Poltica y, en cuanto interesa a la viabilidad de la accin de
tutela para protegerlos, sta procede directamente y no, como sucede en otros
casos, exclusivamente cuando su amenaza o vulneracin afectan derechos
fundamentales como la vida y la integridad personal.
189[6]


Es indudable que en el evento bajo estudio estn en juego los derechos de un
nio, y la Constitucin consagra un rgimen de proteccin especial para los
menores, en el que se proclama la prevalencia de sus derechos sobre los derechos de
los dems. Adems, en aplicacin de ese rgimen especial, la Corte Constitucional
ha reiterado que en tratndose de los nios, la vida, la integridad fsica, la salud y
la seguridad social tienen el carcter de derechos fundamentales por expresa
disposicin del artculo 44 de la Carta Poltica.


En este orden de ideas, es claro que lo pretendido por la norma superior y la
jurisprudencia es proteger de manera especial y preferente a los nios frente a la

185[2]
La norma seala que son derechos fundamentales de los nios, la vida, la integridad fsica, la salud y
seguridad social, la alimentacin equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser
separado de ella, el cuidado y amor, la educacin y la cultura, la recreacin y la libre expresin de su
opinin, otorgndoles a su vez, prevalencia sobre los derechos de los dems.
186[3]
Sobre este tema pueden estudiarse, entre otras, las sentencias T-075/96 M.P. Carlos Gaviria Daz; T-
286/98 M.P. Fabio Morn Daz T-558/98 M.P. Alejandro Martnez Caballero; T-046/99 M.P. Hernando
Herrera Vergara; T-887/99 M.P. Carlos Gaviria Daz; T-414/01 M.P. Clara Ins Vargas Hernndez; T-
421/01 M.P. Alvaro Tafur Galvis, T-972 de 2001 M.P. Manuel Jos Cepeda T-1019/02 M.P. Alfredo
Beltrn Sierra y T- 530 de 2004 M.P. Jaime Arajo Rentera, T-338 de 2005.
187[4]
Sentencia SU 819 de 1999 y Sentencia T-1008 de 2004.
188[5]
Este precedente fue reiterado en la sentencia T-093 de 2005, MP: Clara Ins Vargas Hernndez.
189[6]
Cfr. Sentencias T-887/99 MP. Carlos Gaviria Daz, T-556/98 MP. Jos Gregorio Hernndez, T-
640/97 MP. Antonio Barrera Carbonell.
posible afectacin de sus derechos fundamentales, ello significa que ante situaciones
que representen peligro para un menor, el juez constitucional est en la obligacin de
actuar bajo el postulado de la primaca de sus derechos y en el entendido que para el
caso del derecho a la salud este se constituye en fundamental sin necesidad de
establecer algn tipo de conexidad.

4. Exigencia de cuotas moderadoras y pagos compartidos o copagos. Proteccin
prevalente de los derechos fundamentales. Reiteracin de jurisprudencia.

Entre los instrumentos previstos por la ley para la conservacin del equilibrio
financiero como presupuesto necesario para el cumplimiento de los principios de
eficacia y universalidad que informan el Sistema General de Seguridad Social en Salud
(Art. 48 C.P.), se encuentra la asuncin de pagos compartidos, cuotas moderadoras y
copagos a cargo de los afiliados y beneficiarios. En este sentido, el artculo 187 de la
Ley 100 de 1993 estableci: Los afiliados y beneficiarios del Sistema General de Seguridad
Social en Salud estarn sujetos a pagos compartidos, cuotas moderadoras y deducibles. Para los
afiliados cotizantes, estos pagos se aplicarn con el exclusivo objetivo de racionalizar el uso de
servicios del sistema. En el caso de los dems beneficiarios, los pagos mencionados se aplicarn
tambin para complementar la financiacin del Plan Obligatorio de Salud. En ningn caso los
pagos moderadores podrn convertirse en barreras de acceso para los ms pobres. Para evitar la
generacin de restricciones al acceso por parte de la poblacin ms pobre. Tales pagos para los
diferentes servicios sern definidos de acuerdo con la estratificacin socioeconmica, segn la
reglamentacin que adopte el Gobierno Nacional, previo concepto del Consejo Nacional de
Seguridad Social en Salud. (...)

No obstante, la norma en cita, fue declarada exequible (sentencia C542 de 1998) en el
entendido de que si el usuario del servicio no dispone de los recursos econmicos para
cancelar las cuotas moderadoras o controvierte la validez de su exigencia, el Sistema y
sus funcionarios no le pueden negar la prestacin ntegra y adecuada de los servicios
mdicos, hospitalarios, quirrgicos, asistenciales y de medicamentos que requiera.

En este orden de ideas, y como ya se anot, entre los instrumentos con que cuenta el
Sistema General de Seguridad Social en Salud para garantizar su viabilidad y
equilibrio financiero se encuentran las cuotas moderadoras y los denominados
copagos. Las primeras constituyen un mecanismo que tiene por objeto regular la
utilizacin del servicio de salud y estimular su buen uso, de esta manera se busca la
racionalizacin del servicio frenando el consumo innecesario. De otro lado el pago
compartido o copago es un instrumento mediante el cual el sistema paga una parte
del valor del servicio requerido y el usuario asume la otra, y tiene como finalidad que
ste contribuya al financiamiento del sistema. Es de aclarar que, en el rgimen
contributivo del Sistema General de Seguridad Social en Salud los afiliados cotizantes y
sus beneficiarios se encuentran sujetos al cobro de cuotas moderadoras, no sucediendo
lo mismo con los copagos, que nicamente se cobran por los servicios requeridos por
los usuarios que se encuentran afiliados en calidad de beneficiarios.

Con todo, en aplicacin del principio de equidad, el Acuerdo 260 de 2004
190[7]
del
Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud reitera la directriz trazada por el
artculo 187 de la Ley 100 de 1993, en el sentido de que las cuotas moderadoras y los
copagos en ningn caso pueden convertirse en una barrera para el acceso a los
servicios, ni ser utilizados para discriminar la poblacin en razn de su riesgo de
enfermar y morir, derivado de sus condiciones biolgicas, sociales, econmicas y
culturales
191[8]
.

Sobre este asunto, esta Corporacin ha reiterado que, en situaciones extremas, la
imposibilidad de cumplir con la cancelacin de estos dineros no puede conducir a la
negacin de la prestacin del servicio de seguridad social en salud. En este sentido, en
la sentencia T-328 de 1998
192[9]
esta Corte sostuvo:

"El conflicto se presenta cuando aquellos que no tienen el dinero suficiente para cubrir
las cuotas moderadoras, copagos o no han completado las semanas mnimas de cotizacin
prescritas en la legislacin para acceder a los tratamientos de alto costo, los requieren con
tal urgencia que sin ellos se veran afectados los derechos constitucionales fundamentales
mencionados y, no obstante, con el argumento de cumplir la legislacin sealada
anteriormente, las Empresas Promotoras de Salud les niegan la atencin mdica
necesaria.

No cabe duda de que los derechos fundamentales de las personas priman sobre cualquier
otro tipo de derechos
193[10]
y cuando el conflicto anteriormente descrito se presenta, esta
Corporacin ha sido enftica y clara en la decisin de protegerlos, inaplicando para el
caso concreto la legislacin y ordenando la prestacin de los servicios excluidos,
cumpliendo as con lo dispuesto en el artculo 4 de la Constitucin Poltica, pues ni
siquiera la ley puede permitir el desconocimiento de los derechos personalsimos de los
individuos y, cuando so pretexto de su cumplimiento se atenta contra ellos, no solamente
es posible inaplicarla, sino que es un deber hacerlo"
194[11]
.


As las cosas, es dable concluir que aunque las disposiciones que prevn el cobro de
cuotas moderadoras y pagos compartidos son necesarias para la sustentacin del

190[7]
"(..) Artculo 1 Cuotas moderadoras Las cuotas moderadoras tienen por objeto regular la utilizacin
del servicio de salud y estimular su buen uso, promoviendo en los afiliados la inscripcin en los
programas de atencin integral desarrollados por las EPS.
Artculo 2 Copagos. Los copagos son los aportes en dinero que corresponden a una parte del valor del
servicio demandado y tienen como finalidad ayudar a financiar el sistema.
Artculo 3. Aplicacin de las cuotas moderadoras y copagos. Las cuotas moderadoras sern aplicables a
los afiliados cotizantes y a sus beneficiarios, mientras que los copagos se aplicarn nica y
exclusivamente a los afiliados beneficiarios.
Pargrafo. De conformidad con el numeral tercero del artculo 160 de la Ley 100 de 1993, es deber del
afiliado cotizante y de los beneficiarios cancelar las cuotas moderadoras y los copagos correspondientes.
Artculo 4. Ingreso base para la aplicacin de las cuotas moderadoras y copagos. Las cuotas
moderadoras y los copagos se aplicarn teniendo en cuenta el ingreso base de cotizacin del afiliado
cotizante. Si existe ms de un cotizante por ncleo familiar se considerar como base para el clculo de
las cuotas moderadoras .,y copagos, el menor ingreso declarado. "

191[8]
Sentencia T-946 de 2005, MP: Jaime Araujo Rentera.
192[9]
M.P. Eduardo Montealegre Lynett
193[10]
C-265 de 1994 (M.P. Alejandro Martnez Caballero) y T-639 de 1997 (M.P. Fabio Morn Daz).
194[11]
M.P. Fabio Morn Daz.
sistema y estn aceptadas por esta Corporacin, ellas no pueden convertirse en una
barrera para que las personas que no cuentan con los recursos econmicos para
cubrirlas puedan recibir un tratamiento mdico, de tal manera que de existir una
controversia alrededor de este asunto, sta debe dirimirse a favor de la proteccin de
los Derechos fundamentales. Lo anterior adquiere mayor importancia, como se ver en
concreto frente a las circunstancias del caso revisado si el afectado con la decisin de la
entidad prestadora de servicios de salud es un menor, pues para su caso, el derecho a
la salud es de naturaleza fundamental y, por tanto, es procedente su proteccin a
travs del amparo constitucional no slo en los eventos en que se afecten de forma
grave los derechos a la vida y a la integridad fsica, sino tambin cuando se compruebe
que, a raz de la falta de atencin mdica, se impide el mantenimiento de adecuadas
condiciones biolgicas o psquicas del nio.
195[12]


5. Caso concreto.

Los hechos del caso que ahora ocupa a esta Corte se pueden sintetizar de la siguiente
manera:

El menor Daniel Gmez Jaramillo requiere un procedimiento quirrgico denominado
reconstruccin del ligamento cruzado anterior mas menistectoma parcial (remodelacin) del
menisco medial y lateral va artroscpica en sus rodillas, lo anterior debido a que le han
diagnosticado un esguince de la rodilla (lesin completa del ligamento cruzado anterior y
lesin de los meniscos medial y lateral). Para la realizacin de este procedimiento,
Coomeva E.P.S., entidad a la que se encuentra afiliado en calidad de beneficiario de su
padre, exige la cancelacin de un copago que asciende a $412.000, dinero con el que no
cuenta su familia, pues del salario que devenga su padre como mecnico ($800.000),
deben cubrir gastos como educacin, alimentacin, vivienda y dems gastos
familiares. La madre del menor Gmez Jaramillo no trabaja y no posee ninguna renta.

Pasa esta Sala a estudiar la situacin particular del menor hijo del demandante frente a
la actuacin de la E.P.S. que considera vulner sus derechos fundamentales.

De los hechos arriba planteados y de las pruebas que obran en el expediente se colige
que al menor Gmez Jaramillo le fue diagnosticado un esguince de la rodilla (lesin
completa del ligamento cruzado anterior y lesin de los meniscos medial y lateral), que
requiere como nica alternativa teraputica un procedimiento quirrgico llamado
reconstruccin del ligamento cruzado anterior mas menistectoma parcial (remodelacin) del
menisco medial y lateral va artroscpica, este procedimiento debe ser practicado en sus
dos rodillas con un intervalo de seis meses. Adicionalmente, en la declaracin rendida
ante el Juez que conoci de la accin de tutela el padre del menor afirma que debido a
la lesin que presenta, su hijo debe movilizarse con muletas, y para desplazarse a su
colegio debe hacerlo en taxi, situacin que hace ms gravosa la situacin del menor.

Igualmente, el padre del menor indic en su declaracin ante el Juez de tutela que su
salario asciende a $800.000, dinero que gasta en su totalidad atendiendo las
necesidades de su familia como alimentacin, gastos de su vivienda, educacin de su
menor etc, por ello no est en capacidad de pagar el copago exigido por la E.P.S. que
para cada una de las dos cirugas que requiere su hijo es de $412.000, dineros que,
segn se desprende de la respuesta de la entidad demandada al juez de tutela, son

195[12]
Sentencia T-837 de 2005, MP: Jaime Crdoba Trivio.
requisito para la realizacin de los procedimientos que requiere el menor Gmez
Jaramillo. En ese sentido, resulta desvirtuada la decisin del juez de tutela, pues como
se expuso en las consideraciones precedentes, si bien la exigencia de copagos o pagos
compartidos se encuentra contemplada en la Ley y ha sido avalada por esta Corte,
stos no pueden de ninguna manera convertirse en un obstculo para la prestacin de
servicios mdicos, ms an si quien requiere la prestacin de estos es un menor de
edad, en cuyo caso el derecho a la salud se torna en fundamental y requiere de una
proteccin inmediata. Por ende, en el asunto bajo examen se est ante la amenaza
inminente del derecho fundamental a la salud del nio Daniel Gmez Jaramillo y no
ante una simple controversia econmica.

Ahora bien, frente a la incapacidad econmica del padre del menor para sufragar el
copago exigido por le E.P.S. Coomeva, esta Sala debe hacer claridad que para el caso es
evidente esta condicin, pues como lo afirm en su declaracin su salario asciende a
$800.000, y el copago exigido para cada una de las cirugas de su hijo asciende a
$412.000, es decir que cada uno de estos pago implicara el desembolso de ms del 50%
de su salario mensual, situacin que afectara la economa de una familia que como la
del demandante cuenta con el ingreso de slo uno de sus miembros para su sustento.
Esta Corporacin ya se ha referido a este tema, as en sentencia T-683 de 2003
196[13]
,
reiterada en las sentencias T-744 de 2004
197[14]
, T-499 de 2005
198[15]
y T-514 de 2005
199[16]
,
se consider que las reglas probatorias en materia de incapacidad econmica son las
siguientes:


(i) sin perjuicio de las dems reglas, es aplicable la regla general en materia
probatoria, segn la cual, incumbe al actor probar el supuesto de hecho que permite
obtener la consecuencia jurdica que persigue; (ii) ante la afirmacin de ausencia de
recursos econmicos por parte del actor (negacin indefinida), se invierte la carga
de la prueba correspondiendo en ese caso a la entidad demandada demostrar lo
contrario; (iii) no existe tarifa legal para demostrar la ausencia de recursos
econmicos, la misma se puede intentar mediante negaciones indefinidas,
certificados de ingresos, formularios de afiliacin al sistema, extractos bancarios,
declaracin de renta, balances contables, testimonios, indicios o cualquier otro
medio de prueba; (iv) corresponde al juez de tutela ejercer activamente sus poderes
inquisitivos en materia probatoria, con el fin de establecer la verdad real en cada
caso, proteger los derechos fundamentales de las personas y garantizar la correccin
del manejo de los recursos del sistema de seguridad social en salud, haciendo
prevalecer el principio de solidaridad cuando el peticionario cuenta con recursos
econmicos que le permitan sufragar el costo de las intervenciones, procedimientos
o medicamentos excluidos del POS; (v) en el caso de la afirmacin indefinida del
solicitante respecto de la ausencia de recursos econmicos, o de afirmaciones
semejantes, se presume su buena fe en los trminos del artculo 83 de la
Constitucin, sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal que le quepa, si se
llega a establecer que tal afirmacin es falsa o contraria a la realidad.



196[13]
MP. Eduardo Montealegre Lynett.
197[14]
MP. Manuel Jos Cepeda Espinosa
198[15]
MP. Rodrigo Escobar Gil.
199[16]
MP. Marco Gerardo Monroy Cabra.
Las anteriores reglas probatorias han sido acogidas por la jurisprudencia constitucional
en forma reiterada. As mismo, y de manera correlativa, le corresponde a la parte
demandada controvertir y probar lo contrario, so pena de que con la mera afirmacin
del actor se tenga por acreditada dicha incapacidad.

En consecuencia, al constatar la vulneracin de los derechos fundamentales del menor
Daniel Gmez Jaramillo, esta Sala de Revisin resolver inaplicar las normas legales y
administrativas que regulan los copagos y conceder la proteccin del derecho a la
salud del menor Daniel Gmez Jaramillo. As las cosas, se dispondr que Coomeva
E.P.S., en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas, contadas a partir de la notificacin
de esta sentencia, autorice y asuma la totalidad del valor de las intervenciones
quirrgicas que requiere el menor para el tratamiento del esguince de la rodilla (lesin
completa del ligamento cruzado anterior y lesin de los meniscos medial y lateral), pudiendo
repetir contra el FOSYGA.

Se revocar en consecuencia el fallo de octubre veintiuno (21) de dos mil cinco (2005),
proferido por el Juzgado Tercero Civil Municipal de Medelln, por medio del cual se
deneg el amparo constitucional solicitado.


III. DECISIN.

En mrito de lo expuesto, la Sala Cuarta de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,


RESUELVE

Primero. REVOCAR la sentencia de octubre veintiuno (21) de dos mil cinco (2005),
proferida por el Juzgado Tercero Civil Municipal de Medelln, por medio de la cual se
deneg el amparo constitucional, dentro de la accin de tutela instaurada por Jorge
Orlando Gmez Fernndez en representacin de su menor hijo Daniel Gmez
Jaramillo contra Coomeva E.P.S.

En su lugar, CONCEDER el amparo al derecho fundamental a la salud del menor.

Segundo. ORDENAR a Coomeva E.P.S. que, en el trmino de cuarenta y ocho (48)
horas, contadas a partir de la notificacin de esta sentencia, autorice y asuma la
totalidad del valor de las intervenciones quirrgicas que requiere el menor Daniel
Gmez Jaramillo para el tratamiento del esguince de la rodilla (lesin completa del
ligamento cruzado anterior y lesin de los meniscos medial y lateral) que padece. Coomeva
E.P.S. podr repetir contra el FOSYGA por los gastos en que incurra en cumplimiento
del presente fallo.

Tercero. Dar cumplimiento a lo previsto en el artculo 36 del Decreto 2591 de 1991.

Cpiese, notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional
y cmplase.



JAIME CORDOBA TRIVIO
Magistrado Ponente
Presidente de la Sala



RODRIGO ESCOBAR GIL
Magistrado



MARCO GERARDO MONROY CABRA
Magistrado



MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General



Sentencia T-037/06

Reiteracin de Jurisprudencia

Referencia: expediente T-1205887

Accin de tutela instaurada por Sonia
Ivette Castiblanco Vargas contra
COMPENSAR E.P.S

Magistrado Ponente
Dr. MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA


Bogot, D. C., treinta (30) de enero de dos mil seis (2006).
[]
II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

1. Competencia

Es competente esta Sala de Revisin de la Corte Constitucional con fundamento en lo
dispuesto por los artculos 86, inciso tercero, y 241, numeral noveno de la Constitucin
Poltica, en concordancia con los artculos 33, 34, 35 y 36 del Decreto 2591 de 1991.

2. Problemas jurdicos a resolver

De acuerdo con los antecedentes narrados, corresponde a esta Sala decidir si se violan
los derechos fundamentales a la vida, la dignidad humana y la igualdad de una menor
de 7 aos que padece un trastorno del aprendizaje, con la negativa de la E.P.S. de
prestar el tratamiento de terapia sicolgica, ocupacional y del lenguaje ordenada por el
mdico tratante para garantizar su salud.

Para resolver el problema jurdico planteado, se proceder a reiterar la jurisprudencia
sobre (i) el derecho fundamental a la salud de menores de edad; (ii) las condiciones
generales establecidas por la jurisprudencia para la prestacin de tratamientos mdicos
no includos en el Plan Obligatorio de Salud, y por ltimo (iii) se harn algunas
consideraciones acerca de la interpretacin restrictiva de la exclusiones y limitaciones
del Plan Obligatorio de Salud y la aplicacin del principio Pro Homine en los casos de
duda.

3. Reiteracin de jurisprudencia sobre el derecho fundamental a la salud de los
menores de edad

El derecho a la salud de los nios, al lado de otros derechos como la vida, la integridad
fsica y la seguridad social, es en s mismo un derecho fundamental, con carcter
prevalente sobre los derechos de todos los dems. La Constitucin de 1991 quiso dar
una proteccin especial a ciertos sujetos en ciertos mbitos, como por ejemplo a los
indgenas en su participacin en el Senado de la Repblica (artculo 171) o a las
mujeres en los niveles decisorios de la administracin pblica (artculo 40). En el
campo de la salud, uno de los grupos a los que el constituyente decidi brindarle una
proteccin especial es a los nios
200
. An por fuera del caso especfico de la salud, en
trminos generales los nios y las nias son sujetos constitucionales de proteccin
especial y merecen, en consecuencia, un especial cuidado en todos los mbitos por
parte del Estado, la sociedad y la familia.
201


El fundamento constitucional de estas consideraciones, se encuentra en el artculo 44
de la Constitucion que seala expresamente: Son derechos fundamentales de los nios: la
vida, la integridad fsica, la salud y la seguridad social (). La familia, la sociedad y el Estado
tienen la obligacin de asistir y proteger al nio para garantizar su desarrollo armnico e
integral y el ejercicio pleno de sus derechos. () Los derechos de los nios prevalecen sobre los
derechos de los dems. Tambin el artculo 13 ordena al Estado la proteccin especial de
las personas que se encuentren en condiciones de debilidad manifiesta.
202


Como respaldo al tratamiento especial del derecho a la salud de los nios en el derecho
interno, existen instrumentos internacionales que les otorgan el estatus de sujetos de
proteccin especial y, especificamente en el campo de la salud, reconocen el derecho a
la salud de los menores como fundamental, entre ellos estan:

(1) Convencin sobre los Derechos del Nio, en el artculo 24 reconoce el derecho del
nio al disfrute del ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las
enfermedades y la rehabilitacin de la salud. Los Estados Partes se esforzarn por asegurar que
ningn nio sea privado de su derecho al disfrute de esos servicios sanitarios. Los Estados
Partes asegurarn la plena aplicacin de este derecho, y, en particular, adoptarn las medidas
apropiadas para: () b) Asegurar la prestacin de la asistencia mdica y la atencin sanitaria
que sean necesarias a todos los nios, haciendo hincapi en el desarrollo de la atencin primaria
de salud

(2) Declaracin de los Derechos del Nio que en el artculo 4 dispone que [E]l nio
debe gozar de los beneficios de la seguridad social. Tendr derecho a crecer y desarrollarse en
buena salud, con este fin debern proporcionarse tanto a l como a su madre, cuidados
especiales, incluso atencin prenatal y postnatal. El nio tendr derecho a disfrutar de
alimentacin, vivienda, recreo y servicios mdicos adecuados.

(3) Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas fij
en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales algunos
parmetros que propenden por la proteccin de los derechos fundamentales de los
nios como por, ejemplo en el numeral 2 del artculo 12 del citado pacto se establece:
a), es obligacin de los Estados firmantes adoptar medidas necesarias para la reduccin de la
mortinalidad y de la mortalidad infantil, y el sano desarrollo de los nios; mientras que el
literal d) dispone que se deben adoptar medidas necesarias para la creacin de
condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdicos en caso de enfermedad.


200
Corte Constitucional, Sentencia T-1279 de 2001, MP Manuel Jos Cepeda Espinosa.
201
Algunos casos en los cuales la Corte ha considerado que los nios son sujetos de proteccin especial:
Corte Constitucional, Sentencia T-397 de 2004 (MP Manuel Jos Cepeda); T-943 de 2004 (MP lvaro
Tafur Galvis); T-510 de 2003 (MP Manuel Jos Cepeda); T-864 de 2002 (Alfredo Beltrn Sierra); T-550
de 2001 (MP Alfredo Beltrn Sierra).
202
Artculo 13 de la Constitucin Poltica: (...) El Estado proteger especialmente a aquellas personas
que por su condicin econmica, fsica o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y
sancionar los abusos o maltratos que contra ellas se cometan.
(4) Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos que en su artculo 24 establece:
Todo Nio tiene derecho sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religin, origen nacional o social, posicin econmica o nacimiento, a las medidas de proteccin
que su condicin de menor requiere tanto por parte de su familia como de la sociedad y del
Estado

(5) Convencin Americana de Derechos Humanos, que en su artculo 19 seala que
todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requiere por
parte de su familia, de la sociedad y del Estado

(6) Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 que, en su artculo 25-2,
establece que la maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados de asistencia especiales,
y que todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual
proteccin social.

Con fundamento en lo anteriormente expuesto, la jurisprudencia de la Corte
Constitucional ha sido uniforme
203
en considerar que la negativa de las entidades de
salud de suministrar tratamientos, elementos y medicamentos excluidos del POS a
menores de edad, es claramente una vulneracin de sus derechos fundamentales
cuando stos han sido ordenados por el mdico tratante y son necesarios para
preservar la salud del menor.

4. Reiteracin de jurisprudencia sobre condiciones para la prestacin de servicios no
includos en el Plan Obligatorio de Salud

Si bien en el presente caso, como se advirti, se trata del derecho a la salud de un
menor de edad, caso en el cual la negativa de la E.P.S. a suministrar el tratamiento
ordenado por el mdico tratante se constituye s misma en una violacin del derecho
fundamental a la salud, esta Sala desea aclarar que, contrario a lo que consider el juez
de segunda instancia, Juzgado Veintitrs Civil del Circuito de Bogot, s se cumplen
todos los requisitos generales establecidos por la jurisprudencia para considerar que se
desconoce el derecho con la negativa de la E.P.S. a prestar servicio mdico no incluido
en el plan obligatorio de salud. Esta hiptesis de vulneracin de los derechos
fundamentales, se configura cuando (i) la falta del servicio mdico vulnera o amenaza los
derechos a la vida y a la integridad personal de quien lo requiere; (ii) el servicio no puede ser
sustituido por otro que se encuentre incluido en el plan obligatorio; (iii) el interesado no puede
directamente costearlo, ni las sumas que la entidad encargada de garantizar la prestacin del
servicio se encuentra autorizada legalmente a cobrar, y no puede acceder al servicio por otro
plan distinto que lo beneficie; y (iv) el servicio mdico ha sido ordenado por un mdico adscrito
a la entidad encargada de garantizar la prestacin del servicio a quien est solicitndolo.
204


203
En diversas ocasiones la Corte Constitucional ha considerado el derecho a la salud de los nios como
fundamental, algunos de estos casos recuentes son: T-069 de 2005 (MP Rodrigo Escobar Gil) en la que la
Corte consider que la negativa de la E.P.S de proporcionar unos audfonos digitales de alta potencia a un
menor, con la excusa de que se encontraban excluidos del POS, era violatorio de su derecho fundamental
a la salud; T-365 de 2005 (MP Clara Ins Vargas) en la que la Corte consider que la negativa de la
E.P.S. a practicar una Artro Resonancia de cadera izquierda a un menor, con la excusa de que se
encontraba excluida del POS, era violatorio de su derecho fundamental a la salud T-646 de 2005 (MP
Alfredo Beltrn Sierra) el la cual la Corte consider que la negativa de la E.P.S. a suministrar un
medicamento para combatir una Rinitis Alrgica, reflujos, hipertrofia Adenoidea a un menor, con la
excusa de que se encontraba excluido del POS, era violatorio de su derecho fundamental a la salud.
204
Estos criterios fueron establecidos en estos trminos por la sentencia T-1204 de 2000 (MP Alejandro
Martnez Caballero), en el contexto del rgimen contributivo de salud; en este caso la Corte orden a la

Tal y como lo seal el ad quem las terapias sicolgica, ocupacional y del lenguaje (ii) no
tienen un sustituto que s se encuentre incluido en el POS y que permita su reemplazo
sin causar traumatismos en el proceso de recuperacin de la menor; y (iii) fueron
prescritas por un mdico adscrito a la E.P.S.. Sin embargo, se equivoca el juez al
considerar (i) que existen dudas acerca de la afectacin de la vida y la integridad fsica
de la menor como consecuencia de la no realizacin de las terapias indicadas por el
neuropediatra, ya que es claro que sta padece un trastorno del aprendizaje que le
impide el pleno desarrollo de sus capacidades cognitivas, tal y como lo afirma el
informe del colegio donde estudia la menor y los informes de evaluacin realizados en
la Fundacin para el Desarrollo y la Niez FND Colombia, descritos ambos con detalle
en el acpite de pruebas. Adems, los expertos estiman que la normalizacin de sus
habilidades depende de ejercicios continuos para superar sus falencias en los procesos
de aprendizaje.

Tambin se equivoca Juez Veintitrs Civil del Circuito de Bogot al considerar que (iv)
es insuficiente la declaracin extrajuicio aportada por la accionante en la que, bajo la
gravedad de juramento, afirma: (...) hace dos aos que estoy desempleada, no devengo
ningn ingreso mensual de ninguna entidad pblica ni privada, no recibo renta alguna, no
estoy pensionada en ninguna entidad, dependo econmicamente de mi compaero y de sus
ingresos, nuestros recursos econmicos son muy bajos, ya que esta fue la prueba solicitada
por el Juez de primera instancia y, adicionalmente, en el expediente existe una copia
del carn de afiliacin de la menor en el que se constata que pertenece al estrato 1. Ni la
E.P.S., ni el mismo Juez, realizaron ningn esfuerzo por controvertir las pruebas de la
accionante y demostrar su solvencia.

5. Interpretacin restrictiva de las exclusiones y limitaciones del POS y aplicacin
del principio Pro Homine

La observacin detenida del artculo 18 de la Resolucin 5261 de 1994, que regula las
exclusiones y limitaciones del POS, muestra que tanto la terapia sicolgica como la
terapia ocupacional y del lenguaje no se encuentran excluidas en trminos absolutos,
sino que dependen de las circunstancias en las cuales el servicio requiera ser prestado.

La exclusin de la terapia sicolgica se encuentra estipulada en el literal J del artculo
as: Tratamiento con psicoterapia individual, psicoanlisis o psicoterapia prolongada. No se
excluye la psicoterapia individual de apoyo en la fase crtica de la enfermedad, y solo durante la

entidad encargada de garantizarle al peticionario la prestacin del servicio de salud (Colmena Salud EPS)
que autorizara la practicara del servicio requerido (examen de carga viral). La Corte tuvo en cuenta que
segn la jurisprudencia constitucional, el juez de tutela puede ordenar () la prestacin de los servicios
de salud, a los cuales las personas no tienen el derecho fundamental a acceder, cuando sin ellos se hara
nugatoria la garanta a derechos constitucionales fundamentales como la vida y la integridad personal,
pues frente a estos derechos, inherentes a la persona humana e independientes de cualquier circunstancia
ajena a su ncleo esencial, no puede oponerse la falta de reglamentacin legal (decisin poltica) o la
carencia de recursos para satisfacerlos. Esta decisin, defendida por la jurisprudencia constitucional
desde su inicio [ver al respecto, entre otras, las sentencias T-484 de 1992 (MP Fabio Morn Daz), T-505
de 1992 (MP Eduardo Cifuentes Muoz) y T-548 de 1992 (MP Ciro Angarita Barn], sigue los
precedentes establecidos por la Corte Constitucional en materia de acceso a los servicios mdicos en el
Sistema de Seguridad Social en Salud [ver al respecto, entre otras, las sentencias T-224 de 1997 (MP
Carlos Gaviria Daz), SU-480 de 1997 (MP Alejandro Martnez Caballero), T-236 de 1998 (MP Fabio
Morn Daz), T-631, T-628 y T-691 de 1998 (MP Antonio Barrera Carbonell) y SU-819 de 1999 (MP
lvaro Tafur Galvis)].
fase inicial; tampoco se excluyen las terapias grupales. Se entiende por fase crtica o inicial
aquella que se puede prolongar mximo hasta los treinta das de evolucin. Segn esto, la
regla general es la exclusin de la terapia sicolgica, salvo en aquellos casos en los que
sta se pueda prolongar mximo hasta los treinta das.

Por su parte las terapias ocupacional y del lenguaje, si bien no se encuentran
expresamente excluidas en el artculo 18 de la Resolucin 5261 de 1994 se pueden
entender como parte de una exclusin ms amplia como la contemplada en el literal J
205

Actividades, procedimientos e intervenciones de carcter educativo, instruccional o de
capacitacin que se lleven a cabo durante el proceso de rehabilitacin, distintos a aquellos
necesarios estrictamente para el manejo mdico de la enfermedad y sus secuelas. Segn esto,
tanto la terapia ocupacional como la terapia del lenguaje se excluyen del POS
nicamente en los casos en los que sean parte de un proceso de rehabilitacin y no sean
necesarias estrictamente para el manejo de la enfermedad y sus secuelas.

Ahora bien, antes de negar el servicio de terapia sicolgica, la E.P.S. no realiz ninguna
evaluacin que demostrara que la terapia requerida por la menor era superior a treinta
das y por lo tanto se encontraba excluida del POS segn la regla del artculo 18, sino
que se limit a negarla sin consideraciones adicionales y sin la evaluacin del caso
concreto. En cuanto a las terapias ocupacional y del lenguaje tampoco evalu las
condiciones del caso concreto para concluir si se trataba o no de un caso de
rehabilitacin y haba por tanto lugar a la exclusin.
206


En estos casos, en los que la exclusin depende de la constatacin de la existencia de
unas condiciones en el caso concreto, la E.P.S. tiene la obligacin de adelantar dicha
verificacin antes de negar la prestacin del servicio mdico o del medicamento.
Luego, si se presentan dudas acerca de si un servicio, elemento o medicamento estn
excluidos o no del POS, la autoridad respectiva tiene la obligacin de decidir aplicando
el principio pro homine, esto es, aplicando la interpretacin que resulte ms favorable a
la proteccin de los derechos de la persona
207
. Por ello, una interpretacin expansiva de
las exclusiones es incompatible con dicho principio.

Por lo anterior, en la parte resolutiva de esta sentencia, la Corte ordenar a
COMPENSAR E.P.S. que, en el trmino de 48 horas, contadas a partir de la notificacin
de este fallo, autorice el inicio de las terapias ordenadas por el mdico tratante.
Respecto a las terapias ocupacional y del lenguaje no autorizar a la entidad a repetir
contra el FOSYGA ya que se trata de servicios includos en el POS que debieron ser
prestados oportunamente, puesto estos servicios no fueron ordenados en el contexto de
una reabilitacin. En cuanto a la terapia siclogica tampoco autorizar a COMPENSAR

205
Las dos exclusiones citadas corresponden al literal J del artculo 18 de la Resolucin 5261 de 1994 lo
cual corresponde a un error de digitacin del documento oficial de la resolucin.
206
Las tres terapias se encuentran codificadas en el POS: terapia sicolgica 35103 (artculo 88); terapia
ocupacional 29113 (artculo 84); terapia del lenguaje 29114 (artculo 84). La exclusin de estos servicios
tampoco puede ser entendida a partir de la clusula general de exclusiones del artculo 18, segn la cual
no hacen parte del POS: Actividades, intervenciones y procedimientos no expresamente consideradas en
el presente Manual.
207
La Corte Constitucional ha aplicado en numerosas ocasiones el principio pro homine, por ejemplo,
como regla interpretativa de la convenciones internacionales se ha sealado que () en caso de
conflictos entre distintas normas que consagran o desarrollan estos derechos, el intrprete debe preferir
aquella que sea ms favorable al goce de los derechos, Sentencia C-251/97 (M.P Alejandro Martnez
Caballero). Ver tambin: Sentencia C-148 de 2005 (MP lvaro Tafur Galvis) y C-318 de 1998 (MP
Carlos Gaviria Daz).
E.P.S. a repetir contra el FOSYGA, salvo en el evento de que las terapias necesarias
ordenadas por el mdico tratante excedan los treinta das, caso en el cual se podr
repetir por el costo del tiempo adicional.


III. DECISION

En mrito de lo anterior, la Sala Tercera de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,


RESUELVE

Primero.- Revocar la sentencia proferida por Juzgado Veintitrs Civil del Circuito de
Bogot y en su lugar Conceder la tutela de los derechos fundamentales a la a la vida,
la dignidad humana y la igualdad de la menor Johana Alejandra Ortiz Castiblanco.

Segundo.- Ordenar a COMPENSAR E.P.S. que si an no lo ha hecho, en el trmino de
48 contados a parir de la notificacin de la presente sentencia, autorice el inicio de las
terapias sicolgica, ocupacional y del lenguaje ordenadas por el mdico tratante.

Tercero.- Reconocer que COMPENSAR E.P.S. podr repetir contra el Estado, a travs
del FOSYGA, todos los gastos en los que incurra y que legalmente no le corresponda
asumir. El FOSYGA dispondr de quince (15) das para reconocer lo debido o indicar
la fecha mxima en la cual lo har, fecha que no podr exceder de seis (6) meses una
vez presentada la solicitud para el pago por la EPS.

Cuarto.- Para garantizar la efectividad de la accin de tutela, el Juzgado Veintiocho
Civil Municipal de Bogot notificar esta sentencia dentro del trmino de cinco das
despus de haber recibido la comunicacin, de conformidad con el artculo 36 del
Decreto 2591 de 1991

Quinto.- Lbrese por Secretara General la comunicacin prevista en el artculo 36 del
Decreto 2591 de 1991.

Cpiese, notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional
y cmplase.

MANUEL JOSE CEPEDA ESPINOSA
Magistrado

JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado

RODRIGO ESCOBAR GIL
Magistrado

MARTHA VICTORIA SCHICA MENDEZ
Secretaria General
Rgimen de docentes en salud- modificacin unilateral- proteccin a
beneficiarios

Sentencia T-015/06

Referencia: expedientes acumulados T-1197713, T-1214412 y T-1224244.

Acciones de tutela instauradas por separado
por Celmira Ospina de Valds y Mara Delfina
Enogoba de Aponte contra el Fondo Nacional
de Prestaciones Sociales del Magisterio del
Valle del Cauca y el Consorcio Cosmitet
Medinorte; y por Ana Sixta Muoz de Franco
contra el Ministerio de Educacin Nacional, el
Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio de Bogot, D.C. y La Previsora S.A.

Magistrado Ponente:
Dr. MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA


Bogot, D. C., veinticinco (25) de enero de dos mil seis (2006).

La Sala Tercera de Revisin de la Corte Constitucional, integrada por los magistrados,
Manuel Jos Cepeda Espinosa, Jaime Crdoba Trivio y Rodrigo Escobar Gil, en
ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, ha proferido la siguiente


[]

II. CONSIDERACIONES DE LA CORTE

Competencia

1. De conformidad con los artculos 86 y 241 de la Constitucin Nacional, y el Decreto
2591 de 1991, esta Corte es competente para revisar el presente fallo de tutela.

Problema jurdico

2. En los casos bajo anlisis, corresponde a esta Sala resolver los siguientes problemas
jurdicos: es procedente la accin de tutela para impugnar la decisin del Consejo
Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio que establece
nuevas condiciones contractuales para la prestacin de los servicios mdico-
asistenciales a los afiliados? Adems: vulner la decisin del Fondo los derechos
fundamentales de las actoras, puesto que ellas son personas de la tercera edad, que
dependen econmicamente de sus hijos y que no cuentan con un servicio de salud
propio?

La procedencia de la accin de tutela.

3. Segn lo ha establecido en repetidas oportunidades esta Corte, la accin de tutela fue
consagrada por el Constituyente como un mecanismo de naturaleza subsidiaria para la
proteccin de los derechos fundamentales, que no pretende desplazar a los jueces
ordinarios del ejercicio de sus atribuciones propias. Por este motivo, el artculo 86 de la
Carta dispone que dicha accin slo proceder cuando el afectado no disponga de otro medio
de defensa judicial.
208
La jurisprudencia constitucional tambin ha precisado que este
precepto se debe interpretar en el sentido de que los medios alternos de defensa con
que cuenta el interesado tienen que ser idneos, esto es, aptos para obtener la proteccin
requerida, con la urgencia que sea del caso.
209
Por lo tanto, la idoneidad de los medios
de defensa se debe evaluar en el contexto particular de cada caso individual, teniendo
en cuenta las circunstancias especficas que afectan al peticionario, para as determinar
si realmente existen alternativas eficaces de proteccin que hagan improcedente la
tutela.

No obstante lo anterior, el mismo Constituyente introdujo una excepcin a dicha regla,
en el mismo artculo 86 Superior: a pesar de la existencia de otros medios de defensa
judicial, ser procedente la accin de tutela cuandoquiera que se utilice como mecanismo
transitorio para evitar un perjuicio irremediable. La jurisprudencia de esta Corte
210
ha
sealado que para efectos de esta disposicin nicamente se considerar que un
perjuicio es irremediable cuando, de conformidad con las circunstancias del caso
particular, sea (a) cierto e inminente esto es, que no se deba a meras conjeturas o
especulaciones, sino a una apreciacin razonable de hechos ciertos-, (b) grave, desde el
punto de vista del bien o inters jurdico que lesionara, y de la importancia de dicho
bien o inters para el afectado, y (c) de urgente atencin, en el sentido de que sea
necesaria e inaplazable su prevencin o mitigacin para evitar que se consume un dao
antijurdico en forma irreparable.
211


Por otra parte, esta Corte ha manifestado que si bien los jueces de tutela deben ser
estrictos en la aplicacin de estos requisitos, para efectos de hacer valer el carcter
subsidiario de la accin de tutela, existen situaciones en las que el anlisis de
procedibilidad de la tutela se debe efectuar en forma ms amplia -esto es, menos
estricta-, dada la naturaleza de las personas que solicitan amparo para sus derechos
fundamentales: se trata de los casos en que estn de por medio los derechos de
cualquiera de los sujetos de especial proteccin constitucional, tales como nios,
mujeres cabeza de familia, ancianos, miembros de minoras o personas en condiciones
de extrema pobreza. En tales situaciones, los jueces deben estudiar las caractersticas
del perjuicio irremediable arriba explicadas con un criterio de admisibilidad ms amplio,
para as materializar, en el campo de la accin de tutela, la particular atencin y
proteccin que el Constituyente otorg a estas personas, dadas sus condiciones de
vulnerabilidad, debilidad o marginalidad.
212



208
En este sentido se pueden consultar, entre muchas otras, las sentencias T-600 de 2002 (M.P. Manuel
Jos Cepeda Espinosa), T-1198 de 2001 (M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra), T-1157 de 2001 (M.P.
Marco Gerardo Monroy Cabra), T-321 de 2000 (M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo), y SU-250 de
1998 (M.P. Alejandro Martnez Caballero).
209
Sentencia T-384 de 1998 (M.P. Alfredo Beltrn Sierra).
210
Ver, entre muchas otras, las sentencias T-225 de 1993 (M.P. Vladimiro Naranjo Mesa), T-253 de 1994
(M.P. Vladimiro Naranjo Mesa) y T-142 de 1998 (M.P. Antonio Barrera Carbonell).
211
Sentencia T-1316 de 2001 (M.P. Rodrigo Uprimny Yepes.
212
Ver, a este respecto, las sentencias T-719 de 2003 (M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa) y T-789 de
2003 (M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa).
4. Esta Corporacin se ha ocupado ya en varias ocasiones con conflictos similares al
que se presenta en los casos bajo estudio derivado del retiro de las actoras del
Sistema de Seguridad Social en Salud del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio. En estos casos, la Corte ha reconocido que los actores cuentan con vas
judiciales ordinarias para tramitar su inconformidad con la decisin de retirarles el
servicio mdico. En la sentencia T-348 de 1997
213
se manifest al respecto:


En efecto, las decisiones que adopte la IPS en ejecucin del contrato, los
trminos de este ltimo e incluso las instrucciones que imparta el Consejo
Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, se
traducen en actos que son susceptibles de impugnacin judicial por medios
ordinarios que, en principio, desplazan a la accin de tutela.

Ciertamente, la jurisdiccin civil es la competente para conocer acerca de
cualquier controversia que se suscite con ocasin del cumplimiento del
contrato de prestacin de servicios de salud celebrado con Cooperadores
I.P.S. S.A. En consecuencia, si el actor estima que el contratista esta
incumpliendo los trminos del mencionado acuerdo puede acudir a la
administracin de justicia para que, a travs de un proceso civil ordinario,
se resuelva su solicitud. De otra parte, no pueden dejar de mencionarse
otros mecanismos que, pese a no tener carcter judicial, ofrecen al actor
alternativas para la defensa de sus intereses. As por ejemplo, le resulta
posible acudir a la Superintendencia de Salud o al Comit Regional del
Fondo de Prestaciones del Magisterio del Departamento del Valle del
Cauca
214
con el fin de que estas entidades verifiquen el cumplimiento de las
obligaciones derivadas del contrato.

Sin embargo, si lo que el actor quiere impugnar es el contenido mismo del
citado acuerdo, por considerar que vulnera normas de rango
constitucional, podra solicitar la declaratoria de una nulidad absoluta por
objeto ilcito (C.C., artculos 1519, 1741 y 1742) a travs de un proceso civil
ordinario (C.P.C., artculos 397 a 407).


A pesar de la anterior constatacin, en todos los casos se ha procedido a observar si el
actor se encuentra en una situacin que le podra causar un perjuicio irremediable,
para determinar finalmente si es procedente la accin de tutela.

As, por ejemplo, en la mencionada sentencia T-348 de 1997 la Corte resolvi una
accin de tutela instaurada por un docente afiliado al Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio, cuya hija - mayor de edad y discapacitada - no haba sido
reconocida por parte de la Institucin Prestadora de Servicios de Salud como
beneficiaria de los servicios mdicos. La IPS fundamentaba su decisin en las
limitaciones establecidas en el contrato celebrado con el Fondo para la prestacin de
tales servicios, de conformidad con los lineamientos impartidos por el Consejo
Directivo del Fondo mediante un Acuerdo. En este caso la Sala de Revisin concluy

213
M.P. Eduardo Cifuentes Muoz.
214
Segn el contrato suscrito entre la Previsora LTDA y Cooperadores IPS SA, este Comit es el
encargado de ejercer la supervisin sobre la ejecucin y cumplimiento del mencionado contrato.
que la tutela era improcedente por cuanto (i) el actor contaba con otros medios de
defensa judicial alternativos a la accin de tutela; y (ii) no se haba demostrado la
existencia de un perjuicio irremediable, dado que la condicin de salud de la nia no
revesta gravedad, y que sus padres contaban con capacidad econmica para su
sostenimiento y tenan un contrato de medicina prepagada.

Tambin en la Sentencia T-905 de 2004
215
la Corte decidi sobre una accin de tutela
interpuesta por una docente contra una IPS que se haba negado a recibir a su madre
de 74 aos de edad y a su hijo de 20 aos, quienes dependan econmicamente de ella,
dentro del Plan de Atencin para Beneficiarios. La IPS argumentaba que, segn el
contrato suscrito con el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales a travs de la
Fiduprevisora: (i) los padres de los docentes no podan ser inscritos en el rgimen de
los beneficiarios, salvo que el educador fuera soltero y sin hijos y (ii) los hijos podan
tener el carcter de beneficiarios, siempre que se probara que dependan
econmicamente de la actora y que eran estudiantes de tiempo completo en una
entidad debidamente acreditada. La Sala concluy que la tutela era improcedente. Al
respecto afirm que la actora contaba con otro mecanismo judicial y que no se adverta
la posibilidad de ocurrencia de un perjuicio irremediable, toda vez que i) la situacin
de salud de la madre no revesta gravedad y su derecho a la salud se encontraba
garantizado al estar afiliada a una EPS; y ii) dentro del expediente no se haba
acreditado que el hijo dependiera econmicamente de la actora ni que ostentara la
calidad de estudiante.

Finalmente, la sentencia T-351 de 2005
216
vers sobre una demanda instaurada por una
pensionada del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio que exiga la
inclusin de su padre de 92 aos como beneficiario, luego de que la EPS se hubiera
negado a afiliarlo. En este caso la Corte tambin observ que la actora contaba con otro
mecanismo judicial para la reclamacin de sus derechos. A pesar de ello, encontr que
la accin de tutela era procedente, por cuanto se evidenci la inminencia de un
perjuicio inminente, toda vez que: (i)se trataba de una persona de la tercera edad; (ii)
no reciba ningn tipo de ingreso y dependa econmicamente de su hija; (iii) sufra de
una enfermedad catastrfica; y (iv) no se encontraba afiliado al Sistema de Seguridad
Social en Salud en ninguno de los regmenes.

5. En los casos bajo estudio las actoras persiguen a travs de la accin de tutela que
sean reintegradas como beneficiarias de sus hijos - docentes afiliados al Fondo
Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio -, en las mismas condiciones en que se
encontraban antes de ser retiradas. Como ya se ha visto, es claro que las actoras
cuentan con otro mecanismo judicial para hacer valer su exigencia. Sin embargo,
tambin se evidencia que las demandantes se encuentran ante la inminencia de un
perjuicio irremediable. Al respecto se observa, en primer trmino, que todas las actoras
son personas de la tercera edad
217
y, por consiguiente, son sujetos de especial
proteccin constitucional, razn por la cual la procedencia de la accin de tutela debe
evaluarse desde una perspectiva de admisibilidad amplia y favorable a la preservacin

215
M.P. Rodrigo Escobar Gil.
216
M.P. Rodrigo Escobar Gil.
217
En efecto, Celmira Ospina de Valds cuenta con 73 aos de edad (expediente T-1197713); Mara
Delfina Enogoba de Aponte tiene 69 aos (expediente T-1214412); y Ana Sixta Muoz de Franco tiene
80 aos (expediente T-1224244).
de los intereses de este grupo de poblacin en condiciones de debilidad manifiesta.
218

Por otra parte, ninguna de las tres demandantes tiene ingresos propios ni cuenta con
una pensin, de tal manera que dependen econmicamente de sus hijos. Adems,
ninguna est afiliada a un sistema de seguridad social en salud o a un servicio de
medicina prepagada. Y, finalmente, por lo menos dos de ellas Mara Delfina Enogoba
de Aponte y Ana Sixta Muoz de Franco tienen serias afecciones de salud.

Por lo anterior, se puede concluir que, a pesar de que las actoras cuentan con otro
mecanismo judicial para reclamar sus derechos, sus condiciones especficas de vida
hacen temer que se configure un perjuicio irremediable si no se adopta una decisin
pronta sobre sus demandas. As las cosas, desde la perspectiva de admisibilidad
amplia propia de este tipo de casos, se aprecia que el perjuicio irremediable que se
pretende prevenir con la accin de tutela de la referencia es: (a) cierto e inminente -
puesto que se ha acreditado que las actoras no estn afiliados a ningn sistema de
seguridad social en salud; (b) grave - dado que la salud de las accionantes se encuentra
comprometida; y (c) de urgente atencin - por cuanto, dadas sus condiciones
personales, exigirles que adelanten los procesos judiciales ordinarios equivale a
desproteger por completo su salud y bienestar durante un largo perodo, lo cual
contrara claras disposiciones constitucionales sobre la especial proteccin que se debe
dispensar a este grupo de poblacin.

Por lo tanto, ha de concluirse que las acciones de tutela presentadas por las actoras son
procedentes para prevenir la ocurrencia de un perjuicio irremediable.

El rgimen especial de seguridad social en salud de los docentes afiliados al Fondo
Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio

6. El artculo 279 de la Ley 100 de 1993 consagra una serie de regmenes especiales de
seguridad social, cuyos afiliados se encuentran excluidos de la aplicacin de las
normas generales que rigen el sistema general en salud. Dentro de este rgimen
especial se encuentran, entre otros, los miembros de las Fuerzas Militares y de la
Polica Nacional, los afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio y los trabajadores de ECOPETROL.

El Fondo de Prestaciones Sociales del Magisterio - al cual deben afiliarse todos los
docentes del servicio pblico educativo que se encuentren vinculados a las plantas de
personal de los entes territoriales
219
- fue creado mediante la Ley 91 de 1989. Las

218
En sentencias T-892 de 2005, M.P. Jaime Araujo Rentera, esta Corporacin afirm: (...) el amparo
por va de tutela es procedente cuando el titular del mismo es una de las personas que, de conformidad
con el artculo 13 de nuestra Carta Poltica, requiera de una especial proteccin en razn a su mayor
vulnerabilidad, como son los nios, las mujeres cabeza de familia y las personas de la tercera edad,
entre otros. // La Corte Constitucional tambin ha reconocido que quienes pertenecen a la tercera edad,
gozan de un derecho de trato o proteccin especial, el cual conlleva, entre otras posibilidades, la facultad
de las personas beneficiadas de solicitar la procedencia inmediata de la accin de tutela cuando, pese a la
existencia de otros mecanismos de defensa judicial, queda demostrada una lesin a sus derechos
fundamentales que compromete las condiciones de posibilidad de una vida digna. Ver tambin entre
otras, las sentencias T-036 de 1995, MP Carlos Gaviria Daz, T-801 de 1998, MP Eduardo Cifuentes
Muoz, T-252 de 2002, MP lvaro Tafur Galvis y T-090 03, M.P. Clara Ins Vargas Hernndez.
219
As lo estipula el artculo 1 del Decreto 3752 de 2003, Por el cual se reglamentan los artculos 81 de
la Ley 812 de 2003, 18 parcial de de la Ley 715 de 2001 y la Ley 91 de 1989 en relacin con el proceso
de afiliacin de los docentes al Fondo Nacional de prestaciones Sociales del Magisterio y se dictan otras
disposiciones.
siguientes normas de la Ley establecen lo relativo a su creacin, administracin de
recursos, objetivos, funciones y mximo rgano de direccin:

- El artculo 3 cre el Fondo como una cuenta especial de la Nacin, con
independencia patrimonial, contable y estadstica, sin personera jurdica, cuyos
recursos sern manejados por una entidad fiduciaria estatal o de economa mixta, en la
cual el Estado tenga ms del 90% del capital". El artculo autoriza al Gobierno para
suscribir un contrato de fiducia mercantil.

Dentro de este marco, el Presidente de la Repblica deleg la celebracin del contrato
de fiducia en el Ministro de Educacin Nacional
220
y en cumplimiento de tal mandato
fue suscrito el correspondiente contrato de fiducia mercantil, el cual se encuentra
actualmente vigente, con la empresa Fiduprevisora S.A. Como se seal en la
sentencia T-348 de 1997, la Clusula primera del contrato de fiducia suscrito entre la
Nacin y la fiduciaria La Previsora Ltda., establece que el mismo se celebra para la
eficaz administracin de los recursos del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio, (a fin de) garantizar la adecuada prestacin de los servicios mdico-
asistenciales del personal docente, para dar cumplimiento a los propsitos que
inspiraron la Ley 91 de 1989".

- El artculo 5 establece los objetivos del Fondo, entre los cuales se encuentra el de
garantizar la prestacin de los servicios mdico-asistenciales [del personal afiliado],
que contratar con entidades de acuerdo con instrucciones que imparta el Consejo
Directivo del Fondo.

- El artculo 6 establece que el Consejo Directivo del Fondo estar compuesto por el
Ministro de Educacin Nacional o el Viceministro; los Ministros de Hacienda y de
Trabajo o Seguridad Social, o sus delegados; dos representantes del magisterio y el
gerente de la entidad fiduciaria con la cual se contrate, este ltimo nicamente con
derecho a voz.
221


- El artculo 7 establece que dentro de las funciones del Consejo Directivo del Fondo
se encuentran:


1. Determinar las polticas generales de administracin e inversin de
los recursos del Fondo...
2. Analizar y recomendar las entidades con las cuales celebrar los
contratos para el funcionamiento del Fondo;
3. Velar por el cumplimiento y correcto desarrollo de los objetivos del
Fondo;
4. Determinar la destinacin de los recursos y el orden de prioridad
conforme al cual sern atendidas las prestaciones sociales frente a la

220
Decreto 632 de 1990.
221
Mediante el decreto 2831 de 2005, Por el cual se reglamentan el inciso 2 del artculo 3 y el numeral
6 del artculo 7 de la Ley 91 de 1989, y el artculo 56 de la ley 962 de 2005 y se dictan otras
disposiciones, el Gobierno Nacional expidi el reglamento del Consejo Directivo y de los Comits
Regionales del Fondo. All se dispone, en el pargrafo 2 del artculo 1, que en cuanto fuere necesario y
no est regulado en este reglamento el Consejo Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio podr complementarlo para garantizar su adecuado funcionamiento.
disponibilidad financiera del Fondo, de manera que se garantice una
distribucin equitativa de los recursos.
5. Revisar el presupuesto anual de ingresos y gastos del Fondo y
remitirlo al Gobierno Nacional para efecto de adelantar el trmite de su
aprobacin
6. Las dems que determine el Gobierno Nacional.




7. La regulacin jurdica del Fondo permite concluir que no existe una reglamentacin
legal precisa sobre los beneficiarios y los servicios mnimos a los que tienen derecho los
afiliados al Fondo, puesto que su definicin depende de los parmetros cambiantes -
que fije el Consejo Directivo del Fondo y de la situacin de cada una de los
departamentos del pas. Ello explica que, por ejemplo, antes de la expedicin de los
nuevos acuerdos por parte del Consejo Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio, ya rigiera en los departamentos de Antioquia y Santander la
prohibicin de inscribir como beneficiarios a los padres de los docentes afiliados,
cuando stos tenan ya registrados como beneficiarios a su cnyuge o a sus propios
hijos.
222


Esta situacin ya haba sido advertida y censurada por la Corte en la ya mencionada
sentencia T-348 de 1997, razn por la cual se exhort al Legislador para que
reglamentara directamente la materia. A continuacin se transcriben amplios apartes
de la sentencia, dada su pertinencia para este proceso:


9. Las normas legales vigentes
223
, no contienen disposicin o remisin
normativa alguna a partir de la cual sea posible establecer cules son los
servicios mdico-asistenciales mnimos a que tienen derecho los docentes
afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio.

Segn la informacin suministrada a esta Sala de Revisin por parte del
Ministerio de Educacin y la fiduciaria La Previsora Ltda, el rgimen de
seguridad social en salud de los educadores estatales se fija a nivel
departamental en el respectivo contrato de prestacin de servicios suscrito
entre la fiduciaria y la empresa que preste los servicios mdico-
asistenciales.

En este sentido, el numeral 5 de la clusula quinta del contrato de fiducia
mercantil, dispone que es obligacin de la fiduciaria contratar con las
entidades que seale el Consejo Directivo del Fondo los servicios mdico-
asistenciales del personal docente. Corresponde a los comits regionales del
Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio
224
, recomendar al
Consejo Directivo las entidades con las cuales se contratar la prestacin de
los servicios mdico-asistenciales a nivel departamental, de acuerdo con la
propuesta que presente cada entidad, la que debe reflejar las indicaciones

222
Precisamente, la Corte se pronunci sobre demandas de tutela elevadas por docentes de esos
departamentos, a cuyos padres se les retir la calidad de beneficiarios, en las sentencias T-351 de 2005,
M.P. Rodrigo Escobar Gil, y T-905 de 2004, M.P. Rodrigo Escobar Gil.
223
Leyes 91 de 1989, 60 de 1993 y 115 de 1994.
224
Ley 91 de 1989, artculo 3.
mnimas establecidas por los respectivos comits y avaladas por el Consejo
Directivo (Decreto 1775 de 1990, artculo 3-c)
225
.
(...)

11. A partir de los mnimos consagrados en los anexos 1 y 2 antes citados,
las entidades oferentes en cada uno de los departamentos, pueden brindar
coberturas ms amplias y servicios adicionales que deben ser financiados
mediante sistemas especiales, como el denominado sistema de copagos.

Lo anterior determina que no exista homogeneidad nacional en punto a
los servicios de salud y a la atencin a beneficiarios, toda vez que stas
dependen de las particularidades del proceso de oferta y contratacin a
nivel de cada departamento, proceso en el cual deben respetarse derechos
adquiridos por los docentes mediante reivindicaciones de carcter regional.
De igual forma, los costos de los servicios mdicos a nivel departamental
varan, situacin que ha implicado, en muchos casos, que la parte del
aporte que efecta la Nacin al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio
226
, destinado a servicios de salud resulte modificado segn el
costo de estos servicios en el departamento de que se trate. En otros casos,
los mismos maestros han decidido, en forma voluntaria, adicionar puntos
al monto de la cotizacin que les corresponde aportar al Fondo
227
, con la
finalidad de aumentar las coberturas de servicios o ampliar el nmero de
personas incluidas en el rgimen de beneficiarios.

(...)

14. En sntesis, el sistema legal de seguridad social en salud de los
educadores estatales afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales
del Magisterio, no consagra el rgimen de beneficiarios de los servicios de
salud, el que queda librado a la discrecionalidad del Consejo Directivo del
Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio y a lo que se
establezca en los contratos de prestacin de servicios que, a nivel
departamental, suscriba la fiduciaria La Previsora Ltda con la entidad
regional prestadora de servicios de salud que resulte seleccionada luego del
proceso contractual descrito ms arriba...

(...)


225
El respectivo Comit Regional escoge la empresa que recomendar para que preste estos servicios en
su departamento de conformidad con el procedimiento establecido en el artculo 11 del Decreto 855 de
1994, en donde se seala que las entidades estatales que requieran la prestacin de servicios de salud
debern obtener, previamente, por lo menos dos ofertas de personas naturales o jurdicas que presten
dichos servicios y que se encuentren registradas en el registro especial nacional del Ministerio de Salud.
Acto seguido, el Consejo Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio toma la
decisin final e imparte a la fiduciaria las instrucciones consecuentes para que proceda a la contratacin
de la empresa escogida (Ley 81 de 1989, artculo 7-2; clusulas 5-5 y 14 y 7-2 del contrato de fiducia
mercantil Nacin-La Previsora Ltda).
226
La cifra corresponde al 8% y se calcula sobre los factores salariales que forman parte del rubro de
pago por servicios personales a los docentes, segn lo establecen los artculos 8-2 de la Ley 91 de 1989 y
12-3 del Decreto 196 de 1995.
227
La cotizacin asciende al 5%, y se calcula sobre el salario mensual, segn lo determinan los artculos
8-1 de la Ley 91 de 1989 y 12-1 del Decreto 196 de 1995.
Omisin del legislador y deber de desarrollar los derechos consagrados
en el captulo 2 del ttulo II de la Carta

22. Pese a que la presente accin se rechace, no puede la Sala dejar de
advertir la omisin del legislador en punto a la definicin del rgimen
mnimo de beneficiarios del sistema de seguridad social de salud de las
personas afiliadas al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio. No desconoce esta Sala que tal omisin se debe, entre otros
factores, al petitum expreso de los representantes del sector docente, para
que fueran excluidos del rgimen general de salud y as mantener algunos
beneficios, como por ejemplo, el monto de la cotizacin. No obstante, el
sistema vigente desampara a sectores poblacionales que, como los
disminuidos fsicos, merecen un trato especial.

En este sentido, recuerda la Corte que el artculo 48 de la Carta Poltica
dispone que la seguridad social es un servicio pblico obligatorio y un
derecho irrenunciable que se garantiza a todos los habitantes del pas, pero
cuya vigencia efectiva depende de la intermediacin activa de la ley.

Para la Sala resulta en extremo preocupante que el derecho a la seguridad
social en materia de salud de los docentes afiliados al Fondo Nacional de
Prestaciones Sociales del Magisterio se encuentre sometido a las
incertidumbres jurdicas descritas con anterioridad. El hecho de que no
existan normas legales en las cuales se consagren los servicios mnimos de
salud y el rgimen de beneficiarios, lo cual determina que la fijacin de ese
mnimo se defina por va de la discrecionalidad de un rgano de la
Administracin o de una negociacin contractual, perpeta una situacin
de desamparo a sectores poblacionales que se encuentran en circunstancias
de debilidad manifiesta y genera una situacin de inseguridad jurdica que
no se aviene con la certeza que debe rodear a los derechos constitucionales
y a la garanta de la efectividad de los valores, principios y derechos
consagrados en la Constitucin, como fin esencial del Estado (C.P., artculo
2).

A juicio de esta Corporacin, el desarrollo legislativo de los derechos
constitucionales prestacionales es una tarea a la cual el Estado no puede
renunciar dejndola a cargo de la discrecionalidad de rganos estatales de
carcter ejecutivo y a la autonoma de la voluntad de entidades
descentralizadas y de grupos de particulares. Esta autonoma, aunque
cohonestada ampliamente por la propia Carta Poltica (C.P., artculos 16 y
333), encuentra lmites claros en las competencias que el Estatuto Superior
ha radicado en cabeza del Legislador, ms an si lo que se trata tiene
relacin directa con la efectividad de un derecho prestacional. Si bien el
contrato es un instrumento jurdico de la mayor importancia, no goza de
las garantas y seguridades que requiere el desarrollo de los derechos
constitucionales.

Por estos motivos, la Sala exhorta al legislador y a los docentes al servicio
del Estado, as como a los miembros del Consejo Directivo del Fondo
Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio para que, de consuno,
reflexionen sobre los elementos planteados en esta providencia y
promuevan las acciones conducentes a la definicin legal de un rgimen de
salud que consulte los principios, valores y derechos consagrados en la
Constitucin Poltica, an cuando ello pueda implicar la eventual renuncia
a algn privilegio gremial.


8. Mediante Acuerdo No. 4 del 22 de julio de 2004, por medio del cual se modifica el
sistema de servicios mdico-asistenciales a cargo del Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio, el Consejo Directivo del Fondo estableci el nuevo modelo de
prestacin de servicios de salud para el magisterio, como bien lo seala el artculo 1
del acuerdo. En la parte pertinente de los considerandos y de lo acordado se expresa:


(...) 4. Que las deficiencias en la prestacin de los servicios mdico-
asistenciales demostrada a travs de las continuas reclamaciones
relacionadas con la calidad y oportunidad del servicio y reafirmadas por el
estudio de satisfaccin y expectativas del servicio adelantado por parte del
centro nacional de Consultora, determinaron la elaboracin de estudios
tcnicos y la necesidad de estructurar un modelo mejorado de prestacin
de servicios mdicos a los docentes
5. Que de las alternativas puestas a consideracin de este Consejo
Directivo se opt por aquella que garantizar la eficiencia, oportunidad,
calidad, equidad, solidaridad y cobertura nacional en al prestacin de los
servicios mdico-asistenciales.

ACUERDA

Artculo 1. Aprobar el nuevo modelo de prestacin de servicios de salud
para el magisterio conforme a las siguientes caractersticas fundamentales:
1. Rgimen especial. El Consejo Directivo decidi que el modelo de
prestacin de servicios de salud a los docentes parte del respeto del
rgimen excepcional de los docentes.
2. Cobertura. El Consejo Directivo acord que los beneficiarios del sistema
de salud de los docentes son los existentes hoy en da en el modelo vigente,
nivelando nacionalmente con las siguientes adiciones:
a. los hijos del afiliado entre 18 y 25 aos que dependan econmicamente
del afiliado y que estudien con dedicacin de tiempo completo;
b. los hijos del afiliado, sin lmite de edad, cuando tengan un incapacidad
permanente y dependan econmicamente del afiliado
c. los nietos del docente hasta los primeros 30 das de nacido, cuando el
hijo del docente sea beneficiario del afiliado.

(...)

6. mbito regional. El Consejo Directivo tom la decisin que el modelo
de contratacin ser regional, y aprob las 8 regiones propuestas por la
Fiduciaria La Previsora, sin perjuicio de ir ajustando la propuesta de
conformacin en un futuro. Los contratistas deben garantizar la prestacin
del servicio en todos los municipios de la regin correspondiente, por lo
menos hasta el primer nivel. En ningn caso se podrn rechazar las
solicitudes de afiliacin ni utilizar cualquier mtodo de seleccin adversa.
7. Estructura financiera. El Consejo Directivo aprueba la propuesta de la
Fiduciaria La Previsora y de FECODE de mantener el sistema de UPGF. En
cuanto al monto, el Consejo adopta la propuesta de la Fiduciaria de que la
UPGF sea equivalente a la UPC del sistema contributivo ms un 31,3%, en
el entendido de la nivelacin de beneficios por lo alto, con la garanta
expresada por la Fiduciaria respecto de la viabilidad financiera de la
propuesta y respetando el acuerdo para las regiones especiales.
Los aspectos puntuales, particulares y operativos para la implementacin
y el desarrollo del nuevo modelo sern definidos por el Consejo Directivo
en las prximas sesiones.


Como se advierte, del texto del acuerdo no se deduce que los padres de los educadores
casados y con hijos hayan perdido la calidad de beneficiarios. Ello ocurri a travs del
acuerdo No. 13 del 30 de diciembre de 2004 cuyo texto no obra dentro del proceso,
pero al cual se refieren todos los demandantes e intervinientes -, por medio del cual el
Consejo Directivo aprob los Trminos de Referencia de la invitacin a contratar No
143 de 2005, para la prestacin de los servicios de salud para afiliados y beneficiarios
del Fondo. De conformidad con la informacin suministrada por la Fiduprevisora
S.A.
228
, en este acuerdo se determin que:


(...) los servicios mdicos asistenciales que conforman el plan de atencin
en salud se prestarn a todos los usuarios, entendindose como usuarios lo
siguientes:
Afiliados: Docentes activos y docentes pensionados que cotizan al Fondo
Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio
Beneficiarios: el grupo de beneficiarios de los afiliados al Fondo Nacional
de Prestaciones Sociales del Magisterio podra estar conformado por el
grupo familiar descrito a continuacin:
- El cnyuge.
- El compaero(a) permanente cuya unin sea superior a dos aos, segn
las normas vigentes.
- Los hijos de los educadores hasta los 18 aos de edad.
- Los hijos mayores de 18 aos con incapacidad permanente.
- Los hijos entre 19 y 25 aos, siempre y cuando se demuestre
dependencia total del educador afiliado y se acredite su condicin de
estudiante diurno (validada semestral o anualmente segn corresponda):
se debe incluir para estos casos los periodos de vacaciones.
- Las hijas beneficiarias segn coberturas anteriores y que se encuentren
en estado de embarazo, as como su recin nacido hasta los primeros treinta
das de edad.
- Los padres de los educadores solteros y sin hijos, mientras no estn
pensionados y dependan econmicamente de este. (subrayas no
originales)



228
Ver folio 46 del expediente T-1197713 y folio 33 del expediente T-1224244.
La omisin del Consejo Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio en la reglamentacin de la afiliacin de los beneficiarios de los afiliados
al Fondo vulnera los derechos fundamentales de las actoras

9. La determinacin del Consejo Directivo de retirar la calidad de beneficiarios a los
padres de los educadores casados y con hijos, a pesar de que aquellos dependan
econmicamente de sus descendientes, se fundamenta en la atribucin que le confiri
la ley para determinar todo lo relacionado con los servicios de salud de los docentes
afiliados al Fondo.

La misma FIDUPREVISORA S.A. indica en sus escritos que la mencionada
determinacin significa que los padres de los docentes casados y con descendencia,
que no estn pensionados y dependan econmicamente de sus hijos, ya no ostentan
un derecho subjetivo a la prestacin del servicio mdico exclusivo para los docentes.
Por esta razn la entidad le sugiere a las actoras afiliarse a una EPS del Sistema
General de Salud Social en Salud previsto en la Ley 100 de 1993 para que pueda recibir
los servicios correspondientes, previo el pago de los valores exigidos como cotizante
independiente o como beneficiario de algn miembro familiar, situacin sta que no
opera para el rgimen de excepcin de los docentes sometidos a la Ley 91 de 1989. La
fiduciaria anota al respecto que es necesario recordar que en el rgimen de excepcin
en relacin con la seguridad social a la salud, no se aceptan afiliaciones adicionales, ni
cuotas para el efecto, ni personas que no ostenten la calidad de docentes afiliados al
Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio.
229


En la prctica, dado que las actoras dependen econmicamente de los hijos que las
tenan inscritas como beneficiarias, la anterior decisin implica que ellos habrn de
velar para que sus madres puedan afiliarse como cotizantes independientes a una EPS
del Sistema General de Salud. De ello son conscientes los mismos hijos, quienes, de
acuerdo con las pruebas que reposan en los expedientes, han estado dispuestos a
hacerlo. As, en el expediente T-1197713 el hijo de la actora manifiesta que haba hecho
algunas diligencias en la EPS COOMEVA, pero que haba decidido esperar el
resultado de la accin de tutela. De la misma manera, en la demanda que da origen al
expediente T-1214412 la demandante expresa que su hija intent afiliarla a una EPS
distinta, pero la entidad le neg la solicitud, en razn de la edad y condiciones de salud
de la madre. Finalmente, en el expediente T-1224244 reposa una nota que le envi la
hija de la actora a la FIDUPREVISORA, en la que expresa que, dado que su madre ya
no contaba con los servicios de salud y que se encontraba delicada de salud, estaba
obligada a requerir los servicios de otra entidad promotora de salud, para lo cual se
me exige se me certifique la desvinculacin inmediata para iniciar su proceso de
atencin. (fl. 22).

Ahora bien, con independencia de la buena disposicin que demuestran los hijos de las
actoras para asumir los gastos que ocasiona la afiliacin de sus madres a una EPS del
Sistema General de Seguridad Social en Salud, la Sala de Revisin encuentra que, en
principio, esta puede ser una carga exigible a los hijos con respecto a sus padres, en
desarrollo del principio de solidaridad contemplado en la Constitucin Poltica (arts. 1,
2 y 95.2) y del deber concurrente del Estado, la sociedad y la familia de proteger y
asistir a las personas de la tercera edad (C.P., art. 46). En esta materia, en las
condiciones actuales del sistema de salud en Colombia, y en razn de la prioridad que

229
Ver folio 35 del expediente T-1224244.
tienen los ms pobres en un Estado Social de Derecho, en los casos referidos a las
cargas econmicas exigibles a los familiares el juez de tutela slo habr de intervenir
en forma subsidiaria para promover algn subsidio, cuando la familia no puede
asumir la carga que genera el aseguramiento de la prestacin del servicio de salud a
sus padres. Por lo tanto, no comparte esta Sala la decisin de uno de los jueces de tutela
de pasar a observar la posibilidad de que la actora sea afiliada al Sistema Subsidiado de
Salud. Dada la precariedad econmica de este sistema, que se evidencia en los millones
de personas que no han podido ser afiliadas a l, el juez de tutela no puede ordenar
que se considere la afiliacin de un demandante a este sistema de salud sin que se haya
demostrado que sus hijos no pueden asumir ese costo.

Al respecto es importante mencionar que, en distintas ocasiones, la Corte ha resaltado
que, sin perjuicio del deber constitucional que le corresponde al Estado de velar por
los derechos fundamentales de las personas, en principio, la familia est llamada en
forma primigenia a prestarle a sus miembros ms cercanos la atencin y asistencia
requerida, en desarrollo del principio de solidaridad.
230
As, ha sostenido la Corte: "La
sociedad colombiana (...) sita inicialmente en la familia las relaciones de solidaridad.
Esta realidad sociolgica, en cierto modo reflejada en la expresin popular la
solidaridad comienza por casa, tiene respaldo normativo en el valor dado a la familia
como ncleo fundamental (CP. art. 42) e institucin bsica de la sociedad (CP. art. 5).
En este orden de ideas, se justifica exigir a la persona que acuda a sus familiares ms
cercanos en bsqueda de asistencia o proteccin antes de hacerlo ante el Estado, salvo
que exista un derecho legalmente reconocido a la persona y a cargo de ste, o peligren
otros derechos constitucionales fundamentales que ameriten una intervencin
inmediata de las autoridades (CP art. 13)"
231
.

Esta postura de la Corte acerca de que la familia es la institucin que debe responder,
en primer lugar, a las necesidades de sus miembros fue reiterada en la Sentencia T-1330
de 2001.
232
En la providencia se decidi que el Estado estaba obligado a velar por el
bienestar de un anciano discapacitado y sin familia conocida, que se encontraba en
estado de abandono y con dificultades de salud:


3.1.3. La jurisprudencia citada permite ver con claridad que, dada la
existencia de determinadas condiciones que quien pretenda obtener la
proteccin constitucional se encuentre en una condicin de manifiesta
debilidad fehacientemente demostrada y que sea igualmente comprobada
la imposibilidad material de su familia para darle asistencia, un derecho
social el derecho a la salud, para el caso de la referencia puede llegar
hasta el punto de originar, en consecuencia, una obligacin concreta por
parte del Estado.

3.1.4. La informacin consignada en el expediente es inequvoca respecto
de la avanzada edad en la que se encuentra el seor Pedro Antonio Molina
Bohrquez y de su precario estado de salud. Tambin es evidente que,

230
En sentencia C-174 de 1996, M.P. Jorge Arango Meja, se dej claro que: "El deber de alimentos as
como la porcin conyugal son instituciones fundadas en el principio de solidaridad que impregna el
conjunto de las relaciones familiares".
231
Sentencia T-533 de 1992, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz.
232
M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa. Ver al respecto tambin la Sentencia T-1279 de 2001.
dada la situacin de miseria y de abandono en que se encuentra y la
inexistencia de una familia que le pueda proporcionar la asistencia que
requiere, el seor Molina carece del mnimo vital necesario para sobrevivir
dignamente durante la ltima etapa de su vida. En esas condiciones, para
la Corte Constitucional el seor Molina Bohrquez tiene el derecho a
obtener la proteccin necesaria por parte del Estado, segn los
requerimientos particulares de su caso.


De otra parte, es importante considerar que en los casos que aqu se estudian es claro
que la carga que se exigira a los hijos no sera exorbitante, dado que ellos son docentes,
con ingresos regulares, y en ninguna parte se ha demostrado que no estn en
condiciones de asumir esos costos.

10. De acuerdo con lo expresado, esta Sala de Revisin concluye que el Consejo
Directivo del Fondo est facultado para modificar la regulacin del servicio de salud
que presta el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, dentro de los
parmetros superiores vigentes y sin perjuicio de que el Congreso regule de manera
ms detallada ciertas materias de este rgimen especial. Ello significa en la prctica que
los hijos de las actoras deben asumir la obligacin de afiliar a sus madres a un servicio
de prestacin de salud, tal como ellos mismos han manifestado que estn dispuestos a
hacerlo.

Empero surge la pregunta acerca de si es razonable que la regulacin del sistema de
seguridad social en salud del magisterio no contenga normas que permitan que un
afiliado vincule a su progenitora al servicio de salud que ofrece el mismo Fondo, en los
casos en que aquella no goce de una pensin y dependa econmicamente de su
descendiente.

La pregunta emana de la observacin del Sistema General de Seguridad Social en
Salud contemplado en la Ley 100 de 1993 y sus decretos reglamentarios. El artculo 163
de la Ley 100 establece cul es la cobertura familiar del sistema y en este marco dispone
que los padres de los afiliados podrn gozar del servicio de salud, siempre y cuando no
sean pensionados y dependan econmicamente del hijo, y en la medida en que ste no
haya inscrito como beneficiarios al cnyuge o a sus propios hijos. De esta manera, este
artculo se asemeja en este punto a la nueva regulacin introducida en la prestacin de
los servicios de salud por parte del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio. El artculo 163 dispone:


ARTCULO 163. LA COBERTURA FAMILIAR. El Plan de Salud
Obligatorio de Salud tendr cobertura familiar. Para estos efectos, sern
beneficiarios del Sistema el (o la) cnyuge o el compaero o la compaera
permanente del afiliado cuya unin sea superior a 2 aos; los hijos menores
de 18 aos de cualquiera de los cnyuges, que haga parte del ncleo
familiar y que dependan econmicamente de ste; los hijos mayores de 18
aos con incapacidad permanente o aquellos que tengan menos de 25 aos,
sean estudiantes con dedicacin exclusiva y dependan econmicamente del
afiliado. A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente, e hijos
con derecho, la cobertura familiar podr extenderse a los padres del
afiliado no pensionados que dependan econmicamente de ste...
(subrayas no originales)


Empero, en los decretos reglamentarios se estableci una regulacin especial para los
padres de los cotizantes que no podan ser incluidos dentro de los beneficiarios en los
trminos de la cobertura familiar dispuesta en el artculo 163 de la Ley 100 de 1993. De
esta forma, el artculo 40 del decreto 806 de 1998,
233
modificado por los decretos 1703
de 2002 y 2400 de 2002
234
, cre la figura de los cotizantes dependientes, a quienes les
otorg el derecho a disfrutar de los mismos servicios establecidos para los
beneficiarios. La mencionada disposicin establece:


Artculo 40. Otros miembros dependientes. Cuando un afiliado cotizante
tenga otras personas diferentes a las establecidas anteriormente, que
dependan econmicamente de l y que sean menores de 12 aos o que
tengan un parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad, podrn
incluirlos en el grupo familiar, siempre y cuando pague un aporte adicional
equivalente al valor de la Unidad de Pago por Capitacin correspondiente
segn la edad y el gnero de la persona adicional inscrita en el grupo
familiar, establecidas por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud.
En todo caso el afiliado cotizante deber garantizar como mnimo un ao
de afiliacin del miembro dependiente y en consecuencia la cancelacin de
la UPC correspondiente.
Este afiliado se denominar cotizante dependiente y tiene derecho a los
mismos servicios que los beneficiarios.
Pargrafo. La afiliacin o desafliacin de estos miembros deber ser
registrada por el afiliado cotizante mediante el diligenciamiento del
formulario de novedades.


Este artculo fue modificado luego por el artculo 7 del decreto 1703 de 2002, el cual
fue reformado a su vez por el decreto 2400 de 2002, que dispone:


Artculo 1. El artculo 7 del Decreto 1703 de 2 de agosto de 2002 quedar
as:
"Artculo 7. Afiliacin de miembros adicionales del grupo familiar. Los
cotizantes dependientes o afiliados adicionales, de que trata el artculo 40
del Decreto 806 de 1998, slo podrn ser inscritos o continuar como
afiliados adicionales, siempre que el cotizante pague en forma mensual
anticipada a la Entidad Promotora de Salud, un aporte equivalente en
trminos de las Unidades de Pago por Capitacin fijadas por el Consejo
Nacional de Seguridad Social en Salud que correspondan al grupo etreo y
zona geogrfica de influencia al que pertenece el beneficiario adicional, de
acuerdo con la siguiente tabla (...)

233
Por el cual se reglamenta la afiliacin al rgimen de seguridad social en salud y la prestacin de los
beneficios del servicio pblico esencial de seguridad social.
234
Por el cual se modifica el Decreto 1703 de 2002 que adopt medidas para promover y controlar la
afiliacin y el pago de aportes en el Sistema General de Seguridad Social en Salud.


11. De esta manera, al comparar el Sistema General de Seguridad Social en Salud con el
rgimen especial del Magisterio salta a la vista que el primero es ms amplio que el
segundo en lo que se refiere a la posibilidad de los docentes para afiliar a sus padres
como beneficiarios, cuando stos dependen econmicamente de aqullos y los
educadores tienen tambin como beneficiarios a su cnyuge o a sus propios hijos.

La constatacin de esta diferencia genera el interrogante acerca de si se presenta una
vulneracin del principio de igualdad en el tratamiento normativo que contienen el
Rgimen General de Seguridad Social en Salud y el rgimen definido por el Consejo
Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio en torno a la
inscripcin de los padres como beneficiarios de sus hijos afiliados.

Para dilucidar esa pregunta habra que acudir al juicio de igualdad que ha desarrollado
la jurisprudencia de la Corte Constitucional. Sin embargo, en este caso no es
procedente hacerlo. Al respecto cabe decir, en primer lugar, que la misma Corte ha
indicado que la existencia de regmenes especiales no es en s misma violatoria del
principio de igualdad. Por otra parte, los dos regmenes el general de la Ley 100 de
1993 y el especial del Magisterio estn destinados a cubrir sectores de poblacin
distintos y, ms especficamente, el rgimen del Magisterio se cre con el fin de
proteger algunos beneficios concedidos a este sector. Y finalmente, no es posible aplicar
el juicio en este caso, porque cuando se trata de comparar regmenes de seguridad
social el ejercicio debe hacerse en forma integral y no fragmentaria, es decir, tomando
en cuenta todas las normas integrantes de cada rgimen, y no regulaciones aisladas.
Ello, por cuanto es comn que los distintos regmenes sean ms favorables en unos
puntos y menos en otros.

En este punto es conveniente transcribir lo indicado en la sentencia T-348 de 1997
acerca de la existencia de regmenes especiales de seguridad social y de cmo estos,
salvo diferenciaciones arbitrarias o manifiestamente desproporcionadas, no
compensadas por algn beneficio, deben ser aplicados en su integridad:


7. El artculo 279 de la Ley 100 de 1993 consagra una serie de regmenes
especiales de seguridad social excluidos de la aplicacin del sistema
integral de seguridad social consagrado en la anotada ley (...) Tales
regmenes consagran derechos adquiridos por los mencionados sectores
laborales, gracias a reivindicaciones colectivas que fueron defendidas por
sus voceros ante el Congreso de la Repblica, justamente, para que no
fueran desconocidas por el sistema general de pensiones y salud.

En general, esta Corporacin ha considerado que la consagracin de
regmenes especiales de seguridad social, como los establecidos en el
artculo 279 de la Ley 100 de 1993, no vulnera la igualdad, en la medida en
que su objetivo reside, precisamente, en la proteccin de los derechos
adquiridos por los grupos de trabajadores all sealados
235
. Salvo que se
demostrare que la ley efectu una diferenciacin arbitraria, las personas

235
SC-461/95 (MP. Eduardo Cifuentes Muoz); SC-173/96 (MP. Carlos Gaviria Daz); SC-665/96 (MP.
Hernando Herrera Vergara).
vinculadas a los regmenes excepcionales deben someterse integralmente a
stos sin que pueda apelarse a los derechos consagrados en el rgimen
general. En este sentido, es relevante recordar que esta Corporacin tuvo la
oportunidad de estudiar si resultaba arbitrario exceptuar de los derechos y
obligaciones de la Ley 100 de 1993 a las personas afiliadas al Fondo
Nacional de Prestaciones del Magisterio. A este respecto se concluy que
tal excepcin era, en principio, legtima, pues se trataba, como se indic, de
proteger derechos adquiridos.


En este mismo sentido, en la sentencia C-888 de 2002,
236
que vers sobre una demanda
en la que se pretenda, entre otras cosas, que se comparara el rgimen prestacional del
personal civil del Ministerio de Defensa y la Polica Nacional con el rgimen
prestacional del personal de oficiales y suboficiales de las Fuerzas Militares, se dijo
sobre este punto:


Con relacin a los regmenes prestacionales especiales, lo primero que
advierte la Corte es que la jurisprudencia constitucional ha sealado que la
existencia de stos no viola, per se, el principio de igualdad. Por el contrario,
cuando existen situaciones fcticas diferentes que ameritan tratamientos
diferenciados, el legislador puede razonablemente regularlas de manera
diferente.
237


As pues, lo primero que debe establecer esta Corporacin en el presente
caso, es si en efecto se trata de regmenes especiales que regulan situaciones
semejantes, como lo afirma la demandante, en cuyo caso se debe hacer un
juicio de constitucionalidad que permita determinar si las normas acusadas
desconocen o no el principio de igualdad, o si se trata de situaciones
claramente diversas, como lo sostienen los intervinientes dentro del

236
M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa. Aclar su voto el magistrado Jaime Araujo Rentara.
237
Con relacin a los regmenes especiales pueden consultarse, entre otras, las siguientes sentencias: C-
409/94 (M.P. Hernando Herrera Vergara); C-173/96, M.P. Carlos Gaviria Daz; C-665/96, M.P.
Hernando Herrera Vergara; C-956/01 (M.P. Eduardo Montealegre Lynett) y C-671/02 (M.P. Eduardo
Montealegre Lynett). As, la sentencia C-461 de 1995 (M.P. Eduardo Cifuentes Muoz), al declarar la
constitucionalidad de los apartes del inciso segundo del artculo 279 de la Ley 100, que excluan de ese
rgimen a los afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, creado por la Ley 91
de 1989", seal expresamente sobre este punto: La Carta Poltica no establece diferenciaciones dentro
del universo de los pensionados. Por el contrario, consagra la especial proteccin de las pensiones y de las
personas de la tercera edad. No obstante, el legislador puede disear regmenes especiales para
determinado grupo de pensionados, siempre que tales regmenes se dirijan a la proteccin de bienes o
derechos constitucionalmente protegidos y no resulten discriminatorios. Es el caso del establecimiento de
un rgimen pensional especial para la proteccin de los derechos adquiridos por un determinado sector de
trabajadores. || El respeto por los derechos adquiridos reviste an mayor fuerza en tratndose de derechos
laborales, pues el trabajo y la seguridad social gozan de una especial proteccin por parte de la Carta. Por
este motivo, es razonable excluir del rgimen general de seguridad social a aquellos sectores de
trabajadores y pensionados que, gracias a sus reivindicaciones laborales, han obtenido beneficios mayores
a los mnimos constitucional y legalmente protegidos en el rgimen general. || Por las razones anteriores
la Corte considera que el establecimiento de regmenes pensionales especiales, como aquellos sealados
en el artculo 279 de la Ley 100, que garanticen en relacin con el rgimen pensional, un nivel de
proteccin igual o superior, resultan conformes a la Constitucin, como quiera que el tratamiento
diferenciado lejos de ser discriminatorio, favorece a los trabajadores a los que cobija. () (Resaltado
fuera del texto)
presente proceso, en cuyo caso las regulaciones no seran comparables,
pues supondran supuestos fcticos distintos.
...

Para la Sala Plena de la Corte Constitucional no es posible realizar el
primer grupo de comparaciones propuestas por la demandante, por cuanto
se trata de dos regmenes diversos que se ocupan de supuestos de hecho
evidentemente dismiles y por lo tanto justifican tratos propios en cada
caso.


De la misma manera, en la sentencia C-956 de 2001,
238
la Corte expres al respecto de
una demanda que haba sido presentada contra apartes del art. 279 de la Ley 100 de
1993 que autoriza la existencia de regmenes excepcionales -, porque sus normas eran
ms favorables que las correlativas del rgimen especial de la Fuerza Pblica:


8- En varias oportunidades, esta Corporacin ha precisado que, teniendo
en cuenta que los regmenes de seguridad social son complejos e incluyen
diversos tipos de prestaciones, en determinados aspectos uno de los
regmenes puede ser ms beneficioso que el otro y en otros puntos puede
suceder todo lo contrario, por lo cual, en principio no es procedente un
examen de aspectos aislados de una prestacin entre dos regmenes
prestacionales diferentes, ya que la desventaja que se pueda constatar en
un tema, puede aparecer compensada por una prerrogativa en otras
materias del mismo rgimen.
239
Por ello, las personas vinculadas a los
regmenes excepcionales deben someterse integralmente a stos sin que
pueda apelarse a los derechos consagrados en el rgimen general
240
. En
efecto, no es equitativo que una persona se beneficie de un rgimen
especial, por ser ste globalmente superior al sistema general de seguridad
social, pero que al mismo tiempo el usuario pretenda que se le extiendan
todos los aspectos puntuales en que la regulacin general sea ms benfica.

Sin embargo, esta misma Corte tambin ha aclarado que eso no excluye
que pueda eventualmente estudiarse si la regulacin especfica de una
prestacin en particular puede violar la igualdad. Ese anlisis es
procedente, si es claro que la diferenciacin establecida por la ley es
arbitraria y desmejora, de manera evidente y sin razn aparente, a los
beneficiarios del rgimen especial frente al rgimen general
241
. La Corte ha
establecido entonces unos requisitos muy claros para que proceda ese
examen, pues ha dicho al respecto:

As las cosas, es posible concluir que existe una discriminacin (i) si
la prestacin es separable y (ii) la ley prev un beneficio inferior para
el rgimen especial, sin que (iii) aparezca otro beneficio superior en
ese rgimen especial que compense la desigualdad frente al sistema

238
M.P. Eduardo Montealegre Lynett.
239
Ver, entre otras, las sentencias C-598 de 1997, C-080 de 1999 y C-890 de 1999.
240
Sentencia T-348 de 1997. MP Eduardo Cifuentes. Fundamento Jurdico No 7.
241
Corte Constitucional. Sentencia C-090 de 1999, fundamento 6.
general de seguridad social. Sin embargo, en virtud de la
especialidad de cada rgimen de seguridad social, en principio ste es
aplicable en su totalidad al usuario, por lo cual la Corte considera que
estos requisitos deben cumplirse de manera manifiesta para que
puede concluirse que existe una violacin a la igualdad. Por
consiguiente, (i) la autonoma y separabilidad de la prestacin deben
ser muy claras, (ii) la inferioridad del rgimen especial debe ser
indudable y (iii) la carencia de compensacin debe ser evidente
242
.


Estos criterios han sido aplicados en sede de tutela, reconociendo que caben regmenes
especiales dentro del margen de configuracin legislativa y que las diferencias entre
regmenes no son contrarias al principio de igualdad, salvo trato arbitrario o
desproporcin manifiesta. En materia de pensiones, en la sentencia SU-975 de 2003
243
la
Corte dijo lo siguiente, que es aplicable, mutatis mutandi, en materia de salud:


Existe una relacin inversa entre la igualdad de trato y el establecimiento de
diversos regmenes pensionales en ejercicio de la potestad de configuracin
normativa por parte del legislador. En la hiptesis de que el principio de
igualdad ordene la supresin de todas las diferencias entre dos o ms grupos de
destinatarios, el margen de configuracin legislativa es cero. En cambio, en la
hiptesis de que la igualdad no impida ninguna de las diferencias, el margen de
configuracin es mximo. Ambos extremos resultan irrazonables como
parmetro normativo general en materia pensional, puesto que la Constitucin
no ordena un igualitarismo absoluto pero tampoco permite una libertad total de
regulacin al Legislador en esta materia que se traduzca en decisiones
arbitrarias. Dada la vinculacin del Legislador a los derechos fundamentales, en
particular al derecho a la igualdad, es admisible concluir que algunas
diferencias se encuentran permitidas y otras prohibidas por la Constitucin.

En ejercicio del amplio margen de configuracin normativa, el Legislador puede
escoger entre diversos criterios para regular el derecho a la seguridad social en
materia pensional, todos ellos relevantes (). Adems, la configuracin de los
anteriores criterios puede englobarse bajo diversas polticas pblicas pensionales.
() De cualquier forma, al ejercer la potestad de configuracin, el Legislador debe
respetar el principio de igualdad, el cual exige que las personas colocadas en igual
situacin sean tratadas de la misma manera, prohbe dentro de un mismo rgimen
pensional una desigualdad de trato que no est basada en criterios objetivos y
razonables e impide que existan entre prestaciones separables y autnomas de
diversos regmenes diferencias de trato que sean manifiestamente
desproporcionadas sin que exista un beneficio compensatorio evidente que
justifique tal desproporcin.

La sostenibilidad del rgimen pensional es una decisin de poltica pblica, al
igual que lo es tambin la determinacin de quin financia a quin. () Si bien
el ideal, bajo el supuesto de que todos tienen capacidad de autofinanciarse su
propio retiro en condiciones dignas, en el contexto de una sociedad democrtica

242
Ibdem, fundamento 8.
243
M.P.: Manuel Jos Cepeda Espinosa.
y pluralista, respetuosa de la libre determinacin de la persona, es que la
pensin dependa del ahorro individual y su rendimiento financiero, lo cierto es
que tal ideal puede ser desplazado en el contexto de la realidad histrica y las
desigualdades estructurales existentes en la sociedad, por otros valores como la
solidaridad, el fomento o premio a determinados sectores de la sociedad o el
subsidio a grupos o personas desfavorecidos, marginados o discriminados.

() A este respecto es de advertir que una cosa es que la decisin de poltica
pblica la tome el Legislador (Ley 4 de 1992) y otra diferente es que lo haga el
Ejecutivo por un decreto (Decretos 1359 de 1993 y 104 de 1994). Ello porque el
principio democrtico exige al juez constitucional mayor deferencia frente a la
poltica pblica formulada por el representante de la voluntad popular, que la
exigida frente a una poltica pblica definida por el Ejecutivo mediante decretos
de desarrollo, los que no slo han de respetar la Constitucin sino tambin el
marco legal que deben efectivamente desarrollar.


12. Por lo tanto, no es procedente aplicar un juicio de igualdad en este caso, para
establecer si la norma del Rgimen General de Seguridad Social en Salud sobre los
cotizantes dependientes debe ser reproducida en las mismas condiciones por el
rgimen de seguridad social en salud del Magisterio.

A pesar de lo anterior, esta Sala de Revisin considera que los procesos de tutela
delatan que el rgimen de seguridad social del Magisterio presenta un vaco en la
regulacin en punto a los padres de docentes que dependen de sus hijos y no tienen
pensin, pero no pueden ser afiliados al Fondo, por cuanto sus hijos docentes ya han
inscrito como tales a su cnyuge o sus hijos.

Como se concluy atrs, en principio, no constituye una carga exorbitante exigirle a los
hijos que contribuyan a la prestacin de los servicios de salud para sus padres pagando
la cotizacin correspondiente para inscribirlos en un rgimen de salud. Esa carga es
exigible a los hijos en virtud del principio de solidaridad.

La Fiduciaria la Previsora considera que las madres de los docentes que se encuentren
en la situacin que se analiza en esta sentencia deben afiliarse a una EPS del sistema
general de salud a travs de la figura de los cotizantes independientes o como
beneficiarios de un grupo familiar. Esta exigencia no es razonable.

Por un lado, no tiene sentido pedirle a estas madres que acudan a una EPS para
solicitar ser afiliadas como cotizantes independientes, cuando para todos es claro que
ellas son sostenidas econmicamente por sus hijos docentes. Con ello se est
imponiendo a todos los que deben participar en ese proceso de afiliacin que
representen un papel contraevidente, por ser distante de la realidad. Pero, adems, una
de las actoras afirma que su hija intent afiliarla a una EPS, pero que no pudo hacerlo
en razn de su edad y de sus enfermedades. En este caso, la afiliacin podra hacerse
exigible a travs de dispositivos administrativos o de rdenes judiciales, pero lo cierto
es que no es razonable exigirle a personas de la tercera edad, algunas de ellas muy
enfermas, que recorran ese va crucis para lograr que su derecho a la salud y a una vida
digna sea protegido.

Por otra parte, es posible que en algunos casos los progenitores puedan ser incluidos
como parte de un grupo familiar. Pero tambin es posible que ello no se pueda hacer.
Si esto es as, no es de ninguna manera razonable prescindir de la buena voluntad
manifestada por los hijos docentes para afiliarlos a ellos como parte de su grupo
familiar, y exigirle a estos progenitores que pasen a buscar otros miembros de su
familia que estn dispuestos a hacer lo mismo.

Esta Sala de Revisin concluye con base en todo lo expresado que el rgimen de
seguridad social en salud para el Magisterio presenta una carencia que dificulta
considerablemente que los docentes puedan cumplir con su deber de solidaridad para
con sus padres (C.P., arts. 1, 2 y 95.2). Ese vaco desconoce la norma constitucional que
obliga al Estado y a la sociedad a garantizar la proteccin integral de la familia (C.P.,
art. 42) y que obliga al Estado, la sociedad y la familia a concurrir para la proteccin y
la asistencia de las personas de la tercera edad (C.P., art. 46). De esta forma, el
rgimen de salud del Magisterio adolece de una carencia sustancial que acarrea en este
caso la vulneracin de los derechos de las actoras a la dignidad, a la salud y a la
seguridad social, estos ltimos en conexin con su derecho a la vida.
244


Evidentemente, no le corresponde a la Corte determinar cmo debe ser llenado el vaco
detectado en esta sentencia. Adems, en consonancia con lo expresado anteriormente
acerca de que cada rgimen de seguridad social tiene su propia coherencia interna, no
es apropiado disponer que el rgimen especial de salud del magisterio reproduzca las
normas del rgimen general de seguridad social en salud. De esta manera, corresponde
al Consejo Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, sin
perjuicio de las facultades del Congreso para regular la materia, dictar la
reglamentacin respectiva, para lo cual habr de valorar la importancia de los vnculos
familiares, junto con los datos que arrojen los estudios financieros y dems criterios
que considere pertinentes.

Los argumentos anteriores conducen a esta Sala de Revisin a conceder la tutela
impetrada en las tres demandas, con el fin de ordenar al Consejo Directivo del Fondo
Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio que defina las condiciones a travs de
las cuales los padres de los afiliados al Fondo, que no gozan de una pensin y
dependen econmicamente de sus hijos, podrn acceder al servicio de salud del
magisterio, como cotizantes dependientes. Como se ha indicado, la regulacin de esta
figura dentro del rgimen de salud del magisterio permitir a los docentes cumplir con
su deber de solidaridad y pondr la reglamentacin del rgimen sobre este punto en
consonancia con las normas de la Constitucin que consagran el deber de solidaridad y
la proteccin de la familia y de las personas de la tercera edad.

Por lo tanto, se ordenar al Consejo Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio que, dentro del trmino de un mes a partir de la notificacin de

244
Es importante anotar que otros casos sobre el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio
que han sido tratados en sentencias de esta Corporacin evidencian carencias similares. As, la sentencia
T-864 de 1999 vers sobre las demandas de distintos educadores del Tolima, cuyos hijos menores de 12
aos haban perdido su calidad de beneficiarios en virtud de las nuevas disposiciones contractuales.
Igualmente, en la sentencia T-845 de 2003 la Corte se ocup con la demanda presentada por una
educadora, a cuya hermana, que padeca el Sndrome de Down, le haban sido retirados los servicios
mdico-asistenciales. De la misma manera, las sentencias T-348 de 1997 y T-1038 de 2001 versaron
sobre las demandas presentadas por docentes, por cuanto sus hijos, mayores de edad y discapacitados,
haban perdido la calidad de beneficiarios de los servicios del Fondo.
esta sentencia, regule, a nivel nacional, la prestacin del servicio de salud del
Magisterio a los padres de los afiliados al Fondo, que no gozan de una pensin y
dependen econmicamente de sus hijos. Igualmente, se exhortar al Consejo Directivo
para que examine la posibilidad de extender la figura de los cotizantes independientes
a los dems familiares prximos de los docentes afiliados al Fondo.

13. De los expedientes surge que los afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio fueron informados desde el mes de enero de 2005 acerca de los
cambios que se produciran a partir del 1. de julio de ese ao en punto a los
beneficiarios del servicio. Por ello no se puede afirmar que el Fondo vulner el
principio de la confianza legtima, dado que, como se seala, con varios meses de
anticipacin, puso en movimiento una campaa de informacin para sus afiliados, a
travs de distintos medios, acerca de los cambios que se produciran.

A pesar de lo anterior, es claro que la decisin del Fondo afect la continuidad en los
tratamientos mdicos que reciban las madres de los docentes afiliados. Con
fundamento en el principio de continuidad de los servicios pblicos y en el carcter
irrenunciable de la seguridad social, la Corte se ha pronunciado en distintos fallos
respecto de la obligacin que tienen las empresas promotoras de salud EPS- y las
Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud IPS-, de culminar los tratamientos
iniciados bajo la vigencia de una afiliacin que posteriormente se extingue,
independientemente de cul sea la causa que motiva la terminacin de dicha
relacin.
245
As en la sentencia T-128 de 2005
246
sostuvo lo siguiente:


() En virtud del principio de eficiencia, el cual es inherente a la
prestacin de los servicios pblicos (art. 365 de la C.P.), el Estado tiene la
obligacin de garantizar la prestacin de manera continua y eficiente del
servicio. De la mencionada obligacin se deriva el principio de continuidad
que supone la imposibilidad de su interrupcin, a menos que exista una
causa legal que se ajuste a los principios constitucionales.

()

Respecto de la salud y la seguridad social la jurisprudencia ha precisado
que la continuidad en su prestacin garantiza el derecho de los usuarios a
recibirlo de manera oportuna y prohbe a las entidades responsables
realizar actos u omitir obligaciones que afecten sus garantas
fundamentales. En tal sentido, esta Corporacin ha sido enftica en sealar
que las razones de ndole administrativo o aquellas relacionadas con el
incumplimiento de las obligaciones de los empleadores o empresas
contratantes con las E.P.S. no son aceptables para negar la atencin mdica
ya iniciada. En estos casos la prestacin del servicio debe continuarse y, si
ello es posible, culminarse, hasta tanto el usuario adquiera cierta estabilidad
en la cual no exista amenaza alguna a derechos fundamentales. ().


245
Sobre el particular, se pueden consultar entre otras, las sentencias T-829/99, T-1029/00, T-1188/01, T-
1093/02, T-270 de 2005, T-294 de 2005 y T-308 de 2005.
246
Ver tambin al respecto los siguientes pronunciamientos del ao 2005: T-143, T-224, T-291, T-306 y
T-508.

En ese entendido, esta Corporacin ha sealado entonces que no puede presentarse
una suspensin abrupta de los servicios frente a un tratamiento iniciado, cuando con
ello se amenazan o vulneran derechos de rango constitucional, o incluso alguno que
no goce de tal carcter, pero que se encuentre inescindiblemente vinculado a otro que
s lo tenga. Al respecto ha afirmado que es claro que la EPS que presta un servicio de
salud no puede comprometer sbitamente la continuidad del mismo, dado que una de
las obligaciones primordiales de las entidades que aseguran y prestan el servicio de
salud, sean ellas estatales o particulares, es la de garantizar su continuidad, sin
interrupciones ni dilaciones injustificadas.
247


Por lo anterior, con el objeto de garantizar la mencionada continuidad, se ordenar
que, dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de esta
sentencia, el Fondo vuelva a prestar a las actoras la atencin mdica que requieren.
Esta atencin se prestar de la misma manera que se brindaba en el pasado. Las
condiciones solamente podrn variar a partir del momento en que el Consejo Directivo
del Fondo regule la figura de los cotizantes dependientes.

En consecuencia, se revocarn los fallos de instancia y en su lugar se conceder la
proteccin impetrada. Por otra parte, dado que en esta sentencia se dictarn rdenes
que trascienden la resolucin de los puntos especficos de cada caso y que tienden a
fijar un remedio judicial definitivo, no se exigir a las actoras que instauren las acciones
judiciales ordinarias que habran correspondido en otras condiciones, sin que ello
impida que acudan a ellas. Por lo tanto, la sentencia tendr un carcter definitivo.

Finalmente, la Sala de Revisin considera importante reiterar el exhorto elevado en la
Sentencia T-348 de 1997 al Congreso de la Repblica, a los docentes al servicio del
Estado y a los miembros del Consejo Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio, para que promuevan las acciones conducentes a la definicin
legal de un rgimen de salud [del Magisterio] que consulte los principios, valores y
derechos consagrados en la Constitucin Poltica, aun cuando ello pueda implicar la
eventual renuncia a algn privilegio gremial.


III. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Tercera de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo, y por mandato de la Constitucin
Poltica,


RESUELVE

Primero.- REVOCAR los fallos proferidos, el 30 de agosto de 2005, por el Juzgado
Segundo de Familia de Cartago Valle, dentro del proceso T-1197713; el 29 de agosto
de 2005, por el Juzgado Dcimo Laboral del Circuito de Cali Valle, en el proceso T-
1214412; y el 28 de septiembre de 2005, por el Juzgado Primero de Familia de Bogot,
dentro del proceso T-1224244, en los cuales se neg la proteccin solicitada por
Celmira Ospina de Valds, Mara Delfina Enogoba de Aponte y Ana Sixta Muoz de

247
Corte Constitucional, sentencia T-270 de 2005.
Franco, respectivamente. En su lugar, se TUTELARN los derechos de las actoras a la
dignidad, a la salud y a la seguridad social, estos ltimos en conexin con su derecho a
la vida.

Segundo.- ORDENAR al Consejo Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio que, dentro del trmino de un (1) mes contado a partir de la
notificacin de la presente providencia, defina, a nivel nacional, las condiciones a
travs de las cuales los padres de los afiliados al Fondo, que no gozan de una pensin
y dependen econmicamente de sus hijos, podrn acceder al servicio de salud del
magisterio, como cotizantes dependientes. El Consejo decidir bajo qu condiciones se
ofrecer esta modalidad de afiliacin, de acuerdo con los estudios financieros que
realice y los dems criterios que considere pertinentes, y valorando debidamente los
vnculos familiares.

Tercero.- EXHORTAR al Consejo Directivo del Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio para que examine la posibilidad de extender la figura de los
cotizantes independientes a los dems familiares prximos de los docentes afiliados al
Fondo.

Cuarto.- ORDENAR al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio que,
dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de esta sentencia,
reanude la prestacin del servicio mdico asistencial a las actoras, de la misma manera
que se brindaba en el pasado. Las condiciones solamente podrn variar a partir del
momento en que el Consejo Directivo del Fondo regule la figura de los cotizantes
dependientes.

Quinto.- DISPONER que esta sentencia tenga el carcter de definitiva. En
consecuencia, no ser necesario que las actoras instauren las demandas ordinarias.

Sexto.- Lbrese por la Secretara General las comunicaciones de que trata el artculo 36
del Decreto 2591 de 1991.

Cpiese, notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional
y cmplase.


MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA
Magistrado Ponente

JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado

RODRIGO ESCOBAR GIL
Magistrado

MARTHA VICTORIA SCHICA MENDEZ
Secretara General
Concepto de familia- proteccin- ncleo familiar

Sentencia T-1199/05


Referencia: expediente T-1158684

Accionante: Ana Paulina Guevara Morantes en
representacin del menor Cristian Parra Garzn.

Demandado: Compensar E.P.S.

Magistrado Ponente:
Dr. RODRIGO ESCOBAR GIL


Bogot, D. C., veintitrs (23) de noviembre de dos mil cinco (2005).

[]


IV. FUNDAMENTOS JURIDICOS

1. Competencia

A travs de esta Sala de Revisin, la Corte Constitucional es competente para revisar la
sentencias proferidas dentro del proceso de la referencia, con fundamento en lo
dispuesto por los artculos 86 y 241 numeral 9 de la Constitucin Poltica, en
concordancia con los artculos 31 a 36 del Decreto 2591 de 1991.

2. Problema Jurdico

Se plantea a la Sala que resuelva si la EPS accionada incurre en la vulneracin de los
derechos fundamentales de un recin nacido hijo de una menor de edad beneficiaria del
rgimen contributivo, por haber decidido negarle a partir del segundo mes la atencin
en salud que ste requiere para superar las dolencias asociadas a su nacimiento en forma
prematura, fundando su determinacin en la mora en el pago de la UPC adicional que
permiti en un principio la atencin del neonato como afiliado en el grupo familiar de su
abuela cotizante.

Para resolver el problema jurdico planteado, se hace necesario establecer i) las
obligaciones de las entidades prestadoras, promotoras y administradoras del rgimen de
salud para con los recin nacidos, ii) los parmetros jurisprudenciales expresados en
relacin con la atencin mdica de los mismos y, iii), si resulta fundada la omisin en la
prestacin del servicio de una franja de la poblacin respecto de la cual la Constitucin
ha previsto especficas y reforzadas garantas en materia de seguridad social.

En forma previa a la solucin del problema jurdico se hace necesario precisar las
razones que respaldan la legitimacin de la abuela para promover la accin de tutela en
representacin de su nieto.

3. Cuestin previa. Representacin judicial de los nietos.

En el supuesto bajo examen se observa que la seora Ana Paulina Guevara Morantes
ejerce la representacin judicial de su nieto y dada esta circunstancia resulta preciso
recordar que en ningn caso podra argirse o plantearse la falta de legitimidad para
actuar en procura de la proteccin de los derechos fundamentales de ste.

En efecto, la jurisprudencia de esta Corporacin, a partir de la interpretacin del artculo
44 de la Constitucin Poltica y en particular de lo expresado en el sentido que [T]oda
persona puede exigir de la autoridad competente su cumplimiento y la sancin de los infractores,
ha tenido oportunidad de advertir que la proteccin judicial de los derechos
fundamentales de los nios a travs de la accin de tutela puede darse por la iniciativa
de cualquier persona -natural o jurdica
248[5]
-.

Sobre este particular, esta Sala de revisin expres: Cualquier persona est legitimada para
interponer accin de tutela en nombre de un menor, siempre y cuando en el escrito o peticin
verbal conste la inminencia de la violacin a los derechos fundamentales del nio, o la ausencia de
representante legal.
249[6]
(subraya fuera de texto)

En este caso concreto la ausencia de los representantes legales del menor se explica en
que el padre de ste no se ha hecho responsable de ninguna de sus necesidades lo cual
no la justifica- y la madre es una adolescente que se encontraba en un precario estado de
salud y que a su vez depende por entero de su madre, circunstancias que con suficiencia
justifican el proceder de la abuela, al tiempo que descartan por completo que estemos
frente a una intervencin ilegtima o inconsulta, nica circunstancia que permitira llegar
a una conclusin contraria sobre este particular.

4. Regulacin legal sobre el acceso a la seguridad social en salud en el rgimen
contributivo. Armonizacin de las condiciones de acceso con los deberes superiores
respecto de los recin nacidos hijos de las beneficiarias.

- La Corte ha reconocido que si bien el Estado est en el deber de garantizar a todas
las personas el derecho fundamental a la seguridad social en salud, ello no obsta para
que el acceso al sistema est sujeto al cumplimiento de especficos requisitos en cada uno
de los regmenes, los cuales toman en consideracin las circunstancias concretas de cada
individuo. En lo que toca con el rgimen contributivo, las normas que regulan la materia
se ocupan de establecer las condiciones de acceso del cotizante, al tiempo que definen la
composicin del grupo familiar que, como beneficiario directo de aqul, tiene acceso a
los servicios de salud con cargo a la Unidad de Pago por Capitacin que cancela. El
artculo 34 del Decreto 806 de 1998 en concordancia con lo expresado por el artculo 163
de la Ley 100 de 1993, se ocupa de establecer la composicin de dicho grupo familiar en
los trminos siguientes:


ARTICULO 34. COBERTURA FAMILIAR. El grupo familiar del afiliado cotizante
o subsidiado, estar constituido por:

a) El cnyuge;

248[5]
Cfr. Sentencias T-143 de 1999, T-408 de 1995 y T-407 de 2002
249[6]
Sentencia T-727 de 2004
b) A falta de cnyuge la compaera o compaero permanente, siempre y cuando la
unin sea superior a dos aos;
c) Los hijos menores de dieciocho (18) aos que dependen econmicamente del
afiliado;
d) Los hijos de cualquier edad si tienen incapacidad permanente y dependen
econmicamente del afiliado;
e) Los hijos entre los dieciocho (18) y los veinticinco (25) aos, cuando sean
estudiantes de tiempo completo, tal como lo establece el Decreto 1889 de 1994 y
dependan econmicamente del afiliado;
f) Los hijos del cnyuge o compaera o compaero permanente del afiliado que se
encuentren en las situaciones definidas en los numerales c) y d) del presente
artculo;
g) A falta de cnyuge o de compaera o compaero permanente y de hijos, los
padres del afiliado que no estn pensionados y dependan econmicamente de ste.

PARAGRAFO. Se entiende que existe dependencia econmica cuando una persona
recibe de otra los medios necesarios para su congrua subsistencia.


Sumado a lo anterior, las normas sobre la materia establecen previsiones a fin de otorgar
al cotizante la posibilidad de ampliar su grupo familiar y hacer extensiva la vinculacin
al rgimen contributivo a personas que a pesar de no estar sealados como integrantes
de aqul, dependan econmicamente del cotizante y tengan menos de 12 aos, o que
tengan un parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad; quienes a condicin del
cumplimiento de los requisitos previstos en el artculo 40 del Decreto 806 de 1998, en
particular el relativo al pago de una UPC adicional, pueden acceder a los servicios como
otros miembros dependientes:


ARTICULO 40. OTROS MIEMBROS DEPENDIENTES. Cuando un afiliado
cotizante tenga otras personas diferentes a las establecidas anteriormente, que
dependan econmicamente de l y que sean menores de 12 aos o que tengan un
parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad, podrn incluirlos en el grupo
familiar, siempre y cuando pague un aporte adicional equivalente al valor de la
Unidad de Pago por Capitacin correspondiente segn la edad y el gnero de la
persona adicional inscrita en el grupo familiar, establecidas por el Consejo
Nacional de Seguridad Social en Salud. En todo caso el afiliado cotizante deber
garantizar como mnimo un ao de afiliacin del miembro dependiente y en
consecuencia la cancelacin de la UPC correspondiente.

Este afiliado se denominar cotizante dependiente y tiene derecho a los mismos
servicios que los beneficiarios.

PARAGRAFO. La afiliacin o desafiliacin de estos miembros deber ser
registrada por el afiliado cotizante mediante el diligenciamiento del formulario de
novedades.


En estas circunstancias, no cabe duda que los nietos del afiliado cotizante no estn
incluidos entre los beneficiarios directos de ste -en su grupo familiar-, y su acceso a los
servicios de salud en el rgimen contributivo, en consecuencia, est condicionado al
cumplimiento de los requisitos previstos en el artculo 40 atrs trascrito, los cuales
aluden bsicamente al pago de una unidad de pago por capitacin adicional.

- Sin perjuicio de esta regulacin, tratndose de nios y, en particular, menores de
un ao, la aplicacin de las normas referidas en casos especficos debe armonizarse con
las regulaciones normativas de carcter superior que exigen dar plenas garantas a los
nios para la satisfaccin de sus necesidades bsicas, deber reconocido en la propia
Constitucin Poltica, as como en diferentes instrumentos internacionales que obligan a
Colombia.

En relacin con el punto cabe llamar la atencin sobre la obligacin adquirida por
Colombia en relacin con el tema en la Convencin sobre los Derechos del Nio
adoptada 20 de noviembre de 1989 y ratificada por la Ley 12 de 1991:


Artculo 24

1. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio al disfrute del ms alto nivel
posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades y la
rehabilitacin de la salud. Los Estados Partes se esforzarn por asegurar que
ningn nio sea privado de su derecho al disfrute de esos servicios sanitarios.
2. Los Estados Partes asegurarn la plena aplicacin de este derecho y, en
particular, adoptarn las medidas apropiadas para:

a) Reducir la mortalidad infantil y en la niez;
b) Asegurar la prestacin de la asistencia mdica y la atencin sanitaria que sean
necesarias a todos los nios, haciendo hincapi en el desarrollo de la atencin
primaria de salud;
c) Combatir las enfermedades y la malnutricin en el marco de la atencin
primaria de la salud mediante, entre otras cosas, la aplicacin de la tecnologa
disponible y el suministro de alimentos nutritivos adecuados y agua potable
salubre, teniendo en cuenta los peligros y riesgos de contaminacin del medio
ambiente;
d) Asegurar atencin sanitaria prenatal y postnatal apropiada a las madres;
e) Asegurar que todos los sectores de la sociedad, y en particular los padres y los
nios, conozcan los principios bsicos de la salud y la nutricin de los nios, las
ventajas de la lactancia materna, la higiene y el saneamiento ambiental y las
medidas de prevencin de accidentes, tengan acceso a la educacin pertinente y
reciban apoyo en la aplicacin de esos conocimientos;
f) Desarrollar la atencin sanitaria preventiva, la orientacin a los padres y la
educacin y servicios en materia de planificacin de la familia.

3. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas eficaces y apropiadas posibles
para abolir las prcticas tradicionales que sean perjudiciales para la salud de los
nios.

4. Los Estados Partes se comprometen a promover y alentar la cooperacin
internacional con miras a lograr progresivamente la plena realizacin del derecho
reconocido en el presente artculo. A este respecto, se tendrn plenamente en
cuenta las necesidades de los pases en desarrollo. (Subraya fuera de texto)


La exigente obligacin adquirida con la suscripcin del instrumento internacional
trascrito se recogi en el propio texto de la Constitucin Poltica de 1991 as: i) El artculo
44 se ocup de hacer una enunciacin de los derechos fundamentales de los nios sin
perjuicio de los dems previstos en la Constitucin, en la leyes y en los tratados
internacionales ratificados por Colombia-, ii) en la misma norma se estableci el carcter
prevalente de dichos derechos fundamentales sobre los derechos de los dems y, iii) en
el artculo 50 superior se dispuso en forma expresa que todo nio menor de un ao que no
est cubierto por algn tipo de proteccin o de seguridad social, tendr derecho a recibir atencin
gratuita en todas las instituciones de salud que reciban aportes del Estado. La Ley reglamentar
la materia.

- Sobre este particular, cabe aadir que la garanta prevista en favor del menor se
debe entender reforzada cuando adems de su debilidad manifiesta, se verifica tambin
la de su madre quien por ser una adolescente que no cuenta con el apoyo del padre para
el cuidado de su hijo, debe serle prestada una especial proteccin por el Estado de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 45 de la Constitucin Poltica.

5. La atencin mdica del recin nacido. Parmetros establecidos por la
jurisprudencia constitucional.

- La Corte Constitucional en su jurisprudencia ha tenido oportunidad de fijar
algunas directrices en lo que toca con el derecho fundamental a la atencin mdico
asistencial de la poblacin recin nacida y menor de un ao, las cuales resulta pertinente
reiterar a fin de resolver el supuesto concreto que ahora se plantea. Estas conclusiones se
han dejado expresas, entre otras, en las Sentencias T-953 de 2003 y T-950 de 2005.

As, pues, se ha sealado de manera enftica que la atencin integral en salud del recin
nacido por cuenta de las instituciones que hacen parte del sistema general de seguridad
social en salud (EPS, ARS e IPS) no puede condicionarse al cumplimiento de los
requisitos relacionados con la vinculacin directa o indirecta de ste a determinado
grupo familiar. Al respecto, se afirm que el Sistema de Seguridad Social ampara la salud
integral de todos los nios, durante el primer ao de vida, desde su concepcin, y no nicamente
la de aqullos que pertenecen a un determinado grupo familiar o cuentan con el apoyo de
alguno
250[7]
. Esta afirmacin no comporta sin embargo la posibilidad de desconocer las
condiciones de acceso a cada uno de los regmenes en particular.

En el caso de las madres vinculadas al rgimen contributivo como beneficiarias, la
jurisprudencia ha interpretado que las EPS tienen un deber de acompaamiento a fin de
adelantar en la etapa de gestacin las diligencias pertinentes destinadas a obtener la
asignacin de la entidad prestadora de salud o administradora que asumir la atencin
del hijo que est por nacer. Si por cualquier motivo dicho deber no pudiera concretarse
con la asignacin de una entidad que asuma la prestacin del servicio de salud, dada la
vulnerabilidad e indefensin del neonato se ha establecido que la misma quedar a cargo
de la EPS del afiliado cotizante, con la precisin consignada en la jurisprudencia segn la
cual, [L]o expuesto sin perjuicio, claro est, de que el rgimen de afiliacin cuente para
determinar si la EPS asume los costos, con cargo a la unidad de pago por capitacin dada la
pertenencia del recin nacido al grupo del cotizante, en los trminos del artculo 34 del Decreto

250[7]
Sentencia T-953 de 2003
806 de 1998-, o si la prestadora tiene derecho a revertir contra el Fondo de Solidaridad y
Garantas en Salud.
251[8]

Dicho deber de acompaamiento de las entidades de seguridad social en salud a fin de
instruir e inducir a las madres beneficiarias del rgimen contributivo para que
determinen la entidad que debe asumir la atencin del hijo en forma previa al
nacimiento, tiene respaldo en que la gestin de la entidad slo puede entenderse agotada
cuando velan por la atencin integral de sus afiliados, no obstante que no les
corresponda adelantar directamente especficos procedimientos.
252[9]
En relacin con este
punto se expres:


Dentro de este contexto, cabe recordar que los artculos 3 y 1, de los Acuerdos
008 de 1994 y 072 de 1997 del Consejo Nacional de Seguridad Social,
respectivamente, acogen las acciones de promocin y educacin dirigidas al
individuo y su familia, desarrolladas por la Resolucin 03997 de 1996, entre estas la
consejera individual, familiar, social y laboral de la gestante.

El artculo 5 de la Resolucin 412 de 2000, expedida por el Ministerio de Salud, en
desarrollo del Acuerdo 117 de 1997, por su parte, prev acciones de demanda
inducida, a cargo de las Entidades Promotoras de Salud y las Administradoras
del Rgimen Subsidiado, que garanticen a la poblacin afiliada, de acuerdo con
las condiciones de edad, gnero y salud, el acceso a las actividades procedimientos
e intervenciones de proteccin especfica y deteccin temprana, as como la
atencin de enfermedades de inters en salud pblica, por ello la Norma Tcnica
Para la Atencin al Recin nacido, que hace parte de la misma Resolucin relaciona
la inscripcin del infante en el Sistema General de Seguridad Social en Salud, entre
las acciones especficas de informacin y educacin a la madre.

De manera que las Entidades Prestadores de Salud, al igual que las
Administradoras del Rgimen subsidiado, estn en la obligacin de adelantar
estrategias con miras a inducir la inscripcin del pequeo por nacer, a fin de
garantizarle al pequeo una atencin oportuna, en especial cuando las condiciones
de sus progenitores permiten suponer que al nacer el pequeo no contar con la
asistencia adecuada, porque la atencin en salud de los recin nacidos hijos de sus
afiliadas, es asunto de su incumbencia.

Obligacin sta de induccin y apoyo de particular significacin cuando la
gestante es una adolescente, quien, adems de la vulnerabilidad propia de su
estado y de su edad, est asumiendo su responsabilidad sin apoyo.
253[10]



Del mismo modo, resulta necesario indicar que tratndose de recin nacidos y de las
patologas a las que estn propensos dada la fragilidad de su salud, las EPS que tienen a
cargo la atencin de las madres beneficiarias del rgimen, estn en la obligacin de

251[8]
Ibidem
252[9]
Cfr. Sentencias T-134 y T-544 de 2002
El artculo 1 del Acuerdo 72 de 1997, que define el Plan de Beneficios del Rgimen
Subsidiado, incluye como atencin bsica de primer nivel las acciones de promocin y
educacin dirigidas al individuo y su familia las que fueron desarrolladas por la Resolucin
03997 de 1996.
253[10]
T-953 de 2003
garantizar tambin la del menor con posterioridad al alumbramiento, cuando se
verifique que a falta de la misma se genera un riesgo o amenaza inminente de los
derechos fundamentales del neonato. Esta consideracin se funda en la necesidad de
salvaguardar el derecho a la continuidad en la prestacin del servicio y de hacer efectiva
la proteccin constitucional prevalente de los nios.

No obstante, cabe precisar que la asignacin de esta obligacin en cabeza de la EPS, no
releva a la familia del menor de continuar con las gestiones tendientes a definir la
entidad que habr de asumir en forma definitiva la prestacin del servicio pues el deber
de solidaridad vincula a todos los integrantes de la sociedad-, como tampoco representa
menoscabo alguno a la posibilidad de que la entidad persiga el cobro de los servicios
prestados que no estuvieran a su cargo, ante el Fondo de Solidaridad y Garantas. Sobre
este particular bien cabe tomar en cuenta lo manifestado por la jurisprudencia de esta
Corporacin as:


Entonces, an all donde se ha permitido la participacin de personas privadas en
este cometido estatal, se conserva la titularidad del Estado para garantizar el
cumplimiento de sus fines y se convierte a estos particulares en verdaderos
obligados frente al cumplimiento de disposiciones constitucionales y legales en
este sentido.

As mismo, ha precisado que las exigencias de tipo econmico y administrativo
para la prestacin del precitado servicio son constitucionales en la medida en que
garantizan la prestacin eficiente del mismo, pero stas llegan hasta donde el
derecho fundamental a la vida de los pacientes no se vea seriamente
comprometido. Entonces, bajo estas consideraciones, pese al insistente llamado que
esta Corporacin ha hecho a las entidades promotoras de salud sobre esta
situacin, se reiterar la jurisprudencia constitucional sobre el deber de eficiencia y
continuidad en la prestacin del servicio de salud por parte de los entes
autorizados por el Estado. Para esta Corporacin, la suspensin de los servicios
de salud, as tenga origen en una disposicin legal, resulta desproporcionada e
injusta, y ms, como se indic, cuando estaba involucrada la vida de un
menor.
254[11]
(Subraya y destacado fuera de texto)


6. El caso concreto.

En el caso sometido a examen la Sala observa que la EPS accionada ha desconocido la
garanta constitucional de atencin mdica integral del recin nacido as como el derecho
a la continuidad en el servicios, incurriendo, en consecuencia, en la vulneracin de los
derechos fundamentales a la salud, vida y seguridad social de aqul.

En efecto, no obra prueba alguna en el expediente de la cual se pueda inferir que
Compensar EPS cumpli con el deber de instruir y orientar a la madre del menor en
cuyo favor se solicita el amparo constitucional, para lograr la asignacin de la entidad
que habra de hacerse cargo de la atencin mdica de ste a partir de su nacimiento.
Frente a esta situacin de comprensible desorientacin de la madre y de la abuela -quien
adems asegura haber hecho todo lo posible para que el menor quedara cubierto por el

254[11]
Sentencia T-935 de 2002
rgimen subsidiado al momento de su nacimiento- la nica medida que adems se
presenta como desesperada fue la de afiliarlo como dependiente adicional, lo cual slo
pudieron hacer por el primer mes, ya que inmediatamente despus incurrieron en mora
por la incapacidad para seguir cancelando la cuota respectiva.

En relacin con las causa de la mora se observa que la abuela del menor ha aportado
prueba suficiente sobre sus ingresos, los cuales ascienden a un salario mnimo mensual,
con lo cual debe atender las necesidades de sus dos hijas menores y ahora tambin de su
nieto, con quienes habita en vivienda arrendada. En estas circunstancias, para la Sala
resulta fundada la afirmacin segn la cual la abuela no tiene la capacidad econmica
para continuar cancelando la UPC adicional mensual, la cual asciende a una suma
superior a 80.000 pesos, esto es, una tercera parte de su salario neto mensual, con lo cual
se descarta que se est haciendo uso de este mecanismo con el fin de evadir dicho pago.

En estas condiciones, es claro que la suspensin de la atencin mdica del menor a partir
del momento en el que se dej de cancelar la UPC adicional, no obstante podra
considerarse fundada en el rgimen legal, ha puesto en grave riesgo la salud y la vida
del bebe, quien de acuerdo con la prueba allegada est tratando de superar las dolencias
asociadas a su alumbramiento prematuro, para lo cual requiere de atencin mdica
permanente. De manera que frente a un situacin de apremio como la descrita, ninguna
consideracin puede oponer la entidad accionada para justificar la ruptura en la
continuidad del servicio y eludir el deber de prestarle al menor -quien actualmente debe
haber cumplido su octavo mes- la atencin mdica integral necesaria para superar sus
padecimientos y evitar los que se diagnosticaron como probables de no ser tratado en
forma oportuna riesgo de hipoglicemia-

En consecuencia, se ordenar a Compensar EPS que a partir del momento en que se le
notifique el fallo presente, asuma la atencin mdico, asistencial, farmacutica y
hospitalaria del menor Cristian Camilo Parra Garzn, para as tratar sus padecimientos,
si an lo requiere. Lo anterior hasta tanto se garantice su vinculacin al sistema de
seguridad social en salud en la modalidad pertinente, quedando a salvo a la entidad la
posibilidad de repetir por los costos en que incurra y no le corresponda asumir.

Para tales efectos, dada la incapacidad de la abuela cotizante para seguir cancelando la
UPC adicional que permitira la atencin del menor en el rgimen contributivo, la Sala
ordenar que con el concurso de la EPS y de la familia, se lleven a cabo las gestiones
pertinentes a fin de vincularlo al rgimen pertinente, lo cual deber materializarse en un
trmino no superior a dos meses contados a partir de la notificacin del fallo, plazo en el
cual podrn, de ser necesario, acudir al juez de tutela a fin de exigir por esta va que se
materialice dicha vinculacin, en caso de que las autoridades a cargo la dilaten o
demoren injustificadamente.


R E S U E L V E

Primero.- REVOCAR la Sentencia proferida el 15 de junio de 2005 por el Juzgado
Quince Civil del Circuito de Bogot, que confirm la expedida el 11 de mayo de 2005 por
el Juzgado Cincuenta y Tres Civil Municipal de la misma ciudad que neg la tutela en el
asunto de la referencia. En su lugar, CONCEDER la tutela de los derechos
fundamentales a la salud, vida y seguridad social del menor Cristian Camilo Parra
Garzn.

En consecuencia, ORDENAR a Compensar EPS que a partir del momento en que se le
notifique el fallo presente, asuma la atencin mdico, asistencial, farmacutica y
hospitalaria del menor Cristian Camilo Parra Garzn, para as tratar sus padecimientos,
si an lo requiere, quedando a salvo a la entidad la posibilidad de repetir por los costos
en que incurra y no le corresponda asumir.
Lo anterior hasta tanto no se garantice su afiliacin o vinculacin al sistema de seguridad
social en salud en otra modalidad, lo cual deber llevarse a cabo con el concurso de la
EPS y la familia del menor en un trmino no superior a dos meses contados a partir de la
notificacin del fallo,

Tercero.- PREVENIR a Compensar EPS para que instruya y acompae a las madres
gestantes afiliadas como beneficiarias, para que adelanten las diligencias pertinentes a
fin de obtener la asignacin de la entidad prestadora o administradora que asumir su
atencin integral en salud del hijo que est por nacer.

Cuarto.- EXHORTAR, nuevamente, al Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud
para que reglamente la prestacin de la atencin integral en salud de los recin nacidos
hijos de los beneficiarios del rgimen, y disponga lo necesario para garantizar la
asistencia mdica de los neonatos.

RODRIGO ESCOBAR GIL
Presidente de la Sala

MARCO GERARDO MONROY CABRA
Magistrado

HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO
Magistrado


MARTHA VICTORIA SACHICA DE MONCALEANO
Secretaria General

Licencia de maternidad- mnimo vital-allanamiento en la mora-
oportunidad


Sentencia T-1305/05


Referencia: expediente T-1190576

Accin de tutela incoada por Xiomara
Margarita Ditta Ripoll contra Coomeva E.P.S.

Magistrado Ponente:
Dr. Jaime Crdoba Trivio


Bogot, D. C., nueve (9) de diciembre de dos mil cinco (2005).

[]

III. CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL Y
FUNDAMENTOS DE LA DECISIN

1. El asunto a resolver

En criterio de la peticionaria, Coomeva E.P.S. viol sus derechos a la vida digna, a la
salud, a la seguridad social, a la igualdad y los derechos de los nios por haberse
negado a cancelarle su licencia de maternidad.

El Juzgado 2 Penal Municipal de Santa Marta concedi la tutela y orden a la entidad
demandada pagar la licencia de maternidad a la peticionaria. Sin embargo, al resolver
la impugnacin presentada por la accionada, el Juzgado 5 Penal del Circuito de la
misma ciudad revoc el fallo y deneg el amparo por considerar que la entidad
prestadora de salud no era la obligada a cancelar la licencia sino el empleador, debido
a su retardo en el pago de los aportes correspondientes.

De acuerdo con los antecedentes expuestos corresponde a la Corte resolver si el pago
extemporneo de las cotizaciones al sistema de salud, por parte del empleador, faculta
a la entidad promotora de salud para negar el pago de la licencia de maternidad a la
trabajadora. Y si esa negativa viola los derechos de la peticionaria.

2. La licencia de maternidad y su amparo constitucional. La procedencia excepcional
de la tutela para obtener el pago de la licencia de maternidad cuando se afecta el
mnimo vital

2.1. La Constitucin en su artculo 13 estableci una especial proteccin respecto de
aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o mental se encuentren en
circunstancias de debilidad manifiesta, como los nios, las personas de la tercera edad
y las mujeres embarazadas. En igual sentido confiri proteccin a las mujeres en el
momento del parto y durante el periodo posterior. As, en el artculo 43 ibdem
consagra un derecho de carcter prestacional en favor de la mujer y del recin nacido,
y dispone que la mujer, durante el embarazo y despus del parto, goza de una especial
proteccin por parte del Estado y que recibir de ste un subsidio alimentario si
entonces estuviere desempleada o desamparada
255[7]
.

Una forma de materializar esa proteccin es precisamente el descanso remunerado en
la poca del parto
256[8]
. La licencia de maternidad tiene por objeto brindar un descanso
remunerado a la madre con el fin de que se recupere del parto y brindarle al recin
nacido la posibilidad de lograr toda la atencin que requiere durante sus primeros
meses de vida
257[9]
. Dicho descanso propende porque la criatura acabada de nacer
pueda ser atendida en debida forma por su madre, pues demanda gastos, cuidados y
atenciones especiales que slo aqulla puede brindarle.

Ese descanso va acompaado del pago de una suma de dinero que resulta de suma
importancia para la madre que ha dado a luz, as como para el desarrollo del nio, el
cual debe ser cancelado por la E.P.S. a la que se encuentre afiliada aqulla, siempre que
se cumplan los requisitos legales para su pago, o por el empleador en caso contrario.

2.2. Ahora bien, cuando las entidades promotoras de salud o el empleador se han
negado injustificadamente al pago de la licencia de maternidad, la accin de tutela
resulta procedente slo cuando se han cumplido los requisitos legales para su
exigibilidad, no existe duda alguna sobre tal derecho y el mnimo vital de la madre o
del nio se encuentren afectados
258[10]
, pues, de lo contrario, el mecanismo judicial
idneo es acudir a la justicia laboral
259[11]
. Al respecto ha sostenido la Corte que el pago
de la licencia de maternidad, tal como sucede con el resto de acreencias laborales, slo es
procedente mediante la accin de tutela, cuando se hayan cumplido con los requisitos legales
para su exigibilidad y se est vulnerando o amenazando el mnimo vital de la accionante y del
recin nacido con el no pago de esta acreencia
260[12]
.

2.3. La jurisprudencia, con base en lo dispuesto en las normas que rigen la materia, ha
considerado que los requisitos legales exigidos
261[13]
para hacer exigible la licencia de
maternidad por medio de la accin de tutela son (i) que la trabajadora haya cotizado al
sistema de seguridad social en salud durante todo el periodo de gestacin, (ii) que la
trabajadora y/o su empleador hayan pagado de manera oportuna y completa las
cotizaciones al sistema de seguridad social en salud por lo menos cuatro de los seis
meses anteriores a la fecha de causacin del derecho y (iii) que el cumplimiento de esa
prestacin econmica sea planteado por la madre ante los jueces de tutela a ms tardar
dentro del ao siguiente al nacimiento de su hijo
262[14]
.

255[7]
Cfr. Corte Constitucional. Sentencias T-106 del 13 de marzo de 1996 (M.P. Jos Gregorio
Hernndez Galindo), T-694 del 5 de diciembre de 1996 (M.P. Alejandro Martnez Caballero), C-710 del 9
de diciembre de 1996 (M.P. Jorge Arango Meja) y T-662 del 9 de diciembre de 1997 (M.P. Alejandro
Martnez Caballero).
256[8]
Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-641 del 1 de julio de 2004 (M.P. Rodrigo Escobar Gil).
257[9]
Ya la Corte se ha referido a la naturaleza de la licencia de maternidad en la Sentencia T-568 del 28
de octubre de 1996 (M.P. Eduardo Cifuentes Muoz).
258[10]
Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-1240 del 23 de noviembre de 2001.
259[11]
Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-662 del 9 de diciembre de 1997 (M.P. Alejandro Martnez
Caballero).
260[12]
Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-788 del 19 de agosto de 2004 (M.P. Manuel Jos Cepeda
Espinosa).
261[13]
Decreto 1804 de 1999 (art. 21) y Decreto 047 de 2000 (artculo 3).
262[14]
Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-999 del 27 de octubre de 2003 (M.P. Jaime Araujo Rentera).

Frente al segundo requisito, esta Corporacin ha sostenido que en todo caso cuando el
pago por parte del empleador fue tardo y la entidad no rechaz la cotizacin ni hizo
requerimiento alguno, sino que slo hasta el momento de la reclamacin del pago de la
licencia de maternidad aduce que las cotizaciones fueron extemporneas, existe
allanamiento de la E.P.S. a la mora de la cotizante.

La jurisprudencia constitucional ha establecido que cuando la E.P.S. se ha allanado a la
mora de la cotizante, debe dar cumplimiento a su obligacin de pagar la licencia de
maternidad y prestarle todos los servicios mdicos que requiera.

3. Mora patronal en el pago de las cotizaciones y el allanamiento a la mora por parte
de las E.P.S.

3.1. Es claro que para que proceda el reconocimiento del auxilio por maternidad
resulta necesario que el empleador haya cumplido con su obligacin de pagar
oportunamente los aportes respectivos al sistema para que pueda la E.P.S.
reconocer la licencia respectiva. Pero, si el patrono no ha cancelado los mismos debe
asumir el pago de la licencia y queda exenta la E.P.S. de tal obligacin
263[15]
.

No obstante, si los pagos realizados por el patrono fueron extemporneos y la E.P.S.
acept la mora, sta no puede argumentar tal razn para no dar cumplimiento al
contrato, pues en este caso se aplica el principio de allanamiento a la mora.

Sobre el punto ha sealado esta Corporacin:


...si el beneficiario del servicio de salud no cotiza oportunamente lo
debido, su incumplimiento autoriza al prestatario del servicio a aplicar la
excepcin de contrato no cumplido. a partir de la fecha en que no est
obligado por reglamento a satisfacer la prestacin debida. A menos que el
beneficiario estuviera cobijado por la buena fe y que la E.P.S hubiera
allanado la mora mediante el recibo de la suma debida. Si se da el
presupuesto del allanamiento a la mora, la E.P.S no puede suspender el
servicio de atencin al usuario ni alegar la prdida de antigedad
acumulada por cuanto habra violacin del principio de buena fe y no sera
viable alegar la excepcin de contrato no cumplido.
(...)
Si la E.P.S se allana a cumplir, pese a que no ha recibido el aporte del
beneficiario, es obvio que no puede suspender el servicio que vena
prestando, en primer lugar, porque hay un trmino de seis meses que la ley
seala para no perder la antigedad acumulada y en segundo lugar,

263[15]
El numeral 2 del artculo 21 del Decreto 1804 de 1998, relativo al reconocimiento y pago de
licencias, dispone en su parte pertinente conforme a la disposicin contenida en el numeral 1 del
presente artculo, sern de cargo del empleador el valor de las licencias por enfermedad general o
maternidad a que tengan derecho sus trabajadores, en los eventos en que no proceda el reembolso de las
mismas por parte de la EPS, o en el evento en que dicho empleador incurra en mora, durante el periodo
que dure la licencia, en el pago de las cotizaciones correspondientes a cualquiera de sus trabajadores
frente al sistema.
porque el recibo extemporneo de las cuotas allan an ms el
incumplimiento
264[16]
.


3.2. La Corte ha aplicado en varias oportunidades la tesis del allanamiento a la mora
patronal por parte de la E.P.S. en casos en los que se niega la prestacin econmica
derivada de la licencia de maternidad, y ha sostenido que si una empresa promotora
de salud no alega a tiempo la mora en que ha incurrido el empleador en el pago de los
aportes, posteriormente no puede negar a la empleada la prestacin econmica
derivada de la licencia de maternidad, pues aceptar lo contrario implicara favorecer
su propia negligencia, toda vez que tales entidades disponen de medios jurdicos
suficientes para reclamar al empleador el cumplimiento de su obligacin
265[17]
.

4. Caso concreto

De acuerdo con lo que obra en el expediente pasa a verificar la Corte si en el presente
caso se cumplen los requisitos sealados en el fundamento 2.3 de esta Sentencia.

4.1. La peticionaria se encuentra afiliada a Coomeva E.P.S. desde el 21 de diciembre de
2001. La entidad demandada no hizo reparo alguna respecto a la cotizacin al sistema
durante todo el periodo de gestacin. As pues, se tiene cumplido el primero de los
requisitos.

4.2. El 16 de abril de 2005 tuvo lugar el parto y para esa fecha la accionante laboraba
con el seor Jorge Elicer Barros Phillips. Consta que su empleador cancel las
cotizaciones correspondientes a los meses de octubre de 2004 a abril de 2005, cinco de
ellos pasada la fecha lmite de pago.

Si bien el empleador no pag cumplidamente por los menos cuatro de los seis meses
anteriores a la reclamacin de la licencia, lo cierto es que la E.P.S. se allan a la mora,
conforme a lo expuesto en el fundamento 2.3 de este fallo, toda vez que la entidad
recibi las mencionadas cotizaciones sin hacer requerimiento alguno y luego no las
rechaz cuando fueron canceladas. As las cosas, el segundo de los requisitos tambin
se encuentra cumplido.

4.3. La accionante interpuso la accin de tutela el 10 de junio de 2005, es decir, no
haban transcurrido siquiera dos meses despus de que tuvo ocurrencia el parto. De
manera que la tercera de las exigencias tambin se entiende cumplida.

4.4. Ahora bien, a pesar de que en el presente caso se cumplen los requisitos legales
para que la entidad demandada le pague a la peticionaria su licencia de maternidad, es
necesario comprobar que se presenta vulneracin de su mnimo vital y el de su hijo

264[16]
Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-059 del 10 de febrero de 1997 (M.P. Alejandro Martnez
Caballero).
265[17]
Cfr. Corte Constitucional. Sentencias T-458 del 10 de junio de 1999 (M.P. Alfredo Beltrn Sierra),
T-765 del 22 de junio y T-906 del 17 de julio de 2000 (M.P. Alejandro Martnez Caballero), T-694 del 4
de julio de 2001 (M.P. Jaime Araujo Rentera), T-513 del 17 de mayo de 2001 (M.P. Eduardo
Montealegre Lynnet), T-736 del 10 de julio de 2001 (M.P. Clara Ins Vargas Hernndez), T-641 de 2004,
ya citada, T-921 del 2 de septiembre de 2005 (M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa), T-947 del 9 de
septiembre de 2005 (M.P. Jaime Araujo Rentera) y T-1116 del 28 de octubre de 2005, entre otras.
recin nacido por el no pago de la licencia para que la reclamacin por el mecanismo
de la tutela sea procedente.

La jurisprudencia ha entendido que el dinero que del auxilio de maternidad se deriva,
cuando es el nico medio de subsistencia que tiene la madre mientras se reintegra a sus
labores, constituye su mnimo vital y mvil
266[18]
. As mismo, que en estos casos se
presume la afectacin del mnimo vital de una madre gestante o lactante y de su hijo
recin nacido, cuando la madre devenga un salario mnimo
267[19]
o cuando el salario es
su nica fuente de ingreso
268[20]
y no ha transcurrido ms de un ao desde el
nacimiento del menor. Corresponde a la E.P.S. o al empleador desvirtuar dicha
presuncin
269[21]
.

En el presente caso la accionante devenga tan slo $381.500, esto es, un salario mnimo
y requiere alimentar a su hija recin nacida, por lo que se presume la afectacin de su
mnimo vital. A pesar de que la E.P.S. adujo que su empleador le estaba reconociendo
lo correspondiente a los meses de licencia de maternidad, lo cierto es que dentro del
plenario no prob tal afirmacin. Es ms, la accionante en su escrito de tutela, bajo la
gravedad del juramento, expres no haber recibido ninguna remuneracin por parte de
su empleador.

As las cosas, al haberse demostrado que existe una amenaza grave al mnimo vital de
la accionante y de su hija, y que se cumplen los requisitos legales establecidos para que
la E.P.S. a la que se encuentra afiliada le PAGUE LA LICENCIA DE MATERNIDAD,
esta Sala revocar el fallo proferido por el Juzgado 5 Penal del Circuito de Santa Marta
y confirmar el proferido por el Juzgado 2 Penal Municipal de la misma ciudad en
cuanto concedi el amparo propuesto, pero revocar lo relativo a la posibilidad
otorgada a Coomeva E.P.S. de realizar el recobro contra el Fosyga, toda vez que,
conforme a lo expuesto, se demostr el cumplimiento de las exigencias
constitucionales.

DECISIN

Con base en las expuestas consideraciones, la Sala Cuarta de Revisin de la Corte
Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la
Constitucin,


RESUELVE:

Primero.- REVOCAR el fallo proferido por el Juzgado 5 Penal del Circuito de Santa
Marta que deneg la tutela. CONFIRMAR la sentencia proferida por el Juzgado 2
Penal Municipal de la misma ciudad, en cuanto concedi el amparo propuesto por
Xiomara Margarita Ditta Ripoll y orden a Coomeva E.P.S. cancelar la licencia de
maternidad a la accionante, pero REVOCAR la facultad otorgada a Coomeva E.P.S. de

266[18]
Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-210 del 13 de abril de 1999 (M.P. Carlos Gaviria Daz).
267[19]
Cfr. Corte Constitucional T-241 de 2000 (M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo), T-1081 de 2000
(M.P. Alejandro Martnez Caballero) y T-707 de 2002 (M.P. Rodrigo Escobar Gil), entre otras.
268[20]
Cfr, Corte Constitucional. Sentencias T-1013 de 2002 y T-641 de 2004, ya citada, entre otras.
269[21]
Cfr. Corte Constitucional. Sentencia T-091 del 3 de febrero de 2005 (M.P. Manuel Jos Cepeda
Espinosa).
realizar el recobro contra el Fosyga, contenida en el numeral segundo de dicha
providencia.

Segundo.- Por Secretara, LBRESE la comunicacin prevista en el artculo 36 del
Decreto 2591 de 1991, para los fines all contemplados.

Cpiese, notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional
y cmplase.


JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado Ponente
Presidente de la Sala

RODRIGO ESCOBAR GIL
Magistrado

MARCO GERARDO MONROY CABRA
Magistrado

MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General


Sentencia T-1168/05


Referencia: expediente T-1159833

Accin de tutela instaurada por YUDNEIS
CASTRILLN SNCHEZ contra
COMPAA SURAMERICANA DE
SERVICIOS DE SALUD-SUSALUD- E.P.S.

Magistrado Ponente:
Dr. Alvaro Tafur Galvis


Bogot, D. C., diecisiete (17) de noviembre del ao dos mil cinco (2005).



[]

II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

1. Competencia

Esta Sala es competente para revisar las providencias de tutela reseadas, con base en
la Constitucin Poltica (arts. 86 y 241-9), en concordancia con el Decreto 2591 de 1991
(arts. 33 al 36) y en cumplimiento del Auto del doce (12) de agosto del ao 2005,
proferido por la Sala de Seleccin de Tutelas Nmero Ocho de esta Corporacin.

2. Materia sometida a revisin

En esta oportunidad la Sala deber establecer si se vulneran los derechos
fundamentales de una mujer a quien la E.P.S. a la cual se encuentra afiliada se niega a
pagarle la licencia de maternidad que ella le solicit, aduciendo que no cotiz durante
los nueve meses de la gestacin, es decir que incurri en mora en el pago de los aportes
a la seguridad social en salud y, de ser positiva la respuesta, verificar si la accin de
tutela es procedente para la proteccin de esos derechos.

3. La licencia de maternidad y su proteccin constitucional. Procedencia
excepcional para el pago de prestaciones econmicas.

La Constitucin Poltica estableci en su artculo 43 que la mujer (...) durante el
embarazo y despus del parto gozar de especial asistencia y proteccin del Estado (...). Uno
de los mecanismos que da vigencia a este postulado es la licencia de maternidad, pero
que por tratarse de un derecho prestacional, en principio, no es susceptible de
proteccin por va de tutela.

No obstante, la jurisprudencia constitucional ha reconocido que el derecho al pago de
la licencia de maternidad adquiere el carcter de fundamental por conexidad, por
ejemplo, con derechos como la vida digna, la salud, la seguridad social y los de los
nios
270[1]
, cuando se encuentra inescindiblemente ligado a otro derecho de la madre o
del recin nacido, que tenga rango constitucional.

As pues, la licencia de maternidad constituye el salario que la nueva madre deja de
percibir mientras se encuentra sin laborar -incapacitada-, al cuidado del menor y que,
por lo tanto, es el sustento que le permite vivir en condiciones dignas junto con el
recin nacido; de manera pues que, si el mnimo vital de la madre y el de su hijo
dependen del pago de esa licencia, sta ya no puede verse como un derecho de rango
legal, cuyo conflicto se ventila ante la justicia laboral, sino que adquiere relevancia
constitucional
271[2]
.

En efecto, la falta de pago de la licencia de maternidad puede vulnerar el derecho
fundamental a la vida digna tanto de la madre como del recin nacido, cuando de ese
pago depende su sustento, de manera que la accin de tutela procede de manera
excepcional y subsidiaria
272[3]
a fin de obtener la orden de pago, pues de ser reclamado
por otro medio de defensa judicial -accin laboral-, ste no resultara eficaz para la
proteccin del mnimo vital de la madre y del nio.

En ese orden de ideas, la procedencia de la accin de tutela para obtener el pago de
derechos prestacionales, como la licencia de maternidad
273[4]
, se basa y est
condicionada por la teora elaborada por la jurisprudencia constitucional sobre el
mnimo vital, que parte de la base de que ante la urgencia de la proteccin y la presencia
indispensable de un mnimo de recursos para la subsistencia en condiciones dignas de la madre
trabajadora y del nio que est o acaba de nacer, la accin de tutela es el mecanismo
procedente
274[5]
.

Ahora bien, la entidad que est obligada al pago de la licencia es la empresa prestadora
del servicio de salud, con cargo a los recursos del sistema de seguridad social en salud
integral, pero si el empleador no realiza los pagos oportunamente o son rechazados por
extemporneos, el empleador es quien debe asumir el pago de esa prestacin
econmica
275[6]
.

No obstante, si los pagos extemporneos fueron aceptados por la empresa prestadora
del servicio de salud, hay allanamiento a la mora y, en consecuencia, sta no se puede
negar al pago de la licencia de maternidad
276[7]
.

Tambin es pertinente referir que el numeral 1 del artculo 21 del Decreto 1804 de 1999
y el numeral 2 del artculo 3 del Decreto 47 de 2000 establecen como requisitos para el
pago de la licencia de maternidad de una trabajadora independiente: i.) haber pagado
de manera oportuna y completa las cotizaciones al sistema de seguridad social en

270[1]
Ver, entre otras, las sentencias T-175, T-210, T-362 y T-496 de 1999; T-497 y T-664 de 2002; T-
389, T390, T-551 T-605 de 2004.
271[2]
Sentencias T-568 de 1996; T-270, T-567 y T-662 de 1997; T-104, T-139, T-210, T-365 Y T-458 de
1999; T-258, T-467 y T-1168 de 2000; T-736 Y 1002 de 2001; T-707 de 2002; T-999 de 2003; T-389, T-
390, T-504, T-551 y T-605 de 2004.
272[3]
Ver entre otras las sentencias T-075; T-157; T-161; T-473; T-572;T-736 y T-1224 todas de 2001.
273[4]
Sentencia T-568 de 1996, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz.
274[5]
Sentencia T-999 de 2003, M.P. Jaime Araujo Rentera
275[6]
Sentencias T-258 de 2000; T-390 de 2001 y T-605 de 2004.
276[7]
Sentencias T-389, T-390, T-504, T-551, T-584, T-605, T-788 todas de 2004, ente muchas otras.
salud, por lo menos cuatro de los seis meses anteriores a la fecha de causacin del
derecho
277[8]
y ii.) Haber cotizado al sistema de seguridad social en salud durante todo
el periodo de gestacin
278[9]
.

Existe abundante jurisprudencia sobre el allanamiento de la EPS a la mora de la
cotizante
279[10]
, cuando a pesar de que el pago fue tardo, la entidad no rechaza la
cotizacin ni hace requerimiento alguno, y slo al momento de la reclamacin del pago
de la licencia de maternidad, aduce que las cotizaciones fueron extemporneas. En esos
casos, jurisprudencia ha establecido que cuando la EPS se ha allanado a la mora de la
cotizante, esa entidad debe dar cumplimiento a su obligacin de pagar la licencia de
maternidad a la afiliada y a su obligacin de prestarle todos los servicios mdicos que
requiera
280[11]
.

En la sentencia T-549 de 2005
281[12]
, la Corte revis un caso en el cual una E.P.S. neg el
reconocimiento de una licencia de maternidad a favor de una mujer que no realiz
cotizaciones ante el Sistema (SGSSS) de manera ininterrumpida. En dicha ocasin, la
Corte estim que negar las prestaciones econmicas derivadas de la licencia de maternidad
con fundamento en el argumento segn el cual la solicitante present una interrupcin de
veintin (21) das en su cotizacin, se traduce en una interpretacin de la norma que hara
nugatorio el ejercicio del derecho constitucional, optando por la prevalencia de la forma sobre lo
verdaderamente sustancial, y contrariando, de esta manera, el artculo 228 C.P.

En ese orden de ideas, puede concluirse que el pago extemporneo de las cotizaciones
realizadas ante las E.P.S. no es causa suficiente para denegar el reconocimiento de una
prestacin econmica, cuando tales pagos han sido recibidos por la E.P.S. encargada
de reconocer los beneficios econmicos y de salud a las personas usuarias del rgimen
contributivo.

Igualmente, conforme la doctrina sostenida por esta Corporacin, los requisitos
contenidos en el Decreto 806 de 1998 y en el artculo 3, num. 2 del Decreto 047 de 2000 acerca

277[8]
Decreto 1804 de 1999, Art. 21: "Los empleadores o trabajadores independientes, y personas con
capacidad de pago, tendrn derecho a solicitar el reembolso o pago de la incapacidad por enfermedad
general o licencia de maternidad, siempre que al momento de la solicitud y durante la incapacidad o
licencia, se encuentren cumpliendo con las siguientes reglas: 1. Haber cancelado en forma completa sus
cotizaciones como Empleador durante el ao anterior a la fecha de solicitud frente a todos sus
trabajadores. Igual regla se aplicar al trabajador independiente, en relacin con los aportes que debe
pagar al Sistema. Los pagos a que alude el presente numeral, debern haberse efectuado en forma
oportuna por lo menos durante cuatro (4) meses de los seis (6) meses anteriores a la fecha de causacin
del derecho".
278[9]
Decreto 47 de 2000, Art. 3: Perodos mnimos de cotizacin. Para el acceso a las prestaciones
econmicas se estar sujeto a los siguientes perodos mnimos de cotizacin: 2. Licencias por
maternidad. Para acceder a las prestaciones econmicas derivadas de la licencia de maternidad la
trabajadora deber, en calidad de afiliada cotizante, haber cotizado ininterrumpidamente al sistema
durante todo su perodo de gestacin en curso, sin perjuicio de los dems requisitos previstos para el
reconocimiento de prestaciones econmicas, conforme las reglas de control a la evasin.
279[10]
Respecto al allanamiento de la EPS a la mora del empleador o del cotizante (en el caso de las
trabajadoras independientes), ver entre otras, las siguientes sentencias: T-640 de 2004, M.P. Rodrigo
Escobar Gil; T-605 de 2004, M.P. Rodrigo Uprimny Yepes; T-390 de 2004, M.P. Jaime Araujo Rentera;
T-885 de 2002, M.P. Clara Ins Vargas Hernndez; T-880 de 2002, M.P. Alfredo Beltrn Sierra y T-467
de 2000, M.P. Alvaro Tafur Galvis.
280[11]
Cfr. Con la sentencia T-788 de 2004, M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.
281[12]
M.P. Jaime Araujo Rentera.
de un nmero mnimo de semanas cotizadas para acceder a la licencia de maternidad, son
inconstitucionales en ciertos casos en los cuales afecta los derechos fundamentales de la madre y
del nio. Por ende, tales disposiciones deben ser inaplicadas
282[13]
.

De manera que una Entidad Promotora del Sistema de Seguridad Social en Salud no
est facultada para denegar el reconocimiento de una licencia de maternidad con
fundamento en el pago de manera interrumpida o extempornea de las cotizaciones
de la afiliada, toda vez que prevalecen las clusulas constitucionales de proteccin a
las mujeres y a los nios, a las que estn sujetas no solamente las autoridades pblicas
sino tambin los particulares, en este caso las E.P.S. y, en consecuencia, si la entidad
persiste en denegar el reconocimiento de las licencias y con ello afecta los derechos
fundamentales, le corresponder al juez constitucional en cada situacin, garantizar la
vigencia de los derechos fundamentales de las personas a travs de sus
pronunciamientos.
283[14]


4. Oportunidad para presentar la accin de tutela con el fin de obtener el pago
de la licencia de maternidad y el concepto del mnimo vital de la madre y del recin
nacido. Reiteracin de jurisprudencia.

La Corte Constitucional hasta antes de la sentencia T-999 de 2003, con ponencia del
Magistrado Jaime Arajo Rentera, mantuvo una tesis segn la cual la oportunidad
para reclamar el pago de la licencia de maternidad por va de tutela, coincida con el
trmino de vigencia de la licencia, esto es, durante los 84 das posteriores al parto. No
obstante, en la providencia en mencin se plasm un cambio de jurisprudencia en
cuanto al trmino oportuno para reclamar por va de tutela el pago de la licencia de
maternidad, que a partir de entonces es de un (1) ao, equivalente al primer ao de
vida del hijo cuya madre reclama la prestacin. El fundamento de esa decisin, ente
otros, fue el siguiente:


Siendo el parto un hecho fsico certificado por el mdico que atendi a la madre, aparece
claramente establecido que el derecho a la licencia, se configur y surgi a la vida
jurdica y que no est en discusin.

No se trata entonces de desconocer el derecho a la licencia, sino de fijar el plazo para su
reclamacin.
Lo primero que debemos advertir es que el plazo no puede ser tan perentorio que haga
irrito o nugatorio el derecho que ya se tiene.

El plazo no puede desconocer valores, principios o normas constitucionales como los
artculos 43 que establece que despus del parto la madre goza de especial proteccin del
Estado; o el 53 que reitera la proteccin especial a la maternidad; o el artculo 44 que
ordena que los derechos de los nios prevalezcan sobre los derechos de los dems o el
artculo 50 que manda a proteger y dar seguridad social a todo nio menor de un ao.

Observa la Corte que se trata de un caso especial de proteccin, doblemente reforzada,
pues concurren los derechos constitucionales del hijo y de la madre al mismo tiempo,

282[13]
Sentencia T-549 de 2005, M.P. Jaime Araujo Rentera.
283[14]
Cfr. Ibdem.
que forman una unidad, que es mayor que la suma de los factores que la integran
(madre e hijo) y que por lo mismo debe protegerse en todos sus aspectos y en su unidad.

No hay duda que la licencia de maternidad se concede en inters de la genitora, pero
tambin y especialmente en inters del nio y sirve para atender necesidades de la
madre, pero tambin para solventar las del nio incluidas las de su seguridad social o
proteccin. Siendo la voluntad del constituyente que los derechos del nio prevalezcan
sobre todos los de los dems, y que durante el primer ao de vida gocen de una
proteccin especial, el plazo para reclamar el derecho a la licencia por va de tutela no
puede ser inferior al establecido en el artculo 50 de la Constitucin o sea 364 das y no
84 como hasta ahora lo haba sealado jurisprudencialmente esta Corporacin.


El fallo de instancia, proferido dentro del proceso de la referencia, se habr de revisar,
entonces, de conformidad con la orientacin antes reseada.

5. El caso concreto

La accionante es una trabajadora dependiente desde mayo 18 de 2005 y est afiliada a
Susalud E.P.S. por parte de su empleador Martn Giovanni Orrego Moscoso-. Dio a
luz a su hijo el 10 de febrero de 2005, por lo que solicit el reconocimiento y pago de la
licencia de maternidad a la E.P.S. demandada, pero le fue negada porque no cotiz los
nueve (9) meses que indica el numeral 2 del artculo 3 del Decreto 047 de 2000, pues
interrumpi su cotizacin durante el 1 y el 15 de junio de 2005, es decir durante 15
das, de todo el perodo de gestacin; razn para que la demandante acudiera a la
accin de tutela el 16 de mayo de 2005 contra la referida E.P.S. para reclamar el pago de
esa prestacin.

El juez de instancia deneg el amparo considerando que el pago de la licencia de
maternidad es procedente de manera excepcional por va de tutela cuando con su no
reconocimiento se pone en peligro el mnimo vital de la madre y del recin nacido, lo
cual, a su juicio, no se demostr en el caso en estudio, as como estim que la demanda
de tutela fue instaurada por la accionante das despus de haber cumplido el perodo
de 84 das de la licencia, por lo que la misma dej de ser un derecho fundamental y se
convirti en una prestacin econmica, lo cual torna improcedente la tutela, ya que
existe otro medio de defensa judicial para la proteccin de los derechos reclamados.

De conformidad con la jurisprudencia vigente, anteriormente citada
284[15]
, el requisito
fue cumplido, en cuanto a la oportunidad para instaurar la demanda, pues se realiz el
16 de mayo del presente ao, fecha para la cual haban transcurrido menos de tres (3)
meses desde la fecha del parto (10 de febrero de 2005), lo que est acorde con esa
orientacin que limit la oportunidad en estos casos a un ao, contado desde el da en
que la madre da a luz.

As las cosas, de conformidad con las pruebas que obran en el expediente es claro que:

i.) La demandante ha estado afiliada a la entidad accionada desde el ao 1996. Para
efectos de la licencia de maternidad que reclama, es importante resaltar lo siguiente: la
demandante dej de ser trabajadora dependiente en abril de 2004 y de ese trabajo se

284[15]
Especficamente a partir de la Sentencia T-999 de 2003, M.P. Jaime Araujo Rentera.
hizo la ltima cotizacin en mayo de 2004. Luego se afili nuevamente, pero en calidad
de trabajadora independiente y sigui cotizando desde el 16 de junio de 2004 hasta el
31 de marzo de 2005. Es decir, que durante el perodo de gestacin dej de cotizar 15
das. Y actualmente, est afiliada como trabajadora dependiente, desde el 18 de mayo
de 2005.

ii.) En cuanto a los aportes que la demandante realiz extemporneamente, Susalud
E.P.S. se los recibi y no est probado que hubiera requerido a la demandante para el
pago o que haya promovido las acciones correspondientes para reclamarlo, de manera
que la entidad accionada se allan a su mora.

En el caso en estudio cabe reiterar la jurisprudencia establecida en la sentencia T-549 de
2005
285[16]
, que al estudiar la situacin de una madre que dej de cotizar por unos das,
le fue negado el reconocimiento de su licencia de maternidad. La Corte seal que
negar las prestaciones econmicas derivadas de la licencia de maternidad con fundamento en el
argumento segn el cual la solicitante present una interrupcin de veintin (21) das en su
cotizacin, se traduce en una interpretacin de la norma que hara nugatorio el ejercicio del
derecho constitucional, optando por la prevalencia de la forma sobre lo verdaderamente
sustancial, y contrariando, de esta manera, el artculo 228 C.P.

Ahora bien, de conformidad con las normas relativas al pago de la licencia de
maternidad en el caso de las trabajadoras independientes se tiene que : i.) de los
hechos y pruebas que obran en el expediente se concluye que Susalud EPS se allan a
la mora de la accionante, y con ello, se entiende cumplido el segundo requisito
establecido en el numeral 1 del artculo 21 del Decreto 1804 de 1999, para el pago de la
licencia de maternidad; ii.) Frente al segundo requisito legal antes sealado, se tiene
que la demandante cotiz a Susalud EPS desde el 16 de junio de 2004 hasta el 31 de
marzo de 2005, pero la interrupcin antes de la primera fecha fue por slo 15 das.
Adems, durante el trmite de esta accin no se ha sealado cunto dur la gestacin
del menor Matas Prez Castrilln, pero, de conformidad con la jurisprudencia en cita
la interpretacin que se hizo de la norma, al estimar que se puede negar el derecho de
la demandante por la interrupcin en las cotizaciones por un lapso de 15 das es
errnea y no es consecuente, entre otras razones, con la permanencia de la
demandante en el sistema contributivo por nueve aos afiliada a la misma entidad,
esta es Susalud EPS, demandada dentro de este proceso.

No obstante lo anterior, considerando que la exigencia de los requisitos establecidos
especialmente en el Decreto 047 de 2000 vulnera los derechos fundamentales de las
usuarias del servicio de salud, sus disposiciones no sern aplicadas en el asunto bajo
revisin y, en su lugar, se dar aplicacin prevalente a las normas de mayor jerarqua,
esto es, a los artculos 43, 44 y 53 de la Constitucin Poltica, que establecen la especial
proteccin al trabajo y a la mujer durante el embarazo y la poca subsiguiente al parto,
as como para los hijos de sta menores de un ao
286[17]
.

En esas condiciones, la Sala otorgar el amparo constitucional de los derechos
invocados por la seora Yudneis Castrilln Snchez, quien en su condicin de mujer,
madre y usuaria de los servicios de salud del Sistema de seguridad social es acreedora
de la licencia de maternidad que le fuera denegada por Susalud E.P.S., entidad para la

285[16]
M.P. Jaime Araujo Rentera.
286[17]
Consultar entre otras, las sentencias T-947 y T-549 de 2005, T-304 de 2004 y T-931 de 2003.
cual ha cotizado desde el ao 1996. Lo anterior, por cuanto dicha prestacin le
permitir a la demandante cubrir las necesidades que se derivan de su condicin actual
de maternidad y los requerimientos del sostenimiento de su recin nacido y, de esta
manera, garantizar su derecho a un salario mnimo vital que le permita proveerse de lo
necesario para subsistir.

Dentro de este contexto, la Sala concluye que de conformidad con la posicin adoptada
por esta Corporacin en mltiples fallos
287[18]
, en los cuales frente a situaciones fcticas
similares a la que hoy se estudia, se orden el pago de las respectivas licencias de
maternidad, cuando las entidades obligadas a reconocer y pagar la licencia de
maternidad se allanaron a la mora , en este caso, de la cotizante al recibir en forma
extempornea las cotizaciones, sin utilizar los medios legales que tenan a su alcance
para hacer efectivo el cumplimiento de la obligacin. En consecuencia, se revocar el
fallo proferido por el Juzgado Dcimo Cuarto Penal Municipal de Medelln y en su
lugar se conceder la proteccin invocada de los derechos de la seora Yudneis
Castrilln Snchez.


III. DECISION

En mrito de lo expuesto, la Sala Octava de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,


RESUELVE:

PRIMERO.- REVOCAR el fallo proferido por el Juzgado Dcimo Cuarto Penal
Municipal de Medelln, el ocho (8) de junio de 2005, dentro de la accin de tutela
promovida por la seora Yudneis Castrilln Snchez contra Susalud E.P.S. y en su
lugar CONCEDER el amparo solicitado.

SEGUNDO.- ORDENAR a Susalud E.P.S. que dentro del trmino de 48 horas
contadas a partir de la notificacin del presente fallo, proceda a pagarle a la seora
Yudneis Castrilln Snchez la licencia de maternidad a la que tiene derecho.

TERCERO.- ORDENAR al Juez Dcimo Cuarto Penal Municipal de Bogot que, en
aras de garantizar la efectividad de la accin de tutela, notifique este fallo a las partes
dentro de los tres das siguientes a la recepcin del mismo en su Despacho.

CUARTO.- Por Secretara, lbrese la comunicacin prevista en el artculo 36 del
Decreto 2591 de 1991.

Notifquese, comunquese, insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional y
cmplase.




287[18]
Cfr. entre otras, las sentencias T-211 y 707 de 2002, M.P. Rodrigo Escobar Gil; T-664 de 2002
M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra; T-844 de 2002, M.P. Jaime Crdoba Trivio; T-880 M.P. Alfredo
Beltrn Sierra y T-885 de 2002, M.P. Clara Ins Vargas Hernndez.
ALVARO TAFUR GALVIS
Magistrado Ponente



JAIME ARAUJO RENTERIA
Magistrado



CLARA INES VARGAS HERNANDEZ
Magistrada



MARTHA VICTORIA SACHICA MENDEZ
Secretaria General

Sentencia T-1243/05

Reiteracin de Jurisprudencia

Referencia: expediente T-1173808

Accin de tutela instaurada por Aracelys
Olave Charris contra Famisanar EPS,
Confitecol y Enlace Empresarial
288[1]
.

Magistrado Ponente
Dr. Manuel Jos Cepeda Espinosa


Sentencia aprobada por la Sala Tercera de Revisin en Bogot D. C., a los dos (02) das
del mes de diciembre de dos mil cinco (2005).

Teniendo en cuenta que el problema jurdico que suscita la presente accin de tutela
ya ha sido objeto de otros pronunciamientos por parte de esta Corporacin, la Sala
Tercera de Revisin de la Corte Constitucional decide reiterar lo dispuesto por la
jurisprudencia para este tipo de casos. Por tal razn, de acuerdo con sus atribuciones
constitucionales y legales, la presente sentencia ser motivada brevemente.
289[2]


1. Aracelys Olave Charris present accin de tutela en contra de Famisanar EPS, pues
considera que esa entidad ha desconocido sus derechos a la igualdad, al pago
oportuno de la licencia de maternidad, a la proteccin especial de la mujer cabeza de
hogar, a la proteccin de la familia y al mnimo vital de ella y de su hija de once
meses
290[3]
de edad al negarse a pagarle la licencia de maternidad porque, si bien en los
dos contratos de trabajo que tuvo durante el embarazo
291[4]
, sus empleadores pagaron
oportunamente las cotizaciones correspondientes a los das laborados por la
accionante (Decreto 1804 de 1999, Art. 21, num. 1), la seora Aracelys no cumple con el
requisito de haber cotizado ininterrumpidamente durante todo el tiempo de la
gestacin (Decreto 47 de 2000, Art. 3 num. 2), dado que mediaron diecisiete (17) das
desde la terminacin de uno de los contratos laborales a los que se hizo mencin y la

288[1]
La seora Aracelys Olave slo demand a Famisanar EPS. Sin embargo, el juez de instancia vincul
al proceso como demandados, a la bolsa de empleo para la cual estaba trabajando la accionante (Enlace
Empresarial) y a la empresa donde la accionante estaba prestando sus labores (Confitecol).
El expediente T-1.173.808 fue seleccionado por la Sala de Seleccin Nmero Nueve, mediante auto del 7
de septiembre de 2005.
289[2]
Con base en lo dispuesto por el Decreto 2591 de 1991 (artculo 35), la Corte Constitucional ha
sealado que las decisiones de revisin que se limiten a reiterar la jurisprudencia pueden ser brevemente
justificadas. As lo ha hecho en varias ocasiones, entre ellas, por ejemplo, en las sentencias T-549 de
1995 (MP Jorge Arango Meja), T-396 de 1999 (MP Eduardo Cifuentes Muoz), T-054 de 2002 (MP
Manuel Jos Cepeda Espinosa), T-392 de 2004 (MP Jaime Araujo Rentera) y T-959 de 2004 (MP
Manuel Jos Cepeda Espinosa).
290[3]
Para la fecha en la que fue presentada la demanda (junio 3 de 2005), la menor Jazmn Carolina
Morales Olave tena once meses de edad.
291[4]
La accionante trabaj en la empresa Confitecol, a travs de la bolsa de empleo Enlace Empresarial,
hasta el 15 de febrero de 2004. A partir del 5 de marzo de 2004 ha venido trabajando con el seor
Gustavo Acosta.
suscripcin del otro, y por tal razn, ni ella ni sus empleadores cotizaron al sistema de
seguridad social en salud durante los citados diecisiete (17) das
292[5]
.

2. Seala la seora Aracelys en la demanda que es soltera y es cabeza de hogar
293[6]
. Se
desconoce si la accionante, adems de la menor Jazmn Carolina Morales Olave, tiene
otros hijos
294[7]
. Desde marzo de 2004 la accionante ha permanecido en el mismo
empleo y desde entonces, segn los registros de la EPS demandada, ha devengado
mensualmente un salario mnimo legal. La accionante y su hija han mantenido activa
su afiliacin a la EPS demandada.

3. El juez de instancia (Juzgado Octavo Penal Municipal de Barranquilla) decidi negar
la accin de tutela, pues consider que de las pruebas aportadas al proceso no se
vislumbra una afectacin del derecho fundamental al mnimo vital de la accionante y
de su hija
295[8]
. Por tal razn, y teniendo en cuenta que la seora Aracelys no cumpli
con el requisito legal de haber cotizado ininterrumpidamente durante todo el tiempo
del embarazo, neg la accin de tutela. En todo caso seal que la accionante puede
acudir ante la jurisdiccin laboral para plantear sus pretensiones.

4. La cuestin a resolver en el presente caso es si la peticionaria tiene derecho a que se
le pague la licencia de maternidad y si la actuacin de Famisanar EPS vulnera el
mnimo vital de ella y de su hija Jazmn Carolina.

5. La Corte Constitucional ha reconocido que la consagracin de la licencia de
maternidad en la legislacin laboral es desarrollo de la obligacin del Estado de asistir
y proteger a la mujer durante el embarazo y despus del parto (Art. 43 de la
Constitucin) y de garantizar los derechos fundamentales del recin nacido (Arts. 44 y
50 de la Constitucin)
296[9]
.

5.1. Los requisitos definidos en los decretos reglamentarios de la Ley 100 de 1993 para
que la EPS a la que se encuentre afiliada una trabajadora est obligada a pagarle la
licencia de maternidad son los siguientes: (i) que su empleador (en el caso de las
trabajadoras dependientes o ella misma, en el evento de que se trate de una

292[5]
Tal como consta en los registros de Famisanar EPS, en marzo de 2004, el empleador de la accionante
(Enlace Empresarial) cotiz lo correspondiente a 15 das de trabajo. Esto concuerda con lo sostenido por
la accionante en el sentido que su contrato de trabajo termin el 15 de febrero de 2004. De igual manera
aparece en los registros de la entidad y en la copia del comprobante de pago de la cotizacin del mes
marzo que su nuevo empleador (el seor Gustavo Acosta) cotiz 28, y no 30, das de trabajo, dado que la
accionante ingres a trabajar el 3 de marzo de 2005.
293[6]
Folio 1 del cuaderno 1 del expediente.
294[7]
De las pruebas aportadas en el expediente (v.gr. registro de los beneficiarios de la accionante en el
sistema general de seguridad social en salud, registro de nacimiento), slo se hace mencin a la menor
Jazmn Carolina Morales.
295[8]
Para llegar a esta conclusin el juez de instancia tuvo en cuenta que ni en la tutela ni en las pruebas
aportadas existe referencia alguna a la vulneracin del mnimo vital de la actora y adicionalmente
tuvo en cuenta que en la actualidad la accionante se encuentra trabajando (folio 55 del expediente).
296[9]
Sentencia T-996 de 2002 (MP: Jaime Crdoba Trivio). "El artculo 43 de la Carta estipula como
obligacin del Estado la asistencia y proteccin de la mujer durante el embarazo y despus del parto,
disposicin constitucional que encuentra desarrollo en la legislacin laboral, la cual establece que la
madre es acreedora de una licencia remunerada que le permita asistir al recin nacido en sus primeros
meses de vida y obtener para s misma la recuperacin fsica necesaria para reintegrarse a sus actividades
cotidianas. La licencia de maternidad es, entonces, una prerrogativa de carcter prestacional que permite
el goce efectivo de otros derechos, estos s fundamentales, como es el caso de la salud en conexidad con
la vida, la dignidad humana y los derechos de los nios ().
trabajadora independiente) haya pagado de manera oportuna y completa las
cotizaciones al sistema de seguridad social en salud, por lo menos cuatro de los seis
meses anteriores a la fecha de causacin del derecho
297[10]
y (ii) que la trabajadora haya
cotizado ininterrumpidamente al sistema de seguridad social en salud durante todo el
periodo de gestacin
298[11]
.

En el evento que la trabajadora no cumpla con los dos requisitos sealados, y que el
incumplimiento del segundo requisito sea atribuible a su empleador, ser ste y no la
EPS, el encargado de pagarle la licencia de maternidad a la trabajadora
299[12]
.

5.2. Al revisar los requisitos antes mencionados frente al caso objeto de revisin, se
tiene de un lado que los dos empleadores que tuvo la accionante (Enlace Empresarial y
el seor Gustavo Acosta) durante los seis meses anteriores al nacimiento de su hija
pagaron cumplidamente la cotizacin en salud.

De otro lado se observa que la accionante no cumple con el segundo requisito legal,
consistente en haber cotizado de manera ininterrumpida durante todo el periodo de
gestacin.

Estando en curso su embarazo, la accionante dej de cotizar durante 17 das; sin
embargo este hecho no es atribuible a ninguno de sus empleadores, dado que el
referido lapso sin cotizacin corresponde al tiempo que la accionante tard en
conseguir un nuevo trabajo, luego de haber finalizado la relacin contractual que tena
con la bolsa de empleo Enlace Empresarial.

Por tal razn, atendiendo exclusivamente a lo establecido en los decretos que regulan
el pago de la licencia de maternidad, se plantea el problema de si al dejar de cotizar
durante 17 das, por haberse interrumpido durante ese lapso el vnculo laboral de la
accionante, se ha perdido el derecho.

6. La Corte Constitucional ha sostenido que cuando se amenaza el mnimo vital de la
madre y del recin nacido por el no pago de la licencia de maternidad, ste deja de ser
un derecho de carcter legal y se torna en un derecho de carcter fundamental, de
orden prevalente, cuya proteccin es procedente a travs de la accin de tutela
300[13]
.

297[10]
Decreto 1804 de 1999, Art. 21, num 1.
298[11]
Decreto 47 de 2000, Art. 3, num. 2.
299[12]
Decreto 047 de 2000, Art. 3: Perodos mnimos de cotizacin. Para el acceso a las prestaciones
econmicas se estar sujeto a los siguientes perodos mnimos de cotizacin:
()
2. Licencias por maternidad. Para acceder a las prestaciones econmicas derivadas de la licencia de
maternidad la trabajadora deber, en calidad de afiliada cotizante, haber cotizado ininterrumpidamente al
sistema durante todo su perodo de gestacin en curso, sin perjuicio de los dems requisitos previstos para
el reconocimiento de prestaciones econmicas, conforme las reglas de control a la evasin.
Lo previsto en este numeral se entiende sin perjuicio del deber del empleador de cancelar la
correspondiente licencia cuando exista relacin laboral y se cotice un perodo inferior al de la gestacin
en curso o no se cumplan con las condiciones previstas dentro del rgimen de control a la evasin para el
pago de las prestaciones econmicas con cargo a los recursos del Sistema General de Seguridad Social en
Salud.
Al respecto, ver tambin el inciso 2 del numeral 2 del artculo 21 del Decreto 1804 de 1999.
300[13]
Al respecto, en la sentencia T-790 de 2005 (MP: Marco Gerardo Monroy), en la que la Corte
conoci el caso de una profesora, cabeza de familia, a quien la EPS a la que se encontraba afiliada
le neg el pago de la licencia de maternidad por tener durante el tiempo de la gestacin, un lapso de
un mes sin cotizar (correspondiente al tiempo que estuvo sin empleo), seal lo siguiente, reiterando

Es as como en oportunidades anteriores, en los que la Corte ha constatado la
afectacin del mnimo vital de la trabajadora y de su hijo recin nacido, sta ha
procedido a ordenar a la EPS a la que se encuentra afiliada, el pago de la licencia de
maternidad correspondiente, a pesar de que la trabajadora no haya cotizado durante
todo el tiempo del embarazo (Decreto 47 de 2000, Art. 3, Num. 2), por haber cambiado
de trabajo durante la gestacin, y existir entonces un lapso en el que no tena un
empleador que fuera responsable del pago de sus cotizaciones
301[14]
.

En tales casos donde el lapso de no cotizacin es breve - inferior a un mes de los nueve
que dura usualmente un embarazo- en aras de proteger el derecho fundamental al
mnimo vital de la madre y del recin nacido, esta Corporacin ha dado aplicacin
prevalente a los artculos 43 y 53 de la Constitucin y ha ordenado el pago de la
licencia de maternidad.

7. Teniendo en cuenta la jurisprudencia antes mencionada, en el caso de la seora
Aracelys Olave Charris se debe revisar si se presenta una vulneracin del derecho al
mnimo vital de ella y de su hija Jazmn Carolina, por el no pago de la licencia de
maternidad.

7.1. La Corte Constitucional ha sealado que se presume la afectacin del mnimo vital
de una madre gestante o lactante y de su hijo recin nacido, por el no pago de la
licencia de maternidad, cuando devenga un salario mnimo
302[15]
o cuando el salario es
su nica fuente de ingreso
303[16]
, y no ha transcurrido ms de un ao desde el
nacimiento del menor
304[17]
.

la sentencia T-210 de 1999 (MP: Carlos Gaviria Daz): () la Corporacin ha sostenido que,
excepcionalmente, la accin de tutela procede para ordenar el pago de la licencia de maternidad,
pues aquel no puede considerarse como un derecho de carcter legal y, por el contrario, debe
considerarse como un derecho de carcter fundamental, de orden prevalente, cuando se amenaza el
mnimo vital y mvil de la madre y el nio. Por consiguiente, en situaciones particulares, la
jurisdiccin constitucional es competente para garantizar la efectividad de los derechos
fundamentales de la madre y el recin nacido, cuyo derecho al pago constituye un medio econmico
indispensable para su manutencin. (Los pies de pgina contenidos en esta cita fueron omitidos).
301[14]
Al respecto, ver entre otras, las siguientes sentencias: T-790 de 2005 (MP: Marco Gerardo Monroy
Cabra), T-549 de 2005 (MP: Jaime Arajo Rentera), T-1010 de 2004 (MP: Marco Gerardo Monroy
Cabra) y T-931 de 2003 (MP: Clara Ins Vargas Hernndez). Estos cuatro casos se refieren al pago de la
licencia de maternidad de trabajadoras que no cotizaron durante todo el tiempo de la gestacin, por haber
cambiado de trabajo, y haber existido entonces un lapso en el que no tuvieron empleo. En ninguna de las
citadas sentencias el lapso de das sin cotizar superaba los 30 das (en la sentencia T-790 de 2005 fueron
30 das; en la sentencia T-549 de 2005 fueron 22 das; en el expediente T-956011, que fue acumulado con
otros y fue fallado en la sentencia T-1010 de 2004, fueron 30 das; y en la sentencia T-931 de 2003 fueron
11 das).
302[15]
Al respecto, ver entre otros los siguientes fallos: T-707 de 2002 (MP: Rodrigo Escobar Gil), T-158
de 2001 (MP: Fabio Morn Daz), T-1081 de 2000 (MP: Alejandro Martnez Caballero) y T-241 de 2000
(MP: Jos Gregorio Hernndez Galindo).
303[16]
Al respecto, ver entre otros los siguientes fallos: T-641 de 2004 (MP: Rodrigo Escobar Gil), T-1013
de 2002 (MP: Jaime Crdoba Trivio), T-365 de 1999 (MP: Fabio Morn Daz) y T-210 de 1999 (MP:
Carlos Gaviria Daz).
304[17]
Sentencia T-999 de 2003 (MP: Jaime Arajo Rentera) "No hay duda que la licencia de maternidad
se concede en inters de la genitora, pero tambin y especialmente en inters del nio y sirve para
atender necesidades de la madre, pero tambin para solventar las del nio incluidas las de su seguridad
social o proteccin. Siendo la voluntad del constituyente que los derechos del nio prevalezcan sobre
todos los de los dems, y que durante el primer ao de vida gocen de una proteccin especial, el plazo
para reclamar el derecho a la licencia por va de tutela no puede ser inferior al establecido en el artculo

7.2. En el caso que se revisa se tiene que la seora Aracelys Olave Charris devenga
mensualmente un salario mnimo y nadie ha alegado que adems de su salario tenga
otra fuente de ingreso. La accionante seala que es madre cabeza de familia y est
probado en el expediente que es madre de la menor Jazmn Carolina Morales Olave,
quien a la fecha tiene casi 17 meses de nacida. Se comprueba adicionalmente que para
la fecha en la que interpuso la accin de tutela (junio 3 de 2005) no haba transcurrido
ms de un ao desde el nacimiento de su hija (julio 1 de 2004).

Dados estos hechos, se concluye que el no pago de la licencia de maternidad vulnera el
mnimo vital de la seora Aracelys Olave Charris y de su hija Jazmn Carolina.

En estas condiciones, sera desproporcionado concluir que la accionante ha perdido su
derecho, por no haber cotizado durante 17 das - tiempo en el que estuvo sin empleo-
si se tiene en cuenta, por una parte, que la seora Aracelys ha estado afiliada a la EPS
demandada desde septiembre de 2003, y que, salvo el mencionado lapso de 17 das, ha
pagado de manera continua las cotizaciones correspondientes.

De otro lado, se debe anotar que en el caso que se revisa, resultaba desproporcionado
exigirle a la accionante que durante los 17 das que estuvo sin empleo, se afiliara al
sistema de seguridad social como trabajadora independiente, y pagara la cotizacin
correspondiente
305[18]
.

Finalmente, se debe tener en consideracin, que dadas las circunstancias antes
analizadas (v.gr. afiliacin al rgimen contributivo de salud durante ms de un ao y
medio, existencia de un periodo inferior a un mes sin cotizar y salario mensual
correspondiente a un salario mnimo), no se aprecia que el pago de la licencia de
maternidad de la accionante genere un desequilibrio al sistema de seguridad social en
salud en su conjunto.

Por tal razn, y teniendo en cuenta la afectacin del mnimo vital de la accionante y de
su hija a la que ya se hizo mencin, se ordenar a Famisanar EPS que, dentro de los
tres das hbiles siguientes a la notificacin de esta sentencia, le pague a la seora
Aracelys Olave Charris la licencia de maternidad correspondiente al nacimiento de su
hija Jazmn Carolina, de manera proporcional al tiempo que cotiz durante su
embarazo, es decir, se ordenar a Famisanar EPS que le pague a la accionante el 93.7%
de la mencionada licencia de maternidad
306[19]
.


50 de la Constitucin o sea 364 das y no 84 como hasta ahora lo haba sealado jurisprudencialmente
esta Corporacin". En el mismo sentido, ver tambin entre otros, los siguientes fallos: T-640 de 2004
(MP: Rodrigo Escobar Gil), T-605 de 2004 (MP: Rodrigo Uprimny Yepes), T-1155 de 2003 (MP:
Alfredo Beltrn Sierra) y T-1014 de 2003 (MP: Eduardo Motealegre Lynett).
305[18]
De acuerdo con el artculo 66 del Decreto 806 de 1998, la cotizacin en salud de los trabajadores
independientes no podr ser inferior al 12% del equivalente a dos salarios mnimos legales mensuales
vigentes.
306[19]
Si se tiene en cuenta que durante su embarazo, la accionante cotiz 253 das al sistema de seguridad
social en salud y que de haber cotizado durante los 270 das de la gestacin tendra derecho al 100% de la
licencia de maternidad, se concluye que de acuerdo con el tiempo que cotiz durante la referida gestacin,
es proporcional que la accionante reciba el 93.7% de la licencia de maternidad.
En mrito de lo expuesto, la Sala Tercera de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo, y por mandato de la Constitucin
Poltica,

RESUELVE

Primero.- REVOCAR el fallo proferido por el Juzgado Octavo Penal Municipal de
Barranquilla dentro del proceso de la referencia.

Segundo.- ORDENAR a Famisanar EPS que, dentro de los tres das hbiles siguientes
a la notificacin de esta sentencia, le pague a la seora Aracelys Olave Charris la
licencia de maternidad correspondiente al nacimiento de su hija Jazmn Carolina, en
proporcin al tiempo que cotiz durante el embarazo.

Tercero.- Para garantizar la efectividad de la accin de tutela, el Juzgado Octavo Penal
Municipal de Barranquilla notificar esta sentencia dentro del trmino de los cuatro
das siguientes a su comunicacin, de conformidad con el artculo 36 del Decreto 2591
de 1991.

Cuarto.- Lbrese por Secretara General la comunicacin prevista en el artculo 36 del
Decreto 2591 de 1991.

Notifquese, comunquese, insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional y
cmplase.


MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA
Magistrado


JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado


RODRIGO ESCOBAR GIL
Magistrado

MARTHA VICTORIA SCHICA MNDEZ
Secretaria General


Sentencia T-1297/05


Referencia: expediente T-1177421

Accin de tutela instaurada por Lucenid
Gngora Rodrguez contra la EPS
FAMISANAR Seccional Bogot.

Magistrada Ponente:
Dra. CLARA INS VARGAS HERNNDEZ


Bogot, D. C., siete (7) de diciembre de dos mil cinco (2005).

[]


III. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

1. Competencia

Esta Corte es competente para conocer el fallo materia de revisin, de conformidad con
lo establecido en los artculos 86 y 241-9 de la Constitucin Poltica y en los artculos 31
a 36 del Decreto 2591 de 1991.

2. Problemas jurdicos

De acuerdo con la situacin fctica planteada, en esta ocasin corresponde a la Sala
determinar (i) si la decisin de la EPS FAMISANAR Seccional Bogot, en el sentido de
negarse a pagar la licencia de maternidad bajo el argumento de haber cancelado la
accionante, como cotizante dependiente, los aportes a salud extemporneamente,
vulnera o no los derechos fundamentales a la vida, a la dignidad humana y al mnimo
vital de la seora Lucenid Gngora Rodrguez y de su hijo de 9 meses de edad; y por
ltimo ( ii ) se establecer a quien le corresponde asumir el pago de la citada prestacin
econmica, es decir, si al empleador o por el contrario a la EPS FAMISANAR.

Para efectos de resolver los anteriores problemas jurdicos la Sala abordar el asunto
atinente a la naturaleza de la licencia de maternidad, el Allanamiento a la mora, y para
finalizar, la oportunidad para interponer la accin de tutela para efectos de solicitar el
reconocimiento y pago de la licencia de maternidad. Abordados estos asuntos, entrar
a determinar si la seora Lucenid Gngora Rodrguez tiene o no derecho al amparo
solicitado.

3. Naturaleza de la licencia de maternidad

El artculo 43 Superior establece que durante el embarazo y despus del parto la
mujer gozar de especial atencin y proteccin del Estado. La Constitucin,
adems, protege a las madres con el propsito de salvaguardar a los nios, cuyos
derechos, segn expreso mandato superior, prevalecen sobre los dems (Art. 44 de
la Constitucin Poltica)

Es evidente que la mujer en el momento del parto y durante el periodo posterior al
mismo, requiere de la proteccin especial mencionada, toda vez que su capacidad
fsica y laboral se ve disminuida notablemente.

Por lo anterior, el legislador dispuso la creacin de una prestacin econmica
tendiente a proteger la maternidad, consagrada en el artculo 236 del Cdigo
Sustantivo del Trabajo, norma modificada por el artculo 34 de la Ley 50 de 1990,
denominada licencia de maternidad, la cual consiste en que toda trabajadora en
estado de embarazo tiene derecho a una licencia de 12 semanas en la poca del
parto y remunerada con el salario que devengue al entrar a disfrutar del descanso.

Sobre la finalidad de la licencia de maternidad, esta Corporacin en sentencia T-
999 de 2003, MP. Jaime Araujo Rentera, consider que dicha prestacin econmica
tiene por propsito reconocer y pagar a favor de la madre, un descanso que le
permita recuperarse fsicamente y cuidar de su hijo, para lo cual resulta indispensable,
contar con los medios econmicos que le permitan velar por su subsistencia y la de su
menor hijo, en la poca prxima y posterior al parto, con las mismas condiciones que si se
encontrara laborando.
307[1]


As mismo, la Corte en sentencia T-559 de 2005, MP. Rodrigo Escobar Gil, estim
que el descanso remunerado en la poca del parto y con posterioridad al mismo
tiene por objeto permitir a la madre recuperarse fsicamente despus de haber pasado por
la experiencia de un alumbramiento, con el fin de que pueda atender sus necesidades
propias y las del recin nacido, as como tambin brindarle al menor las condiciones que
permitirn su desarrollo, no solamente fsico sino tambin emocional y afectivo durante las
primeras semanas de su vida.
308[2]


De igual forma, en sentencia T-664 de 2002, MP. Marco Gerardo Monroy Cabra, la
Corte sostuvo que la licencia de maternidad hace parte del mnimo vital y est ligada
con el derecho a la vida en condiciones dignas. Al respecto la Corte concluy:


el mnimo vital es aquella porcin absolutamente indispensable para cubrir
las necesidades bsicas de alimentacin, vestuario, educacin y seguridad
social. Para esto, se requiere de la existencia de recursos econmicos que
permitan una vida digna y justa.

307[1]
Ver sentencias T-743 A de 2000, MP. Alejandro Martnez Caballero y T-568 de 1996, MP.
Eduardo Cifuentes Muoz.
308[2]
Ver sentencia T- 640 de 2004, MP. Rodrigo Escobar Gil.

...La licencia de maternidad hace parte del mnimo vital, la cual est
ligada con el derecho fundamental a la subsistencia, por lo tanto su no
pago vulnera el derecho a la vida. La licencia de maternidad equivale al
salario que devengara la mujer en caso de no haber tenido que
interrumpir su vida laboral, y corresponde a la materializacin de la
vacancia laboral y del pago de la prestacin econmica
309[3]
. (Subrayado
fuera de texto)


As pues, una manifestacin directa del trato preferente que se le debe dar a la mujer durante el
embarazo y despus del parto es la licencia remunerada, la cual adems de ser una prestacin
econmica definida en la ley, hace parte del mnimo vital, pues, equivale al salario que
devengara la madre en el caso de no haber tenido que interrumpir su vida laboral. La finalidad
de la licencia es proveer un descanso remunerado a la mam en la poca del parto y con
posterioridad al mismo, para que se recupere fsicamente y pueda atender sus necesidades
bsicas y las del recin nacido en las mismas condiciones que si se encontrara laborando, para lo
cual es necesario que cuente con medios econmicos.
310[4]


Teniendo en cuenta que ste derecho es una prerrogativa de orden legal, en principio, deber
discutirse ante la jurisdiccin ordinaria laboral, no obstante, la Corte ha considerando
311[5]
que
la falta de pago oportuno de la licencia de maternidad puede ocasionar la vulneracin de los
derechos fundamentales de la madre y del menor, en particular el de una vida en condiciones
dignas, cuando el valor que se percibe por ste concepto durante el perodo de licencia constituye
su nico sustento.

Al respecto, esta Corporacin a travs de mltiples providencias
312[6]
ha previsto la procedencia
excepcional y subsidiaria de la accin de tutela para ordenar el pago de la licencia de
maternidad, teniendo en cuenta que el otro mecanismo judicial con que cuenta la madre (accin
ordinaria laboral) no resultara eficaz o idneo para proteger de forma inmediata su mnimo
vital y el de su hijo.

Las reglas que la jurisprudencia de esta Corporacin ha delineado para la
procedencia de una accin de tutela orientada al pago de una licencia de
maternidad, fueron recogidas en sentencia T- 1014 de 2003, MP. Eduardo
Montealegre Lynett, en los siguientes trminos, a saber:


a. En principio se trata de un derecho prestacional y, en consecuencia, no
susceptible de proteccin por va del amparo constitucional. No obstante, cuando se
halla en relacin inescindible con derechos fundamentales de la madre o del recin
nacido - tal es el caso de los derechos a la vida digna, a la seguridad social y a la
salud, el derecho al pago de la licencia de maternidad configura un derecho

309[3]
En este sentido se pueden consultar las sentencias T-101 de 2002, MP. Jaime Crdoba
Trivio, reiterada por la sentencia T-118 de 2003.
310[4]
Sentencia T-791 y T-1020 de 2005, MP. Clara Ins Vargas Hernndez.
311[5]
Sentencia T-584 de 2004, MP. Alfredo Beltrn Sierra.
312[6]
Sobre este tema se pueden consultar entre otras las sentencias T-075, T-157, T-161, T-473,
T-572, T-736 y T-1224 de 2001, y las T-791 y T-1020 de 2005.
fundamental por conexidad y, por tanto, susceptible de proteccin por va de tutela.
(Sentencias T-175/99, T-210/99, T-362/99, T-496/99, T-497/02 y T-664/02).

b. Cuando la satisfaccin del mnimo vital de la madre y del recin nacido dependen
del pago de la licencia de maternidad, el reconocimiento de este derecho deja de
plantear un tema exclusivamente legal, sometido a la justicia laboral, y se torna
constitucionalmente relevante. En estos supuestos excepcionales, el pago de la
licencia de maternidad puede ser ordenado por el juez de tutela. (Sentencias T-
568/96, T-270/97, T-567/97, T-662/97, T-104/99, T-139/99, T-210/99, T-365/99,
T-458/99, T-258/00, T-467/00, T-1168/00, T-736/01, T-1002/01 y T-707/02).

c. La entidad obligada a realizar el pago es la empresa promotora de
servicios de salud, con cargo a los recursos del sistema de seguridad social
integral. No obstante, si el empleador no pag los aportes al sistema de seguridad
social en salud o si los aportes fueron rechazados por extemporneos, es l el
obligado a cancelar la prestacin econmica. (Sentencias T-258/00 y T-390/01).

d. Si el empleador cancel los aportes en forma extempornea y los pagos fueron
aceptados en esas condiciones por la entidad promotora del servicio de salud, hay
allanamiento a la mora y por tanto aquella no puede negar el pago de la licencia
(Sentencias T-458/99, T-765/00, T-906/00, T-950/00, T-1472/00, T-1600/00, T-
473/01, T-513/01,T-694/01, T-736/01, T-1224/01, T-211/02, T-707/02 y T-
996/02).

e. Para que la vulneracin del mnimo vital por la falta de pago de la licencia de
maternidad genere amparo constitucional es preciso que el cumplimiento de esa
prestacin econmica sea planteado por la madre ante los jueces de tutela dentro del
ao siguiente al nacimiento de su hijo. (T-999/03).


De lo anterior se infiere que la licencia de maternidad a pesar de ser una prestacin de
orden legal, puede ordenarse su pago por va de tutela cuando su no reconocimiento
vulnere la calidad de vida, la seguridad social, la salud y el mnimo vital de la madre e
hijo. Adems, el amparo procede tambin cuando se configure el Allanamiento a la
mora y se interponga dentro del ao siguiente al nacimiento como se tratar ms
adelante.

4. Allanamiento a la mora. Reiteracin de jurisprudencia

Dentro de las obligaciones que tienen los empleadores est contribuir al
financiamiento del Sistema General de Seguridad en Salud SGSSS- mediante
acciones como girar oportunamente los aportes y las cotizaciones a la respectiva
EPS. De lo anterior, depende el pago de la licencia de maternidad, que en principio,
le corresponde cancelar a la respectiva EPS
313[7]
, salvo que el empleador haya
incurrido en mora en las cotizaciones al SGSSS y las mismas sean rechazadas por
dicha circunstancia, situacin que conlleva a que ste ltimo deba pagarla.

Sin embargo, esta Corporacin en abundante jurisprudencia
314[8]
ha hablado de la
figura del Allanamiento a la mora, que se configura cuando a pesar de que el pago fue

313[7]
Numeral 8 del artculo 172 Ley 100 de 1993.
314[8]
Sentencias T-791 y T-1020 de 2005, MP. Clara Ins Vargas Hernndez.
tardo e ininterrumpido, la entidad no rechaza la cotizacin ni hace requerimiento
alguno, y slo al momento de la reclamacin de la licencia de maternidad, aduce que
las cotizaciones fueron extemporneas.

La Corte ha establecido que en aquellos casos la EPS debe dar cumplimiento a su
obligacin de pagar la licencia de maternidad a la afiliada y prestar todos los
servicios mdicos que requiera.

Esta Corporacin ha sostenido que si los pagos realizados fueron extemporneos y la
EPS acept la mora, es decir, no aleg al momento del pago del aporte aquella
situacin, sta ltima no puede argumentar tal razn para negar el reconocimiento del
auxilio por maternidad, ya que en estos casos se aplica la figura del Allanamiento a la
mora.

As pues, cuando tales cotizaciones y aportes se han realizado al sistema en forma
ininterrumpida aunque por fuera del trmino establecido en las normas reglamentarias
y la EPS no los rechaza ni hace el respectivo requerimiento, se configura el fenmeno
del Allanamiento a la mora. En tal situacin, la entidad promotora de salud no puede
negarse a reconocer y pagar la licencia de maternidad con el citado argumento, pues
esta figura sanciona la negligencia o inactividad de la entidad para cobrar cuanto le ha
sido adeudado (aportes, cotizaciones o intereses de mora por pagos
extemporneos)
315[9]
.

Sobre el particular, el artculo 21 del Decreto 1804 de 1999, concerniente al
reconocimiento y pago de incapacidades y licencias, dispone que Los empleadores o
trabajadores independientes y personas con capacidad de pago, tendrn derecho a solicitar el
reembolso o pago de la incapacidad o licencia de maternidad, siempre que al momento de la
solicitud y durante la incapacidad o licencia, se encuentren cumpliendo con las siguientes
reglas: (i) Haber cancelado en forma completa sus cotizaciones como empleador durante el ao
anterior a la fecha de solicitud frente a todos sus trabajadores. (...) Los pagos a que alude el
presente numeral, debern haberse efectuado en forma oportuna por lo menos durante (4) meses
de los (6) meses anteriores a la fecha de causacin del derecho. (Subrayado fuera de texto)

Por su parte el Decreto 1406 de 1999, artculo 20, establece los plazos para el pago de
aportes por parte del empleador, as:


Los grandes aportantes efectuarn el pago correspondiente y entregarn la
declaracin de autoliquidacin de aportes, en los sitios determinados por las
entidades administradoras, dentro del mes calendario siguiente a cada perodo
laborado y a ms tardar en las fechas sealadas a continuacin.

ltimo digito del NIT o C.C. Vencimiento
1 y 2 4 da hbil
3 y 4 5 da hbil
5 y 6 6 da hbil
7 y 8 7 da hbil
9 y 0 8 da hbil

315[9]
Sentencia T-636 de 2004, MP. Jaime Araujo Rentera.


As mismo el numeral 2 del artculo 3 del Decreto 47 de 2000
316[10]
establece que parar
acceder al pago de la licencia de maternidad la trabajadora en calidad de cotizante
debe haber cotizado ininterrumpidamente al sistema durante todo su perodo de gestacin en
curso, sin perjuicio de los dems requisitos previstos para el reconocimiento de prestaciones
econmicas, conforme las reglas de control a la evasin.

En virtud de lo anterior, se concluye que en el sistema de seguridad social en salud las
causales para la procedencia del reconocimiento de la licencia de maternidad consisten
principalmente en la afirmacin del estado de embarazo de una mujer y en el pago de
cotizaciones ante el Sistema General de Seguridad Social en Salud (SGSSS) de acuerdo
con los siguientes supuestos: (i) haber cotizado ininterrumpidamente durante todo el
perodo de gestacin; (ii) haber cancelado en forma completa el aporte durante el ao
anterior a la fecha de la solicitud; (iii) haber cancelado en forma oportuna al menos
cuatro aportes durante los seis meses anteriores al momento en el cual se causa el
derecho; (iv) no encontrarse en mora en dicho momento.

5. Oportunidad para interponer la accin de tutela para efectos de solicitar el
reconocimiento y pago de la licencia de maternidad. Reiteracin de jurisprudencia

Esta Corporacin en sentencia T-999 de 2003, MP. Jaime Araujo Rentera, modific la
jurisprudencia sobre la oportunidad para interponer la accin de tutela para efectos de
solicitar el reconocimiento y pago de la licencia de maternidad.

En dicha providencia esta Corporacin sostuvo que los 84 das dentro de los cuales se
obligaba a la madre a demandar en tutela correspondientes al trmino legal de su
licencia, se convirtieron con el paso del tiempo en un formalismo para la proteccin
efectiva de una cuestin de talante sustantivo como son las condiciones para proteger a la
mujer durante el embarazo y despus del parto y al beb recin nacido.

Adems de lo anterior, una de las razones que dio pie para modificar el trmino para
solicitar el pago de la licencia de maternidad, segn el anterior fallo, fue la demora con
la que las empresas promotoras de salud respondan las peticiones de las madres, lo
que llevaba a aquellas a tener que acudir tardamente a la accin de tutela con la
nefasta consecuencia de que el juez constitucional igualmente desestima sus intereses por
oportunidad en la presentacin de sus alegatos.

Por ende, aquella Sala concluy que el plazo para reclamar el derecho a la licencia por
va de tutela no puede ser inferior al establecido en el artculo 50 de la Constitucin o
sea 364 das y no 84 como lo vena aceptando jurisprudencialmente esta Corporacin,
lo anterior por las siguientes razones:


Lo primero que debemos advertir es que el plazo no puede ser tan perentorio que
haga irrito o nugatorio el derecho que ya se tiene.

El plazo no puede desconocer valores, principios o normas constitucionales como los
artculos 43 que establece que despus del parto la madre goza de especial proteccin

316[10]
Por el cual se expiden normas sobre afiliacin y se dictan otras disposiciones
del Estado; o el 53 que reitera la proteccin especial a la maternidad; o el artculo 44
que ordena que los derechos de los nios prevalezcan sobre los derechos de los dems
o el artculo 50 que manda a proteger y dar seguridad social a todo nio menor de
un ao.

Observa la Corte que se trata de un caso especial de proteccin, doblemente
reforzada, pues concurren los derechos constitucionales del hijo y de la madre al
mismo tiempo, que forman una unidad, que es mayor que la suma de los factores
que la integran (madre e hijo) y que por lo mismo debe protegerse en todos sus
aspectos y en su unidad.

No hay duda que la licencia de maternidad se concede en inters de la progenitora,
pero tambin y especialmente en inters del nio y sirve para atender necesidades de
la madre, pero tambin para solventar las del nio incluidas las de su seguridad
social o proteccin. Siendo la voluntad del constituyente que los derechos del nio
prevalezcan sobre todos los de los dems, y que durante el primer ao de vida gocen
de una proteccin especial, el plazo para reclamar el derecho a la licencia por va de
tutela no puede ser inferior al establecido en el artculo 50 de la Constitucin o sea
364 das y no 84.


Por los citados argumentos, los 84 das exigidos con anterioridad para interponer la
accin de tutela y solicitar el pago de la licencia, se tornaron en un formalismo que no
garantizaba los derechos fundamentales de la madre ni del recin nacido, sin olvidar
que en la mayora de los casos las mams no podan interponer la accin de tutela a
tiempo por culpa de las EPS que se demoraban al dar respuesta a sus peticiones. Por
ende, el plazo para reclamar el pago de la licencia de maternidad por medio de la
accin de tutela cuando su no pago afecta la vida digna, la salud, la seguridad social y
el mnimo vital de la madre y del recin nacido es de un ao de conformidad con el
artculo 50 de la Constitucin Poltica.

6. Caso Concreto

De acuerdo con los hechos y jurisprudencia reseados, procede esta Sala a determinar
si la EPS FAMISANAR Seccional Bogot ha vulnerado los derechos fundamentales de
la seora Lucenid Gngora Rodrguez y de su hijo, al negarse a pagar la licencia de
maternidad, bajo el argumento de no haber cotizado oportunamente al SGSSS.

Como se dej dicho, por va de tutela se puede ordenar el reconocimiento y pago de la
licencia de maternidad siempre y cuando su no pago vulnere la calidad de vida y el
mnimo vital de la madre e hijo.

De los hechos narrados por la accionante y de las pruebas obrantes en el expediente, la
Sala observa que es una madre trabajadora dependiente, la cual devenga menos del
salario mnimo legal mensual vigente, tiene tres hijos menores de edad, no posee
propiedades, ni cuentas corrientes y vive en arriendo.

La seora Lucenid declara que, por la negativa de la EPS FAMISANAR de pagar la
licencia de maternidad, tuvo que solicitar prstamos (folio 44) y endeudarse con su
familia para poder solventar sus necesidades bsicas y las de su hijo durante la
licencia, pues no cuenta con otros medios econmicos para subsistir.

Por su parte, el ente accionado manifiesta que la pretensin de la seora Lucenid es de
carcter econmico, nicamente vlida si se afectar el mnimo vital de la accionante.

En este orden de ideas, la Sala infiere que la EPS FAMISANAR no desvirta la
afirmacin hecha por la demandante de no contar con medios econmicos diferentes a
su salario para poder vivir dignamente, pues, la simple enunciacin de que no se
vulnera el mnimo vital por haber transcurrido ms de seis meses desde la causacin del
derecho no es suficiente si se tiene en cuenta que el hijo de la seora Lucenid tiene 9
meses de edad y que el artculo 50 de la Constitucin Poltica manda a proteger y dar
seguridad social a todo nio menor de un ao.

Por otra parte, entre los requisitos para tener derecho al pago de la licencia de
maternidad se encuentra haber cotizado ininterrumpidamente y de manera completa
durante el ao anterior a la fecha de la solicitud de reconocimiento y pago de la
licencia de maternidad, as como en todo el periodo de gestacin. Adems, los citados
aportes deben haberse efectuado en forma oportuna por los menos cuatro (4) de los seis (6)
meses anteriores a la fecha de la causacin del derecho.

De las pruebas obrantes, la Sala observa que el nacimiento del menor tuvo ocurrencia
el 15 de enero de 2005 segn consta en el Certificado de Nacido Vivo (folio 7) y en la
fotocopia de la licencia de maternidad expedida por la EPS FAMISANAR Seccional
Bogot a nombre de la seora Lucenid Gngora Rodrguez (folio 6).

A folio 1 la Sala advierte que la seora Lucenid Gngora Rodrguez se encuentra
afiliada a la EPS accionada desde el 23 de agosto de 2002. As mismo, se aprecia (folio
26) que la accionante como cotizante dependiente aport al SGSSS desde el 1 de
agosto de 2002 hasta el 1 de mayo de 2005 de manera ininterrumpida y completa.

De lo anterior se infiere que la seora Lucenid Gngora Rodrguez cotiz
continuamente e integralmente al SGSSS en el ao inmediatamente anterior al
nacimiento de su hijo y en consecuencia y bajo las mencionadas condiciones durante el
periodo de gestacin.

Con relacin a la negativa de la EPS FAMISANAR de pagar la licencia de maternidad
(folio 10) por haber cotizado la seora Lucenid Gngora, cotizante dependiente, al
SGSSS de manera extempornea e interrumpida durante el tiempo de su gestacin, tal y
como consta en el histrico de compensacin, la Sala observa, a folio 26, que la actora
cancel de forma completa sus aportes a salud en los meses de abril, mayo, junio, julio,
agosto, septiembre, octubre, noviembre y diciembre de 2004 y en el mes de enero de
2005, sin embargo, las cotizaciones efectuadas en los cuatro meses anteriores a la fecha
de nacimiento del menor, 15 de enero de 2005, fueron inoportunas.

En este orden de ideas, en principio podra pensarse que a la EPS accionada le asiste
razn de negar el reconocimiento y pago de la licencia de maternidad por no realizarse
los aportes a salud de forma oportuna por lo menos cuatro (4) de los seis (6) meses
anteriores a la fecha de la causacin del derecho. Sin embargo, de los hechos se concluye
que la EPS FAMISANAR se allan a la mora del empleador de la accionante, pues si
bien se incumpli la obligacin legal de pagar a tiempo al sistema de seguridad social
en salud, el ente accionado recibi los aportes a pesar de haber sido cancelados de
manera extempornea. Adems, es importante recordar que las entidades promotoras
de salud son las que estn obligadas a autorizar y pagar las licencias maternidad, y por
consiguiente, no pueden eludir dicha obligacin bajo la excusa de que los pagos fueron
inoportunos, cuando se han allanado a la mora del cotizante al recibirlos, sin haber
hecho uso de los medios legales para hacer exigible la obligacin.

Por lo tanto, la EPS FAMISANAR Seccional Bogot es la entidad obligada a realizar el
pago de la licencia de maternidad, ya que, si bien el empleador de la seora Lucenid
Gngora cancel los aportes en forma extempornea, los pagos fueron aceptados en
esas condiciones por dicha EPS, configurndose la figura del allanamiento a la mora.

Por ltimo y en lo atinente con la OPORTUNIDAD PARA INTERPONER LA ACCIN
DE TUTELA PARA SOLICITAR EL PAGO DE LA LICENCIA DE MATERNIDAD, la
Sala aprecia que aquella fue admitida el 1 de julio de 2005 (folio 9) y el hijo de la
seora Lucenid Gngora Rodrguez naci el 15 de enero del presente ao, por ende,
entre la admisin de la presente accin y el nacimiento del menor no transcurrieron
ms de 6 meses, por lo tanto y de conformidad con la jurisprudencia citada, la
demandante plante el presente caso ante el juez de tutela dentro del ao siguiente al
nacimiento de su hijo.

Conforme a lo expuesto, es evidente que en el presente caso se cumplen plenamente
los requisitos exigidos por la jurisprudencia de esta Corporacin para proteger los
derechos a la vida, a la dignidad humana y al mnimo vital de la seora Lucenid
Gngora Rodrguez. En consecuencia se conceder la tutela interpuesta ordenando a la
EPS FAMISANAR Seccional Bogot que dentro de las cuarenta y ocho (48) horas
siguientes a la notificacin de este fallo, si an no lo ha hecho pague a la seora
Lucenid Gngora Rodrguez la licencia de maternidad que se causo el 15 de enero de
2005.

IV. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Novena de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin
Poltica,
RESUELVE

PRIMERO. REVOCAR el fallo dictado por el Juzgado Sesenta y Cinco (65) Civil
Municipal de Bogot y en su lugar CONCEDER la tutela por los derechos
fundamentales a la vida, a la dignidad humana y al mnimo vital de la seora Lucenid
Gngora Rodrguez.

SEGUNDO. ORDENAR a la EPS FAMISANAR Seccional Bogot que dentro de las
cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de este fallo, si an no lo ha
hecho pague a la seora Lucenid Gngora Rodrguez la licencia de maternidad que se
causo el 15 de enero de 2005.

TERCERO. Por secretara General lbrese la comunicacin prevista en el artculo 36
del Decreto 2591 de 1991.

Notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y
cmplase.



CLARA INS VARGAS HERNNDEZ
Magistrada Ponente

JAIME ARAJO RENTERA
Magistrado

ALFREDO BELTRN SIERRA
Magistrado


MARTHA VICTORIA SCHICA MENDEZ
Secretaria General




Sentencia T-1298/05


Referencia: expediente T-1183329

Accin de tutela interpuesta por Lilian
Marcela Infante Rico contra Proovedora de
Cosmticos LTDA-GHEM-.

Magistrada Ponente:
Dra. CLARA INES VARGAS HERNANDEZ


Bogot, D. C., siete (7) de diciembre del dos mil cinco (2005)

[]

III. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS.

1. Competencia

La Sala Novena de Revisin de la Corte es competente para conocer el fallo objeto de
revisin, de conformidad con lo establecido en los artculos 86 y 241-9 de la
Constitucin Poltica, en los artculos 31 a 36 del Decreto 2591 de 1991 y en las dems
disposiciones pertinentes.

2. Problema Jurdico a resolver

De acuerdo con la situacin fctica planteada, en esta ocasin corresponde a la Sala
determinar si es posible reclamar el pago de la licencia de maternidad cuando no se ha
cotizado durante todo el perodo de gestacin, y si su negativa vulnera o no los
derechos fundamentales a la igualdad, a la salud y la seguridad social de la seora
Lilian Marcela Infante Rico y de su hija.

Para efectos de resolver el anterior problema jurdico la Sala abordar el estudio de los
siguientes temas: (i) la naturaleza de la licencia de maternidad, (ii) los perodos
mnimos de cotizacin para reconocimiento y pago de la licencia por maternidad.. Una
vez abordados estos asuntos, entrar a determinar si la seora Lilian Marcela Infante
Rico tiene o no derecho al amparo solicitado.

2.1 Naturaleza de la licencia de maternidad

El artculo 43 de la Constitucin Poltica establece que:


ARTICULO 43. La mujer y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades.
La mujer no podr ser sometida a ninguna clase de discriminacin. Durante el
embarazo y despus del parto gozar de especial asistencia y proteccin
del Estado, y recibir de ste subsidio alimentario si entonces estuviere
desempleada o desamparada.

El Estado apoyar de manera especial a la mujer cabeza de familia. (negrillas
fuera del texto).


La Constitucin, adems, protege a las madres con el propsito de salvaguardar a
los nios, cuyos derechos, segn expreso mandato superior, prevalecen sobre los
dems (Art. 44 de la Constitucin Poltica).

Es evidente que la mujer en el momento del parto y durante el periodo posterior al
mismo, requiere de la proteccin especial mencionada, toda vez que su capacidad
fsica y laboral se ve disminuida notablemente.

La licencia de maternidad es una proteccin consagrada por la ley en beneficio de
la maternidad. Es una prestacin econmica prevista en el artculo 236 del Cdigo
Sustantivo del Trabajo, norma modificada por el artculo 34 de la Ley 50 de 1990, la
cual dispone que toda trabajadora en estado de embarazo tiene derecho a una
licencia de 12 semanas en la poca del parto y remunerada con el salario que
devengue al entrar a disfrutar del descanso.

Sobre la finalidad de la licencia de maternidad, la Corte en sentencia T-559 de
2005, MP. Rodrigo Escobar Gil, estim que el descanso remunerado en la poca del
parto y con posterioridad al mismo tiene por objeto permitir a la madre recuperarse
fsicamente despus de haber pasado por la experiencia de un alumbramiento, con el fin de
que pueda atender sus necesidades propias y las del recin nacido, as como tambin
brindarle al menor las condiciones que permitirn su desarrollo, no solamente fsico sino
tambin emocional y afectivo durante las primeras semanas de su vida.
317[1]


As mismo, esta Corporacin en sentencia T-999 de 2003, Magistrado Ponente
Jaime Araujo Rentera, consider que dicha prestacin econmica tiene como
finalidad reconocer y pagar en favor de la madre, un descanso que le permita
recuperarse fsicamente y cuidar de su hijo, para lo cual resulta indispensable, contar con
los medios econmicos que le permitan velar por su subsistencia y la de su menor hijo, en
la poca prxima y posterior al parto, con las mismas condiciones que si se encontrara
laborando.
318[2]


De igual forma, en sentencia T-664 de 2002, MP. Marco Gerardo Monroy Cabra, la
Corte sostuvo que la licencia de maternidad hace parte del mnimo vital y est ligada
con el derecho a la vida en condiciones dignas. Al respecto la Corte concluy:



317[1]
Ver sentencia T- 640 de 2004, MP. Rodrigo Escobar Gil.
318[2]
Ver sentencias T-743 A de 2000, MP. Alejandro Martnez Caballero y T-568 de 1996, MP.
Eduardo Cifuentes Muoz.
el mnimo vital es aquella porcin absolutamente indispensable para cubrir
las necesidades bsicas de alimentacin, vestuario, educacin y seguridad
social. Para esto, se requiere de la existencia de recursos econmicos que
permitan una vida digna y justa.

...La licencia de maternidad hace parte del mnimo vital, la cual est
ligada con el derecho fundamental a la subsistencia, por lo tanto su no
pago vulnera el derecho a la vida. La licencia de maternidad equivale al
salario que devengara la mujer en caso de no haber tenido que
interrumpir su vida laboral, y corresponde a la materializacin de la
vacancia laboral y del pago de la prestacin econmica
319[3]
.


As pues, una manifestacin directa del trato preferente que se le debe dar a la mujer durante el
embarazo y despus del parto es la licencia remunerada, la cual adems de ser una prestacin
econmica definida en la ley, hace parte del mnimo vital, pues, equivale al salario que
devengara la madre en el caso de no haber tenido que interrumpir su vida laboral. La finalidad
de la licencia es proveer un descanso remunerado a la mam en la poca del parto y con
posterioridad al mismo, para que se recupere fsicamente y pueda atender sus necesidades
bsicas y las del recin nacido en las mismas condiciones que si se encontrara laborando, para lo
cual es necesario que cuente con medios econmicos.

Teniendo en cuenta que ste derecho es una prerrogativa de orden legal, en principio,
deber discutirse ante la jurisdiccin ordinaria laboral. No obstante, la Corte ha
considerado
320[4]
que la falta de pago oportuno de la licencia de maternidad puede
ocasionar la vulneracin del derecho fundamental de la madre y del menor a una vida
en condiciones dignas, cuando el valor que se percibe por ste concepto durante el
perodo de licencia constituye su nico sustento.

Por ello, debe tenerse en cuenta que a pesar de que la licencia de maternidad como
derecho especfico dentro de la proteccin a la maternidad y en general de la seguridad
social, tiene un contenido eminentemente prestacional, ubicndose como un derecho
de categora econmica, puede llegar a constituirse en un derecho fundamental cuando
por conexidad se afectan derechos y principios que como la dignidad humana y los
derechos del nio.

Al respecto, esta Corporacin a travs de mltiples providencias
321[5]
, ha previsto la procedencia
excepcional y subsidiaria de la accin de tutela para ordenar su pago, teniendo en cuenta que el
otro mecanismo judicial con que cuenta la madre (accin ordinaria laboral) no resultara eficaz o
idneo para proteger de forma inmediata su mnimo vital y el de su hijo.

Las reglas que la jurisprudencia de esta Corporacin ha delineado para la
procedencia de una accin de tutela orientada al pago de una licencia de
maternidad, fueron recogidas en sentencia T- 1014 de 2003, MP, Eduardo
Montealegre Lynett, en los siguientes trminos, a saber:


319[3]
En este sentido se pueden consultar las sentencias T-101 de 2002, MP. Jaime Crdoba
Trivio, reiterada por la sentencia T-118 de 2003.
320[4]
Sentencia T-584 de 2004, MP. Alfredo Beltrn Sierra.
321[5]
Sobre este tema se pueden consultar entre otras las sentencias T-075, T-157, T-161, T-473,
T-572, T-736 y T-1224 de 2001.
a. En principio se trata de un derecho prestacional y, en consecuencia, no
susceptible de proteccin por va del amparo constitucional. No obstante, cuando se
halla en relacin inescindible con derechos fundamentales de la madre o del recin
nacido - tal es el caso de los derechos a la vida digna, a la seguridad social y a la
salud -, el derecho al pago de la licencia de maternidad configura un derecho
fundamental por conexidad y, por tanto, susceptible de proteccin por va de tutela.
(Sentencias T-175/99, T-210/99, T-362/99, T-496/99, T-497/02 y T-664/02).

b. Cuando la satisfaccin del mnimo vital de la madre y del recin nacido dependen
del pago de la licencia de maternidad, el reconocimiento de este derecho deja de
plantear un tema exclusivamente legal, sometido a la justicia laboral, y se torna
constitucionalmente relevante. En estos supuestos excepcionales, el pago de la
licencia de maternidad puede ser ordenado por el juez de tutela. (Sentencias T-
568/96, T-270/97, T-567/97, T-662/97, T-104/99, T-139/99, T-210/99, T-365/99,
T-458/99, T-258/00, T-467/00, T-1168/00, T-736/01, T-1002/01 y T-707/02).

c. La entidad obligada a realizar el pago es la empresa promotora de servicios de
salud, con cargo a los recursos del sistema de seguridad social integral. No obstante,
si el empleador no pag los aportes al sistema de seguridad social en salud o si los
aportes fueron rechazados por extemporneos, es l el obligado a cancelar la
prestacin econmica. (Sentencias T-258/00 y T-390/01).

d. Si el empleador cancel los aportes en forma extempornea y los pagos fueron
aceptados en esas condiciones por la entidad promotora del servicio de salud, hay
allanamiento a la mora y por tanto aquella no puede negar el pago de la licencia
(Sentencias T-458/99, T-765/00, T-906/00, T-950/00, T-1472/00, T-1600/00, T-
473/01, T-513/01,T-694/01, T-736/01, T-1224/01, T-211/02, T-707/02 y T-
996/02).

e. Para que la vulneracin del mnimo vital por la falta de pago de la licencia de
maternidad genere amparo constitucional es preciso que el cumplimiento de esa
prestacin econmica sea planteado por la madre ante los jueces de tutela dentro del
ao siguiente al nacimiento de su hijo. (T-999/03).


De lo anterior se infiere que la licencia de maternidad a pesar de ser una prestacin de
orden legal, puede ordenarse su pago por va de tutela cuando su no reconocimiento
vulnere la calidad de vida, la seguridad social, la salud y el mnimo vital de la madre e
hijo.

2.2 PERODOS MNIMOS DE COTIZACIN PARA RECONOCIMIENTO Y PAGO DE
LA LICENCIA POR MATERNIDAD. Procedencia de la accin de tutela an cuando
exista discusin sobre periodos de cotizacin.

En relacin con el pago de la licencia de maternidad, el decreto 1804 de 1999, dispone
lo siguiente:


Artculo 21. Reconocimiento y pago de licencias. Los empleadores o
trabajadores independientes, y personas con capacidad de pago, tendrn derecho
a solicitar el reembolso o pago de la incapacidad por enfermedad general o
licencia de maternidad, siempre que al momento de la solicitud y durante la
incapacidad o licencia, se encuentren cumpliendo con las siguientes reglas:

1. Haber cancelado en forma completa sus cotizaciones como Empleador
durante el ao anterior a la fecha de solicitud frente a todos sus
trabajadores. Igual regla se aplicar al trabajador independiente, en
relacin con los aportes que debe pagar al Sistema. Los pagos a que alude
el presente numeral, debern haberse efectuado en forma oportuna por lo
menos durante cuatro (4) meses de los seis (6) meses anteriores a la fecha
de causacin del derecho.

()

2. No tener deuda pendiente con las Entidades Promotoras de Salud o
Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud por concepto de reembolsos que
deba efectuar a dichas entidades, y conforme a las disposiciones vigentes sobre
restriccin de acceso a los servicios asistenciales en caso de mora.


A su vez, el decreto 047 de 2000
322[6]
, dispone que para acceder a las prestaciones
econmicas derivadas de la licencia de maternidad la trabajadora deber, en calidad de afiliada
cotizante, haber cotizado ininterrumpidamente al sistema durante todo su perodo de gestacin
en curso, sin perjuicio de los dems requisitos previstos para el reconocimiento de prestaciones
econmicas, conforme las reglas de control a la evasin.

Ahora bien, si la trabajadora no cotiza durante todo el perodo de gestacin el pago de
la licencia es responsabilidad del empleador, tal y como lo establece el artculo 3 del
decreto 047 de 2000, cuando dispone que es deber del empleador de cancelar la
correspondiente licencia cuando exista relacin laboral y se cotice un perodo inferior al de la
gestacin en curso o no se cumplan con las condiciones previstas dentro del rgimen de control a
la evasin para el pago de las prestaciones econmicas con cargo a los recursos del Sistema
General de Seguridad Social en Salud.

Sin embargo, para que pueda imputarse tal responsabilidad al empleador deber
constatarse que ste ha incumplido los deberes que tiene frente al sistema de seguridad
social. Es decir, deber demostrarse que el empleador no pag los aportes o que stos
fueron rechazados por extemporneos
323[7]
.

Igualmente, esta Corte ha considerado que la negativa de las E.P.S a pagar la licencia
de maternidad por no haber cotizado durante todo el perodo correspondiente a la
gestacin, en ciertos casos, constituye un argumento formal que se pretende hacer
prevalecer sobre lo verdaderamente sustancial, que es el derecho al descanso
remunerado en la poca del parto.

Esta Corporacin en Sentencia T- 304 de 2004, con ponencia del Magistrado Jaime
Araujo Rentera al respecto consider lo siguiente:



322[6]
Decreto 047 de 2000, artculo 3 numeral 2.
323[7]
Sentencia T-304 de 2004. Magistrado Ponente. Jaime Araujo Rentera.
De otro lado, el Instituto de Seguros Sociales no puede escudarse
vlidamente en que la actora no cotiz durante todo el perodo de
gestacin. En realidad, la negativa de esa entidad a reconocer y pagar la
licencia se funda en un argumento formal que se pretende hacer prevalecer
sobre lo verdaderamente sustancial, que es el derecho al descanso
remunerado en la poca del parto. Y es que no puede desconocerse que la
actora empez a cotizar como trabajadora independiente desde el mes de
marzo de 2002, por lo cual la misma cotiz ms de ocho meses anteriores al
parto, ni puede pasar inadvertido que existe duda acerca de si la cotizacin
se extendi o no a todo el perodo de la gestacin, como quiera que los
demandados no probaron que la peticionaria estaba embarazada en el mes
de febrero de 2002. En particular, la Sala observa que esa duda no puede
ser esgrimida en perjuicio de la peticionaria y de sus menores hijas. Y en tal
sentido destaca que las normas precitadas contienen un requisito haber
cotizado durante todo el perodo de la gestacin cuya aplicacin mecnica
en casos como el presente provoca que el derecho a la prestacin
econmica relativa a la licencia por maternidad sea inocuo. Por ello, en el
caso bajo revisin aplicar las normas de mayor jerarqua, esto es, las
constitucionales, que constituyen un plexo de garantas para las mujeres en
la poca del parto y para los hijos de stas menores de un ao.


De modo que, la aplicacin estricta del requisito de haber cotizado durante todo el
perodo de gestacin, provoca que el derecho a la prestacin econmica relativa a la
licencia por maternidad sea inocuo, razn por la cual en el evento en que exista duda
acerca de si la cotizacin se extendi o no a todo el perodo de la gestacin, deben
aplicarse las normas constitucionales que abrogan para que durante el embarazo y
despus del parto, la mujer goce efectivamente de especial asistencia y proteccin del
Estado, as como su menor hijo.

2.3 Caso Concreto

De acuerdo con los hechos y jurisprudencia reseados, procede esta Sala a determinar
si la EPS Coomeva y la Proveedora de Cosmticos GHEM han vulnerado los derechos
fundamentales de la seora Lilian Marcela Infante Rico y de su hija, al negarse a pagar
la licencia de maternidad, bajo el argumento de no haber cotizado durante todo el
perodo de gestacin, y en tal evento, establecer a quien corresponde asumirla.

Para resolver el caso encuentra la Sala que la accionante reclama el pago de la de la
licencia de maternidad, como sustento econmico de su hija y el suyo propio. Por su
parte, el empleador se niega a cancelar tal prestacin, argumentado que a quien
corresponde pagarla es a Coomeva E.P.S, entidad a la que se encuentra afiliada la
accionante. A su vez, la E.P.S accionada se niega a efectuar dicho pago por cuanto no
se realizaron los pagos durante todo el perodo de gestacin.

De los hechos narrados por la accionante, la Sala observa que es una madre cuyo
contrato termin el 5 de octubre de 2005, y que la licencia de maternidad es el nico
dinero o ayuda con la que cuenta para solventar sus necesidades y las de su hija,
constituyndose en su mnimo vital.

En relacin con la negativa de Coomeva EPS de pagar la licencia de maternidad por no
haber cotizado durante un perodo equivalente al perodo de gestacin, encuentra la
Sala que de las pruebas aportadas se pudo constatar que segn la constancia expedida
por la Coordinacin Operativa de la misma entidad
324[8]
, la situacin de la afiliacin de
la accionante se encuentra de la siguiente manera:

EMPRESA FECHA INGRESO FECHA RETIRO
GOMEZ F. JAIRO ALIRIO 2001/05/19 2001/09/29

GOMEZ F. JAIRO ALIRIO

2002/07/11 2003/08/30
GOMEZ F. JAIRO ALIRIO

2004/02/19 2004/09/01
PROV.COSMETICOS GHEM

2004/10/04 ACTIVA

De lo anterior, se concluye que la seora Lilian Marcela Infante Rico aport a salud
durante el perodo de gestacin ocho meses, estando inactiva solamente el mes de
septiembre de 2004, por retiro del sistema. Igualmente, se aprecia que cotiz los seis
meses anteriores a la fecha de causacin del derecho, esto es, el 10 de mayo de 2005
fecha de nacimiento de la hija de la accionante, tal como lo dispone el decreto 1804 de
1999.

De otro lado, Coomeva E.P.S no puede escudarse vlidamente en que la actora no
cotiz durante todo el perodo de gestacin. En realidad, como se anot anteriormente,
la negativa de esa entidad a reconocer y pagar la licencia se funda en un argumento
formal que se pretende hacer prevalecer sobre lo verdaderamente sustancial, que es el
derecho al descanso remunerado en la poca del parto, ya que no puede desconocerse
que la actora cotiz durante 8 meses anteriores al parto, ni puede pasar inadvertido
que existe duda acerca de si la cotizacin se extendi o no a todo el perodo de la
gestacin, como quiera que los demandados no probaron que la peticionaria estaba
embarazada en el mes de septiembre de 2004.

En particular, la Sala observa que esa duda no puede ser esgrimida en perjuicio de la
peticionaria y de su menor hija. Y en tal sentido destaca que las normas precitadas
contienen un requisito haber cotizado durante todo el perodo de la gestacin cuya
aplicacin mecnica en casos como el presente provoca que el derecho a la prestacin
econmica relativa a la licencia por maternidad sea inocuo. Por ello, en el caso bajo
revisin la Sala utilizar la tcnica empleada por esta Corte en la Sentencia T-304 de
2004, y aplicar las normas de mayor jerarqua, esto es, las constitucionales, que
constituyen un plexo de garantas para las mujeres en la poca del parto y para los
hijos de stas menores de un ao (C.P. 43, 44, 50 y 53).

Sobre la oportunidad del pago como requisito para acceder a la licencia de maternidad,
de los hechos se concluye que la accionante no se encuentra en mora con Coomeva
E.P.S, as como que sus pagos fueron realizados de manera oportuna, en la medida en

324[8]
Ver folio 31 del expediente.
que la EPS accionada no discuti nada acerca de la oportunidad en el pago de los
aportes y los ha recibido efectivamente. Entonces, si la E.P.S accionada no ejerci las
facultades que le otorga la ley para realizar el cobro de lo adeudado (cotizaciones,
aportes o intereses moratorios por pagos extemporneos), no podr alegar su propia
negligencia para el no reconocimiento de la licencia de maternidad a que tiene derecho
la demandante.

Ahora bien, si la trabajadora no cotiza durante todo el perodo de gestacin el pago de
la licencia es responsabilidad del empleador. Pero, para que pueda imputarse tal
responsabilidad al empleador deber constatarse que ste ha incumplido los deberes
que tiene frente al sistema de seguridad social. Es decir, deber demostrarse que el
empleador no pag los aportes o que stos fueron rechazados por extemporneos. Por
ello, precisamente, en el presente caso no puede atribuirse responsabilidad alguna a la
Proveedora de Cosmticos GHEM en punto al reconocimiento y pago a la actora de la
licencia por maternidad, ya que vincul a sta como trabajadora dependiente de
manera oportuna y realiz los aportes en tiempo.

Conforme a lo expuesto, es evidente que en el presente caso se cumplen plenamente
los requisitos exigidos por la jurisprudencia de esta Corporacin para proteger el
derecho al mnimo vital de la seora Lilian Marcela Infante Rico y de hija menor. En
consecuencia se conceder la tutela interpuesta ordenando a Coomeva EPS de Ccuta,
que dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de este fallo, si
an no lo ha hecho pague a la seora Lilian Marcela Infante Rico la licencia de
maternidad que se caus el 10 de mayo de 2005.


IV. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Novena de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin
Poltica,
RESUELVE
PRIMERO: REVOCAR la Sentencia proferida por el Juzgado Segundo Civil
Municipal de Ccut, la cual neg la tutela interpuesta por LILIAN MARCELA
INFANTE RICO en el asunto de la referencia. En su lugar, CONCEDER, por las
razones y en los trminos de esta sentencia, el amparo a los derechos fundamentales
invocados.

SEGUNDO: ORDENAR a Coomeva E.P.S de Ccuta, que dentro del trmino de las
cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de este fallo, si an no lo ha
hecho, pague a la seora Lilian Marcela Infante Rico, la licencia de maternidad que se
caus el 10 de mayo de 2005.

TERCERO: Por secretara General lbrese la comunicacin prevista en el artculo 36
del Decreto 2591 de 1991.

Notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y
cmplase.


CLARA INS VARGAS HERNNDEZ
Magistrada Ponente



JAIME ARAJO RENTERA
Magistrado



ALFREDO BELTRN SIERRA
Magistrado



MARTHA VICTORIA SCHICA MENDEZ
Secretaria General



Sentencia T-005/06


Referencia: expediente T-1222029

Accin de tutela instaurada por la seora
Mercy Milena Santofimio Castro contra
Saludcoop EPS.

Procedencia: Juzgado Dcimo Civil Municipal
de Neiva.

Magistrado ponente:
Dr. Alfredo Beltrn Sierra.


Bogot, D. C., diecinueve (19) de enero de dos mil seis (2006).

[]

II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

Primera. Competencia.

La Corte es competente para conocer de esta demanda, en virtud de lo dispuesto en los
artculos 86 y 241, numeral 9, de la Constitucin Poltica y en los artculos 33 a 35 del
decreto 2591 de 1991.

Segunda. Lo que se debate.

2.1. Para la actora, la EPS SaludCoop ha vulnerado sus derechos fundamentales y los
de su hijo recin nacido, por cuanto se niega a cancelar la licencia de maternidad a que
tiene derecho.

Explica que cotiz hasta antes del nacimiento de su hijo, siendo afiliada al sistema
desde el ao 2003, razn por la que siguiendo la jurisprudencia de la Corte
Constitucional debe ordenarse el pago de la licencia.

2.2. Por su parte, SaludCoop EPS se opone a la prosperidad de esta accin, sealando
que la actora realiz el ltimo pago el 18 de febrero de 2005, razn por la que se
encuentra en mora en el pago de las cotizaciones.

2.3. El juez de instancia, no concedi la tutela. En su decisin, interpret errneamente
la jurisprudencia proferida por esta Corporacin, sealando que no hay afectacin del
mnimo vital, por cuanto han transcurrido unos cuantos meses desde la fecha en que
naci el hijo de la actora y la fecha en que instaura la accin. Por tanto, consider que
puede la demandante reclamar el pago de su licencia ante la jurisdiccin ordinaria
laboral.

Planteado as el objeto de esa accin, se recordar brevemente la jurisprudencia de esta
Corporacin sobre el reconocimiento y pago de la licencia de maternidad.

Tercera.- Reiteracin de jurisprudencia sobre el reconocimiento y pago oportuno de
la licencia de maternidad como proteccin a la madre y al hijo recin nacido.

Sobre el reconocimiento y pago de la licencia de maternidad, la Corte en reiterada
jurisprudencia, recordada recientemente en sentencia T-1116 de veintiocho (28) de
octubre de 2005. M. P. doctor Jaime Crdoba Trivio, explic:


En suma, las mujeres que han tenido un contrato de trabajo durante el
periodo de gestacin tienen derecho al pago de la licencia de maternidad. Si
el empleador no pag al Sistema General de Seguridad Social en Salud
(SGSSS) las correspondientes cotizaciones est obligado a asumir
directamente el pago de la licencia. Si realiz tardamente los aportes, y la
EPS no lo ha requerido, se entiende que esta se allana a la mora del
empleador y debe pagar la licencia, sin perjuicio de las acciones que pueda
emprender contra aqul. Si el empleador realiz oportuna e integralmente los
aportes, la EPS ser la responsable del pago.

La madre podr reclamar a travs de la accin de tutela el pago de la licencia
arbitrariamente negada, dentro del ao siguiente al parto, cuando: (1) cumpla
con los requisitos legales para acceder al derecho, y (2) se vulnere su derecho
al mnimo vital.

Se presume la vulneracin del derecho al mnimo vital de la madre y su hijo
o hija recin nacida si ella devenga un salario mnimo o si el salario es su
nica fuente de ingreso. Esta presuncin se ve reforzada si se trata de madres
cabezas de familia. Sin embargo, la Corte ha considerado que la EPS o el
empleador pueden desvirtuar la presuncin de afectacin del mnimo vital,
demostrando, por ejemplo, que la actora tiene ingresos muy superiores a
aquellos que originan tal presuncin o que tiene otras fuentes de ingreso
suficientes para satisfacer sus necesidades.

Finalmente, la accin procede slo si es interpuesta dentro del ao siguiente
al nacimiento del o la menor, pues pasado este tiempo se entiende que no
existe conexidad entre el no pago de la licencia de maternidad y la posible
afectacin del derecho al mnimo vital.

En virtud de lo anterior, corresponde al juez de tutela verificar el
cumplimiento de los requisitos mencionados para acceder a la licencia de
maternidad, as como determinar si es procedente la reclamacin de la misma
a travs de la accin de tutela.


En el caso en estudio, la empresa demandada reconoce que la actora est afiliada al
Sistema de Seguridad Social en Salud desde junio seis (6) de 2003 (fl 17) y se encuentra
en mora en el pago de las cotizaciones, por ms de ciento veinte das, pues realiz el
ltimo pago el 18 de febrero de 2005. Es decir, despus de dar a luz a su hijo, quien naci
el 24 de enero de 2005.

Como se ve, en ningn momento la EPS alega la morosidad del empleador durante el
tiempo en que la demandante estuvo en embarazo, o a la fecha en que deba ser
reconocida la licencia, hecho que hace responsable a la empresa promotora de salud -
SaludCoop del pago de la misma, pues ha dicho la Corte:


1) Le corresponde al empleador asumir el pago de la licencia de maternidad
cuando no paga los aportes correspondientes a la salud de su trabajador, o, si
estos son rechazados por la empresa promotora por extemporneos y,

2) Le corresponder a la empresa promotora de salud, si recibe el pago de los
aportes por parte del empleador, cancelar la licencia de maternidad a la
trabajadora, an cuando dichos pagos se consignen fuera de las fechas
indicadas para ello, pues la EPS se allana a la mora al recibirlos as sea
extemporneamente. Adems, por si fuera poco, la empresa cobra al
empleador, los intereses correspondientes a los das de mora que se hubieren
presentado. (Sentencia T-394 de 2005. M.P. doctor Alfredo Beltrn Sierra)


Entonces, la morosidad en el pago de las cotizaciones al Sistema de Salud con
posterioridad a la causacin del reconocimiento de la licencia, es un asunto que debe
resolver el empleador y la empresa a la que se encontraba afiliada la demandante, o
debatirse ante la jurisdiccin ordinaria, si es que por algn motivo la actora dej de
laborar en la empresa Inversiones Penagos despus de que dio a luz a su hijo.

Lo cierto es que, para la Sala de conformidad con las pruebas que obran en el
expediente, la seora Santofimio Castro, se encontraba afiliada a la EPS SaludCoop
desde el ao 2003 como trabajadora de la empresa Inversiones Penagos CIA. S. en C., y
tuvo a su hijo el 24 de enero de 2005, fecha en la que se gener el derecho al
reconocimiento y pago de la licencia de maternidad, sin que se hubiere alegado mora
en el pago de las cotizaciones, ya que la morosidad invocada es posterior a esta fecha
desde el 18 de febrero de 2005.

Aunado a lo anterior y contrario a lo afirmado por el juez de instancia, la demandante
instaur la accin de tutela, el 2 de septiembre de 2005, es decir, dentro del ao
siguiente al nacimiento de su hijo. Por lo que, se genera el amparo constitucional, de
conformidad con la ltima jurisprudencia de la Corte al sealar: siendo la voluntad del
Constituyente que los derechos del nio prevalezcan sobre todos los de los dems, y que durante
el primer ao de vida gocen de una proteccin especial, el plazo para reclamar el derecho a la
licencia por va de tutela no puede ser inferior al establecido en el artculo 50 de la Constitucin
Poltica o sea 364 das y no 84 como hasta ahora lo haba sealado jurisprudencialmente esta
Corporacin. T-999 de 2003 M.P. Jaime Arajo Rentera.


III. DECISIN.

En mrito de lo expuesto, la Sala Segunda de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,


RESUELVE :

Primero: Revocar la sentencia de fecha diecisis (16) de septiembre de 2005, proferida
por el Juzgado Dcimo Civil Municipal de Neiva, en la accin de tutela presentada por
la seora Mercy Milena Santofimio contra SaludCoop EPS. En consecuencia, Conceder
el amparo invocado.

Segundo: Ordenar al representante legal de la EPS SaludCoop o quien haga sus veces,
que en caso de que no se hubiere hecho, en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas,
contadas a partir de la notificacin de esta providencia, cancele a la actora la licencia de
maternidad a que tiene derecho.

Notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de al Corte Constitucional y
cmplase.

ALFREDO BELTRN SIERRA
Magistrado

MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA
Magistrado

JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado

MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General

Consentimiento informado- No POS subsidiado

Sentencia T-1229/05


Referencia: expediente T-1187174

Accin de tutela instaurada por Belsy Yaneth
Sandoval de Delgado contra la Secretara
Distrital de Salud de Bogot

Magistrado Ponente:
Dr. Jaime Arajo Rentera


Bogot, D. C., Veintiocho ( 28 ) de noviembre dos mil cinco (2005).

[]

VII. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

1. Competencia.

Esta Corte es competente para conocer de los fallos materia de revisin, de
conformidad con lo establecido en los artculos 86 y 241-9 de la Constitucin Poltica y
en los artculos 31 a 36 del Decreto 2591 de 1991 y dems disposiciones pertinentes, as
como por la escogencia del caso por la Sala de Seleccin.

2. Problema jurdico.

Corresponde determinar en este pronunciamiento, si puede negarse la realizacin de
un procedimiento mdico no incluido en el P.O.S.

Frente a esta situacin, resulta importante sealar los temas a tratar en el presente caso:

- El derecho a la salud, fundamental por conexidad.

- El consentimiento informado del paciente. Importancia frente a procedimientos
mdico-quirrgicos.

3. Derecho a la salud, fundamental por conexidad.

Ha sido enftica esta Corporacin al indicar que si bien el derecho a la salud no es un
derecho fundamental per se, puede ser objeto de proteccin constitucional cuando
quiera que se encuentre en estrecha relacin con derechos que por naturaleza son
fundamentales como la vida, la integridad fsica, etc.
325[9]
Al respecto, esta Corporacin
ha sealado:

325[9]
Sobre el tema la Corporacin ha manifestado: Los derechos fundamentales por
conexidad son aquellos que no siendo denominados como tales en el texto
constitucional, sin embargo, les es comunicada esta calificacin en virtud de la ntima e


La prestacin de los servicios de salud como componente de la seguridad social,
por su naturaleza prestacional, es un derecho y un servicio pblico de amplia
configuracin legal, pues corresponde a la ley definir los sistemas de acceso al
sistema de salud, as como el alcance de las prestaciones obligatorias en este campo
(C.P. 48 y 49). La salud no es entonces, en principio, un derecho fundamental,
salvo en el caso de los nios, no obstante lo cual puede adquirir ese carcter en
situaciones concretas debidamente analizadas por el juez constitucional, cuando
este derecho se encuentre vinculado clara y directamente con la proteccin de un
derecho indudablemente fundamental. As, el derecho a la salud se torna
fundamental cuando se ubica en conexidad con el derecho a la vida o el derecho a
la integridad personal
326[10]
.


As mismo, en otros de sus pronunciamientos la Corte ha sido puntual al sealar en la
necesaria proteccin del derecho a la salud, particularmente cuando su
inescindibilidad con derechos fundamentales haga necesario el amparo de estos
ltimos mediante la proteccin de la salud. En efecto se ha expresado lo siguiente:


que si bien el derecho a la salud no es en s mismo un derecho
fundamental
327[11]
, si puede llegar a ser efectivamente protegido, cuando la
inescindibilidad entre el derecho a la salud y el derecho a la vida hagan necesario
garantizar ste ltimo, a travs de la recuperacin del primero, a fin de asegurar el
amparo de las personas y de su dignidad.
328[12]
De ah que el derecho a la salud sea
un derecho protegido constitucionalmente
329[13]
, en los eventos en que por
conexidad, su perturbacin pone en peligro o acarrea la vulneracin de la vida u
otros derechos fundamentales de las personas. Por consiguiente, la atencin
idnea y oportuna, los tratamientos mdicos, las cirugas, la entrega de
medicamentos, etc., pueden ser objeto de proteccin por va de tutela, en
situaciones en que la salud adquiere por conexidad con el derecho a la
vida, el carcter de derecho fundamental
330[14]
(Negrilla y subraya fuera
del texto original).


inescindible relacin con otros derechos fundamentales, de forma que si no fueren
protegidos los primeros en forma inmediata se ocasionara la vulneracin o amenaza
de los segundos. Es el caso de la salud, que no siendo en principio derecho fundamental
adquiere esa categora cuando la desatencin del enfermo amenaza con poner en
peligro su derecho a la vida (Sentencia T-571 de 1992, M.P. Jaime Sann
Greiffenstein).
326[10]
Sentencia C-177 de 1998, M.P. Alejandro Martnez Caballero.
327[11]
Corte Constitucional. T-395 de 1998; T-076 de 1999; T-231 de 1999. M.P.
Alejandro Martnez Caballero.
328[12]
Ver Sentencia No T-271 de 1995. Sentencia T-494 de 1993. Sentencia T-395 de
1998.
329[13]
Al respecto se deben consultar las sentencias SU-111 de 1997; SU-039 de 1998;
T-236 de 1998 ; T-395 de 1998 ; T-489 de 1998: T-560 de 1998, T-171 de 1999, entre
otras.
330[14]
Sentencia T-1036 de 2000 M.P. Alejandro Martnez Caballero

As mismo, la Corte ha sido muy clara al sealar en sus numerosos pronunciamientos,
que el derecho a la vida no se limita a la expresin de la existencia meramente
biolgica, sino que por el contrario, comporta la necesidad de llevar una existencia en
condiciones dignas, lejos del sufrimiento, que permita a todas las personas su normal
desempeo en la sociedad. Al respecto, en la sentencia T-171 de 2003, M.P. Rodrigo
Escobar Gil, la Corte sostuvo que el derecho a la salud se entiende como la facultad que
tiene todo ser humano de mantener la normalidad orgnica funcional, tanto fsica como en el
plano de la operatividad mental, y de restablecerse cuando se presente una perturbacin en la
estabilidad orgnica y funcional de su ser. Implica, por tanto, una accin de conservacin y otra
de restablecimiento.
331[15]


4. El consentimiento informado. Importancia frente a procedimientos mdico-
quirrgico.

Ha considerado esta Corporacin en su jurisprudencia que visto los avances cientficos
y los nuevos procedimientos mdico-quirrgicos, as como al empleo de nuevos
medicamentos y procedimientos cientficos para solucionar los diferentes problemas
de salud y enfermedades que aquejan al ser humano, el derecho constitucional y en
particular en lo relacionado con los derechos fundamentales de toda persona, el
paciente tiene el derecho a conocer, de manera preferente y de manos de su mdico
tratante, la informacin concerniente a su enfermedad, a los procedimientos y/o a los
medicamentos que podrn ser empleados para el mejoramiento de su estado de salud,
con el fin de que pueda contar con los suficientes elementos de juicio que le permitan,
en uso de sus derechos a la libertad, a la autodeterminacin y a la autonoma personal,
otorgar o no su asentimiento acerca de las actuaciones mdicas que incidirn en su
salud, y en su propia vida.

Sobre el particular esta Corporacin ha sealado lo siguiente:


5.1. En virtud de los principios de dignidad, de autonoma y pluralismo que rigen
una sociedad democrtica, legislativa y jurisprudencialmente se ha establecido que
toda persona tiene derecho a tomar las decisiones que le afecten, o por lo menos a
participar en el proceso para adoptarlas. Reconocer la manifestacin libre y
autntica de la voluntad de toda persona como uno de los fundamentos de sus
deberes y derechos, dentro de los lmites establecidos por el ordenamiento jurdico,
es la manera como la Constitucin garantiza a toda persona que pueda ser el artfice
de su propia vida y ser tratado con respeto a su dignidad humana.

5.2. Toda persona es autnoma y libre para elegir y decidir cul opcin seguir,
entre las diversas alternativas que se le presentan con relacin a aquellos asuntos
que le interesan. De acuerdo con esto, la Constitucin reconoce que dentro de los
lmites que ella misma traza, existen diferentes concepciones de bien y de mundo,
igualmente vlidas, desde las cuales toda persona puede construir legtimamente un
proyecto de vida. La obligacin de garantizar el cumplimiento efectivo de estos
principios, implica fijar condiciones especiales para la manifestacin del
consentimiento en los casos en que la expresin libre y autnoma de la voluntad,
con relacin a un mbito celosamente protegido por la Constitucin Poltica,

331[15]
Sentencia T-597 de 1993. M.P. Eduardo Cifuentes Muoz.
depende de poder hacerlo en determinada oportunidad, de acuerdo con un conjunto
de conocimientos especficos o con base en el uso de ciertas habilidades. Por eso, en
ocasiones, se exige que el consentimiento sea informado, es decir, apoyado en la
informacin necesaria que le permita a la persona comprender el significado, el
riesgo, el alcance y los efectos principales de su decisin. El ordenamiento jurdico
ha venido precisando cules son aquellos casos en los que se exige que el
consentimiento de una persona apta para darlo, se d bajo ciertas condiciones
especiales con relacin a la informacin con que cuenta la persona.
332[16]


Los mbitos dentro de los cuales la ley y la jurisprudencia constitucional han
sealado que se requieren condiciones especiales de informacin y aptitud, para que
se tenga por vlido el consentimiento, son de diversa ndole. Su principal desarrollo
se ha dado en el campo de la prctica mdica, debido al grado de intervencin que
conlleva para la vida y para la integridad fsica de un ser humano someterse a
ciertos tratamientos o consumir determinados medicamentos, (en especial cuando se
trata de tratamientos experimentales o de nuevas tecnologas)
333[17]
.
334[18]



De manera ms especfica, en relacin con el consentimiento informado en asuntos
relacionados con decisiones que tengan que ver con la salud o la vida de quien debe
dar su consentimiento, previa informacin suministrada por su mdico tratante o por
los mdicos que hagan parte del tratamiento o procedimiento que alterara su salud o
su vida, esta Corporacin ha sealado lo siguiente:



332[16]
En la sentencia SU-337 de 1999 (M.P. Alejandro Martnez Caballero), con el
propsito de entrar a determinar la necesidad del consentimiento informado requerido
para definir la sexualidad de un nio con hermafroditismo se indic que () en una
sociedad fundada en el pluralismo y la dignidad humana, el principio de permiso o de
autonoma tiene una prevalencia prima facie sobre los otros principios concurrentes. Por
ello ha sido doctrina constante de esta Corporacin que toda intervencin mdica debe
contar con el consentimiento informado del paciente, quien puede entonces rehusarse
incluso a determinados tratamientos que objetivamente podran prolongar la duracin de
su existencia biolgica pero que l considera incompatibles con su ms importantes
proyectos y convicciones personales.
333[17]
En la sentencia T-597 de 2001 (M.P. Rodrigo Escobar Gil) se considero al
respecto: Es necesario concluir entonces, que el principio de utilidad que tienen los
diversos procedimientos experimentales para el desarrollo de la ciencia mdica est
limitado por el principio de autonoma que le impone a los profesionales de la ciencia
mdica un mayor rigor cuando presentan a sus pacientes un procedimiento experimental
para su curacin. Por supuesto, debido a que la validacin de los procedimientos
mdicos no es un proceso matemtico exento de discusiones al interior de la comunidad
cientfica, y debido tambin a que -como ya se dijo- existen tanto mecanismos formales
como informales para llevar a cabo estas acreditaciones, el deber de los mdicos de
proveer a sus pacientes la informacin necesaria respecto de un procedimiento cuya
validez cientfica sea incierta, no se agota con la simple opinin de un especialista. Es
necesario cualificar el criterio por el cual se determina el procedimiento a efectuar,
cuandoquiera que existan dudas razonables acerca de su validez teraputica o de su
indicacin a la situacin de salud especfica del paciente.
334[18]
Sentencia T-510 de 2003, M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.
14. La jurisprudencia de la Corte Constitucional se ha referido a los
principios que se encuentran en tensin en la tica mdica y ha afirmado que tales
principios tienen, adems de un fundamento constitucional, un soporte en diversos
instrumentos internacionales de derechos humanos. Ha dicho que entre tales
principios estn: (1) el deber del mdico de contribuir al bienestar de su paciente y
de abstenerse de causarle dao principio de beneficencia-; (2) el principio de
utilidad, el cual supone que, para el desarrollo de la ciencia mdica son necesarias la
investigacin y la experimentacin, en favor de la poblacin futura; (3) el principio
de justicia, que supone una igualdad de acceso de la poblacin a los beneficios de la
ciencia; y (4) el principio de autonoma, segn el cual el consentimiento del paciente
es necesario para poder practicarle cualquier intervencin sobre su cuerpo.

15. Tambin ha dicho la Corte que en nuestro ordenamiento constitucional
prevalece prima facie el principio de la autonoma en la relacin mdico - paciente,
aunque ello no implica que su aplicacin, o la de cualquier otro principio haga
inaplicables los dems, pues la complejidad de este tipo de situaciones hace
imposible asignarles a los principios el carcter de reglas susceptibles de ser
encuadradas de manera especfica y excluyente en una situacin fctica. Por el
contrario, en cada caso se debe efectuar una ponderacin de estos principios a partir
de los hechos, para determinar la medida en que cada uno resulta relevante.

16. La importancia que tiene el principio de autonoma individual del
paciente respecto de su cuerpo, como principio adscrito a nuestro ordenamiento
constitucional, impone la necesidad de que sus decisiones sean producto de un
consentimiento informado y cualificado. Estos dos elementos, que condicionan el
consentimiento del paciente, le imponen a los mdicos el deber de informarle y
hacerle comprender los aspectos necesarios para que pueda tomar una decisin libre.
El primero de tales elementos, el del consentimiento informado, implica un deber
general del mdico de permitir que el paciente sea consciente de los beneficios,
riesgos y dems implicaciones del procedimiento al que va a ser sometido, as como
de las alternativas a dicho tratamiento y sus respectivas implicaciones. El segundo
de los elementos, el del consentimiento cualificado, relativiza el del consentimiento
informado en funcin de diversas variables, entre ellas, el carcter experimental del
procedimiento que se plantee al paciente.
335[19]



De esta manera, cuando la realizacin de un procedimiento mdico, implica la
intervencin o manipulacin del cuerpo del paciente, el mdico tratante o los mdicos
que hayan intervenido o participado con sus conceptos cientficos especializados en la
elaboracin de propuestas mdicas que buscan solucionar los problemas de salud que
aquejan al paciente, debern suministrar a ste, la informacin suficiente, que ajustada
a la realidad cientfica y fctica que rodean su caso en particular en ese momento,
permita que el paciente, haciendo uso de su autonoma individual, asienta sobre el
procedimiento a l propuesto, y acepte en consecuencia someterse o no al mismo en
aras de mejorar su estado de salud, o en el caso extremo, el de salvaguardar su propia
vida.

Es importante aclarar que en aquellos casos en los que como consecuencia de una
afeccin grave en la salud de una persona, surgen de manera colateral otras dolencias
que pueden ser aliviadas o alteradas con la realizacin de un procedimiento mdico

335[19]
Sentencia T-597 de 2001, M.P. Rodrigo Escobar Gil.
encaminado a solucionar esa enfermedad principal, todos los mdicos especialistas que
por razones propias al estado de salud del paciente hayan tenido que rendir algn
concepto mdico en alguna de las etapas de la evolucin mdica del paciente, o que
dada su especialidad puedan dar con mayor exactitud un concepto mdico acerca de
las patologas que surgieron de manera colateral o como consecuencia de la
enfermedad principal, debern igualmente informar al paciente de los efectos que
aquel tratamiento pueda tener en su salud y en su vida, informndole acerca de los
verdaderos efectos que dicho procedimiento mdico tendr de manera concreta en las
patologas derivadas de esa enfermedad principal y en su salud en general.

Finalmente, resulta necesario sealar cual ha sido la posicin de la Corte en relacin
con la proteccin por va de tutela de derechos fundamentales cuando se requiere la
realizacin de tratamientos o el suministro de medicamentos que se encuentran por
fuera del P.O.S.

5. Condiciones para el otorgamiento de procedimientos mdicos o suministro de
medicamentos no incluidos en el P.O.S.S.

En Decreto 806 de 1998, delimita en su artculo 13, que se entiende por Plan Obligatorio
del rgimen subsidiado:


ART. 13. Plan obligatorio de salud del rgimen subsidiado, POSS. Es el
conjunto bsico de servicios de atencin en salud a que tiene derecho, en caso de
necesitarlos, todo afiliado al rgimen subsidiado y que estn obligadas a garantizar
las entidades promotoras de salud y las cajas de compensacin familiar debidamente
autorizadas por la Superintendencia Nacional de Salud para administrar los
recursos del rgimen subsidiado.

El contenido del plan subsidiado ser definido por el Consejo Nacional de Seguridad
Social en Salud. ().


En el entendido de que el Sistema General de Seguridad Social en Salud esta diseado
fundamentalmente para que las personas tengan acceso a un sistema de salud que
garantice una prestacin mdica bsica a la mayor cantidad de personas, en aras de dar
el mayor alcance posible a los fines de nuestro Estado Social de derecho. Con tal fin se
establecieron varias formas de vinculacin al SGSSS, escindindose bsicamente en un
rgimen contributivo y un rgimen subsidiado. En relacin con este ltimo, el inters
primordial es lograr que haya la mayor y ms amplia cobertura posible, basada
fundamentalmente en la eficiente administracin de los recursos, para lo cual , para lo
cual tambin se han previsto un conjunto de exclusiones y limitaciones
336[20]
respecto de
la prestacin de ciertos servicios de salud.

336[20]
DECRETO 806 DE 1998, ART.10. Exclusiones y limitaciones. Con el objeto
de cumplir con los principios de universalidad, solidaridad y eficiencia consagrados en
la Constitucin Poltica, el plan obligatorio de salud tendr exclusiones y limitaciones,
que en general sern todas aquellas actividades, procedimientos, intervenciones,
medicamentos y guas de atencin integral que expresamente defina el Consejo
Nacional de Seguridad Social en Salud, que no tengan por objeto contribuir al
diagnstico, tratamiento y rehabilitacin de la enfermedad, aquellos que sean

Con todo, y vistas las circunstancias ya sealadas, las normas dispuestas para el
correcto funcionamiento del sistema de salud, disponen que si el la persona hace parte
del rgimen subsidiado, podr acudir a las instituciones pblicas o a las privadas con
las cuales el Estado tenga contrato de prestacin de servicios, podr reclamar de estas
una atencin prioritaria.
337[21]


Ahora bien, en reiterada jurisprudencia, la Corte Constitucional ha sealado que slo
procede la tutela para proteger el derecho a la salud en conexidad con la vida, en
aquellos eventos en que: i) la falta del medicamento, tratamiento o diagnstico
amenace o vulnere los derechos fundamentales a la vida o la integridad personal del
afiliado, lo cual debe entenderse no slo cuando existe inminente riesgo de muerte,
sino tambin cuando la ausencia de ellos, afecta las condiciones de existencia digna, ii)
el medicamento, diagnstico o tratamiento excluido no pueda ser reemplazado por
otro que figure dentro del Plan Obligatorio de Salud, iii) el medicamento, el examen
diagnstico o el tratamiento hayan sido prescritos por un mdico tratante adscrito a la
Empresa Promotora de Salud a la cual se encuentre afiliado el demandante,
338[22]
y iv)
se encuentre probada la incapacidad econmica, esto es que el paciente no tenga
capacidad de pago para sufragar el costo del medicamento, de la prueba mdica, o del
tratamiento que demanda.

Respecto de la primera condicin, es necesario que la enfermedad o patologa que
afecta al paciente se encuentre dentro de aquellas que amenace los derechos
constitucionales fundamentales a la vida o a la integridad personal del interesado, o

considerados como cosmticos, estticos o suntuarios, o sean el resultado de
complicaciones de estos tratamientos o procedimientos. En ningn caso se financiarn
con cargo a los recursos del sistema, actividades, procedimientos, medicamentos o
intervenciones de carcter experimental o no aceptados por la ciencia mdica en el
mbito de organizaciones tales como las sociedades cientficas, colegios mdicos,
organizacin mundial de la salud y la organizacin panamericana de la salud.
337[21]
En sentencia T-956 de 2004, M.P. lvaro Tafur Galvis, se seal lo siguiente:
... el Acuerdo No. 72 del 29 de agosto de 1997, "Por medio del cual se define el Plan
de Beneficios del Rgimen Subsidiado", emitido por el Consejo Nacional de Seguridad
Social en Salud, del entonces Ministerio de Salud, seala en el artculo 4 lo siguiente:
Artculo 4.- La complementacin de los servicios del POSS, a cargo de los recursos
del subsidio a la Oferta : En la etapa de transicin, mientras se unifican los contenidos
del POSS con los del POS del Rgimen Contributivo aquellos beneficiarios del Rgimen
Subsidiado que sus condiciones de salud o necesidades de ayuda de diagnstico y
tratamiento requieran de servicios no incluidos en el POSS, tendrn prioridad para ser
atendidos en forma obligatoria en las Instituciones Pblicas o en las privadas con las
cuales el Estado tenga contrato de prestacin de servicios para el efecto, con cargo a
los recursos del subsidio a la oferta. (subrayado fuera de texto)
338[22]
En relacin con sta ltima exigencia, la Corte mediante sentencia T-740 de 2001,
estableci que mdico tratante, es el profesional vinculado laboralmente a la respectiva
E.P.S. que examine como mdico general o como mdico especialista al respectivo
paciente, de forma tal que de no provenir la prescripcin del mdico que ostente tal
calidad, el juez de tutela no puede dar rdenes a la E.P.S. encaminadas a la realizacin
de tratamientos determinados por mdicos particulares. En igual sentido, la sentencia
T-220 de 2003.
que la misma sea calificada como catastrfica o ruinosa, y que de realizarse el
tratamiento o procedimiento mdico que demanda el paciente, ello implique el
consecuente deterioro de su salud, pudiendo incluso poner en peligro el derecho a la
vida

Acerca del segundo condicionamiento relativo a la imposibilidad de reemplazar el
tratamiento o el medicamento recetado por otro incluido dentro del POSS, vale la pena
resaltar que en ciertos eventos no existen los procedimientos, tratamientos o
medicamentos homlogos que estn autorizados por el POS, y que puedan reemplazar
con la misma efectividad, a aquel que ha sido ordenado o recetado por el mdico
tratante.

En lo que concierne a la tercera exigencia, sta se concreta a determinar que el mdico
tratante se encuentre adscrito a la entidad, pblica o privada encargada de prestar los
servicios mdicos al particular, lo cual por lo general se deduce directamente de las
intervenciones que hagan las mismas entidades prestadoras de servicios de salud, en el
trmite de las tutelas..

Ya en relacin con el ltimo de los requerimientos resulta importante partir del
supuesto fctico de que si la persona que reclama el servicio mdico o el suministro del
medicamento se encuentra vinculado al SGSSS por medio del rgimen subsidiado, ello
supone de manera previa su incapacidad econmica y ausencia total de pago. Frente a
esta circunstancia la Corte en sentencia T-410 de 2002
339[23]
, seal lo siguiente:


() As mismo se presume que el paciente no puede sufragar el costo del examen
ni de los medicamentos requeridos porque al encontrarse afiliada al Sisben nivel 1,
se presume su incapacidad para sufragar el costo de los exmenes y del
tratamiento prescritos por un mdico de la entidad prestadora de servicios de salud
a la cual est afiliada ().


En ese orden de ideas, considerando que el derecho a la salud es fundamental por
conexidad con el derecho a la vida, de forma tal que cuando una persona se encuentra
en estado de debilidad manifiesta por encontrarse enferma y merece proteccin
especial del Estado, especialmente en aquellos eventos en que se trata de una persona
perteneciente al SISBEN y necesita la prctica de un tratamiento mdico o el suministro
de un medicamento que no est cubierto por el POSS; para que el amparo
constitucional por va de tutela proceda, es indispensable que el paciente realmente no
pueda sufragar el costo del medicamento o tratamiento requerido, y que no pueda
acceder a l por ningn otro sistema o plan de salud; de forma tal que cuando la
persona cuenta con medios de pago, se desvirta la presuncin establecida a su favor,
esto es que por el hecho de estar afiliada al rgimen de salud subsidiado SISBEN- no
puede sufragar el costo del tratamiento mdico que demanda.
340[24]


6. Caso concreto.


339[23]
Magistrado Ponente Marco Gerardo Monroy Cabra.
340[24]
Ver sentencia T-956 de 2004; M.P. lvaro Tafur Galvis.
En el presente caso, la accionante es una mujer de cuarenta y cinco (45) aos de edad,
que luego de su cuarto y ltimo embarazo hace catorce aos, ha venido presentando
problemas de sobrepeso, al punto de tener en la actualidad un problema de obesidad
mrbida de nivel III o IV. Sumado a este problema, han surgido otros problemas de
salud como artralgia en las rodillas, problemas en la columna, hipertensin arterial,
apnea de sueo, problemas cardiacos e incluso tromboflebitis en una de sus piernas.
Frente a todas estas dolencias, la accionante ha venido siendo atendida por la red
pblica de hospitales de la Secretara de Salud Distrital, en especial por el hospital
Simn Bolvar en donde viene siendo tratada. Como consecuencia de su excesivo peso,
la accionante fue considerada como candidata a la ciruga de BYPASS GSTRICO,
opcin apropiada para solucionar su problema de obesidad. No obstante, dicho
procedimiento por no estar incluido en el POS, deba ser asumido por la paciente,
quien no cuenta con los recursos econmicos para correr con los gastos que impone
dicha ciruga.

Si bien la paciente solo haba sido objeto de la evaluacin socioeconmica hecha por la
E.S.E. Hospital de Chapinero, esto tan solo le permita inicialmente, obtener una
cobertura de un setenta (70%) del costo de cualquier procedimiento mdico, debiendo
ella asumir el restante treinta (30%), sin que el monto a su cargo, excediera de tres
salarios mnimos mensuales legales vigentes (SMMLV). No obstante, en el trmite de la
tutela, la accionante fue objeto de la encuesta SISBEN, cuyo resultado la ubic en el
nivel 3 de pobreza.

As, la accionante quien no cuenta con los recursos econmicos para asumir un
porcentaje de dicho procedimiento quirrgico, -afirmacin que hiciera en la tutela, y
que no fuera desmentida en ningn momento-, seala que la mencionada intervencin
quirrgica no le fue autorizada por la Secretara de Salud de Bogot, con lo cual
considera que le estn siendo violados sus derechos fundamentales a la vida en
condiciones dignas y a la salud en conexidad con la vida, y por ello pide la proteccin
de los mismos.

Encuentra la Sala de Revisin, que visto los hechos expuestos en esta tutela, as como
las pruebas que obran en el expediente y las pruebas pedidas por esta Corporacin, es
claro que las afecciones que aquejan a la accionante tienen tal entidad y alcance sobre
su normal desenvolvimiento tanto personal, como familiar y social, que afectan de
manera grave su condicin de vida.

El excesivo peso, le ha generado graves problemas en su organismos, no solo
afectando su esttica corporal, sino que adems le ha generado limitaciones en todo
orden, pues sumado a los problemas de artralgia en sus rodillas, la tromboflebitis que
la aqueja en una de sus piernas la limita para caminar y por lo mismo le impide
laborar. As mismo, sus problemas respiratorios y cardiacos hacen ms indigna su
condicin de vida, razones que fueron tenidas en cuenta por su mdico tratante para
considerarla como candidata a la ciruga de BYPASS GSTRICO.

En efecto, tal y como lo indicara el mdico de la accionante en respuesta a una prueba
pedida en sede de revisin, es claro que visto el cuadro clnico de la paciente, el
problema principal de salud (obesidad mrbida), es el generador de muchas de las
otras patologas que la aquejan, pues el excesivo peso corporal, que no solo le genera
limitaciones en su normal desenvolvimiento sino que ponen en grave riesgo su salud,
atenta de igual manera contra su vida, e igualmente es el origen de los problemas de
hipertensin, tromboflebitis y de orden cardiaco, que comprometen de manera
importante funciones vitales a cualquier ser humano.

Justamente, la mayora de la afecciones enumeradas por la accionante son
comnmente patologas colaterales a un excesivo aumento de peso, con lo cual de no
tratarse a tiempo la enfermedad que da origen a dicha situacin, y que atenta en contra
de su salud, ser su propia vida, la que se ver afectada de manera directa.

Ahora bien, tal y como se sealara en la consideraciones anteriores, es fundamental
que al proponerse a un paciente la realizacin de un procedimiento mdico o una
intervencin quirrgica que permita mejorar su estado de salud, el paciente deber
contar con la informacin suficiente y oportunidad que le deber ser suministrada por
su mdico tratante, a fin de que conozca con exactitud el tipo de intervencin o
procedimiento mdico al que se va ha someter, los beneficios que su buscan con el
mismo, as como tambin los riesgos que el mismo implica. La importancia de que el
paciente sea efectivamente informado, radica en la necesidad que este d su
consentimiento libre e informado, lo que permitir que se proceda de la manera como
su mdico se lo ha manifestado. Ciertamente, la autorizacin que da el paciente es
fundamental y necesaria, cuando quiera que por razones mdicas y de salud, resulte
necesario intervenir en su cuerpo, sin importar si dicha intervencin sea o no altamente
invasiva.

Como ya se dijo, el consentimiento informado es el derecho que tiene todo paciente en
uso de su derecho a la autonoma personal y a libre desarrollo de su personalidad, para
que, como consecuencia del suministro de la informacin necesaria, asienta o no acerca
de la realizacin o no del procedimiento mdico indicado por su mdico tratante.

En el presente caso, vistas las condiciones de salud que afectan a la paciente, y
teniendo en cuentan las numerosas patologas que la aquejan, resulta fundamental
advertir que tal y como lo indica su mdico tratante, la seora Sandoval de Delgado es
candidata a la realizacin de la ciruga de BYPASS GSTRICO, procedimiento frente al
cual, la accionante deber recibir oportunamente la informacin mdica necesaria para
que esta d su consentimiento en los trminos expuestos por la jurisprudencia aqu
citada. Adems, teniendo en cuenta que la salud de la accionante se encuentra
igualmente comprometida por afecciones en sus rodillas y columna, en su sistema
circulatorio por la tromboflebitis e hipertensin arterial, as como por sus problemas de
respiracin y de orden cardiaco, resulta igualmente necesario, que previa a la
realizacin de la mencionada ciruga de BYPASS GSTRICO, la accionante sea
igualmente informada por aquellos mdicos, quienes en razn a su conocimiento
especializado, debern dar su concepto mdico en relacin con los efectos que dicho
procedimiento quirrgico generara respecto de las patologas atrs relacionadas,
indicndole en todos los eventos los beneficios, y los riesgos que dicho procedimiento
le podra acarrear vista la especificidad de las dolencias que la aquejan.

As, en la medida en que la accionante requiere de la mencionada ciruga para
solucionar su problema de sobrepeso que esta afectando de manera grave su salud y
que atenta igualmente en contra de su vida, resulta importante, que previo a la
realizacin del mencionado procedimiento quirrgico, y de que la accionante d su
consentimiento para el mismo, obtenga de todos y cada uno de los mdicos
especialistas que de una u otra forma tengan dentro de su conocimiento el manejo,
tratamiento y control de las otras patologas que le han sido diagnosticadas y que
aparecen reseadas en el ltimo control mdico, la informacin necesaria acerca de los
efectos que dicho procedimiento quirrgico tendra en relacin con esas afecciones.
Ello con el fin de que, estando plenamente informada la paciente, pueda de manera
libre y espontnea dar su consentimiento y autorizar le sea practicada la anotada
ciruga de BYPASS GSTRICO.

En consecuencia, se ordenar a la Secretara Distrital de Salud de Bogot, que
dispondr de un plazo mximo de quince (15) das, contados a partir de la notificacin
de esta sentencia, si ya no lo hubiere hecho, para que gestione con las entidades de
salud pblicas o privadas con las que tenga contrato, la realizacin a la seora Belsy
Yaneth Sandoval de Delgado, la ciruga de BYPASS GSTRICO a ella recomendada.
Previo a esto, se deber haber obtenido el consentimiento informado de la paciente
quien habr recibido de su mdico tratante, y de los dems mdicos especialistas que
tengan a su cargo el tratamiento y manejo de las dems dolencias que la aquejan, la
informacin pertinente de los beneficios, riesgos y dems efectos que pueda generar en
su salud y en su organismo la ciruga de BYPASS GSTRICO.

Debe aclararse que en tanto la accionante fue objeto de la encuesta SISBEN durante el
trmite de esta tutela, y que an no cuenta A.R.S. para la prestacin de los servicios de
salud, su condicin de vinculada al Sistema General de Seguridad Social en Salud
merece igual nivel de proteccin que quien ya tiene A.R.S o de quien se encuentra en el
rgimen contributivo (sentencia C-130 de 2002, M.P. Jaime Arajo Rentera).
341[25]
En

341[25]
En sentencia T-919 de 2004, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra se dijo lo
siguiente:
Los vinculados al Sistema General de Seguridad Social en Salud son
aquellas personas sin capacidad de pago que han sido clasificadas en el
primer y segundo nivel de pobreza, excepcionalmente en el tercero, por el
Sistema de Seleccin de Beneficiarios para Programas Sociales
SISBEN
341[25]
, y que an no han adquirido la calidad de afiliados al
rgimen subsidiado, pero que, sin embargo, tienen derecho a recibir los
servicios de salud que prestan las instituciones pblicas y aquellas privadas
que tengan contrato con el Estado para tal fin, con cargo a los recursos del
subsidio de la oferta (artculo 157 de la Ley 100 de 1993 y artculo 49 del
Acuerdo 77 del CNSSS), y de acuerdo con la capacidad de oferta de estas
instituciones y las normas sobre cuotas de recuperacin vigentes (artculo
32 Decreto 806 de 1998).

La calidad de vinculado tienen carcter transitorio, pues busca brindar
proteccin a aquellas personas que por falta de disponibilidad de cupos en
una Entidad Administradora del Rgimen Subsidiado (ARS), todava no
han adquirido la calidad de afiliados, pero que estn en espera de ello por
reunir todos los requisitos exigidos por las normas que reglamentan la
materia. Por lo tanto, no constituyen un tercer rgimen, sino una modalidad
de participantes protegidos. (Sentencia C-130 de 2002, M.P. Jaime
Arajo Rentera.)

Las personas que participan en el sistema de salud como vinculadas,
adicionalmente, tienen derecho a ser informadas sobre su ubicacin dentro
del sistema y las Instituciones Prestadoras de Servicios de salud (IPS) ante
consecuencia, la Secretara de Salud de Bogot, deber asumirse la prestacin en salud
por ella reclamada con cargo a los recursos del subsidio a la oferta tal y como lo seala
el mismo artculo 4 del Acuerdo 072 de 1997, emitido por el Consejo Nacional de
Seguridad Social en Salud (CNSSS).
342[26]


Por todo lo anterior, esta Sala de Revisin, revocar la sentencia proferida por el
Juzgado Dcimo Civil Municipal de Bogot, y en su lugar tutelar los derechos a la
vida en condiciones dignas y a la salud en conexidad con la vida de la seora Belsy
Yaneth Sandoval de Delgado.

Finalmente, se sealar que la Secretara Distrital de Salud de Bogot, asumir los
costos de las prestaciones mdicas aqu ordenadas, con cargo a los recursos del
subsidio a la oferta.


VIII. DECISIN.

En mrito de lo expuesto, la Sala Primera de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,


RESUELVE:

Primero. REVOCAR, por las razones expuestas en este fallo, la sentencia proferida por
el Juzgado Dcimo Civil Municipal de Bogot. En su lugar, TUTELAR los derechos
fundamentales a la salud en conexidad con la vida, de la seora Belsy Yaneth Sandoval
de Delgado.

Segundo. ORDENAR a la Secretara Distrital de Salud de Bogot, que dispondr de
un plazo mximo de quince (15) das, contados a partir de la notificacin de esta
sentencia, si ya no lo hubiere hecho, para que gestione con las entidades de salud
pblicas o privadas con las que tenga contrato, la realizacin a la seora Belsy Yaneth
Sandoval de Delgado, la ciruga de BYPASS GSTRICO a ella recomendada. Previo a
esto, se deber haber obtenido el consentimiento informado de la paciente quien habr
recibido de su mdico tratante, y de los dems mdicos especialistas que tengan a su
cargo el tratamiento y manejo de las dems dolencias que la aquejan, la informacin
pertinente de los beneficios, riesgos y dems efectos que pueda generar en su salud y
en su organismo la ciruga de BYPASS GSTRICO. La Secretara Distrital de Salud,
asumir los costos de las prestaciones mdicas aqu ordenadas, con cargo a los recursos
del subsidio a la oferta.

Tercero. LBRENSE por Secretara las comunicaciones de que trata el artculo 36 del
Decreto 2591 de 1991, para los efectos all contemplados.

las que pueden acudir para solicitar la atencin mdica que requieran. En
este orden de ideas, las EPS, las ARS, las secretaras de salud municipales
y departamentales, las IPS, etc., debe asumir un papel pedaggico a fin de
facilitar la utilizacin de los servicios de salud a los que tienen derecho
estas personas.

342[26]
Ver nota de pie de pgina No. 21.

Notifquese, comunquese, publquese en la gaceta de la Corte Constitucional y
cmplase.



JAIME ARAJO RENTERA
Magistrado Ponente



ALFREDO BELTRN SIERRA
Magistrado



MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA
Magistrado



MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General


Gastos de desplazamiento- condiciones para su reconocimiento

Sentencia T-1296/05


Referencia: expediente T-1178967

Accin de tutela interpuesta por Cielo Yelitza
Camejo Aldana en representacin de su hijo
menor Miguel Leonardo Aldana Camejo
contra el Instituto de Seguro Social, Seccional
Arauca.

Magistrada Ponente:
Dra. CLARA INES VARGAS HERNANDEZ


Bogot, D. C., siete (7) de diciembre del dos mil cinco (2005)

La Sala Novena de Revisin de la Corte Constitucional, integrada por los Magistrados
CLARA INS VARGAS HERNNDEZ, JAIME ARAJO RENTERA y ALFREDO
BELTRN SIERRA, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, en
particular las previstas en los artculos 86 y 241, numeral 9, de la Constitucin y en el
Decreto 2591 de 1991, profiere la siguiente


[]

III. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS.

1. Competencia

La Sala Novena de Revisin de la Corte es competente para conocer el fallo objeto de
revisin, de conformidad con lo establecido en los artculos 86 y 241-9 de la
Constitucin Poltica, en los artculos 31 a 36 del Decreto 2591 de 1991 y en las dems
disposiciones pertinentes.

2. Problema Jurdico a resolver

La demandante acudi al Seguro Social obrando en representacin de su hijo menor de
edad, solicitndole la realizacin de una ciruga cardiovascular que el menor requiere
con urgencia, as como que asuma los gastos del tratamiento mdico que sea necesario
para su recuperacin y los gastos de alojamiento, alimentacin y transporte de la
ciudad de Arauca (Arauca) hacia Bogot, para ella y su hijo, en la medida en que el
tratamiento debe llevarse a cabo en la ciudad de Bogot. Por su parte, el I.S.S neg la
autorizacin de lo solicitado por la accionante a partir del criterio segn el cual la
patologa que presenta el menor es una enfermedad de alto costo que requiere para su
tratamiento por lo menos cien semanas de cotizacin, de conformidad con el Decreto
806 de 1998, requisito que no cumple la accionante. El juez de tutela que conoci del
caso decidi tutelar los derechos del menor ordenando al Seguro Social a realizar la
ciruga requerida por ste, al igual que brindar los medicamentos y tratamientos
necesarios para su recuperacin. Sin embargo, en cuanto a los gastos de alojamiento,
alimentacin y transporte decidi no pronunciarse.

Ante tal situacin, la Sala debe estudiar si se viola el derecho a la salud y a la seguridad
social del menor cuando la E.P.S no le cubre, a l y a su madre, los gastos de traslado y
manutencin a la ciudad donde le prestan los servicios mdicos que requiere con
urgencia. Para este efecto, la Sala abordar el estudio de los siguientes temas: en
primer lugar, el fundamento constitucional de los derechos de los nios; en segundo
lugar, la obligacin de las entidades prestadoras de los servicios de salud, en
determinadas circunstancias, de suministrar los medios para que las personas puedan
desplazarse a los sitios o ciudades en los que se presta el servicio mdico que no son
ofrecidos en el lugar de residencia, y por ltimo, se abordar la solucin del caso
concreto.

2.1 Fundamento de la Proteccin constitucional del menor

El mandato constitucional contenido en el artculo 44 establece expresamente lo
siguiente:


ARTICULO 44. Son derechos fundamentales de los nios: la vida, la
integridad fsica, la salud y la seguridad social, la alimentacin equilibrada,
su nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser separados de ella, el cuidado
y amor, la educacin y la cultura, la recreacin y la libre expresin de su opinin.
Sern protegidos contra toda forma de abandono, violencia fsica o moral,
secuestro, venta, abuso sexual, explotacin laboral o econmica y trabajos
riesgosos. Gozarn tambin de los dems derechos consagrados en la
Constitucin, en las leyes y en los tratados internacionales ratificados por
Colombia.

La familia, la sociedad y el Estado tienen la obligacin de asistir y
proteger al nio para garantizar su desarrollo armnico e integral y el
ejercicio pleno de sus derechos. Cualquier persona puede exigir de la
autoridad competente su cumplimiento y la sancin de los infractores.

Los derechos de los nios prevalecen sobre los derechos de los dems.
(negrilla fuera del texto).


Dada la importancia de este artculo, en sentencia de tutela con ponencia del
Magistrado Eduardo Cifuentes Muoz, la Corte expuso que el reconocimiento
constitucional de los derechos del menor emana de la conviccin del Constituyente
acerca del valor y la fragilidad de los nios, por lo cual, correlativamente a tales
derechos, impone la obligacin familiar, social y estatal de prodigarles asistencia y
proteccin especial y prioritaria
343[1]
.

343[1]
Sentencia T-531 del 23 de septiembre de 1992. M.P.: Dr. Eduardo Cifuentes Muoz. Por medio de
esta sentencia se tutelaron los derechos de una menor de edad al considerar que dentro de un proceso de
suspensin de la patria potestad adelantado contra el padre de la menor, acusado de homicidio de la

Al respecto se sostuvo lo siguiente:


La inclusin de los derechos fundamentales de los nios en la Carta Poltica es
la culminacin de una serie de desarrollos legislativos que apuntan todos a la
misma finalidad de proteger a la infancia, garantizndole las condiciones
mnimas para su integridad y felicidad. El Gobierno Nacional, en ejercicio de las
facultades extraordinarias otorgadas por las leyes 30 de 1987 y 56 de 1988,
expidi los Decretos 2272 de 1989 y 2737 de 1989, por los cuales organiz la
jurisdiccin de familia y adopt el Cdigo del Menor, respectivamente. De otra
parte, el Congreso de la Repblica, mediante la ley 12 de 1991, aprob la
Convencin de los Derechos del Nio, adoptada por la Asamblea General de las
Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989. La decisin del Constituyente de
elevar a rango constitucional los derechos fundamentales de los nios contribuye
a ratificar y perfeccionar el marco normativo preexistente, con miras a asegurar
la proteccin, asistencia y promocin de los menores de edad, resguardando la
esperanza de un mundo feliz, pacfico y en armona.


Mas an, en el caso en que un nio se encuentre padeciendo una afeccin en su estado
de salud, dicha proteccin especial resulta fortalecida, no slo por el estado de
indefensin que se pregona de la edad, sino por la enfermedad que padece
344[2]
.

As bien, fue clara la voluntad del Constituyente de proteger de manera especial al
nio, cuando consign expresamente que sus derechos a la salud y a la seguridad
social tienen el carcter de fundamentales. Tratamiento que no recibieron estos
mismos derechos frente a las dems personas, pues con respecto a stas, su proteccin
por va de tutela, slo es posible en la medida en que su desconocimiento pueda
afectar por conexidad un derecho fundamental
345[3]
.

As mismo, los tratados internacionales sobre el tema, ratificados por Colombia, en
virtud de la clusula de reenvo contenida en el artculo 44 de la Constitucin,
confirman el compromiso que existe de adoptar polticas que garanticen la efectividad
del derecho a la salud y el beneficio pleno de los servicios que se derivan del derecho a
la seguridad social cuando se trata de un menor de edad. Los artculos 24 y 26, entre
otros, de la Convencin sobre Derechos del Nio, adoptada por la Asamblea General
de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989, aprobada en Colombia por Ley 12
de 1991 y ratificada el 27 de febrero del mismo ao, disponen en lo pertinente:


"Artculo 24.

1. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio al disfrute del ms alto nivel
posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades y la

madre de la nia, los jueces de instancia desestimaron las pruebas que conducan a suspender la patria
potestad y no consultaron el inters de proteccin de la menor de edad.
344[2]
En los casos en que se le haya sido diagnosticado un trastorno mental, para este efecto, se pueden
consultar las Sentencias T-620 de 1999, MP. Alejandro Martnez Caballero y la Sentencia T-801 de
2004, MP. Alfredo Beltrn Sierra.
345[3]
Ver entre otras sentencias SU-111/97, T-322/97, SU-480/97.
rehabilitacin de la salud. Los Estados Partes se esforzarn por asegurar que
ningn nio sea privado de su derecho al disfrute de esos servicios sanitarios.

2. Los Estados Partes asegurarn la plena aplicacin de este derecho y, en
particular, adoptarn las medidas apropiadas para:

(...)

b) Asegurar la prestacin de la asistencia mdica y la atencin sanitaria que sean
necesarias a todos los nios, haciendo hincapi en el desarrollo de la atencin
primaria de salud;

(...)

Artculo 26.

1. Los Estados Partes reconocern a todos los nios el derecho a beneficiarse de la
seguridad social, incluso del seguro social, y adoptarn las medidas necesarias para
lograr la plena realizacin de este derecho de conformidad con su legislacin
nacional.

2. Las prestaciones deberan concederse, cuando corresponda, teniendo en cuenta
los recursos y la situacin del nio y de las personas que sean responsables del
mantenimiento del nio, as como cualquier otra consideracin pertinente a una
solicitud de prestaciones hecha por el nio o en su nombre".


De lo anterior se colige entonces, que los derechos a la salud y a la seguridad social de
los nios son de naturaleza fundamental y autnoma por expresa disposicin del
artculo 44 de la Constitucin Poltica y de conformidad con los tratados
internacionales suscritos por Colombia sobre el tema. Igualmente, que tienen un
carcter prevalente frente a los derechos de las dems personas, as como que es deber
del Estado, la familia y la Sociedad, velar por el estricto cumplimiento del mandato
constitucional que informa la especial proteccin de la cual son titulares.

2.2 Las entidades prestadoras de los servicios de salud, en determinadas
circunstancias, tienen la obligacin de suministrar los medios para que las personas
puedan desplazarse a los sitios o ciudades en los que se presta el servicio mdico
que no son ofrecidos en el lugar de residencia.

Adems del deber que tiene el Estado de garantizar un servicio de salud que responda
a los principios de calidad y eficiencia, ha de facilitar su acceso de manera que todos
los habitantes puedan recibir, a travs de sus instituciones, la atencin que requieren en
los diferentes lugares del territorio nacional. El principio de accesibilidad a la
prestacin del servicio fue explicado en la Sentencia T-739 de 2004, MP. Jaime Crdoba
Trivio, como derivado del Pacto de Derechos Civiles Econmicos y Culturales segn
la interpretacin que su Comit ha hecho del mismo. Dijo entonces la Corte:


La accesibilidad comprende, en criterio del Comit, (i) la prohibicin que se ejerza
discriminacin alguna en el acceso a los servicios de salud, lo que contrae, a su vez, la
determinacin de medidas afirmativas a favor de los sectores sociales ms vulnerables y
marginados, (ii) la necesidad que los establecimientos, bienes y servicios de salud, junto
con la infraestructura de saneamiento bsico estn uniformemente distribuidos en el
territorio del Estado Parte, (iii) la obligacin que las tarifas de acceso al servicio de salud
estn fundadas en el principio de equidad, sin que la falta de recursos econmicos se
convierta en una barrera para el goce del derecho, y (iii) La posibilidad que los usuarios del
servicio de salud ejerciten el derecho de solicitar, recibir y difundir informacin e ideas
acerca de las cuestiones relacionadas con la salud.


No obstante, cuando no es posible ofrecer el servicio en un determinado lugar, por
ejemplo ante la carencia de infraestructura o la inexistencia del personal especializado,
el usuario debe trasladarse a otra localidad para recibir la atencin requerida. La Corte
ha explicado que la obligacin de acudir a un tratamiento corresponde de forma
principal al paciente y en virtud del principio de solidaridad a su familia, quienes
deben asumir el costo natural que ello supone, salvo en eventos en los cuales la ley
prev que es la entidad prestadora del servicio la encargada de suministrar el
transporte a los usuarios
346[4]
o cuando ni el paciente ni su familia disponen de los
recursos suficientes para tal fin, puesto que se comprometeran en alto grado sus
derechos fundamentales.
347[5]
A manera ilustrativa pueden traerse a colacin algunos
ejemplos.

En la sentencia T-337 de 2000, MP. Alfredo Beltrn Sierra, se analiz una demanda de
tutela en la que una persona solicitaba a su ARS que se hiciera cargo de las
intervenciones que requera y suministrara los medicamentos y el transporte desde
Barrancabermeja hasta Bucaramanga. Aunque la Corte orden la entrega de los
medicamentos, determin que el pago de los gastos de traslado no proceda puesto que
el estado de salud de la persona no le impeda desplazarse por sus propios medios.

De igual forma, en la sentencia T-1158 de 2001, MP. Marco Gerardo Monroy Cabra, la
Corte resolvi un caso en el cual el Seguro Social no brindaba a un menor
discapacitado el servicio de transporte para que pudiera cumplir con sus citas de
fisioterapia. El amparo fue concedido teniendo en cuenta la incapacidad fsica del
menor y la carencia de recursos por parte de su familia. La Sala concluy:


La accesibilidad materializa ese derecho. Consiste en todas aquellas acciones que
permiten a las personas acudir a los recursos o servicios ofrecidos. Eso, en materia
de seguridad social, implica la posibilidad de llegar y de utilizar tales servicios y
recursos. Significa por consiguiente, que debe existir un enlace entre la
accesibilidad y la atencin a la salud y a la seguridad social

(...)

No existe accesibilidad si se programan, como en el caso materia del presente
fallo, sesiones de fisioterapia, pero no se facilita la llegada e ingreso al sitio donde se
va a efectuar tal tratamiento. Ordenar una fisioterapia, pero al mismo tiempo

346[4]
Segn el pargrafo del artculo 2 de la Resolucin 5261 de 1994, expedida por el Ministerio de Salud
(hoy Ministerio de Proteccin Social), Cuando en el municipio de residencia del paciente no se cuente
con algn servicio requerido, ste podr ser remitido al municipio mas cercano que cuente con el. Los
gastos de desplazamiento g

obstaculizar su prctica, afecta la seguridad social integral, que incluye, como es
lgico, la accesibilidad a la atencin


Posteriormente, en la Sentencia T-467 de 2002, MP. Eduardo Montealegre Lynett, la
Corte sostuvo que no poda obligar al Instituto de Seguros Sociales a ofrecer el servicio
de transporte de la ciudad de Barrancabermeja a la de Bucaramanga para atender un
tratamiento de Soriasis requerido por una usuaria porque, primero, no existe
normatividad alguna que le exija tal cosa, y segundo, porque en este caso en concreto la medida
no es irrazonable y desproporcionada ni afecta ostensiblemente el derecho a la salud de la actora
y su posibilidad de acceder a los servicios de esa institucin. Interesa destacar los siguientes
fundamentos:


En efecto, si bien la atencin al derecho a la salud tiene una correlacin con el
principio de accesibilidad, no se sigue necesariamente que en todos los casos exista la
obligacin de brindar un servicio o tratamiento exclusivo a un sujeto particular (T-
271/96). Como puede observarse, las anteriores situaciones en las cuales se determina si
una empresa prestadora de servicios de salud debe brindar el servicio de transporte a
sus pacientes tienen como base ciertos supuestos, como por ejemplo (i) el
incumplimiento de la regulacin sobre transporte de pacientes, que obliga a una EPS o
a una ARS a prestar el servicio bajo ciertas circunstancias (ii) que el paciente no pueda
desplazarse por sus propios medios, ni su familia cuente con los recursos suficientes
para ayudarle a acudir a los servicios de la entidad prestadora de servicios de salud a la
cual est afiliado (iii) que tal situacin pone en riesgo su vida o su integridad (iv) y que
pese a haber desplegado todos los esfuerzos exigibles, no existen posibilidades reales y
razonables con los cuales poder ofrecer ese servicio. (Subrayado fuera de texto).


En la Sentencia T-745 de 2004, MP Manuel Jos Cepeda Espinosa, se interpuso accin
de tutela contra la Secretara de Salud Departamental del Tolima, al considerar que con
la negativa de la entidad para exonerar el pago de las cuotas de recuperacin para
acceder al tratamiento de quimioterapia de un menor, que era prestado en la ciudad de
Bogot, se amenazaban sus derechos fundamentales. La Corte concedi el amparo y
orden a la Secretara de Salud Departamental del Tolima suministrar al menor los
tratamientos mdicos, sin exigir el pago de cuotas de recuperacin, en una IPS de la
ciudad de Ibagu que tuviera los recursos tcnicos y humanos adecuados para prestar
el servicio. Pero, de igual forma, seal que en caso de que en la ciudad de Ibagu no
hubiera una institucin que brindara los tratamientos mdicos requeridos, la Secretara
de Salud del Tolima deba ofrecer lo medios econmicos o realizar acuerdos con
entidades pblicas o privadas de la ciudad de Bogot para costear el traslado y
manutencin de ella y del menor a la ciudad de Bogot. Tal determinacin se adopt
luego de comprobar la incapacidad econmica de la accionante, porque el tratamiento
era urgente y necesario para salvaguardar la vida y salud de un menor.

Esta Sala de Revisin, en Sentencia T-223 de 2005 con ponencia de la magistrada Clara
Ins Vargas, orden a la Secretara de Salud Departamental de Santander proveer a la
accionante los medios econmicos suficientes para costear su traslado a la ciudad de
Bucaramanga desde la ciudad de Barrancabermeja o realizar acuerdos con entidades
pblicas o privadas para tal fin. Tal decisin fue adoptada por la Sala al determinar
que la peticionaria debido a su patologa haba perdido la movilidad de la parte
derecha de su cuerpo, situacin que le impeda desplazarse por s sola y por ser una
persona vinculada al rgimen de seguridad social en salud.

Como salta a la vista, la identificacin de los eventos en los cuales es viable autorizar el
servicio de transporte o suministrar ayuda econmica depende del anlisis fctico en
cada caso concreto, donde el juez debe evaluar la pertinencia, necesidad y urgencia de
la medida as como las condiciones econmicas de los sujetos involucrados.

Por lo dicho, para que el disfrute de los derechos a la salud y la seguridad social cuando
estn en conexidad con la vida sea real y efectivo, se necesita no slo que se autorice la
prctica del procedimiento o tratamiento mdico, sino que el mismo sea accesible en una
institucin de idneas calidades. De esta forma, cuando esa aptitud tcnica no se puede
asegurar en un lugar prximo a la residencia del usuario, la carencia de recursos
econmicos para costear el traslado no puede convertirse en obstculo para asegurar el
ejercicio de los derechos fundamentales. En otras palabras, si la atencin mdica slo se
ofrece en un lugar diferente a la residencia del paciente y se comprueba que la persona
carece de medios econmicos para acceder al mismo, las entidades prestadoras de los
servicios de salud deben procurar los medios econmicos para asegurar la realizacin
del tratamiento ordenado.

2.2 Caso Concreto.

Es indudable que en el caso bajo estudio estn en riesgo derechos fundamentales de
un nio y al respecto no debe perderse de vista que la propia Constitucin ha
consagrado un rgimen de proteccin especial a los menores y por ello proclama que
los derechos de los nios prevalecen sobre los derechos de los dems.

Conforme los hechos y la jurisprudencia constitucional reseada anteriormente, estima
la Sala que en el presente caso se vulneran los derechos a la salud y a la seguridad
social del menor Miguel Leonardo Aldana Camejo, ante la negativa del Instituto de
Seguro Social Seccional Arauca de continuar con el tratamiento necesario para el
manejo mdico del ductus arterioso persistente grande, como se estudia a
continuacin.

Para resolver el caso entonces, encuentra la Sala que el Instituto de Seguro Social se
neg a autorizar la ciruga requerida por el menor, as como el tratamiento mdico que
de ella se derive, bajo el argumento de tener el nio una enfermedad de alto costo que
requiere para su tratamiento por lo menos cien semanas de cotizacin, de conformidad
con el Decreto 806 de 1998 sobre perodos mnimos de cotizacin al Sistema General de
Seguridad Social, requisito que no cumple la accionante.

Pues bien, contrario a lo afirmado por la EPS, esta Corte ha sido clara en establecer
348[6]

que los periodos mnimos de cotizacin establecidos en el Decreto 806 de 1998, no
pueden argirse como razn vlida para impedir el acceso a servicios prioritarios y
urgentes de salud. Cuando quien requiere atencin mdica no goza de la capacidad
econmica para sufragar los porcentajes exigidos por dicho Decreto y sufre una
amenaza grave de sus derechos fundamentales a la salud en conexidad con la vida
349[7]
,
deber inaplicarse la normatividad referente a los periodos mnimos y la EPS a la que



se encuentra afiliado el usuario, deber prestar oportunamente el servicio, realizando
el recobro, si es su querer, al Fondo de Solidaridad y Garanta (Fosyga).

Bajo el anterior derrotero, acert el juez de instancia al tutelar los derechos del menor,
y ordenar al Instituto de Seguro Social, a que realizara la intervencin quirrgica
requerida Cierre de Ductus Arterioso persistente por Toracotoma + Rx de AP y
Lateral de Cbito Lateral oblicuas, Creatinina en suero, Hemograma, Hemoglobina
Htcrito Rcto Eritrocitos, ndices Eritrocitarios, Leucograma y Morfolog.Electrnica e
Histograma, Potasio, Sodio, Uroanlisis con sedimento y Densidad Urinaria, Tiempo
de Protombina y Tiempo de Trombina, as como que se le prestasen los cuidados
necesarios para preservar su vida.

Sin embargo, el juez de instancia decidi abstenerse de pronunciarse respecto del pago
de los gastos en que debe incurrir la accionante y su hijo menor, referente al
transporte, alojamiento y alimentacin en la ciudad de Bogot, lugar en donde se le
practicar la ciruga al menor, por considerar que dichos aspectos, no tienen el carcter
de fundamental para ser amparados por la va de la accin de tutela.

Ahora bien, segn fue explicado, la jurisprudencia de esta Corporacin seala que hay
situaciones especiales en las que el Estado, a travs de las entidades que prestan la
atencin en salud, tienen la obligacin de suministrar los medios para que sus usuarios
puedan desplazarse a los sitios o ciudades para acceder a los servicios mdicos que no
son ofrecidos en su lugar de residencia. De lo contrario se amenazan los derechos a la
salud y a la seguridad social en conexidad con la vida ante la urgencia de su
tratamiento y la imposibilidad material de acceder al mismo.

Conforme a dichos parmetros el presente caso satisface el supuesto fctico
relacionado con la imposibilidad para desplazarse de forma autnoma, pues se trata de
un menor de 3 aos de edad, que necesita de la compaa de su progenitora para poder
trasladarse a la ciudad de Bogot. Adems, se tiene que se trata de un tratamiento
urgente, necesario para salvaguardar la vida y la salud de un menor que padece de
ductus arterioso persistente, enfermedad que afecta gravemente el corazn, que ha
sido ordenado por los mdicos tratantes, inscritos a la entidad demandada, y que no
puede ser sustituido por otro de valor inferior, que surta los mismos efectos.

En cuanto a la incapacidad econmica de la accionante encuentra la Sala que el juez de
tutela no puede abstenerse de conceder el amparo, argumentando simplemente que no
se demostr la incapacidad econmica de los accionantes, pues su deber es garantizar
los derechos fundamentales, para lo cual podr hacer uso de la facultad oficiosa que le
es reconocida. En tal sentido, la Corte ha sostenido que: es deber del juez de tutela
decretar de oficio las pruebas pertinentes al caso y de otro, que la inactividad del juez al respecto
no puede constituirse en una razn para la negacin de la proteccin de un derecho
fundamental, ms an cuando se ha reiterado constantemente que la declaracin o afirmacin
del accionante en ciertos casos, es suficiente para probar tal incapacidad.
350[8]


As las cosas, el juez de instancia debi pronunciarse respecto del pago de los gastos de
transporte, alojamiento y alimentacin de la peticionaria y de su menor hijo, y tampoco
debi considerar que estos aspectos no tienen el carcter de fundamental para ser
amparados por este medio, ya que como se explic anteriormente para que el disfrute


de los derechos a la salud, la seguridad social, y la vida sea real y efectivo, se necesita
no slo que se autorice la prctica del procedimiento o tratamiento mdico, sino que el
mismo sea accesible en una institucin de idneas calidades. De esta forma, cuando esa
aptitud tcnica no se puede asegurar en un lugar prximo a la residencia del usuario, la
carencia de recursos econmicos para costear el traslado no puede convertirse en
obstculo para asegurar el ejercicio de los derechos fundamentales, en este caso, de un
menor de edad.

Encuentra la Sala entonces que el juez de instancia debi ordenar al Instituto de
Seguro Social de Arauca que asuma los gastos que el desplazamiento a la ciudad de
Bogot genera dado que el tratamiento requerido por Miguel Leonardo reviste el
carcter de necesario y urgente, y por ende, se refuerza el criterio que inadmite la
suspensin de la practica de la ciruga y que da lugar a que se ordene a continuar con
el mismo.

Por las anteriores razones, proceder la Sala a confirmar parcialmente la sentencia
proferida por el Juzgado Primero Promiscuo de Familia de Arauca (Arauca), la cual
concedi el amparo de los derechos fundamentales a la salud y a la seguridad social
del menor Miguel Leonardo Aldana Camejo y que orden al Instituto de Seguro
Social, realizar la intervencin quirrgica requerida Cierre de Ductus Arterioso
persistente por Toracotoma + Rx de AP y Lateral de Cbito Lateral oblicuas,
Creatinina en suero, Hemograma, Hemoglobina Htcrito Rcto Eritrocitos, ndices
Eritrocitarios, Leucograma y Morfolog.Electrnica e Histograma, Potasio, Sodio,
Uroanlisis con sedimento y Densidad Urinaria, Tiempo de Protombina y Tiempo de
Trombina, as como que se le prestasen los cuidados necesarios para preservar su
vida.

Agregado a lo anterior, la Sala ordenara al Instituto de Seguro Social, Seccional
Arauca, que dentro del trmino de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la
notificacin de este fallo, si an no lo ha hecho, sufrague los gastos de traslado y
manutencin de la accionante y de su menor hijo, en la ciudad de Bogot, para que se
le practique la ciruga requerida en el Hospital San Ignacio.

Igualmente, se advierte al Seguro Social que deber seguir garantizando la prestacin
de los servicios mdicos al menor Miguel Leonardo Aldana Camejo que resulten
pertinentes e indispensables para la recuperacin de la afeccin que padece el menor.


IV. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Novena de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin
Poltica,


RESUELVE

PRIMERO: CONFIRMAR PARCIALMENTE, por las razones expuestas, la Sentencia
proferida por el Juzgado Primero Promiscuo de Familia de Arauca (Arauca), que
concedi la accin de tutela presentada por la seora Cielo Yelitza Camejo Aldana y
ampar de los derechos fundamentales a la salud y a la seguridad social del menor
Miguel Leonardo Aldana Camejo en el asunto de la referencia.

SEGUNDO: Agregado a lo anterior, ORDENAR al Instituto de Seguro Social,
Seccional Arauca, que dentro del trmino de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes
a la notificacin de este fallo, si an no lo ha hecho, sufrague los gastos de traslado y
manutencin de la accionante y de su menor hijo, en la ciudad de Bogot, para que se
le practique la ciruga requerida en el Hospital San Ignacio.

TERCERO: ADVERTIR al Instituto de Seguro Social, Seccional Arauca, que deber
seguir garantizando la prestacin de los servicios mdicos que resulten pertinentes e
indispensables para la recuperacin de la afeccin que padece el menor Miguel
Leonardo Aldana Camejo.

CUARTO: Por secretara General lbrese la comunicacin prevista en el artculo 36 del
Decreto 2591 de 1991.

Notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y
cmplase.



CLARA INS VARGAS HERNNDEZ
Magistrada Ponente



JAIME ARAJO RENTERA
Magistrado



ALFREDO BELTRN SIERRA
Magistrado



MARTHA VICTORIA SCHICA MENDEZ
Secretaria General

Sentencia T-003/06

Referencia: expediente T-1213894

Accin de tutela instaurada por Ericinda
Ramos contra la EPS Humana Vivir -
Seccional Villavicencio.

Magistrado Ponente:
Dr. Jaime Cordoba Trivio


Bogot, D. C., dieciocho (18) de enero de dos mil seis (2006).

[]

II. CONSIDERACIONES

Competencia

1. Esta Corte es competente de conformidad con los artculos 86 y 241 de la
Constitucin Nacional, y el decreto 2591 de 1991, para revisar el presente fallo de
tutela.

Problema Jurdico

2. Corresponde a la Corte Constitucional determinar si con la negativa de practicar la
ciruga de trasplante de rtula en la ciudad de Villavicencio, la EPS Humana Vivir
pone en riesgo los derechos fundamentales de la actora.

3. Para resolver el problema jurdico planteado, la Sala examinar en un primer lugar,
las particularidades de la intervencin quirrgica que precisa la actora para determinar
la procedencia o no de la prctica de su ciruga en otra ciudad. En el evento en que se
encuentre improcedente la prctica de su ciruga en otra ciudad, posteriormente se
estudiar la obligacin de asegurar el transporte para la prestacin del servicio de
salud, atendiendo a las particularidades de la actora en su condicin de persona de la
tercera edad carente de recursos econmicos.

Particularidades de la intervencin quirrgica que precisa la actora: Improcedencia
de prctica de ciruga en otra ciudad

4. De conformidad con la informacin suministrada, tanto por la actora como por la
EPS Humana Vivir, la ciruga que sta precisa consiste en un trasplante de rtula en la
rodilla izquierda. La ciruga reviste un carcter imperativo en la medida en que
actualmente se encuentra comprometida la capacidad de la actora para caminar y
apoyar su pierna izquierda.

5. Tal y como se desprende de la respuesta de la EPS Humana Vivir al cuestionario
ordenado por la Corte, la seriedad de la operacin que requiere la actora hace necesario
que sta sea operada por el mdico especialista que orden la intervencin, quien
labora en la ciudad de Bogot.

6. Adicionalmente, las particularidades de la intervencin quirrgica que en su rodilla
izquierda precisa la actora, hacen necesario que se cuente con diferentes tipos de
prtesis al momento de realizar la operacin. De conformidad con lo conceptuado por
el mdico de la EPS, slo en dicho momento podr el especialista determinar que tipo
de prtesis de rtula requerir la actora para culminar con xito su operacin.

Segn inform el representante de la EPS Humana Vivir, Bogot constituye el centro
tecnolgico en materia de prtesis y sus distribuidores se encuentran en capacidad de
ordenar el envo inmediato de las mismas al centro hospitalario donde se llevara a
cabo la ciruga sin poner en riesgo la salud del paciente y el estado de las prtesis.

7. Se encuentra entonces que si bien en principio existe la necesidad de la prestacin de
un servicio mdico, ste en ningn momento ha sido negado por la EPS. Por el
contrario, la entidad en procura del bienestar de la demandante, propone que la
intervencin quirrgica sea practicada en la ciudad de Bogot, al considerar que esa
ciudad cuenta con los medios especializados y mdicos idneos para la adecuada
atencin de la paciente. Al respecto ha dicho la Corte:


Debe entenderse entonces, que la decisin de realizar una intervencin quirrgica en una u
otra ciudad, en nada afecta los derechos fundamentales de quien la necesita, siempre y cuando
se busque el bienestar del paciente y se trate de proporcionar un mejor tratamiento a la
enfermedad que lo aqueja.
351[1]



8. Dado que el mdico especialista que conoce la historia clnica de la paciente radica
en Bogot, teniendo en cuenta que dicha ciudad constituye el centro de tecnologa en la
materia y que los distribuidores de prtesis que en ella habitan se encuentran en
capacidad de enviar con inmediatez las prtesis requeridas, no es posible realizar la
intervencin quirrgica de la actora en otra ciudad. Por esas razones la Corte se
abstendr de ordenar la prctica de la intervencin quirrgica que requiere la actora en
otra ciudad diferente.

Prestacin del servicio de salud. Obligacin de asegurar el servicio de transporte


351[1]
Sentencia T-1079 de 2001.
9. Como se analiz anteriormente, en el presente caso la negativa de la EPS de practicar la
ciruga que precisa la actora responde a una necesidad real que busca precisamente el bienestar de
la paciente. Adicionalmente, como lo afirm en la respuesta al cuestionario realizado por esta
Sala, la EPS est dispuesta a sufragar los gastos que implica el traslado de la actora a la ciudad de
Bogot y de vuelta a la ciudad de Villavicencio.

10. Surge sin embargo un inconveniente adicional, en tanto que la actora, en su
condicin de persona de la tercera edad carente de recursos econmicos afirma no
encontrarse en capacidad de trasladarse por si sola desde Villavicencio hasta la ciudad
de Bogot. Ello se hace an ms evidente, si se advierte la gravedad de su estado de
salud y los problemas que presenta para caminar debido a la desviacin de la rtula de
su rodilla izquierda que es la razn por la cual requiere de la prctica de la intervencin
quirrgica en Bogot.

Adicionalmente, la actora afirma no contar con persona alguna de su ncleo familiar
que est en capacidad de acompaarla en su traslado a la ciudad de Bogot por cuanto
la nica persona que podra hacerlo es su nieta, quien debe permanecer laborando en la
ciudad de Villavicencio pues su trabajo constituye la nica fuente de ingresos
econmicos de la familia. Debe adems permanecer con su pequeo hijo de nueve aos
de edad.

11. Como se sabe, el Plan Obligatorio de Salud, comporta manuales de procedimientos
y servicios en los que se enumeran medicamentos y tratamientos que sern cubiertos
por el sistema.

Al existir un listado de servicios que se van a prestar o a suministrar, igualmente se
est sealando que existen otros servicios y tratamientos que no estn cubiertos, dadas
las limitaciones propias del P.O.S.

Uno de esos servicios no incluidos en el P.O.S. lo constituye el costo de traslado de los
pacientes de una ciudad a otra, cuando no se cuente con el servicio de salud reclamado
en la ciudad donde dicho paciente reside. Esta exclusin del P.O.S. est claramente
sealada como regla general en la Resolucin 5261 de 1994, la cual en su artculo 2
seala que Cuando en el municipio de residencia del paciente no se cuente con algn servicio
requerido, este podr ser remitido al municipio ms cercano que cuente con el. Los gastos de
desplazamiento generados en las remisiones sern de responsabilidad del paciente, salvo en los
casos de urgencia debidamente certificada o en los pacientes internados que requieran atencin
complementaria. Se exceptan de esta norma las zonas donde se paga una U.P.C. diferencial
mayor, en donde todos los gastos de transporte estarn a cargo de la E.P.S.

La norma anterior indica que las entidades promotoras del servicio de salud, slo estn obligadas
a asumir los cotos del traslado de pacientes en los casos de urgencia debidamente certificada o
cuando los pacientes internados requieren de atencin complementaria que no puede ser
prestada en su lugar de origen y, en todo caso, en las zonas donde se paga una unidad de pago
por capitacin diferencial mayor. Ello significa que en principio, el transporte del paciente hacia
otra ciudad debe ser asumido por el afectado o, en razn del principio de solidaridad consagrado
en el artculo 95-2 de la Carta, por su familia.

12. Sin embargo, como lo ha establecido esta Corte en otras oportunidades:


Existen situaciones en que la entidad prestadora se niega a suministrar los medios para
que el paciente acceda al tratamiento, del cual depende la recuperacin de su estado de
salud y, a la vez, se comprueba de forma objetiva que tanto el usuario como su familia
carecen de los recursos econmicos suficientes para sufragar el costo del transporte. En
estas circunstancias se abre la posibilidad que sea el Estado quien financie el traslado,
bien por s mismo o a travs de las entidades que prestan el servicio pblico de atencin en
salud, ya que, de no garantizarse el traslado del paciente se vulneraran sus derechos
fundamentales al privarlo, en la prctica, de los procedimientos requeridos, cuando de
estos depende la conservacin de su integridad fsica y el mantenimiento de la vida en
condiciones dignas.

En virtud de lo anterior esa responsabilidad es trasladada a las entidades promotoras
nicamente en los eventos concretos donde se acredite que (i) ni el paciente ni sus
familiares cercanos tienen los recursos econmicos suficientes para pagar el valor del
traslado y (ii) de no efectuarse la remisin se pone en riesgo la vida, la integridad fsica o
el estado de salud del usuario.
352[2]

353[3]
.
13. Como se vio anteriormente, en el presente caso la EPS confirm su disposicin para
sufragar los costos del traslado de la paciente hasta Bogot y de vuelta a Villavicencio.
Sin embargo, al no encontrarse la actora en condiciones de trasladarse sola a la ciudad
de Bogot, surge un costo adicional constituido por la necesidad de que la actora realice
el desplazamiento con un acompaante.

A lo anterior se suma el hecho de que la nica persona allegada a la paciente que estara
en condiciones de acompaarla a la ciudad de Bogot, carece de recursos econmicos
para realizar dicho viaje y adems debe permanecer laborando y cuidando de su
pequeo hijo en la ciudad de Villavicencio.


352[2]
Cfr. Corte Constitucional, Sentencia T-900/02 M.P.
Alfredo Beltrn Sierra. En esta decisin se analizaron
algunos casos donde los usuarios, al ser remitidos a
lugares distintos al de su residencia para la prctica de
distintos procedimientos mdicos, pretendan que las
respectivas EPS asumieran el valor de su transporte,
solicitud que fue desestimada por la Corte ante la falta
de concurrencia de los requisitos de incapacidad
econmica del paciente y su familia y conexidad entre el
tratamiento y la vida e integridad fsica del mismo. Esta
regla jurisprudencial tambin fue utilizada en un caso
similar contenido en la Sentencia T-1079/01 M.P. Alfredo
Beltrn Sierra.
353[3]
Sentencia T 364 de 2005.
14. Dado que la actora es una persona de la tercera edad carente de recursos econmicos
y con dificultad para caminar debido a la lesin que padece en su rodilla izquierda y
teniendo presente que no est familiarizada con la ciudad de Bogot y que no cuenta
con familiar alguno que est en capacidad de acompaarla, debe la Sala entrar a
determinar si corresponde a la entidad promotora del servicio de salud, en dichos casos,
asegurar la compaa que precisa la paciente para su desplazamiento. Al respecto ha
dicho la Corte:


En la Sentencia T-1079/01 (M.P. Alfredo Beltrn Sierra) se neg una solicitud en
similar sentido con el argumento que sta era una peticin meramente econmica que
escapa de la competencia del juez de tutela, adems esta decisin no pone en riesgo la vida
de la demandante, pues en ningn momento los mdicos afirman que es indispensable la
presencia de un acompaante, debido a que no se trata de un menor, un enfermo mental o
una persona de la tercera edad que no pueda valerse por s misma. De esta regla se
concluye, contrario sensu, que la autorizacin del pago del transporte del acompaante
resulta procedente cuando (i) el paciente es totalmente dependiente de un tercero para su
desplazamiento, (ii) requiere atencin permanente para garantizar su integridad fsica y
el ejercicio adecuado de sus labores cotidianas y (iii) ni l ni su ncleo familiar cuenten
con los recursos suficientes para financiar el traslado.
354[4]
(Subraya por fuera del
texto).
15. En virtud de la regla antes mencionada, dado que se trata de una persona de la
tercera edad que no puede valerse de si misma para el traslado que requiere realizar
con fines operatorios a la ciudad de Bogot y de vuelta a Villavicencio, la Corte
ordenar a la entidad prestadora del servicio de salud correspondiente, en el evento en
que algn miembro de su familia o una persona de su eleccin la pueda acompaar,
sufragar los costos correspondientes.

De no contar la actora con una persona que la pueda acompaar, se ordenar a la EPS
que en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de la
sentencia, asigne una enfermera vinculada a dicha entidad promotora del servicio de
salud para que acompae a la seora Ericinda Ramos en su desplazamiento hasta
Bogot y de vuelta a la ciudad de Villavicencio. Dado que en principio parece tratarse
de un servicio que se encuentra por fuera del Plan Obligatorio de Salud, la empresa
podr repetir por los costos correspondientes al Ministerio de Proteccin Social
FOSYGA, quien en su oportunidad podr hacer valer sus argumentos en esta materia.

DECISIN

Con fundamento en las consideraciones expuestas, la Sala Cuarta de Revisin de la
Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la
Constitucin,

RESUELVE


354[4]
Sentencia T-364 de 2005.
PRIMERO.- CONFIRMAR la sentencia proferida el cinco (5) de septiembre de dos mil
cinco (2005) por el Juzgado Quinto Penal Municipal de Villavicencio, por las razones
expuestas en esta providencia.

SEGUNDO.- ORDENAR a la EPS Humana Vivir Seccional Villavicencio, que, en el
trmino de cuarenta y ocho (48) horas contadas a partir de la notificacin de la
sentencia, cubra los gastos de transporte de la seora Ericinda Ramos de la ciudad de
Villavicencio a Bogot y su regreso a Villavicencio. As mismo, y dentro del trmino
antes sealado, le asigne una enfermera vinculada a esa misma EPS para que la
acompae en su desplazamiento.

Cpiese, notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y
cmplase.


JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado Ponente

RODRIGO ESCOBAR GIL
Magistrado

MARCO GERARDO MONROY CABRA
Magistrado

MARTHA VICTORIA SCHICA MNDEZ
Secretaria General

Mora del empleador, allanamiento, pago de incapacidades


Sentencia T-094/06

Reiteracin de Jurisprudencia

Referencia: expediente T-1231048

Accin de tutela instaurada por Rosa Luz
Camargo de Mendoza contra el Instituto
de Seguros Sociales EPS.
355[1]


Magistrado Ponente
Dr. Manuel Jos Cepeda Espinosa


Sentencia aprobada por la Sala Tercera de Revisin en Bogot D. C., a los diez (10) das
del mes de febrero de dos mil seis (2006).

Teniendo en cuenta que el problema jurdico que suscita la presente accin de tutela ya
ha sido objeto de otros pronunciamientos por parte de esta Corporacin, la Sala
Tercera de Revisin de la Corte Constitucional decide reiterar lo dispuesto por la
jurisprudencia para este tipo de casos. Por tal razn, de acuerdo con sus atribuciones
constitucionales y legales, la presente sentencia ser motivada brevemente.
356[2]


1. Rosa Luz Camargo de Mendoza es una mujer de 63 aos de edad, quien sufre de
artritis reumatoidea y trabaja como empleada en una casa de familia, present accin
de tutela el 1 de septiembre de 2005 en contra del Instituto de Seguros Sociales EPS (en
adelante ISS), porque considera que esa entidad ha desconocido sus derechos
fundamentales a la vida digna en conexidad con sus derechos al mnimo vital y a la
subsistencia al negarse a pagarle tres incapacidades laborales que le fueron dadas por
su mdico tratante a finales del ao 2004 (13 de octubre de 2004, 17 de noviembre de
2004 y 17 de diciembre de 2004
357[3]
respectivamente), por un total de 66 das, porque su
empleadora no cancel de manera completa la cuota de cotizacin, durante el ao
anterior a la reclamacin de las citadas incapacidades,
358[4]
ni tampoco lo hizo de

355[1]
El expediente T-1.231.048 fue seleccionado por la Sala de Seleccin Nmero Once, mediante auto
del 28 de noviembre de 2005.
356[2]
Con base en lo dispuesto por el Decreto 2591 de 1991 (artculo 35), la Corte Constitucional ha
sealado que las decisiones de revisin que se limiten a reiterar la jurisprudencia pueden ser brevemente
justificadas. As lo ha hecho en varias ocasiones, entre ellas, por ejemplo, en las sentencias T-549 de
1995 (MP Jorge Arango Meja), T-396 de 1999 (MP Eduardo Cifuentes Muoz), T-054 de 2002 (MP
Manuel Jos Cepeda Espinosa), T-392 de 2004 (MP Jaime Araujo Rentera) y T-959 de 2004 (MP
Manuel Jos Cepeda Espinosa).
357[3]
Si bien en la demanda la accionante menciona que la ltima incapacidad laboral le fue dada el 26 de
noviembre de 2004, con una duracin de 30 das, en los documentos que aport al proceso no reposa
copia de una incapacidad que corresponda a tal fecha, pero s existe una de diciembre 17 de 2004, de 30
das de duracin.
358[4]
Afirma la accionante que el 26 de noviembre de 2004 se dirigi a las oficinas del ISS a reclamar el
pago de sus incapacidades y all le informaron que su empleadora haba cotizado durante todo el ao 2004
sobre el valor del salario mnimo del ao 2003 y no sobre el valor correspondiente al salario mnimo del
ao 2004 (folios 34 al 44 del cuaderno 1 del expediente). Por tal razn se encontraba en mora. El 9 de
manera oportuna, por lo menos cuatro de los seis meses anteriores a la mencionada
reclamacin
359[5]
(Dec 1804 de 1999, Art. 21, num. 1). Sin embargo la entidad accionada
no requiri a la empleadora ni rechaz los pagos que efectu de manera tarda e
incompleta y slo hasta cuando la accionante solicit el pago de las referidas
incapacidades se le inform que su empleadora se encontraba en mora.
360[6]


2. Seala la accionante en la demanda de tutela que requiere el pago de las
mencionadas incapacidades (que alcanzan a ser un poco ms de dos meses de salario,
lo que corresponde a su vez a un poco ms de dos salario mnimos mensuales) porque
su situacin econmica es difcil y porque () ahora parece que tengo una afeccin
pulmonar por la que tambin requiero una serie de exmenes y en general la atencin mdica
para la cual es indispensable el tener dinero para poder asumir el costo de lo que se me ordene,
adems yo no tengo ningn otro ingreso pero s obligaciones permanentes mi vida digna y
mnimo vital se han visto seriamente afectado.
361[7]


3. El juez de primera instancia (Juzgado Treinta Civil del Circuito de Bogot) decidi
negar la accin de tutela porque consider que existen otros mecanismos judiciales
para reclamar las acreencias laborales sobre la que versa la accin de tutela de la
referencia.

La accionante apel el fallo de primera instancia sealando que dada su edad, su
enfermedad y sus ingresos, se encuentra en un estado de indefensin tal que no da
espera a que los mecanismos judiciales ordinarios solucionen su situacin.
362[8]


El juez de segunda instancia (Sala Civil del Tribunal Superior de Bogot) confirm el

diciembre de 2004 la empleadora de la accionante pag la cotizacin en salud de los meses de febrero a
diciembre de 2004, teniendo en cuenta como ingreso base de cotizacin de la accionante el valor del
salario mnimo legal mensual del ao 2004 (folios 23 al 33 del cuaderno 1 del expediente).
359[5]
De acuerdo con el artculo 24 del Decreto 1406 de 1999 la empleadora de la accionante debe
cancelar el octavo da hbil de cada mes las cotizaciones correspondientes a la accionante. Al revisar las
fechas en las que se efectu el pago de las cotizaciones correspondientes a los seis meses anteriores a la
incapacidades se comprueba que en cuatro oportunidades el pago fue tardo (v.gr. en noviembre de 2004
la fecha lmite de pago era el 11 y el pago se efectu el da 12, en julio de 2004 la fecha lmite de pago era
el 13 y el pago se efectu el da 15, en junio de 2004 la fecha lmite de pago era el 10 y el pago se efectu
el da 11 y en mayo de 2004 la fecha lmite de pago era el 12 y el pago se efectu el da 18).
360[6]
La accionante afirma en la demanda que el 26 de noviembre de 2004, al acercarse personalmente a
las oficinas del ISS para reclamar el pago de las referidas incapacidades se lo negaron por haber cotizado
sobre un ingreso base de cotizacin menor al permitido durante once meses del ao 2003, su empleadora
hizo el pago de las cotizaciones de la accionante teniendo como ingreso base de cotizacin el salario
mnimo del ao 2003 y no el del ao 2004-.
Se desconoce si contra la negativa de pagarle las referidas incapacidades la accionante interpuso recurso
alguno. En todo caso, segn seala la accionante en la demanda, el ISS se volvi a pronunciar al respecto
y el 20 de mayo de 2005 le negaron nuevamente el pago de las referidas incapacidades pero aduciendo
como fundamento el pago tardo de las cotizaciones las cotizaciones deban ser pagadas a ms tardar el
octavo da hbil de cada mes-.
361[7]
Adems de las afirmaciones que respecto de su afeccin pulmonar hace la accionante en la demanda,
en el expediente slo se cuenta con unas anotaciones de agosto de 2005, en la historia clnica de la
accionante, que no son del todo legibles, en las que se seala que tiene un cuadro de tos con
expectoracin (folio 17 del cuaderno 1 del expediente).
362[8]
Al respecto seala lo siguiente en su memorial de apelacin: () no puede permitirse que a una
persona en estado de indefensin como el mo, se le exija que se olvide de la posibilidad de defender sus
derechos fundamentales mediante el mecanismo diseado para ello, esto es la accin de tutela, y que por
el contrario se le imponga la obligacin de buscar un abogado, pagarle para que presente una demanda
y luego espere 5 o 6 aos para que se resuelva sobre el pago del dinero de la incapacidad que permita la
subsistencia (Folio 72 del cuaderno 1 del expediente)
fallo del juez de primera instancia, sealando que la accionante cuenta con otros
mecanismos judiciales y administrativos
363[9]
para reclamar el pago de las referidas
incapacidades laborales.

4. La cuestin a resolver en el presente caso es si la accionante tiene derecho a que se le
paguen las incapacidades laborales y si la actuacin del ISS vulnera su mnimo vital.

5. Respecto del pago de las incapacidades laborales, debidamente ordenadas por el
mdico tratante del trabajador, se debe sealar que ste resulta ser un medio para
garantizar la debida recuperacin de la salud del trabajador (Art. 49 de la
Constitucin), dado que le permiten cumplir con las medidas de reposo ordenadas por
su mdico tratante, sin que tal situacin afecte su subsistencia ni la de las personas que
dependan de l (Art. 53 de la Constitucin).
364[10]


5.1. Los requisitos definidos en los decretos reglamentarios de la Ley 100 de 1993 para
que la EPS a la que se encuentre afiliado un trabajador est obligada a pagarle las
incapacidades laborales son los siguientes: (i) que el trabajador (dependiente o
independiente) haya cotizado ininterrumpidamente al sistema de seguridad social
mnimo las cuatro semanas anteriores a la ocurrencia de la incapacidad
365[11]
y (ii) que
su empleador (en el caso de los trabajadores dependientes o l mismo, en el evento de

363[9]
El juez de segunda instancia hizo referencia a los recursos de reposicin y de apelacin con los que
cuenta la accionante para controvertir las resoluciones 2400, del 22 de agosto de 2005, y 2827, del 16 de
septiembre de 2005, mediante las cuales el ISS le neg el pago de las referidas incapacidades.
364[10]
Al respecto, en la sentencia T-311 de 1996 (MP: Jos Gregorio Hernndez Galindo), en la que Corte
concedi la accin de tutela interpuesta por una mujer, madre de dos menores, y quien estando en estado
de embarazo, sufri de una enfermedad neurolgica que le implic ausentarse de su trabajo por orden
mdica, pero que no recibi el pago de las incapacidades laborales correspondientes porque su empleador
se negaba a pagrselas y la EPS a la que se encontraba afiliada exiga para efectuar el mencionado pago
que el empleador hiciere el trmite correspondiente ante esta entidad, la Corte seal lo siguiente respecto
del pago de las incapacidades laborales:

El pago de incapacidades laborales sustituye al salario durante el tiempo en que el trabajador
permanece retirado de sus labores por enfermedad debidamente certificada, segn las
disposiciones legales. No solamente se constituye en una forma de remuneracin del trabajo sino
en garanta para la salud del trabajador, quien podr recuperarse satisfactoriamente, como lo
exige su dignidad humana, sin tener que preocuparse por reincorporarse de manera anticipada a
sus actividades habituales con el objeto de ganar, por das laborados, su sustento y el de su
familia.

Esta sentencia ha sido reiterada en las
siguientes sentencias, entre otras: T-789 de
2005 (MP: Marco Gerardo Monroy Cabra),
T-201 de 2005 (MP: Rodrigo Escobar Gil),
T-1059 de 2004 (MP: Marco Gerardo
Monroy Cabra), T-855 de 2004 (MP:
Manuel J os Cepeda Espinosa), T-413 de
2004 (MP: Marco Gerardo Monroy Cabra) y
T-972 de 2003 (MP: J aime Arajo
Rentera).
365[11]
Decreto 47 de 2000, Art. 3, num. 1, modificado por el Art. 9 del Decreto 783 de 2000.
que se trate de un trabajador independiente) haya pagado de manera oportuna las
cotizaciones al sistema de seguridad social en salud, por lo menos cuatro de los seis
meses anteriores a la fecha de causacin del derecho
366[12]
y que lo haya hecho de
manera completa, frente a las cotizaciones de todos sus trabajadores, por lo menos
durante el ao anterior a la fecha de causacin del derecho.
367[13]


En el evento que el empleador no cumpla con el segundo requisito sealado, ser l y
no la EPS, el encargado de pagarle la incapacidad laboral al trabajador.
368[14]


5.1.1. Frente al ltimo requisito mencionado, la Corte Constitucional ha establecido en
reiterada jurisprudencia, que an cuando el empleador haya pagado de manera tarda
o de manera incompleta las cotizaciones en salud de un trabajador, pero la EPS
demanda no lo haya requerido para que lo hiciera, ni hubiere rechazado el pago
realizado, se entender que la EPS demandada se allan en la mora del empleador, y
por tanto se encuentra obligada a pagar la incapacidad laboral del trabajador.
369[15]


5.2. Al revisar los requisitos exigidos en la legislacin antes sealados, frente al caso
objeto de revisin, se tiene que en el expediente existe prueba del pago ininterrumpido
de las cotizaciones en salud de la accionante al ISS EPS desde enero de 2004 hasta
septiembre de 2005, con la salvedad de los meses de marzo y abril de 2005, de cuyo
pago no aport copia al expediente.

Si se tiene en cuenta que las incapacidades laborales le fueron dadas a la accionante el
13 de octubre de 2004, el 17 de noviembre de 2004 y el 17 de diciembre de 2004 se
concluye que cumple con el requisito de haber cotizado durante el mes anterior a la
causacin de la incapacidad.

Frente a los requisitos de que el empleador de la trabajadora haya pagado
cumplidamente la cotizacin en salud por lo menos cuatro de los seis meses anteriores
a la reclamacin de la licencia, que lo haya hecho de manera completa durante el ao
anterior a la referida reclamacin, y en el evento que no lo haya hecho, que la EPS se

366[12]
Decreto 1804 de 1999, Art. 21, num 1.
367[13]
Decreto 1804 de 1999, Art. 21, num 1.
368[14]
Decreto 1804 de 1999, Art. 21, inc 1. En el caso de los trabajadores independientes, el
incumplimiento de los requisitos sealados conlleva la prdida del derecho a recibir por parte de la EPS el
pago de la incapacidad laboral.
Al respecto, ver tambin el inciso 2 del numeral 2 del artculo 21 del Decreto 1804 de 1999.
369[15]
Respecto al allanamiento de la EPS a la mora del empleador o del cotizante (en el caso de los
trabajadores independientes), ver entre otros, los siguientes fallos, referentes al pago de incapacidades
laborales: T-789 de 2005 (MP: Marco Gerardo Monroy Cabra), T-201 de 2005 (MP: Rodrigo Escobar Gil),
T-1059 de 2004 (MP: Marco Gerardo Monroy Cabra), T-855 de 2004 (MP: Manuel Jos Cepeda
Espinosa), T-413 de 2004 (MP: Marco Gerardo Monroy Cabra) y T-972 de 2003 (MP: Jaime Arajo
Rentera).
Respecto al allanamiento de la EPS a la mora del empleador o del cotizante (en el caso de los trabajadores
independientes), ver entre otros, los siguientes fallos respecto al pago de la licencia de maternidad: T-640
de 2004 (MP: Rodrigo Escobar Gil), T-605 de 2004 (MP: Rodrigo Uprimny Yepes), T-390 de 2004 (MP:
Jaime Araujo Rentera), T-885 de 2002 (MP: Clara Ins Vargas Hernndez), T-880 de 2002 (MP: Alfredo
Beltrn Sierra) y T-467 de 2000 (MP: Alvaro Tafur Galvis).
En la sentencia T-043 de 2005 (MP: Marco Gerardo Monroy Cabra) la Corte se pronunci sobre la
aplicacin de la jurisprudencia sobre allanamiento de la EPS o del Fondo de Pensiones a la mora del
empleador o del cotizante (en el caso de los trabajadores independientes) frente al pago de las acreencias
laborales (v.gr. pago de incapacidad laboral, de licencia de maternidad, de pensin de sobreviviente y
pensin de invalidez).
haya allanado en la mora del empleador, en el caso objeto de revisin se tiene que si
bien el empleador de la accionante no pag cumplidamente ni de manera completa
durante el ao anterior a la causacin de las incapacidades laborales,
370[16]
la EPS
demandada se allan en la mora, al no requerirle el pago de las sumas adeudadas, ni
haberle rechazado los pagos tardos e incompletos.

Por tal razn, se concluye que la seora Rosa Luz Camargo de Mendoza cumple con
los requisitos legales para que la EPS a la que se encuentra afiliada (ISS EPS) le pague
las incapacidades laborales.

6. Ahora bien, an cuando la accionante cumple con los requisitos legales para que el
ISS le pague las incapacidades laborales, para que sea procedente su reclamacin a
travs de la accin de tutela, es necesario comprobar que en el caso de la seora Rosa
Luz Camargo se presenta una vulneracin de su mnimo vital por el no pago de los 66
das en los que estuvo incapacitada para laboral entre los meses de octubre de 2004 y
enero de 2005.

6.1. La Corte Constitucional ha sealado que se presume la afectacin del mnimo vital
de un trabajador, cuando no recibe su salario y devenga un salario mnimo
371[17]
o
cuando el salario es su nica fuente de ingreso.
372[18]
Corresponde a la EPS o al
empleador desvirtuar dicha presuncin.

6.2. En el caso objeto de revisin se tiene que la seora Rosa Luz Camargo tiene 63 aos
de edad, sufre de artritis reumatoidea, devenga un salario mnimo y ste es su nica
fuente de ingreso. Por tal razn, durante los 66 das, de los meses de octubre de 2004 a
enero de 2005 en los que estuvo incapacitada para trabajar, no recibi ingreso alguno y
como consecuencia de ello, ha tenido que afrontar desde entonces una difcil situacin
econmica, que se ha visto agravada en los ltimos meses, segn lo seala la
accionante, por el surgimiento de una nueva enfermedad (afeccin pulmonar) y por
los gastos que sta le ha ocasionado y los que preve la accionante le continuar
generando su tratamiento.

Teniendo en cuenta las circunstancias de hecho antes sealadas, se concluye que el no
pago de las citadas incapacidades laborales, correspondientes a 66 das de salario,
continan vulnerando en la actualidad el mnimo vital de la seora Rosa Luz.

Respecto de los once meses que transcurrieron desde que le fue ordenada por su
mdico tratante la primera incapacidad laboral (octubre 13 de 2004) y la fecha en la que

370[16]
Segn est probado en el expediente, el empleador de la accionante pag tardamente la cotizacin
de los meses de noviembre, julio, junio y mayo de 2004 (folios 34, 38, 39 y 40 del cuaderno 1 del
expediente) y durante los primeros 11 meses del ao 2004 tuvo como ingreso base de cotizacin de la
accionante un valor inferior al salario mnimo legal vigente para ese ao (durante el ao 2004 la
empleadora de la accionante continu cotizando sobre el valor del salario mnimo legal del ao 2003,
olvidando de esta manera el incremento de $26.000 que se haba reconocido para el ao 2004 y que para
efectos de la cotizacin en salud implicaba una diferencia de $3.150 pesos mensuales).
371[17]
Al respecto, ver entre otros los siguientes fallos: T-789 de 2005 (MP: Marco Gerardo Monroy
Cabra), T-201 de 2005 (MP : Rodrigo Escobar Gil), T-855 de 2004 (MP : Manuel Jos Cepeda
Espinosa), T-707 de 2002 (MP: Rodrigo Escobar Gil), T-158 de 2001 (MP: Fabio Morn Daz) y T-241
de 2000 (MP: Jos Gregorio Hernndez Galindo).
372[18]
Al respecto, ver entre otros los siguientes fallos: T-138 de 2005 (MP: Humberto Sierra Porto), T-
641 de 2004 (MP: Rodrigo Escobar Gil), T-413 de 2004 (MP: Marco Gerardo Monroy Cabra), T-1013 de
2002 (MP: Jaime Crdoba Trivio) y T-365 de 1999 (MP: Fabio Morn Daz).
la seora Rosa Luz interpuso la accin de tutela de la referencia (septiembre 1 de 2005)
se deben hacer algunas precisiones.

En primer lugar, se debe tener en cuenta que, segn los documentos aportados al
expediente y la contestacin del ISS a la demanda, slo nueve meses despus de que la
accionante solicit al ISS el pago de las referidas incapacidades, la seora Rosa Luz
recibi una respuesta formal por parte de esta EPS negndole el pago, y desde tal fecha
hasta la interposicin de la accin de tutela transcurrieron 10 das.
373[19]


En segundo lugar se debe mencionar que dados los hechos particulares del caso que se
revisa, a los que se hizo referencia en apartes anteriores, el paso del tiempo ha
agravado las condiciones de subsistencia de la seora Rosa Luz y con ello, la afectacin
de su derecho al mnimo vital.

7. Habiendo comprobado que la seora Rosa Luz rene los requisitos legales para que
la EPS a la que se encuentra afiliada le pague las referidas incapacidades laborales y
que la ausencia de este pago vulnera su mnimo vital, esta Sala de Revisin revocar
los fallos de instancia y ordenar al ISS EPS que, dentro de los cinco das hbiles
siguientes a la notificacin de esta sentencia, le pague a la seora Rosa Luz Camargo de
Mendoza las incapacidades laborales identificadas con los nmeros 26889 (Serie J),
424743 (Serie E) y 110040007494, expedidas los das 13 de octubre de 2004, 17 de
noviembre de 2004 y 17 de diciembre de 2004 respectivamente.

En mrito de lo expuesto, la Sala Tercera de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo, y por mandato de la Constitucin
Poltica,


RESUELVE:

Primero.- REVOCAR los fallos proferidos por el Juzgado Treinta Civil del Circuito de
Bogot y por la Sala Civil del Tribunal Superior de Bogot dentro del proceso de la
referencia y CONCEDER la proteccin del derecho fundamental al mnimo vital de la
accionante.

Segundo.- ORDENAR al Instituto de Seguros Sociales EPS que, dentro de los cinco
das hbiles siguientes a la notificacin de esta sentencia, le pague a la seora Rosa Luz
Camargo de Mendoza las incapacidades laborales identificadas con los nmeros 26889
(Serie J), 424743 (Serie E) y 110040007494, expedidas los das 13 de octubre de 2004, 17
de noviembre de 2004 y 17 de diciembre de 2004 respectivamente.

Tercero.- Para garantizar la efectividad de la accin de tutela, el Juzgado Treinta Civil
del Circuito de Bogot notificar esta sentencia dentro del trmino de los cuatro das
siguientes a su comunicacin, de conformidad con el artculo 36 del Decreto 2591 de
1991.


373[19]
En el expediente reposa copia de las resoluciones 2400, de agosto 22 de 2005, y 2827, de
septiembre 16 de 2005, mediante las cuales el ISS le neg el pago a la accionante de las incapacidades de
octubre 13 y noviembre 17 de 2004 (Resolucin 2400) y la de diciembre 17 de 2004 (Resolucin 2827).

Cuarto.- Lbrese por Secretara General la comunicacin prevista en el artculo 36 del
Decreto 2591 de 1991.

Notifquese, comunquese, insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional y
cmplase.



MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA
Magistrado Ponente



JAIME CRDOBA TRIVIO
Magistrado



RODRIGO ESCOBAR GIL
Magistrado



MARTHA VICTORIA SCHICA MENDEZ
Secretara General



2. Consejo de Estado


CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN PRIMERA

Bogot, D.C., veintitrs (23) de febrero de dos mil seis (2006).

CONSEJERO PONENTE: DOCTOR GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO.

REF: Expediente nm. 00175.
Accin; Nulidad.
Actor: SABEL REINERIO ARVALO ARVALO.

El ciudadano SABEL REINERIO ARVALO ARVALO, obrando en nombre propio y
en ejercicio de la accin pblica de nulidad consagrada en el articulo 84 del C.C.A.,
present demanda ante esta Corporacin, tendiente a obtener la declaratoria de
nulidad del articulo 64 del Decreto 806 de 30 de abril de 1998, "por el cual se
reglamenta la afiliacin al rgimen de seguridad social en salud y la prestacin de los
beneficios del servicio pblico esencial de seguridad social en todo el territorio
nacional", expedido por el Gobierno Nacional

I-. FUNDAMENTOS DE DERECHO

El actor considera como violados los artculos 48, 49 y 53 de la Constitucin Poltica, el
prembulo de la Ley 100 de 1993, los artculos 1 a 4, 6 y 164, ibdem.

Al explicar el alcance del concepto de la violacin adujo, en sntesis, lo siguiente:

Considera que la norma cuestionada no permite que el Estado proteja en forma integral
a todos sus asociados, a travs de sus distintas instancias, como es su deber.

Afirma que el Sistema de Seguridad Social es uno solo, que es un conjunto articulado
comprometido a garantizar la salud de todos los habitantes del territorio nacional con
sujecin a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad; y segn el marco
constitucional y legal, no se puede proceder a una reglamentacin restrictiva como lo
hace la norma demandada, porque pretende desconocer esa unidad y crea una brecha
para acceder a los servicios de salud, cuando establece la prdida de antigedad de
vinculacin al Sistema.

Argumenta que se agrava la situacin para las personas que por varios aos han estado
vinculados al Sistema y han cumplido con el deber social de aportar y contribuir a su
sostenimiento, e incluso han llegado a consolidar derechos definitivos a su patrimonio
como es el caso de los aportes mnimos de una pensin, y por los motivos de crisis
econmica se queda sin trabajo por el cierre de una empresa privada o por las
llamadas reestructuraciones del Estado.

Asevera que una de estas personas, que quedan desamparadas al no cotizar por
motivos ajenos a su voluntad, segn la norma acusada, se ve obligada a renunciar a la
seguridad social contrariando el artculo 48 de la Constitucin.

A su juicio, la norma acusada solo favorece a las E.P.S., pues ellas no son
contribuyentes, sino administradoras de los recursos del Sistema y que no se debe
desconocer que el aportante es el nico dueo del mismo-

Sostiene que la norma demandada es inocua, pues hay reglas del Ministerio de Salud
que reglamentan el fondo comn de los recursos del Sistema de Seguridad Social, en
Salud, como es el FOSYGA, quien autoriza a la E.P.S., a efectuar los RECOBROS ante
dicho fondo, situacin que convierte la norma en mencin en inoperante y por esta
razn es vital
retirarla del ordenamiento jurdico, pues adems las E.P.S., niegan la atencin al
usuario por haber perdido la antigedad; y de esta manera se toman el trabajo de
efectuar o llevar a cabo el procedimiento respectivo para que se les pague lo invertido
en un usuario de estas condiciones,

Expresa que viola tambin el principio de la solidaridad, pues, precisamente, ste se
dirige a personas que ya estuvieron vinculadas al Sistema de Seguridad Social en
Salud, no existiendo reciprocidad por parte del Estado compensando el tiempo en
que el usuario cotiz, desconociendo derechos que le han sido reconocidos y que
deben ser en este caso amparados bajo el citado principio.

II-. TRMITE DE LA ACCIN

A la demanda se le imprimi el trmite del procedimiento ordinario, en desarrollo del
cual se surtieron las etapas de admisin, fijacin en lista, probatoria y alegaciones

II.1, La Nacin MINISTERIO DE SALUD- contest la demanda en los siguientes
trminos:

Sostiene que no se debe acceder a las pretensiones de la demanda y que no se violan
los derechos ni normas invocadas en la misma, porque el acto acusado no
restringe los servicios, sino que sanciona conductas contrarias a la buena fe,
combatiendo fraudes y el abuso del derecho, conductas que contravienen los principios
de eficacia y solidaridad, que consagra el articulo 48 de la Constitucin, esenciales para
la prestacin del servicio de seguridad social.

Aduce que la demanda, por la forma como est redactada, no permite establecer el
objeto de la nulidad, pues mientras en su encabezado parece demandar la norma en
su integridad, en el punto 4 solo transcribe la parte inicial,, del articulo 64,
omitiendo lo sustancial de su contenido, que son los eventos en que se pierde la
antigedad.

Afirma que en ningn Sistema los actos de insolidaridad pueden generar derechos; que
no se puede abusar de los derechos propios ni lucrarse de una conducta irregular.

Sostiene que el reglamento dictado por el Gobierno Nacional se limit a adoptar
medidas necesarias para garantizar la eficiencia del servicio de seguridad social,
por lo que no se vulnera' ningn derecho de los afiliados que obran de buena fe.

III-. ALEGATO DEL MINISTERIO PBLICO

La seora Procuradora Segunda Delegada en lo Contencioso Administrativo ante el
Consejo de Estado, en su vista de fondo se muestra partidaria de que se declare la
nulidad de la norma acusada, por inconstitucionalidad e ilegal, porque, a su juicio,
las sanciones que establece desconocen abierta y frontalmente el articulo 230 de la ley
100 de 1993, que faculta a la Superintendencia Nacional de salud, para imponer
multas "previa solicitud de explicaciones" en caso de diversas violaciones a dicha ley,
a empleadores y empresas de salud, sin incluir como posibles sancionables a los
afiliados-

Sostiene que la imposicin de sanciones de plano por autoridad o ente indeterminado
viola el debido proceso, la definicin previa del juez competente, el derecho de
defensa, el principio de la presuncin de inocencia y la posibilidad de impugnar
condenas desconociendo el articulo 29 de la constitucin.

Afirma que se viola el articulo 164 de la ley 100 de 1993 porque la prdida de
antigedad de los afiliados por las conductas previstas en la norma demandada los
presenta como si nunca hubieran efectuado cotizaciones quitndoles el derecho a
recibir algunos servicios de alto costo que exigen periodos mnimos de' cotizacin,
que en ningn caso pueden exceder de 100 semanas de afiliacin al sistema, y de las
cuales 26 semanas debern haber sido pagadas en el ltimo ao.

Aduce que resulta desproporcionada la sancin que fija el artculo demandado, porque
equivale en algunos casos a la no, prestacin del servicio, sin importar que el afiliado
haya cumplido con el pago de unas cotizaciones, beneficindose con esta medida
solamente la respectiva E.P.S.

Sostiene que con excepcin del literal f) todas las conductas descritas en la norma
son atribuibles a los afiliados, pero la censura no puede tener como resultado la
supresin del servicio en aquellas situaciones donde la Ley exige unas semanas como
mnimo de cotizacin, por lo tanto la sancin no debe constituir una negativa en la
prestacin del servicio pues se trata de un derecho irrenunciable en la medida en
que la Ley 100 no estableci las preexistencias como medio sancionatorios, sino como
una figura para permitir un equilibrio en el Sistema.

En relacin con la causal del literal f) aduce que no es tampoco equitativa con el
perodo mximo de 100 semanas de afiliacin que se exige, de las cuales al menos 26
semanas deben haber sido pagadas en el ltimo ao.

IV-, CONSIDERACIONES DE IA SALA

El artculo 64 del Decreto 806 de 1998, acusado, prev:

"Prdida de la antigedad. Los afiliados pierden la antigedad acumulada en los siguientes
casos;

a), Cuando un afiliado cotizante incluya a beneficiarios que deben ser reportados como
cotizantes. En este evento perdern la antigedad tanto el cotizante como los beneficiarios,

b). Cuando un afiliado se reporte como empleador sin realmente serlo o cuando es reportado, a
sabiendas, con salarios inferiores al real. Para este efecto bastar la prueba sumaria.

c). Cuando un afiliado cotizante se afilie al Rgimen Subsidiado sin tener el derecho
correspondiente.

e). Cuando un trabajador independiente a travs de actos simulados pretenda cotizar como
trabajador dependiente, creando una vinculacin laboral inexistente para todos efectos
legales;

f). Cuando se suspenda la cotizacin al Sistema por seis o ms meses continuos;

g). Cuando el afiliado cotizante o beneficiario incurra en alguna de las siguientes
conductas abusivas o de mala fe:

1.- Solicitar u obtener para si o para un tercero, por cualquier medio, servicios o medicamentos
que no sean necesarios.

2.- Solicitar u obtener la prestacin de servicios del Sistema General de Seguridad Social en
Salud a personas que legalmente no tengan derecho a ellos.

3.- Suministrar a las entidades promotoras o prestadoras de servicios, en forma deliberada,
informacin falsa, incompleta o engaosa.

4.- Utilizar mecanismos engaosos o fraudulentos para obtener beneficios del Sistema o
tarifas ms bajas de las que le corresponderan y eludir o intentar eludir por cualquier medio la
aplicacin de pagos compartidos, cuotas moderadoras y deducibles".

El Decreto 806, contentivo de la norma acusada, cita como fundamento para su
expedicin, entre otros, los artculos 154, 157 y 159 de la Ley 100 de 1993 y el artculo 23
de la Ley 344 de 1996, que en su orden textualmente prescriben:

"ARTICULO 154, INTERVENCIN DEL ESTADO. l Estado intervendr en el servicio
pblico de Seguridad Social en Salud, conforme a las reglas de competencia de que trata esta
Ley, en el marco de lo dispuesto en los artculos 48, 49, 334 y 365 a 370 de la Constitucin
Poltica. Dicha intervencin buscar principalmente el logro de los siguientes fines:
a) Garantizar la observancia los principios consagrados en la Constitucin y en los artculos 2 y
153 de esta Ley.
b) Asegurar el carcter obligatorio de la Seguridad Social en Salud y su naturaleza de derecho
social para todos los habitantes de Colombia;
c) Desarrollar las responsabilidades de direccin, coordinacin, vigilancia y control de la
Seguridad Social en Salud y de la reglamentacin de la prestacin de los servicios de salud;
d) Lograr la ampliacin progresiva de la cobertura de la Seguridad Social en Salud permitiendo
progresivamente el acceso a los servicios de educacin, informacin y fomento de la salud y a los
de proteccin y recuperacin de la salud a los habitantes del pas;
e) Establecer la atencin bsica en salud que se ofrecer en forma gratuita y obligatoria, en los
trminos que seale la Ley;
f) Organizar los servicios de salud en forma descentralizada, por niveles de. atencin y con
participacin de la comunidad;
g) Evitar que los recursos destinados a la seguridad social en salud se destinen a fines diferentes;
h) Garantizar la asignacin prioritaria del gasto pblico para el servicio pblico de Seguridad
Social en Salud, como parte funda mental del gasto pblico social.
PARGRAFO. Todas las competencias atribuidas por la presente Ley al Presidente de la
Repblica y al gobierno nacional, se entendern asignadas en desarrollo del mandato de
intervencin estatal de que traa este articulo".

"ARTCULO 157, TIPOS DE PARTICIPANTES EN EL SISTEMA GENERAL DE
SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD. A partir de la sancin de la presente Ley, lodo colombiano
participar en el servicio esencial de salud que permite el Sistema General de Seguridad Social
en Salud. Unos lo harn en su condicin de afiliados al rgimen contributivo o subsidiado y
otros lo harn en forma temporal como participantes vinculados.
A. Afiliados al Sistema de Seguridad Social.
Existirn dos tipos de afiliados al Sistema General de Seguridad Social en Salud:
1. Los afiliados al Sistema mediante el rgimen contributivo son las personas vinculadas a
travs de contrato de trabajo, los servidores pblicos, los pensionados y Jubilados y los
trabajadores independientes con capacidad de pago. Estas personas debern afiliarse al Sistema
mediante las normas del rgimen contributivo de que trata el captulo I del titulo III de la
presente Ley.
2. Los afiliados al Sistema mediante el rgimen subsidiado de que trata el Artculo 211 de la
presente Ley son las personas sin capacidad de pago para cubrir el monto total de la cotizacin.
Sern subsidiadas en el Sistema General de Seguridad Social en Salud la poblacin ms pobre y
vulnerable del pas en las reas rural y urbana. Tendrn particular importancia, dentro de este
grupo, personas tales como las madres durante el embarazo, parto y postparto y periodo de
lactancia, las madres comunitarias. las mujeres cabeza de familia, los nios menores de un ao,
los menores en situacin irregular, los enfermos de Hansen, las personas mayores de 65 aos,
los discapacitados, los campesinos, las comunidades indgenas, los trabajadores y profesionales
independientes, artistas y deportistas, toreros y sus subalternos, periodistas independientes,
maestros de obra de construccin, alhames, laxistas, electricistas, desempleados y dems
personas sin capacidad de pago.

B, Personas vinculadas al Sistema.
Los participantes vinculados son aquellas personas que por motivos de incapacidad de pago y
mientras logran ser beneficiarios del rgimen subsidiado tendrn derecho a los servicios de
atencin de salud que prestan las instituciones pblicas y aquellas privadas que tengan contrato
con el Estado. A partir del ao 2,000, lodo colombiano deber estar vinculado al Sistema n
travs de los regimenes. contributivo o subsidiado, en donde progresivamente se unificarn los
planes de salud para que todos los habitantes del territorio nacional reciban el Plan Obligatorio
de Salud de que haba el articulo 162.
PARGRAFO 1. El Gobierno Nacional establecer un rgimen de estmulos, trminos,
controles y sanciones para garantizar la universalidad de la afiliacin.

PARGRAFO 2. La afiliacin podr ser individual o colectiva, a travs de las empresas, las
agremiaciones, o por asentamientos geogrficos, de acuerdo a la reglamentacin que para el
efecto se expida. El carcter colectivo de la afiliacin ser voluntario, por lo cual el afiliado no
perder el derecho a elegir o trasladarse libremente entre Entidades Promotoras de Salud.
pargrafo 3. Podrn establecerse alianzas o asociaciones de usuarios, las cuales sern
promovidas y reglamentadas por el Gobierno Nacional con el Un de fortalecer la capacidad
negociadora, la proteccin de los derechos y la participacin comunitaria de los afiliados al
Sistema General de Seguridad Social en Salud. Estas agrupaciones de usuarios podrn tener
como referencia empresas, sociedades mutuales, ramas de actividad social y econmica,
sindicatos, ordenamientos territoriales u otros tipos de asociacin, y podrn cobrar una cuota de
afiliacin. PARGRAFO 4. Pargrafo derogado por el artculo 113 de la Ley 715 de 2001"

"ARTCULO 159. GARANTAS DE LOS AFILIADOS. Se garantiza a los afiliados al Sistema
General de Seguridad Social en Salud la debida organizacin y prestacin del servicio pblico de
salud, en los siguientes temimos:
1. La atencin de los servicios del Plan Obligatorio de Salud del articulo 162 por parte de la
Entidad Promotora de Salud respectiva a travs de las Instituciones Prestadoras de servicios
adscritas.
2. La atencin de urgencias en todo el territorio nacional.
3. La libre escogencia y traslado entre Entidades Promotoras de Salud, sea la modalidad de
afiliacin individual o colectiva, de conformidad con los procedimientos, tiempos, lmites y
efectos que determine el gobierno nacional dentro de las condiciones previstas en esta Ley.
4. La escogencia de las Instituciones Prestadoras de Servicios y de los profesionales entre las
opciones que cada Entidad Promotora de Salud ofrezca dentro de su red de servicios.
5. La participacin de los afiliados, individualmente o en sus organizaciones, en todas las
instancias de asociacin, representacin, veedura de las entidades rectoras, promotoras y
prestadoras y del Sistema de Seguridad Social en Salud",

"ARTICULO 23. Para garantizar el debido cumplimiento de los principios de solidaridad y
equidad del Sistema General de Seguridad Social en Salud, el Gobierno Nacional reglamentar
los mecanismos necesarios para controlar y sancionar la evasin al Sistema General de
Seguridad Social en Salud."

Del texto de los citados artculos se infiere que el Gobierno Nacional est facultado
para controlar y sancionar .la evasin al Sistema General de Seguridad Social en
Salud; y que dentro de las disposiciones que hacen parte de las Leyes 100 de 1993 y
34<3 de 1996, que se invocan como sustento del acto acusado, la nica que alude a la
afectacin de la relacin contractual y la afiliacin entre el afiliado y la Empresa
Promotora de Salud, es el articulo 183 de la Ley 100 de 1993, que es del siguiente tenor:

"Prohibiciones para las Entidades Promotoras de Salud. Las Entidades Promotoras de
Salud no podrn, en forma unilateral, terminar la relacin contractual con sus afiliados,
ni podrn negar la afiliacin a quien desee ingresar al rgimen, siempre y cuando garantice el
pago de la cotizacin o del subsidio correspondiente, salvo los casos excepcionales por abuso o
mala fe del usuario, de acuerdo con la reglamentacin que para el efecto expida el Gobierno
Nacional".

Del texto de la norma transcrita se deduce que la terminacin de la relacin
contractual o la negativa a la afiliacin de un usuario pueden obedecer al no pago de la
cotizacin o del subsidio correspondiente o a las conductas de abuso o mala fe en
que aqul incurra, aspecto este ltimo cuya reglamentacin le corresponde al Gobierno
Nacional

Ahora, la terminacin de la relacin contractual en tratndose de conductas
constitutivas de abuso o mala fe lgicamente conlleva la afectacin de la antigedad.
De tal manera que respecto de las conductas descritas en el acto acusado que
comporten dicha mala fe no puede predicarse exceso en la potestad
reglamentaria del Gobierno Nacional; empero observa la Sala que la conducta
relacionada en el literal f), esto es, la suspensin de la cotizacin al sistema por seis o
ms meses continuos no necesariamente implica un comportamiento constitutivo de
abuso o mala, fe; si bien es cierto que en estos casos las EPS (s) pueden terminar la
relacin contractual, porque as lo autoriza expresamente el citado articulo 183 de la
Ley 100, no es menos cierto que ello no implica la afectacin de la antigedad porque
no involucra una conducta abusiva o de mala fe. De ah que en el citado literal f) la
reglamentacin vulnere los principios que gobiernan la seguridad social y por ello debe
accederse a las pretensiones de la demanda, en lo que respecta a ese literal.

Ahora, la Sala se abstiene de analizar los cargos de violacin de los artculos 230 de la
Ley 100 de 1993 y 29 de la Carta Poltica, a que se refiere la Agencia del Ministerio
Pblico por cuanto tales norma no fueron indicadas como quebrantadas en la
demanda.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Seccin Primera, administrando justicia en nombre de la
Repblica y por autoridad de la Ley,

FALLA;

DECLRASE la nulidad del literal f). del articulo 64 del Decreto 806 de 1998.

DENIGANSE las dems pretensiones de la demanda.

NOTIFQUESE, COMUNQUESE Y CMPLASE.

Se deja constancia de que la anterior sentencia fue leda, discutida y aprobada por la
Sala en la sesin del da 23 de febrero de 2006.




GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO
Presidente

CAMILO ARCINIEGAS ANDRADE

RAFAEL E. OSTAU DE LAFONT PIANETA
Salva voto

MARIA CLAUDIA ROJAS LASSO


3. GOBIERNO NACIONAL



DIARIO OFICIAL 46.137
DECRETO 4763 de 2005
(30 de diciembre)
por el cual se modifica el Decreto 2975 de 2004

EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA DE COLOMBIA,
en ejercicio de sus facultades constitucionales y legales, en especial de las conferidas por el
numeral 11 del artculo 189 de la Constitucin Poltica y el artculo 2 de la Ley 643 de 2001,

DECRETA

Artculo 1. Modifcase el pargrafo del artculo 4 del Decreto 2975 de 2004, el cual
quedar as:

Pargrafo. Las entidades pblicas o privadas que administren u operen el juego de
lotera tradicional solo podrn reconocer a los distribuidores o vendedores el
descuento por venta y el incentivo otorgado al vendedor del premio mayor, cuyo
monto no podr exceder del 0.5% del valor de dicho premio.

Artculo 2. Vigencia y derogatorias. El presente decreto entrar a regir a partir de la
fecha de su publicacin y deroga las disposiciones que le sean contrarias,
especialmente el pargrafo del artculo 4 del Decreto reglamentario 2975 de 2004.

Publquese y cmplase.
Dado en Bogot, D. C. a 30 de diciembre de 2005.

LVARO URIBE VLEZ
El Ministro de Hacienda y Crdito Pblico,
Alberto Carrasquilla Barrera .
El Ministro de la Proteccin Social,
Diego Palacio Betancourt.




4. CONSEJO NACIONAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD


DIARIO OFICIAL 46.143
ACUERDO 0322 de 2005
(22 de diciembre)
por el cual se fija el valor de la Unidad de Pago por Capitacin del Plan Obligatorio de
Salud de los Regmenes Contributivo y Subsidiado para el ao 2006

EL CONSEJO NACIONAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD,
en ejercicio de las facultades legales, conferidas en los numerales 3, 4, 8 y 12 del
artculo 172, el artculo 182 y el artculo 222 de la Ley 100 de 1993,

CONSIDERANDO
Que corresponde al Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud fijar el valor de
la Unidad de Pago por Capitacin del Sistema General de Seguridad Social en Salud;

Que para el efecto deber tener en cuenta el perfil epidemiolgico de la poblacin
relevante, los riesgos cubiertos y los costos de prestacin del servicio, en condiciones
medias de calidad, tecnologa y hotelera, de acuerdo con la tecnologa disponible en el
pas;

Que en cumplimiento del artculo 52 de la Ley 812 de 2003 el Ministerio de la
Proteccin Social solicit, recibi, proces y analiz la informacin enviada por las EPS
y las ARS tanto para el rgimen contributivo como para el rgimen subsidiado;

Que se adelant una evaluacin del equilibrio financiero de las subcuentas de
Compensacin y de Promocin del Fosyga, que permite proyectar el dficit o supervit
de las subcuentas del Fosyga, segn el comportamiento de las diferentes variables
consideradas;

Que de conformidad con los factores de ponderacin de la estructura diferencial de
UPC y la poblacin por grupo etreo que se ha venido compensando durante el ao
2005, se genera un gasto en la subcuenta de compensacin del Fosyga que se estima en
un factor de 1,018 cuantificado en aproximadamente $6.625,3 percpita/ao 2006
adicionales, que impactarn sobre la subcuenta de compensacin;

Que el anlisis de sostenibilidad realizado muestra que un incremento en la UPC
del IPC mantendra el equilibrio POS-UPC, sin embargo, teniendo en cuenta que el
salario mnimo mensual legal vigente, smmlv, para el ao 2006 se increment en el
6.9%, el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud consider pertinente realizar
un incremento adicional de 0.8%, para un incremento total en la UPC del 2006 del
Rgimen Contributivo y del Rgimen Subsidiado del 5.8%, con la recomendacin de
que este incremento se refleje en las relaciones contractuales entre las administradoras
y los prestadores de servicios de salud, incluyendo el personal de servicios de salud;

Que el Acuerdo 291 del CNSSS estableci una prima diferencial equivalente al 2%
del valor de la UPC-S de los s ubsidios plenos, para las ciudades de Bogot, Cali,
Medelln y Barranquilla, que de acuerdo con el concepto de la Direccin General de
Gestin de la Demanda del Ministerio de la Proteccin Social, es necesario mantener;

Que el Acuerdo 267 del CNSSS fij el valor anual del subsidio parcial en el
equivalente al 40% de la UPC vigente del Rgimen Subsidiado, para las ciudades de
Bogot, Cali y Medelln y para los dems municipios el equivalente al 37.5% de la UPC
vigente del Rgimen Subsidiado;

Que el Ministerio de la Proteccin Social realiz los estudios de suficiencia de la
UPC para los subsidios parciales concluyendo que es necesario ajustar el valor anual
del subsidio parcial con un incremento de 2 puntos porcentuales en relacin con la
UPC-S para subsidios plenos;

El CNSSS solicita la realizacin de unos estudios relativos a la actualizacin del POS
y a los costos de prestacin de servicios por grupos etreos a partir de cuyos resultados
y conclusiones, se definir, dentro de los primeros cuatro meses de 2006, la procedencia
de un reajuste a la UPC;

Que el presente acuerdo, de conformidad con lo establecido en el artculo 16 del
Acuerdo 31 del CNSSS, cuenta con concepto previo favorable de la Oficina Jurdica del
Ministerio de la Proteccin Social, por considerarlo ajustado a las normas vigentes, el
cual se anexa al Acta correspondiente,

ACUERDA

Artculo 1. Fijar el valor promedio ponderado de la Unidad de Pago por Capitacin
del Rgimen Contributivo, para el ao 2006 en la suma anual de $386.881,20 que
corresponde a un valor diario de $1.074,67.

Artculo 2. Para cada EPS mantener el 0.25% del Ingreso Base de Cotizacin para
garantizar el reconocimiento y pago de incapacidades por enfermedad ge neral a todos
sus afiliados cotizantes, valor que incluye lo correspondiente a los aportes de los
trabajadores independientes que debe asumir la EPS con base en lo dispuesto en el
inciso 5 del artculo 40 del Decreto 1406 de 1999.

Artculo 3. Las licencias de maternidad y paternidad se pagarn con cargo al Fondo
de Solidaridad y Garanta-Subcuenta de Compensacin. Se incluir en este valor lo
correspondiente a los aportes de los trabajadores independientes que debe asumir la
EPS con base en lo dispuesto en el inciso 5 del artculo 40 del Decreto 1406 de 1999.

Artculo 4. Fijar el valor de la Unidad de Pago por Capitacin por estructura
poblacional y de costo para el Rgimen Contributivo, as:
Grupo etreo Estructura de costo Valor ao
Menores de 1 ao 2.47 955.596,56
De 1 a 4 aos 1.28 495.207,94
De 5 a 14 aos 0.68 263.079,22
De 15 a 44 aos (Hombres) 0.60 232.128,72
De 15 a 44 aos (Mujeres) 1.24 479.732,69
De 45 a 59 aos 0.81 313.373,77
Mayores de 60 aos 2.28 882.089,14

A la Unidad de Pago por Capitacin del rgimen contributivo se le reconocer una
prima adicional del 20% en los departamentos de Amazonas, Arauca, Casanare,
Caquet, Choc, Guajira, Guaina, Guaviare, Meta, Putumayo, San Andrs y
Providencia, Sucre, Vaups, Vichada y la regin de Urab dando como resultado un
valor promedio de UPC anual de $464.256,00 corresponde a un valor diario de
$1.289,60. Se exceptan de este incremento las ciudades de Arauca, Florencia,
Riohacha, Sincelejo, Villavicencio, Yopal y sus respectivas reas de influencia, en las
cuales se aplicar la UPC del resto del pas.

La estructura de costo por grupo etreo de la UPC diferencial por zona geogrfica es
la siguiente:
Grupo etreo Estructura de costo Valor ao
Menores de 1 ao 2.47 1.146.715,88
De 1 a 4 aos 1.28 594.249,52
De 5 a 14 aos 0.68 315.695,06
De 15 a 44 aos (Hombres) 0.60 278.554,46
De 15 a 44 aos (Mujeres) 1.24 575.679,23
De 45 a 59 aos 0.81 376.048,53
Mayores de 60 aos 2.28 1.058.506,96

Artculo 5. Fijar el valor de la Unidad de Pago por Capitacin del Rgimen
Subsidiado para el ao 2006 en la suma anual de $215.712,00 que corresponde a un
valor diario de $599,20 el cual ser nico por afiliado independientemente de su grupo
etreo.

A la Unidad de Pago por Capitacin del Rgimen Subsidiado se reconocer una
prima adicional del 20% en los Departamentos de Amazonas, Arauca, Casanare,
Caquet, Choc, Guajira, Guaina, Guaviare, Meta, Putumayo, San Andrs y
Providencia, Sucre, Vaups, Vichada y la regin de Urab, dando como resultado un
valor de UPC anual de $258.854,40 que corresponde a un valor diario de $719,04. Se
exceptan de este incremento las ciudades de Arauca, Florencia, Riohacha, Sincelejo,
Villavicencio, Yopal y sus respectivas reas de influencia, en las cuales se aplicar la
UPC del resto del pas.

Artculo 6. Mantener la prima diferencial equivalente al 2% del valor de la UPC-S
de los subsidios plenos, para las ciudades de Bogot, Cali, Medelln y Barranquilla lo
que corresponde a un valor anual de la UPC-S para estas ciudades de $220.024,80 y a
un valor diario de $611,18 para el ao 2006.

Artculo 7. Fijar el valor anual del subsidio parcial en el equivalente al 42% de la
UPC vigente del Rgimen Subsidiado, para las ciudades de Bogot, Cali y Medelln y
para los dems municipios el equivalente al 39.5% de la UPC vigente del Rgimen
Subsidiado.
Pargrafo 1. Para efectos de determinar la UPC de los subsidios parciales de las
ciudades de Bogot, Cali, Medelln y Barranquilla, los porcentajes se calcularn sobre el
valor de la UPC definida en el artculo 6 del presente Acuerdo.

Artculo 8. Establecer el 0.41% del Ingreso Base de Cotizacin para la Subcuenta de
Promocin y Prevencin del Fondo de Solidaridad y Garanta.

Artculo 9. Fijar el valor que se reconoce a las Entidades Promotoras de Salud para
el desarrollo de actividades de Promocin y Prevencin, durante el ao 2006 en la
suma anual de $15.145,20 ao, que corresponde a un valor diario de $42,07 para el
Rgimen Contributivo.

Artculo 10. El valor de la Unidad de Pago por Capitacin que se define en el
presente Acuerdo rige a partir del 1 de enero al 31 de diciembre de 2006.

Artculo 11. A partir del mes de mayo de 2006 los recursos de la Subcuenta de
Promocin y Prevencin del Fosyga, que se destinan para el desarrollo de las
actividades de promocin de la salud y prevencin de la enfermedad a cargo de las
EPS se reconocern en funcin de los indicadores de desempeo y la metodologa que
defina el CNSSS.

Artculo 12. Dentro de los primeros cuatro meses de 2006, el Ministerio de la
Proteccin Social, presentar una propuesta de ajuste de los planes obligatorios de
salud teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley 100 de 1993 y los objetivos del Milenio
plasmados en el documento CONPES nmero 91.
En este mismo plazo el Ministerio de la Proteccin Social presentar los estudios
correspondientes con el fin de ajustar los porcentajes de la UPC que se reconocen en
funcin del sexo, grupo etreo y la zona geogrfica.

Artculo 13. De conformidad con el artculo 52 de la Ley 812 el Ministerio de la
Proteccin har los requerimientos de informacin a las entidades responsables del
aseguramiento quienes tendrn la obligacin de entregar la informacin necesaria para
darle continuidad a los estudios mencionados y realizar el monitoreo, evaluacin y
ajuste peridico de los planes de beneficios y la Unidad de Pago por Capitacin.

Artculo 14. El presente Acuerdo rige a partir de la fecha de su publicacin en el
Diario Oficial.

Publquese y cmplase.
Dado en Bogot, D. C., a 22 de diciembre de 2005.
El Ministro de la Proteccin Social, Presidente CNSSS
Diego Palacio Betancourt.
El Ministro de Hacienda y Crdito Pblico,
Alberto Carrasquilla Barrera.
El Secretario Tcnico CNSSS,
Alfredo Luis Rueda Prada.
(C.F.)


DIARIO OFICIAL 46.160
ACUERDO 0323 de 2005
(16 de diciembre)
por el cual se establecen los criterios de distribucin de los recursos provenientes del impuesto
social de municiones y explosivos de la Subcuenta de Promocin del Fosyga.

EL CONSEJO NACIONAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD,
en ejercicio de las facultades legales, conferidas en el artculo 218 de la Ley 100 de
1993 y el artculo 27 del Decreto 1283 de 1996, y

CONSIDERANDO
Que el artculo 224 de la Ley 100 de 1993 cre el Impuesto Social a las Municiones y
Explosivos y estableci que el Gobierno reglamentar los mecanismos de pago y el uso
de estos recursos, el plan de beneficios, los beneficiarios y los procedimientos
necesarios para su operacin;

Que en desarrollo de lo anterior, el artculo 27 del Decreto 1283 de 1996 defini que
dichos recursos ingresarn a la Subcuenta de Promocin del Fosyga y se destinarn
para la financiacin de campaas de prevencin de la violencia y promocin de la
convivencia pacfica a nivel nacional y territorial;

Que el artculo 218 de la Ley 100 de 1993 establece que corresponde al Consejo
Nacional de Seguridad Social en Salud determinar los criterios de utilizacin y
distribucin de sus recursos;

Que los recursos del impuesto a las municiones y explosivos son reducidos y
producirn mayor impacto si se concentran en una sola estrategia que haya probado su
eficacia;

Que el presente acuerdo, de conformidad con lo establecido en el artculo 16 del
Acuerdo 31 del CNSSS, cuenta con concepto previo favorable de la Oficina Jurdica del
Ministerio de la Proteccin Social por considerarlo ajustado a las normas vigentes,

ACUERDA:

Artculo 1. Recursos del impuesto a las municiones y a los explosivos. Los recursos del
impuesto a las municiones y explosivos de la vigencia 2005, se asignarn para disear e
implementar estrategias de comunicacin en los niveles masivo, comunitario e
interpersonal, que promuevan la convivencia pacfica al interior de las familias y
contribuya a la prevencin de la violencia intrafamiliar. Estas estrategias darn
continuidad a la iniciativa de comunicaciones desarrollada por el Ministerio de la
Proteccin Social en el ao 2003-2004.

Articulo 2. Criterios. Las estrategias se implementarn en los cinco departamentos o
ciudades prioritarios que resulten de la relacin de los siguientes criterios con sus
respectivos pesos porcentuales:

Nmero de personas con NBI (12%)
Tasa de homicidios (12%)
Tasa de suicidios (12%)
Tasa de desempleo (8%)
Maltrato entre familiares (14%)
Maltrato entre parejas (14%)
Violencia Interpersonal (14%)
Maltrato al menor (14%)
El escenario para la priorizacin de los departamentos y ciudades se describe en la
tabla anexa.
Pargrafo. No sern objeto de asignacin presupuestal los entes territoriales que
fueron beneficiados con la asignacin de los recursos de vigencia 2004, establecidos
mediante el Acuerdo 265 de junio de 2004 y la Resolucin nmero 4205 de diciembre 1
de 2004.

Artculo 3. Presentacin de proyectos. Los departamentos o ciudades
seleccionadas debern presentar sus respectivos proyectos en los que se establezca
un monto de cofinanciacin. Si alguno de los departamentos o ciudades
seleccionados no llegare a presentar el proyecto dentro de los trminos que se
establezcan, se reasignarn los recursos al siguiente ente territorial en su estricto
orden de priorizacin.

Artculo 4. Seguimiento y evaluacin. El seguimiento estar a cargo del Ministerio de
la Proteccin Social, el cual informar sobre la ejecucin del proyecto al Consejo
Nacional de Seguridad Social en Salud, CNSSS, de una manera peridica, como
mnimo una vez al ao.

Artculo 5. Vigencia. El presente acuerdo rige a partir de la fecha de su publicacin
en el Diario Oficial, y deroga el Acuerdo 265 de 2004 del Consejo Nacional de
Seguridad Social en Salud y dems disposiciones que le sean contrarias.

Publquese y cmplase.
Dado en Bogot, D. C., a 16 de diciembre de 2005.
El Ministro de la Proteccin Social,
Diego Palacio Betancourt,
Presidente CNSSS.
El Secretario Tcnico,
Eduardo Alvarado Santander.

Entidades
Territoriales
%
NBI
Tasa de
Desemple
o
8%
Suicidio
Tasa
100.000
habitante
s
12%
Tasa de
Homicidi
o
12%
Maltrato
entre
familiare
s 14%
Maltrat
o
entre
parejas
14%
Violencia
Interpersona
l
14%
Maltrat
o al
Menor
14%
Valoraci
n
final
Valoraci
n
Porcentua
l
%
AMAZONAS
11,6
9
0,47 0,31 1,38 22,82 52,92 57,54 14,00 161,13 7,30
ANTIOQUIA 3,67 0,67 0,37 4,80 6,30 13,16 18,06 6,02 53,06 2,40
ARAUCA 6,21 0,47 0,53 8,12 2,10 22,68 17,78 11,76 69,65 3,16
ATLANTICO 3,72 0,69 0,30 3,67 5,88 14,84 22,54 4,48 56,12 2,54
BOGOTA 2,04 0,89 0,41 2,72 5,18 16,52 24,22 10,08 62,07 2,81
BOLIVAR 6,44 0,41 0,29 2,54 4,06 10,08 24,08 3,50 51,41 2,33
BOYACA 4,58 0,74 0,40 2,36 10,50 23,66 32,48 14,00 88,72 4,02
CALDAS 3,48 0,87 0,56 5,21 5,46 11,62 27,16 7,56 61,92 2,81
CAQUETA 6,84 0,38 0,29 7,91 3,36 12,74 19,18 4,06 54,75 2,48
CASANARE 6,10 0,47 0,30 13,31 6,72 24,22 22,96 11,90 85,97 3,90
CAUCA 6,81 0,55 0,58 3,36 4,90 10,22 19,32 2,52 48,26 2,19
CESAR 6,62 0,38 0,31 5,78 4,20 12,18 17,36 4,06 50,89 2,31
CHOCO 9,70 0,36 0,17 3,74 3,08 13,02 23,38 2,10 55,55 2,52
CORDOBA 7,82 0,62 0,20 1,21 4,20 9,24 16,24 2,24 41,78 1,89
CUNDINAMARC
A
3,94 0,82 0,42 3,16 8,68 22,68 31,64 12,32 83,67 3,79
GUAINIA
11,6
7
0,47 0,17 1,21 0,28 3,22 0,28 7,00 24,29 1,10
GUAVIARE 9,36 0,47 0,55 9,23 2,10 13,30 15,40 13,58 63,99 2,90
HUILA 4,68 0,85 0,83 3,56 7,42 18,62 34,44 6,72 77,12 3,50
GUAJIRA 7,71 0,40 0,35 7,91 3,22 10,92 17,92 3,36 51,78 2,35
MAGDALENA 6,64 0,32 0,19 4,12 5,04 11,20 17,50 3,78 48,78 2,21
META 4,82 0,62 0,64 8,88 8,40 26,88 38,92 11,48 100,63 4,56
NARIO 6,60 0,58 0,55 2,33 5,88 11,48 24,78 3,08 55,28 2,51
NORTE DE
SANTANDER
4,81 0,76 0,56 5,45 11,48 26,46 28,42 7,70 85,65 3,88
PUTUMAYO 9,30 0,47 0,36 1,92 0,28 3,22 5,88 2,24 23,67 1,07
QUINDIO 2,82 1,00 0,30 3,74 4,62 15,82 27,58 16,10 71,98 3,26
RISARALDA 3,12 0,80 0,67 9,34 4,20 8,68 19,60 6,30 52,71 2,39
SAN ANDRES 3,90 0,47 0,59 1,32 11,06 56,70 84,56 14,28 172,88 7,84
SANTANDER 3,66 0,75 0,56 2,92 8,96 23,52 36,40 7,14 83,90 3,80
SUCRE 7,60 0,30 0,25 2,72 6,30 14,00 21,42 5,88 58,47 2,65
TOLIMA 4,59 0,92 0,61 2,84 9,10 19,88 39,20 8,40 85,55 3,88
VALLE 2,88 0,73 0,73 11,54 5,74 15,40 24,22 5,74 66,98 3,04
VAUPES
11,7
7
0,47 0,17 1,21 0,28 3,22 0,28 7,00 24,40 1,11
VICHADA
10,5
1
0,47 0,52 1,28 1 82 5,18 9,24 4,34 33,35 1,51
2.206.35 100.00

(C.F.)


DIARIO OFICIAL 46.157
ACUERDO 0324 de 2006
(20 de enero)
por el cual se aprueba el Presupuesto del Fondo de Solidaridad y Garanta, Fosyga, para la
vigencia fiscal de 2006 y se dictan otras disposiciones.

EL CONSEJO NACIONAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD,
en ejercicio de las facultades conferidas en el numeral 12 del artculo 172 de la Ley
100 de 1993, el artculo 6 del Decreto 2131 de 2003 y el numeral 2 del artculo 6 del
Decreto 1283 de 1996, y

CONSIDERANDO

Que por la Ley 998 de 2005 se decret el presupuesto de rentas y recursos de capital
y la ley de apropiaciones para la vigencia fiscal del 1 de enero al 31 de diciembre de
2006;

Que el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico expidi el Decreto numero 4731 de
2005, por el cual se liquida el Presupuesto General de la Nacin para la vigencia fiscal
del 2006, se detallan las apropiaciones y se clasifican y definen los gastos;

Que el Estatuto Orgnico del Presupuesto, Decreto 111 de 1996 establece en el
artculo 123, que los recursos que se producen a favor del Fondo de Solidaridad y
Garanta en desarrollo del mecanismo de compensacin y promocin de que trata el
artculo 220 de la Ley 100 de 1993, no se constituirn en sujeto de obligacin de
incluirse en el Presupuesto General de la Nacin;

Que el numeral 2 del artculo 6 del Decreto 1283 de 1996 establece como funcin del
Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud en su calidad de Consejo
Administrador del Fosyga la de aprobar el presupuesto anual de ingresos y gastos
del Fosyga presentado a su consideracin por la Direccin General de Gestin
Financiera del Ministerio de Salud y sus modificaciones. El mismo artculo seala
que all se indicarn de forma global los requerimientos presupuestales por
concepto de apoyo tcnico, auditora y remuneraciones fiduciarias necesarios para
garantizar el manejo integral del Fosyga y se detallarn los ingresos y gastos de cada
una de las subcuentas;

Que de acuerdo con lo establecido en el mismo artculo 6 del Decreto 1283 de 1996,
el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud tiene la funcin de determinar los
criterios de utilizacin y distribucin de los recursos del Fosyga;

Que el artculo 46 del Decreto 1283 de 1996, por el cual se reglamenta el
funcionamiento del Fondo de Solidaridad y Garanta del Sistema General de Seguridad
Social en Salud seala que los recursos del Fosyga que no hagan parte del Presupuesto
General de la Nacin se ejecutarn conforme al presupuesto aprobado por el Consejo
Nacional de Seguridad Social en Salud;

Que de acuerdo con el clculo efectuado por el Ministerio de la Proteccin Social
con base en los estados financieros del Fosyga a 31 de diciembre de 2005, se estima que
existen excedentes financieros con corte a 31 de diciembre de 2005 en las Subcuentas de
Compensacin y Promocin por valor de $644.869.483.561 y $12.387.725.906,
respectivamente. Una vez se cuente con el dictamen del revisor fiscal del Fosyga, el
Ministerio de la Proteccin Social efectuar la revisin correspondiente y propondr al
Consejo los ajustes necesarios al presupuesto si hay lugar a ello;

Que el artculo 19 de la Ley 998 de 2005, por la cual se Decreta el Presupuesto de
Rentas y Recursos de Capital y la Ley de Apropiaciones para la vigencia fiscal del 1 de
enero al 31 de diciembre de 2006, establece con relacin a las partidas que hacen parte
del Presupuesto General de la Nacin que se podrn hacer distribuciones e n el
presupuesto de ingresos y gastos, sin cambiar su destinacin ni cuanta, mediante
resolucin suscrita por el jefe del respectivo rgano y que dichos actos administrativos
requerirn para su validez de la aprobacin del Ministerio de Hacienda y Crdito
Pblico-Direccin General del Presupuesto Pblico Nacional;

Que el pargrafo 1 del artculo 6 del Decreto 2131 de 2003 establece: Los recursos
de la subcuenta de Eventos Catastrficos y Accidentes de Trnsito, ECAT, del Fosyga,
que destine el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud, CNSSS, para financiar la
atencin en salud de la poblacin desplazada por la violencia no afiliada sin capacidad
de pago, tienen destinacin especfica, solo podrn ser utilizados para los fines
previstos en el presente decreto y no harn unidad de caja con los dems recursos de la
entidad territorial, so pena de las sanciones penales, civiles, fiscales y disciplinarias a
que haya lugar. Si al concluir una vigencia fiscal no se han ejecutado estos recursos, la
entidad territorial deber incorporarlos al presupuesto de la siguiente vigencia, para
los mismos fines previstos en el acto de asignacin, o reintegrarlos al Fosyga si hubiere
cesado la condicin de desplazamiento;

Que el presente acuerdo, de conformidad con lo establecido en el artculo 16 del
Acuerdo 31 del CNSSS, cuenta con concepto previo favorable de la Oficina Jurdica del
Ministerio de la Proteccin Social, por considerarlo ajustado a las normas vigentes, el
cual se anexa al Acta correspondiente,

ACUERDA


CAPITULO I
Presupuesto de ingresos y gastos del Fosyga

Artculo 1. Aprobacin de Presupuesto. Aprobar el Presupuesto de Ingresos y
Gastos del Fondo de Solidaridad y Garanta, Fosyga, para la vigencia fiscal del ao
2006 en sus diferentes subcuentas as:


LOS CUADROS INCLUIDOS EN ESTE DIARIO OFICIAL PUEDEN SER
CONSULTADOS EN

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CAPITULO II
Distribucin y ejecucin de los recursos que hacen parte
del Presupuesto General de la Nacin

Artculo 2. Distribucin de los recursos de la subcuenta de solidaridad. Los recursos de la
subcuenta de solidaridad se distribuirn por subproyectos para financiar la
continuidad de la poblacin afiliada, para el pago de otros eventos definidos en las
normas vigentes y para asumir los eventos de tutela y otros compromisos legalmente
adquiridos, una vez hayan surtido el trmite correspondiente.

Artculo 3. Distribucin de los recursos de la subcuenta ECAT. Los recursos de que
trata este artculo debern distribuirse por subproyectos en cada uno de los conceptos
previstos en el artculo 30 del Decreto 1283 de 1996, en funcin al comportamiento
estimado de la facturacin presentada para cada uno de los subproyectos, teniendo en
cuenta la priorizacin sealada por el artculo 33 del mencionado decreto. Estos
recursos se destinarn tambin al pago de los dems compromisos legalmente
adquiridos, una vez ellos hayan surtido el trmite correspondiente segn los criterios
definidos en el presente Acuerdo.

Artculo 4. Trmite para la distribucin de los recursos que hacen parte del Presupuesto
General de la Nacin. Los recursos del Fosyga que hacen parte del Presupuesto General
de la Nacin se distribuirn sin cambiar su destinacin ni cuanta mediante Resolucin
del Ministerio de la Proteccin Social, la cual requerir aprobacin del Ministerio de
Hacienda y Crdito Pblico, de acuerdo con la clasificacin y normas presupuestales
vigentes y siguiendo los criterios definidos por el Consejo Nacional de Seguridad
Social en Salud.

Artculo 5. Informes. Una vez efectuada la distribucin inicial de los recursos de que
trata el presente captulo por parte del Ministerio de la Proteccin Social, el informe
respectivo deber ser presentado al CNSSS. De igual manera, se deber informar al
CNSSS de las modificaciones que se efecten a la distribucin inicial, para lo cual
deber allegar los soportes y estudios correspondientes, en la sesin siguiente a su
expedicin.

CAPITULO III
Criterios para la utilizacin de los recursos del Fosyga

Artculo 6. Financiacin del apoyo tcnico, auditora y remuneracin fiduciaria. De las
subcuentas del Fosyga se destinarn recursos para apoyo tcnico, auditora y
remuneracin fiduciaria. El Ministerio de la Proteccin Social asignar a la
remuneracin fiduciaria el monto de los recursos necesarios segn lo pactado para
cada subcuenta en el contrato de encargo fiduciario para la administracin de los
recursos del Fosyga. La auditora del Fosyga, se financiar de acuerdo con la
autorizacin para comprometer vigencias futuras con cargo a las subcuentas de
solidaridad y ECAT del Departamento Nacional de Planeacin y del Ministerio de
Hacienda y Crdito Pblico, y de la Direccin General de Financiamiento del
Ministerio de la Proteccin Social, para el caso de las subcuentas de Promocin y
Compensacin.

Los gastos de apoyo tcnico se financiarn con cargo a los recursos de las
subcuentas del Fosyga, dependiendo del tipo de gasto que se deba asumir y se
calcularn con base en la participacin de los ingresos de cada una de las subcuentas a
afectar en el total de ingresos del Fosyga, descontando en el caso de las subcuentas de
compensacin y promocin los recursos sin situacin de fondos. Bajo el concepto de
apoyo tcnico se podrn asumir los costos relacionados con la publicacin de los
Acuerdos del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud y la Publicacin de los
Actos Administrativos relacionados con la distribucin o asignacin de los recursos del
Fosyga cuando se requiera.

Artculo 7. Financiacin del dficit del rgimen especial de madres comunitarias con los
rendimientos financieros del Fosyga. El porcentaje de los rendimientos financieros de las
subcuentas de compensacin, solidaridad y promocin del Fosyga necesario para
completar el valor de la Unidad de Pago por Capitacin del Rgimen Contributivo de
las madres comunitarias en cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 4 de la Ley
509 de 1999, ser asumido en proporcin a la participacin de los rendimientos
financieros de cada una de estas subcuentas sobre el total de los mismos.
La transferencia a la subcuenta de compensacin se efectuar mensualmente, con
base en el nmero de madres comunitarias compensadas en cada perodo.

Artculo 8. Criterios para la utilizacin de los recursos del Fosyga. La ejecucin de los
recursos se efectuar acorde con las normas para la utilizacin y ejecucin de cada
subproyecto y teniendo en cuenta, para los casos que se mencionan a continuacin, las
siguientes reglas:
a) Recursos destinados a la renovacin de la afiliacin al rgimen subsidiado. Los
recursos requeridos para financiar la continuidad de la poblacin afiliada se asignarn
entre las entidades territoriales de acuerdo con lo establecido en los artculos 48, 50 y 70
de la Ley 715 de 2001. Para la asignacin se calcular el costo de la afiliacin con base
en los afiliados reportados al Ministerio de la Proteccin Social en los contratos de
aseguramiento suscritos antes del 31 de diciembre de 2005 y la Unidad de Pago por
Capitacin del rgimen subsidiado vigente para cada entidad territorial.
La resolucin de asignacin de estos recursos deber detallarse por departamentos y
distritos e incluir un anexo con la asignacin de los recursos del Fosyga por
municipio. Previo a la expedicin de la mencionada Resolucin el Ministerio de la
Proteccin Social presentar al Consejo Nacional de Seguridad Social el informe de
necesidades presupuestales para garantizar la continuidad de las afiliaciones logradas
al cierre de la vigencia fiscal inmediatamente anterior;
b) Recursos que se destinen al pago del dficit de las Cajas de Compensacin
Familiar. Las diferencias a favor de las Cajas de Compensacin Familiar resultantes de
comparar el recaudo real de cada vigencia y la ejecucin de los contratos del rgimen
subsidiado financiados con estos recursos, se reconocern por el Ministerio de la
Proteccin Social, con cargo a los recursos del Fosyga-Subcuenta de Solidaridad de
acuerdo con lo establecido en el artculo 12 del Decreto 50 de 2003, una vez las Cajas de
Compensacin Familiar y las entidades territoriales hayan acreditado los requisitos e
informacin requerida en la normatividad vigente y se hayan surtido los trmites
presupuestales correspondientes;
c) Recursos que se destinen a financiar el rgimen especial de madres
comunitarias. Los recursos de la subcuenta de solidaridad del Fosyga, destinados a la
financiacin de la afiliacin al Rgimen Contributivo de las madres comunitarias de
acuerdo con lo establecido en el artculo 3 de la Ley 509 de 1999, se ejecutarn
mensualmente con base en el nmero de madres comunitarias compensadas en cada
perodo;
d) Otros eventos de trauma mayor por violencia. Los recursos del impuesto social a
las armas se destinarn a la financiacin de los eventos de trauma mayor por violencia
segn lo establecido en el Acuerdo No. 64 del CNSSS o las normas que lo adicionen o
modifiquen;
e) Fallos de Tutela y recobros por medicamentos no incluidos en el plan
obligatorio de salud. Los pagos por los fallos de tutela debern ceirse a lo previsto en
el Cdigo Contencioso Administrativo, en particular a lo definido en el artculo 176 del
citado cdigo. El pago de recobros por medicamentos no incluidos en el Plan
Obligatorio de Salud, debern efectuarse teniendo en cuenta las disposiciones
contenidas en los Acuerdos nmeros 228, 236, 263 y 282 del CNSSS y la Resolucin
nmero 3797 de 2004, 2366, 4568, y 3615 de 2005 del Ministerio de la Proteccin Social o
las normas que los adicionen o modifiquen.

En los procesos judiciales que puedan generar gastos contra los recursos del Fosyga,
el Ministerio de la Proteccin Social deber agotar todas las instancias y hacer uso de
los instrumentos legales y administrativos para realizar una adecuada y eficiente
defensa judicial, en particular deber establecer que en la prescripcin de
medicamentos no pos se utilice la Denominacin Genrica Internacional, de tal manera
que si hay lugar a ello, se otorgue el principio activo al menor costo posible para el
Sistema.

Artculo 9. Utilizacin de los recursos de la subcuenta de riesgos catastrficos y
accidentes de trnsito. Subcuenta ECAT-Fos yga. Los recursos destinados para
concurrir en la financiacin de la atencin en salud de la poblacin desplazada por la
violencia segn lo establece Decreto 2131 de 2003, se utilizarn para la suscripcin de
convenios entre los departamentos y distritos certificados por la Red de Solidaridad
Social como receptores de la poblacin desplazada. El valor de cada convenio se
determinar por cupos indicativos que se calcularn teniendo en cuenta los siguientes
criterios:
a) Poblacin desplazada de cada entidad territorial, certificada por la Red de
Solidaridad Social;
b) Nivel de ejecucin de los convenios financiados con recursos de la subcuenta
ECAT del Fosyga a partir de la vigencia 2004;
c) Nmero de personas afiliadas al Rgimen Subsidiado de Salud identificadas
como poblacin desplazada, en las contrataciones respectivas.
Pargrafo. En ningn caso se asignar a un departamento y/o distrito un cupo
inferior a $1.500.000.

Artculo 10. Destinacin de recursos de la subcuenta ECAT para financiar la
atencin en salud de la poblacin desplazada por la violencia no afiliada sin capacidad
de pago. Para cofinanciar la atencin en salud de la poblacin desplazada por la
violencia se destinarn del presupuesto aprobado para la subcuenta ECAT en la Ley
998 de 2005, $31.500.000.000. De estos recursos se utilizarn $24.000.000.000 para
concurrir en la financiacin de la atencin en salud de la poblacin desplazada por la
violencia no afiliada sin capacidad de pago de acuerdo con lo establecido en el Decreto
2131 de 2003 y $7.500.000.000 para el pago de las reclamaciones de que trata el Acuerdo
247 de CNSSS.
En todo caso, la financiacin de la prestacin de los servicios de salud a la poblacin
desplazada por la violencia por parte del Fosyga, est sujeta al monto de los recursos
presupuestales disponibles en la presente vigencia para tal fin.

Artculo 11. Ejecucin de recursos que requieren aprobacin previa del CNSSS. El
Ministerio de la Proteccin Social deber presentar previamente al Consejo Nacional de
Seguridad Social en Salud los proyectos de Acuerdo que establezcan los criterios de
utilizacin y distribucin de los recursos apropiados en los siguientes subproyectos:
a) Subcuenta ECAT:
Recursos a que hace referencia el numeral 4 del artculo 33 del Decreto 1283 de
1996.
Recursos provenientes de excedentes de la subcuenta que se incorporen en cada
vigencia para la financiacin de proyectos previstos en nuevas disposiciones legales;
b) Subcuenta de Solidaridad.
Ampliacin de la afiliacin al Rgimen Subsidiado, con los recursos de la subcuenta
de solidaridad del Fosyga y con excedentes de recursos del Fosyga provenientes del
recaudo del subsidio familiar que administran directamente las Cajas de
Compensacin Familiar;
c) Subcuenta de promocin.
Utilizacin de los recursos para programas nacionales de promocin y prevencin.
Utilizacin de los recursos del impuesto social a las municiones y explosivos que
se destinan a los programas de prevencin de la violencia y promocin de la
convivencia pacfica.
Artculo 12. Informes para el seguimiento presupuestal. El Ministerio de la Proteccin
Social rendir informes trimestrales al Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud,
de las modificaciones a la distribucin inicial, utilizacin y ejecucin de los recursos del
Fosyga, que debern incluir el anlisis del comportamiento de los recaudos y del gasto.

CAPITULO IV
Otras disposiciones

Artculo 13. Autorizacin. Autorzase al Ministerio de la Proteccin Social para
efectuar los ajustes al presupuesto de ingresos de la subcuentas de compensacin y
promocin en las partidas sin situacin de fondos y al presupuesto de gastos de estas
mismas subcuentas en los subproyectos de apropiacin directa de las EPS, que resulten
necesarios como consecuencia del proceso de compensacin que debe surtirse de
acuerdo con lo establecido en la Ley 100 de 1993 y en los Decretos reglamentarios. Una
vez expedido el acto administrativo correspondiente ser informado a cada miembro
del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud.

Artculo 14. Vigencia. El presente acuerdo rige a partir de la fecha de publicacin en
el Diario Oficial y produce efectos fiscales a partir del 1 de enero de 2006 y deroga
todas las disposiciones que le sean contrarias.
Publquese y cmplase.
Dado en Bogot, D. C., a 22 de diciembre de 2005.

El Ministro de la Proteccin Social,
Diego Palacio Betancourt,
Presidente CNSSS.
El Ministro de Hacienda y Crdito Pblico,
Alberto Carrasquilla Barrera.
El Secretario Tcnico,
Alfredo Luis Rueda Prada.
(C.F.)

DIARIO OFICIAL 46.163
ACUERDO 000325 de 2005
(14 de octubre)
por el cual se definen criterios de cofinanciacin para la afiliacin al rgimen subsidiado de los
deportistas y se establecen condiciones para el otorgamiento de los subsidios.

EL CONSEJO NACIONAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD,
en ejercicio de las facultades legales conferidas en los artculos 172 y 212 de la Ley
100 de 1993,

CONSIDERANDO
Que el artculo 48 de la Constitucin Poltica establece la seguridad Social como un
servicio pblico de carcter obligatorio;

Que los artculos 157 y 213 de la Ley 100 de 1993 establecen que la poblacin pobre y
vulnerable tendr derecho a afiliarse al rgimen subsidiado y que dentro de este grupo
tendrn particular importancia los deportistas;

Que uno de los objetivos rectores de la accin estatal sealados en la Ley 181 de
1995 (Ley del Deporte) es el de fomentar la adecuada seguridad social de los
deportistas y velar por su permanente aplicacin;

Que es procedente el aporte de recursos de cofinanciacin del Fosyga para que en
conjunto con los recursos de que puede disponer el Instituto Colombiano del Deporte,
Coldeportes, se logre la afiliacin al rgimen subsidiado de los deportistas y sus
ncleos familiares.

Que existe certificacin de las apropiaciones presupuestales para la presente
vigencia expedido por la Direccin General de Financiamiento del Ministerio de la
Proteccin Social de los recursos del Fosyga- Subcuenta de Solidaridad que permite
efectuar la ampliacin de cobertura de que trata el presente acuerdo;
Que el presente Acuerdo, de conformidad con lo establecido en el artculo 16 del
Acuerdo 31 del CNSSS, cuenta con concepto previo favorable de la Oficina Jurdica del
Ministerio de la Proteccin Social por considerarlo ajustado a las normas vigentes, el
cual se anexa al acta correspondiente,

ACUERDA:

Artculo 1. Identificacin de los deportistas. La acreditacin de la condicin de
deportista se efectuar por parte del Instituto Colombiano del Deporte, Coldeportes,
quien de conformidad con sus competencias disear el mecanismo de acreditacin de
la condicin de deportista.
Pargrafo. Coldeportes deber enviarle al Ministerio de la Proteccin Social los
soportes del mecanismo diseado, para efectos de la vigilancia y control que debe
ejercer sobre la afiliacin de esta poblacin.

Artculo 2. Beneficiarios de los subsidios. Sern beneficiarios de los subsidios de que
trata el presente Acuerdo, los deportistas pertenecientes a los niveles 1, 2 y 3 del Sisbn,
que se encuentren afiliados a una liga deportiva como mnimo con un ao de
antigedad, as como sus respectivos ncleos familiares de que trata el artculo 8 del
Acuerdo 244, siempre y cuando no renan condiciones para pertenecer al rgimen
contributivo, tales como:
1. Que est vinculado mediante contrato de trabajo.
2. Que sea servidor pblico.
3. Que goce de pensin de jubilacin, o reciba beneficios de los que trata el artculo
45 de la Ley 181 de 1995.
4. Que perciba ingresos o renta suficientes o cuente con capacidad de pago para
afiliarse al rgimen contributivo.
5. Que sea beneficiario de otra persona afiliada al Sistema General de Seguridad
Social en Salud o tenga derecho a serlo.
6. Que pertenezca a un rgimen de excepcin.
7. Que formen parte de los programas, glorias del deporte nacional, deportista
apoyado alto rendimiento colombiano, apoyo al deportista paralmpico alto
rendimiento colombiano, y los medallistas que reciban incentivos econmicos de
carcter nacional.
La priorizacin de los beneficiarios se efectuar en orden ascendente de
conformidad con los puntajes del Sisbn.
Los deportistas identificados en los niveles 1 2 del Sisbn se afiliarn al rgimen
subsidiado mediante la modalidad de subsidios plenos y los que se encuentren en el
nivel 3 del Sisbn lo harn en la modalidad de subsidios parciales.
Pargrafo. Las ligas deportivas debern actualizar en forma trimestral la base de
datos de los deportistas con el fin de verificar que las personas beneficiarias de los
subsidios conservan la calidad de deportistas afiliados a la liga.
Cuando el deportista afiliado al rgimen subsidiado pierda la calidad de afiliado a
la liga deportiva, no podr seguir siendo financiado con los recursos sealados en el
presente Acuerdo y en consecuencia su afiliacin al rgimen subsidiado se garantizar
con los recursos comunes de que dispone dicho rgimen.

Artculo 3. Cofinanciacin. El Fosyga cofinanciar el 60% del valor de la totalidad de
las afiliaciones efectuadas en virtud del presente Acuerdo y el 40% restante ser
aportado por Coldeportes de conformidad con la disponibilidad de los recursos que
cada ao le sean apropiados, tal como lo certifica la entidad.
Para la cofinanciacin de la afiliacin de los deportistas y la de sus grupos
familiares, se deber tener en cuenta que los recursos que destina Coldeportes,
nicamente financian la afiliacin de los deportistas.
Pargrafo 1. Bajo esta modalidad de cofinanciacin, se podrn afiliar hasta 10.000
personas, cifra que incluye tanto a los deportistas como a sus grupos familiares.
Pargrafo 2. Para garantizar el cumplimiento del presente Acuerdo se suscribirn
convenios entre los municipios y Coldeportes de conformidad con los lineamientos que
defina el Ministerio de la Proteccin Social.

Artculo 4. Acceso a los recursos de cofinanciacin. Para acceder a los recursos de
cofinanciacin del Fosyga, Coldeportes deber certificar al Ministerio de la Proteccin
Social el monto de los recursos disponibles destinados a la afiliacin de los deportistas
al rgimen subsidiado y el compromiso de su sostenibilidad como mnimo por cinco
aos. Tanto el Ministerio de la Proteccin Social como Coldeportes asignarn los
recursos por municipio, en los montos que correspondan segn el esquema de
cofinanciacin definido en el presente Acuerdo.

Artculo 5. Normatividad aplicable. Los aspectos no regulados en el presente acuerdo
respecto de la afiliacin al rgimen subsidiado de los deportistas se regirn por las
disposiciones del Acuerdo 244 del CNSSS y las dems normas generales que regulan el
funcionamiento de dicho rgimen.

Artculo 6. Vigencia. El presente Acuerdo rige a partir de la fecha de su publicacin
en el Diario Oficial.

Publquese y cmplase.
Dado en Bogot, D. C., a 14 de octubre de 2005.
El Ministro de la Proteccin Social.
Presidente CNSSS,
Diego Palacio Betancourt.
El Ministro de Hacienda y Crdito Pblico,
Alberto Ca rrasquilla Barrera.
El Secretario Tcnico CNSSS,
Eduardo Alvarado Santander.
(C.F.)


DIARIO OFICIAL 46.183
ACUERDO 0326 de 2006
(15 de febrero)
por medio del cual se adoptan algunos lineamientos para la organizacin y funcionamiento del
Rgimen Subsidiado de los pueblos indgenas.

EL CONSEJO NACIONAL DE SEGUR IDAD SOCIAL EN SALUD,
en ejercicio de sus atribuciones legales, en especial de las conferidas en el numeral
15 del artculo 172 de la Ley 100 de 1993 y en los artculos 5, 6 y 12 de la Ley 691 de
2001, y

CONSIDERANDO:
Que la Constitucin Poltica en su artculo 7 reconoce y protege la diversidad tnica
y cultural de la Nacin;

Que el artculo 21 de la Ley 691 de 2001 establece que los planes y programas de
servicios de salud tendrn en consideracin el saber y las prcticas indgenas y por lo
tanto respetarn los contextos socioculturales particulares;

Que el presente acuerdo es producto de reuniones de trabajo y concertacin con la
mesa de Trabajo en Salud para las Comunidades Indgenas, cuyos antecedentes se
encuentran en las respectivas actas;

Que el presente acuerdo, de conformidad con lo establecido en el artculo 16 del
Acuerdo 31 del CNSSS, cuenta con concepto previo favorable de la Oficina Asesora
Jurdica del Ministerio de la Proteccin Social por considerarlo ajustado a las normas
vigentes, el cual se anexa al acta correspondiente,

ACUERDA:

Artculo 1. Objeto y mbito de aplicacin. Las disposiciones del presente acuerdo,
tienen por objeto fijar lineamientos para la organizacin y funcionamiento del Rgimen
Subsidiado para la poblacin indgena. En consecuencia determina los criterios para el
procedimiento de afiliacin y la adecuacin del Plan Obligatorio de Salud Subsidiado.

Artculo 2. De las obligaciones de las EPSI que administren recursos del Rgimen
Subsidiado. Las Entidades Promotoras de Salud Indgenas, EPSI, que administren
recursos del Rgimen Subsidiado, debern someterse a la normatividad vigente
aplicable, salvo lo previsto en el presente Acuerdo para las Administradoras de
Rgimen Subsidiado Indgenas, ARSI.

Artculo 3. Cobertura. Para la ampliacin de cobertura del Rgimen Subsidiado la
Entidad Territorial atender en todos los casos los criterios de priorizacin establecidos
en el Acuerdo 244 del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud, estableciendo de
manera expresa el nmero mnimo de subsidios destinados a la poblacin indgena.
Los recursos asignados expresamente para la afiliacin de la poblacin indgena,
solo podrn ser utilizados para el aseguramiento de esta poblacin conforme con los
criterios de priorizacin del Acuerdo 244 del CNSSS. Cuando de acuerdo con las
caractersticas socioculturales y geogrficas de la comunidad, la autoridades indgenas
consideren necesario modificar los criterios de priorizacin del Acuerdo 244, podrn
hacerlo mediante acta comunitaria que se har conocer previamente a las respectivas
entidades territoriales.
En caso de novedades por subsidios liberados de poblacin indgena, debern ser
asignados a la misma poblacin, salvo que no exista ms poblacin indgena para ser
afiliada.

Artculo 4. Identificacin de beneficiarios. La identificacin de la poblacin indgena
para la asignacin de subsidios se efectuar de conformidad con lo establecido en el
artculo 5 de la Ley 691 de 2001. Cuando la poblacin beneficiaria identificada a travs
del listado censal no coincida con la poblacin indgena certificada por el DANE, la
autoridad territorial lo verificar y validar de manera conjunta con la autoridad
tradicional para efectos del registro individual en la base de datos de afiliacin al
Rgimen Subsidiado.

Artculo 5. Afiliacin de las comunidades indgenas. Las comunidades indgenas
podrn afiliarse al Rgimen Subsidiado de manera colectiva y preferencialmente a una
ARSI, segn lo previsto en el artculo 17 de la Ley 691 de 2001. En caso de afiliaciones
colectivas, se entender surtido el trmite de libre eleccin con la presentacin del Acta
de la Asamblea Comunitaria donde se exprese esa voluntad, la cual tendr el carcter
de acto pblico de que trata el artculo 11 del Acuerdo 244 de 2003, debiendo, en
consecuencia, ser aceptada por el Alcalde respectivo, siempre que la ARS seleccionada
est autorizada para afiliar en el respectivo municipio.
Cuando en un departamento se revoque o liquide una o varias ARS-I y por tanto no
exista ARS-I en el departamento, podr ingresar otra ARS-I de la regin, sin que se
aplique lo dispuesto en el artculo 4 del Acuerdo 300 del CNSSS.
Igualmente, en aquellos eventos en que se revoque o liquide una o varias ARS-I en
una regin determinada y por tanto no exista ARS-I en la respectiva regin, se aceptar
el ingreso de una nueva ARS-I en la regin de conformidad con los mecanismos que
defina el CNSSS.

Artculo 6. Traslados colectivos. La comunidad indgena deber manifestar
expresamente su voluntad de trasladarse a otra ARS, entre los 90 y 30 das antes del
inicio del perodo anual de contratacin, sin detrimento del cumplimiento del periodo
mnimo de permanencia en una ARS, establecido en las disposiciones que regulan el
Rgimen Subsidiado. Si la manifestacin de voluntad de traslado no se efecta dentro
de los trminos sealados en el presente Acuerdo, se renovarn automticamente los
contratos de afiliacin con la ARS a la que se encontraren afiliados.
En caso de traslados colectivos, se entender surtido el trmite de libre eleccin con
la presentacin del Acta de la Asamblea Comunitaria donde se exprese esa voluntad, y
el listado censal, que tendrn el carcter de acto pblico de que trata el artculo 11 del
Acuerdo 244 de 2003, debiendo, en consecuencia ser aceptada por el alcalde respectivo,
siempre que la ARS seleccionada est autorizada para afiliar en el respectivo
municipio. El Acta de la Asamblea Comunitaria y el Listado Censal sustituirn el
Formulario Unico de Afiliacin y deber contener los datos mnimos necesarios para
formalizar la afiliacin de acuerdo con las normas vigentes aplicables para la poblacin
indgena.
Cuando se demuestre incumplimiento de las obligaciones de las ARS, el indgena
individualmente considerado o la comunidad, podrn revocar su voluntad de
afiliacin manifestando en cualquier momento su intencin de traslado ante la entidad
territorial de acuerdo con el procedimiento previsto en el artculo 21 del acuerdo 244
del CNSSS.

Artculo 7. Adecuacin del Plan Obligatorio de Salud del Rgimen Subsidiado para los
Pueblos Indgenas. En concordancia con la Ley 691 de 2001, en el marco de los modelos
de salud interculturales indgenas, el Ministerio de la Proteccin Social realizar los
estudios para la adecuacin del Plan Obligatorio de Salud Indgena, el cual deber
contemplar los siguientes aspectos:
1. Acciones de medicina tradicional, entendida esta como los conocimientos,
prcticas, rituales, conceptos y procesos de salud integral que ancestralmente han
realizado los pueblos indgenas como modelo de vida colectiva, enmarcado dentro de
la cosmovisin de cada pueblo. Estas acciones se desarrollarn de acuerdo con las
particularidades de cada pueblo.
2. Adecuacin sociocultural de los servicios de salud no indgena, que son los
servicios y actividades en salud necesarios y complementarias, adecuadas a las
condiciones sociales, culturales , organizativas, ambientales, poblacionales y de
cosmologa, que garantizan la oportunidad, accesibilidad, calidad y efectividad del
POS dirigidos a los pueblos indgenas.
3. Promocin y prevencin en salud indgena, que son los planes, procesos y
acciones en educacin en salud indgena dentro de los procesos organizativos propios
de cada pueblo.
4. Subsidios y/o autonoma alimentaria, son las estrategias y acciones orientadas a
la recuperacin y el fortalecimiento de los sistemas de produccin sostenibles,
consumo de alimentos propios y acceso a otras fuentes de alimento ligadas a las formas
organizativas, que contribuyen directamente al mejoramiento de condiciones
nutricionales, de salud y de vida de los pueblos indgenas, teniendo en cuenta lo que
seala el artculo 8 de la Ley 691 referente al subsidio alimentario para mujeres
gestantes y los nios menores de 5 aos.
Para la elaboracin de los trminos de referencia para contratar dichos estudios, el
Ministerio de la Proteccin Social deber contar con la participacin de los delegados
de las autoridades indgenas.
Estos estudios debern tener en cuenta lo sealado por el pargrafo 2, del artculo
165 de la Ley 100 de 1993 y para su realizacin el Ministerio de la Proteccin Social
contar con un ao a partir de la definicin de los trminos de referencia.

Artculo 8. Casa de paso. Con el propsito de facilitar el acceso a los diferentes
niveles y continuidad de la atencin en salud de forma oportuna y adecuada
socioculturalmente, las ARS como parte de la red de servicios podrn utilizar recursos
de la UPC para garantizar el funcionamiento de las casas de paso y la utilizacin de
guas bilinges.

Artculo 9. Garanta de atencin por migracin. Cuando la poblacin indgena afiliada
al Rgimen Subsidiado fije su domicilio en un municipio diferente al que se afili, se
deber garantizar su atencin de conformidad con lo establecido en el artculo 33 del
Acuerdo 244 de 2003.
La atencin a la poblacin desplazada indgena, se har conforme a lo establecido en
las normas vigentes para los desplazados.

Artculo 10. Vigencia y derogatorias. Este acuerdo rige a partir de la fecha de su
publicacin en el Diario Oficial y deroga el artculo 7 del Acuerdo 306 del CNSSS y
todas las normas que le sean contrarias.

Publquese y cmplase.
Dado en Bogot, D. C., a 5 de diciembre de 2005

El Ministro de la Proteccin Social,
Diego Palacio Betancourt.
Presidente CNSSS.
El Secretario Tcnico CNSSS,
Eduardo Alvarado Santander.


DIARIO OFICIAL 46.183
ACUERDO 0327 de 2006
(15 de febrero)
por medio del cual se determina el perodo de aplicacin del coeficiente de alto costo que se defina
para el ao 2006

EL CONSEJO NACIONAL DE SEGUR IDAD SOCIAL EN SALUD,
en ejercicio de sus facultades legales, en especial de las conferidas por los artculos
172, 182 y 222 de la Ley 100 de 1993,

CONSIDERANDO

Que en razn a las fechas en que algunas EPS remitieron la informacin relacionada
con el coeficiente que se aplicar a la Unidad de Pago por Capitacin de cada ao en el
rgimen contributivo, para equilibrar las desviaciones que se presentan entre las
distintas EPS en funcin del nmero de pacientes con Insuficiencia Renal Crnica,
IRC, actualmente no se dispone de los clculos para definir el coeficiente que se
aplicar en el ao 2006;

Que por lo anterior, se considera necesario definir la forma en que se aplicar dicho
coeficiente una vez se pueda calcular por el Ministerio de la Proteccin Social y sea
adoptado por el CNSSS;

Que el presente acuerdo, de conformidad con lo establecido en el artculo 16 del
Acuerdo 31 del CNSSS, cuenta con concepto favorable de la oficina Jurdica del
Ministerio de la Proteccin Social por considerarlo ajustado a las normas vigentes, el
cual se anexa al acta correspondiente,

ACUERDA

Artculo 1. El coeficiente que se debe aplicar a la UPC para el ao 2006 para
equilibrar las desviaciones que se presentan entre las EPS en funcin del nmero de
pacientes con Insuficiencia Renal Crnica, IRC, as como el valor techo anual del
mismo, que se calculan por el Ministerio de la Proteccin de conformidad con la
metodologa fijada en el Acuerdo 295 del CNSSS, una vez sea adoptado por el CNSSS,
se aplicar a los perodos de compensacin del ao 2006 y su imputacin se realizar
de manera proporcional durante los perodos de compensacin posteriores al mes en
que sean adoptados por el CNSSS, sin exceder el valor tope que sea establecido para
cada EPS.

Artculo 2. El presente acuerdo rige a partir de su publicacin en el Diario Oficial y
deroga las disposiciones que le sean contrarias.

Publquese y cmplase.
Dado en Bogot, D. C.,
El Ministro de la Proteccin Social,
Diego Palacio Betancourt.
Presidente CNSSS.
El Secretario Tcnico CNSSS,
Eduardo Alvarado Santander.
4. MINISTERIO DE LA PROTECCIN SOCIAL

DIARIO OFICIAL 46.142
RESOLUCION 004651 DE 2005
(diciembre 15)
por la cual se expiden normas para el control, seguimiento y vigilancia de la importacin,
exportacin, procesamiento, sntesis, fabricacin, distribucin, dispensacin, compra, venta,
destruccin y uso de sustancias sometidas a fiscalizacin, medicamentos o cualquier
otro producto que las contengan y sobre aquellas que son Monopolio del Estado.

EL MINISTRO DE LA PROTECCIN SOCIAL,
en uso de sus atribuciones legales y en especial las conferidas por la Ley 9a de 1979,
Captulo IV de la Ley 30 de 1986 y el Decreto 3788 de 1986, y

CONSIDERANDO

Que de acuerdo con el artculo 20 del Decreto 205 de 2003 el Fondo Nacional de
Estupefacientes es la U.A.E. -Unidad Administrativa Especial del Ministerio de la
Proteccin Social que tiene como objeto la vigilancia y control sobre la importacin,
exportacin, distribucin y venta de materias primas de control especial o sustancias
sometidas a fiscalizacin, medicamentos que las contengan y las de Monopolio del
Estado a que se refiere la Ley 30 de 1986 y dems disposiciones que expida el
Ministerio de la Proteccin Social, as como apoyar los programas para prevenir la
farmacodependencia que adelante el Gobierno Nacional;

Que al ser sustancias, medicamentos que crean dependencia; su uso inadecuado
conlleva al manejo ilcito de los mismos, por lo que es necesario fortalecer los sistemas
de vigilancia, seguim iento y control;

Que los productos que contienen sustancias sometidas a fiscalizacin requieren
seguimiento, vigilancia y control;

Que es competencia de la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de
la Proteccin Social dictar las normas que regirn a cada uno de los Fondos Rotatorios
de Estupefacientes;

Que en aras de optimizar las actividades de fiscalizacin, seguimiento y control, se
aplicarn las normas vigentes;

Que es necesario modificar la Resolucin 0826 de 2003 en el sentido de fortalecer los
sistemas de vigilancia, seguimiento y control, as como establecer normas en lo
referente a la regulacin de las materias primas de control especial o sustancias
sometidas a fiscalizacin, medicamentos o cualquier otro producto que las contengan,
sean estos para uso humano o animal,

RESUELVE:

CAPITULO I
Disposiciones Generales, Definiciones y Prohibiciones

Artculo 1. Las disposiciones de la presente resolucin se aplican a todas las entidades
pblicas, privadas y personas naturales que importen, exporten, procesen, manipulen,
sinteticen, fabriquen, almacenen o distribuyan, vendan, consuman, dispensen o
efecten compra local de materias primas de control especial o sustancias sometidas a
fiscalizacin, medicamentos o cualquier otro producto que las contengan.

Artculo 2. Para efectos de la presente resolucin se adoptan las siguientes
definiciones:

ABUSO: Es el uso indebido de drogas o medicamentos con fines no mdicos.
ADICCION O DROGADICCION: Es la dependencia a una droga.
ATENCION FARMACEUTICA: Es la asistencia a un paciente o grupo de pacientes,
por parte del profesional Qumico Farmacutico, en el seguimiento del tratamiento
farmacoteraputico, dirigida a contribuir con el mdico tratante y otros profesionales
del rea de la salud en la consecucin de los resultados previstos para mejorar su
calidad de vida.

ESTABLECIMIENTO FARMACEUTICO: Es el establecimiento dedicado a la
produccin, almacenamiento, distribucin, comercializacin, dispensacin, control o
aseguramiento de la calidad de los medicamentos, dispositivos mdicos o de las
materias primas necesarias para su elaboracin y dems productos autorizados por
Ley para su comercializacin en dicho establecimiento.

ESTANDAR DE REFERENCIA: Son las sustancias utilizadas como patrones de
comparacin en los tests y ensayos oficiales de las farmacopeas.

ESTUPEFACIENTE: Es la sustancia con alto potencial de dependencia y abuso.
FONDO ROTATORIO DE ESTUPEFACIENTES: Es la Oficina encargada dentro de la
Secretara, Instituto o Direccin de Salud o quien haga sus veces a nivel departamental,
que ejerce la vigilancia, seguimiento y control a las entidades pblicas, privadas y
personas naturales que procesen, manipulen, sinteticen, fabriquen, distribuyan,
vendan, consuman, dispensen sustancias sometidas a fiscalizacin y medicamentos
que las contengan; as como garantizar la disponibilidad de medicamentos Monopolio
del Estado a travs de la dispensacin y distribucin en su jurisdiccin y las dems
funciones que le sean asignadas por el Ministerio de la Proteccin Social o la institucin
competente.

MATERIA PRIMA DE CONTROL ESPECIAL O SUSTANCIA SOMETIDA A
FISCALIZACION: Es toda sustancia cualquiera que sea su origen, que produce efectos
mediatos e inmediatos de dependencia psquica o fsica en el ser humano; aquella que
por su posibilidad de abuso, pueda tener algn grado de peligrosidad en su uso, o
aquella que haya sido catalogada como tal, en los convenios internacionales, por el
Ministerio de la Proteccin Social o Comisin Revisora del Invima. Dentro de estas se
incluyen los estndares de referencia, patrones y reactivos.

MEDICAMENTO SOMETIDO A FISCALIZACION DE USO HUMANO O
VETERINARIO: Es el preparado farmacutico obtenido a partir de uno o ms
principios activos de control especial, catalogados como tal en las convenciones de
estupefacientes (1961), precursores (1988) y psicotrpicos (1971), o por el Gobierno
Nacional, con o sin sustancias auxiliares presentado bajo forma farmacutica definida,
que se utiliza para la prevencin, diagnstico, tratamiento, curacin o rehabilitacin de
las enfermedades de los seres vivos.

MONOPOLIO DEL ESTADO: Derecho posedo de exclusividad por el Estado.

PRECURSOR QUIMICO: Es la sustancia o mezcla de sustancias a partir de las cuales se
producen, sintetizan u obtienen drogas que crean dependencia.

PREVENCION: Conjunto de actividades encaminadas a reducir y evitar el mal uso de
sustancias y medicamentos que puedan causar dependencia.

PREVISION: Cupo asignado de sustancias o productos sometidos a fiscalizacin que
podrn importar las entidades pblicas o privadas o personas naturales previa
autorizacin de la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes.

PRINCIPIO ACTIVO: Compuesto o mezcla de compuestos que tienen accin
farmacolgica.

RECETARIO OFICIAL: Documento oficial autorizado por la entidad competente, de
carcter personal e intransferible que utilizan los prescriptores de salud para la
formulacin de los medicamentos de control especial y de Monopolio del Estado.

SERVICIO FARMACEUTICO: Es el servicio de atencin en salud responsable de las
actividades, procedimientos e intervenciones de carcter tcnico, cientfico y
administrativo, relacionado con los medicamentos y los dispositivos mdicos
utilizados en la promocin de la salud y la prevencin, diagnstico, tratamiento y
rehabilitacin de la enfermedad, con el fin de contribuir en forma armnica e integral
al mejoramiento de la calidad de vida individual y colectiva.

SINTETIZAR: Formacin artificial de un cuerpo compuesto mediante la combinacin
de sus elementos.

SUSTANCIA PSICOTROPICA: Es la droga que acta sobre el sistema nervioso central
produciendo efectos neuro - psicofisiolgicos.

Artculo 3. Toda persona que tenga conocimiento de la existencia de sustancias
sometidas a fiscalizacin y/o de Monopolio del Estado y productos que las contengan,
que se encuentren en el mercado sin estar debidamente legalizados, deben informar
tales hechos a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes - Ministerio de la
Proteccin Social, Fondos Rotatorios de Estupefacientes, las Oficinas de vigilancia y
control de medicamentos y a las autoridades competentes.

Artculo 4. El Instituto Nacional de Vigilancia de Medicamentos y Alimentos - Invima,
el Instituto Colombiano Agropecuario - ICA o las entidades competentes que hagan
sus veces, debern informar de inmediato a la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes - Ministerio de la Proteccin Social sobre los Registros Sanitarios,
Licencias o documento oficial otorgado para medicamentos o cualquier otro producto
que contengan materias primas de control especial o sustancias sometidas a
fiscalizacin.

Artculo 5. Se establecen las siguientes prohibiciones:

1. La distribucin de muestras de sustancias sometidas a fiscalizacin.

2. La fabricacin y distribucin de muestras de sustancias y medicamentos de control
especial y aquellas que las contengan.

3. La entrega de medicamentos sometidos a fiscalizacin al personal de salud como
estrategia de mercadeo.

4. La comercializacin de sustancias o medicamentos sometidos a fiscalizacin, no
podr realizarse a travs de Internet, correo u otro medio similar.

5. La publicidad masiva en cualquier medio de comunicacin de los medicamentos de
control especial franja violeta.

6. La licitacin de medicamentos Monopolio del Estado por cualquier entidad ajena a la
U.A.E. Fondo Nacional de Estupefa cientes.

7. Dispensar medicamentos de control especial cuando la prescripcin tenga ms de
quince (15) das calendario de haber sido expedida.

8. La distribucin y comercializacin interdepartamental de los Medicamentos
Monopolio del Estado.

9. Y las dems prohibiciones que reglamenten las entidades competentes referidas a
sustancias sometidas a fiscalizacin, medicamentos de control especial y cualquier otro
producto que las contengan.

CAPITULO II

Monopolio del Estado

Artculo 6. Pertenecen al Monopolio del Estado, las siguientes sustancias y los
medicamentos fabricados con las mismas:

a) FENOBARBITAL en todas sus presentaciones;

b) HOJA DE COCA Y SUS DERIVADOS;

c) Hidromorfona en todas sus presentaciones;

d) MORFINA en todas sus presentaciones;

e) MEPERIDINA o PETIDINA en todas sus presentaciones;

f) ELIXIR PAREGORICO;

g) Metilfenidato en todas sus presentaciones;

h) METADONA en todas sus presentaciones;

i) OPIO;

j) hidrato de cloral;

k) Todas las que el Ministerio de la Proteccin Social y dems entidades pblicas del
orden Nacional previos estudios tcnicos, epidemiolgicos o cientficos consideren
deben ser Monopolio del Estado.

CAPITULO III
Sustancias sometidas a fiscalizacin

Artculo 7. Comprende todas y cada una de las sustancias y los productos elaborados
con las sustancias, que estn sometidos a Fiscalizacin Nacional e Internacional que
haya adoptado Colombia y las dems decisiones que expidan los entes reguladores.

LOS CUADROS INCLUIDOS EN ESTE DIARIO OFICIAL PUEDEN SER
CONSULTADOS EN EL FORMATO PDF O DIRECTAMENTE EN EL DIARIO
OFICIAL IMPRESO

LISTADO DE MEDICAMENTOS DE CONTROL ESPECIAL FRANJA VIOLETA

El anterior listado se encontrar en permanente actualizacin y cobrar vigencia en la
pgina web de la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes.

CAPITULO IV
Inclusin y exclusin de medicamentos y sustancias sometidas a fiscalizacin

Artculo 8. Se incluirn o excluirn todas las sustancias y medicamentos que el
Ministerio de la Proteccin Social, la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes y
dems entidades pblicas del orden Nacional, previos soportes tcnicos o
epidemiolgicos o cientficos consideren de uso prohibido en la Nacin, de control
especial y/o Monopolio del Estado.

Artculo 9. La U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes informar a la opinin
pblica a travs de cualquier medio de comunicacin la inclusin o exclusin de
sustancias o medicamentos que sean sometidos a fiscalizacin.

Artculo 10. La Comisin Revisora de Medicamentos del Invima o quien haga sus veces
deber informar de manera inmediata a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes
sobre los conceptos que emita relacionados con sustancias, medicamentos de uso
humano o veterinarios sometidos a fiscalizacin. De igual forma, se acatarn las
disposiciones emitidas por Naciones Unidas en cuanto a la materia se refiere.

CAPITULO V

Inscripcin, renovacin, ampliacin, modificacin

Artculo 11. Para cualquier tipo de actividad con sustancias sometidas a fiscalizacin,
medicamentos o cualquier otro producto que las contengan, las entidades pblicas,
privadas y personas naturales debern estar inscritas anta la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes o Fondos Rotatorios de Estupefacientes de acuerdo con lo establecido
en el presente captulo.

Artculo 12. Para el manejo de las sustancias sometidas a fiscalizacin, medicamentos o
cualquier otro producto que las contengan, existen las siguientes modalidades de
inscripcin: importacin, exportacin, compra y venta local, distribucin mayorista
nacional, fabricacin y acondicionamiento de sustancias som etidas a fiscalizacin y/o
productos que las contengan, estas se tramitarn nicamente ante la U.A.E. Fondo
Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social.

Pargrafo. La U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes informar a los Fondos
Rotatorios de Estupefacientes sobre las inscripciones realizadas de competencia de su
jurisdiccin.

Artculo 13. Para las modalidades de dispensacin, distribucin minorista o mayorista
de medicamentos de control especial dentro de un mismo departamento, la inscripcin
se realizar en cada uno de los Fondos Rotatorios de Estupefacientes de las Direcciones
Departamentales o Distritales de Salud o quien haga sus veces.

Artculo 14. Para el caso de las uniones temporales, debern contar con autorizacin de
la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes o Fondos Rotatorios de Estupefacientes
previo cumplimiento de la norma establecida en el presente captulo.

Artculo 15. Cada una de las entidades requerir la siguiente documentacin para la
inscripcin:
A. FARMACIASDROGUERIAS, DROGUERIAS, DEPOSITOS DE DROGAS,
AGENCIAS DE ESPECIALIDADES FARMACEUTICAS.

1. Solicitud firmada por el representante legal o su apoderado debidamente facultado,
adjuntando el respectivo poder.

2. Listado de medicamentos sometidos a fiscalizacin indicando: nombre del
medicamento expresado en la Denominacin Comn Internacional, concentracin y
forma farmacutica.

3. Las entidades pblicas presentarn copia del acto administrativo mediante el cual se
cre, copia del acto administrativo de nombramiento y acta de posesin del
Representante Legal.

4. Acta de la visita efectuada por las Direcciones Departamentales o Distritales de
Salud o entidad que haga sus veces, con fecha no mayor a un (1) ao, con evaluacin
de condiciones mnimas para el manejo de medicamentos sometidos a fiscalizacin, de
acuerdo con la normatividad vigente.

5. Fotocopia de la tarjeta profesional y contrato laboral del Qumico Farmacutico para
Farmacias - Drogueras, Drogueras, Depsitos de Drogas, Agencias de Especialidades
Farmacuticas o el Certificado de Inscripcin ante la Autoridad Sanitaria competente y
contrato laboral en el caso del Tecnlogo en Regencia de Farmacia para Drogueras y
Depsitos de Drogas.

Pargrafo 1. Los establecimientos veterinarios que realicen distribucin y
comercializacin de medicamentos sometidos a fiscalizacin se ceirn a lo establecido
en la presente resolucin y debern allegar copia del Acto Administrativo emitido por
el ICA, o quien haga sus veces.

Pargrafo 2. Los establecimientos distribuidores mayoristas a nivel nacional debern
inscribirse directamente en la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes, relacionando
la documentacin de cada uno de los establecimientos de su propiedad. Posterior al
acto administrativo de autorizacin emitido por la Unidad, los establecimientos
debern legalizar su inscripcin en cada uno de los Fondos Rotatorios de
Estupefacientes de la jurisdiccin donde realicen la distribucin.

B. ENTIDADES ASEGURADORAS DE PLANES DE BENEFICIOS, INSTITUCIONES
PRESTADORAS DE SERVICIOS DE SALUDIPS PUBLICAS Y PRIVADAS: Debern
presentar la siguiente documentacin:

1. Solicitud firmada por el representante legal o su apoderado debidamente facultado,
adjuntando el respectivo poder.

2. Listado de medicamentos sometidos a fiscalizacin indicando: nombre del
medicamento expresado en la Denominacin Comn Internacional, concentracin y
forma farmacutica.

3. Las entidades pblicas presentarn copia del acto administrativo de creacin y copia
del acta de posesin del Representante Legal.

4. Copia del Acta de la visita efectuada por las Direcciones Departamentales o
Distritales de Salud o entidad que haga sus veces, con fecha no mayor a un (1) ao, con
evaluacin de condiciones mnimas para el manejo de medicamentos sometidos a
fiscalizacin, de acuerdo con la normatividad vigente.

5. Certificado de inscripcin en el Registro Especial de Prestadores de Servicios de
Salud expedido por la autoridad competente.

16. Fotocopia de la tarjeta profesional y contrato laboral del Qumico Farmacutico
para IPS de segundo y tercer nivel de complejidad y/o Certificado de Inscripcin ante
la Autoridad Sanitaria competente y contrato laboral en el caso del Tecnlogo en
Regencia de Farmacia para IPS de primer nivel de complejidad.

Pargrafo 3. Las farmacias-drogueras y drogueras que presten el servicio al Sistema
General de Seguridad Social en Salud requieren la presentacin del contrato suscrito
entre las partes.

Pargrafo 4. Las IPS dedicadas a las actividades especializadas debern habilitar el
servicio farmacutico sin importar el volumen de medicamentos que usen en la
atencin a sus pacientes. La Direccin Tcnica en su calidad de Asesor la ejercer el
Qumico Farmacutico o el Tecnlogo en Regencia de Farmacia.

C. ENTIDADES CUYO OBJETO SEA PRESTAR EL SERVICIO DE TRASLADO DE
PACIENTES a travs de ambulancias areas, terrestres y fluviales en sus diferentes
modalidades debern presentar la siguiente documentacin:

1. Solicitud firmada por el representante legal o su apoderado debidamente facultado,
adjuntando el respectivo poder.

2. Listado de medicamentos sometidos a fiscalizacin indicando: nombre del
medicamento expresado en la Denominacin Comn Internacional, concentracin y
forma farmacutica.

3. Nmero de ambulancias destinadas a la prestacin del servicio.

4. Identificacin de los vehculos (nmero de placa, propietario, modalidad).

5. Nombres y apellidos del Director Mdico, registro profesional e inscripcin ante
Direccin Seccional o Secretara Distrital de Salud.

6. Cumplir con lo estipulado en la Resolucin 9279 de 1993 del M inisterio de Salud,
hoy de la Proteccin Social.

Pargrafo 5. En el caso de las ambulancias que dependan de una Institucin
Prestadora de Servicios de Salud, de una Entidad Promotora de Salud o de una entidad
administradora del rgimen subsidiado, que se encuentre debidamente inscrita y
autorizada por la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes o en los Fondos Rotatorios
de Estupefacientes de las Secretaras Departamentales o Distritales de Salud, o la
oficina que haga sus veces para el manejo de medicamentos sometidos a fiscalizacin
y/o Monopolio del Estado, no requieren inscripcin adicional. La dotacin de
medicamentos para este tipo de entidades cuyo objeto sea prestar el servicio de
traslado de pacientes se surtir a travs del Servicio Farmacutico de la entidad de
acuerdo con el proceso establecido en la presente resolucin.

La reposicin de la reserva slo se llevar a cabo a travs de la prescripcin mdica, la
cual se efectuar una vez se atienda la emergencia. En cualquier caso, la prescripcin
mdica debe cumplir con todos los requisitos establecidos en la presente norma y el
registro de los medicamentos sometidos a fiscalizacin se llevar en los libros que para
tal efecto maneja el Servicio Farmacutico de la entidad.
D. ESTABLECIMIENTOS FARMACEUTICOS QUE SE ENCARGUEN DE REALIZAR
UNA O MAS ACTIVIDADES Y/O PROCESOS PROPIOS DEL SERVICIO
FARMACEUTICO POR CUENTA DE OTRA PERSONA: La inscripcin deber ser
solicitada por la entidad contratante. Adems de los requisitos establecidos en la
presente Resolucin, a la solicitud de inscripcin deber anexarse copia del documento
por medio del cual se establece la prestacin del servicio y la documentacin del
establecimiento farmacutico contratista, teniendo en cuenta el servicio contratado y el
grado de complejidad del servicio farmacutico. El contratante y el contratista sern
solidariamente responsables del manejo de los medicamentos.

Pargrafo 6. Las Uniones Temporales debern solicitar la inscripcin por parte del
Representante Legal de la Unin Temporal anexando los documentos establecidos de
acuerdo con el objeto social de la conformacin, ya sea para distribucin o
dispensacin de medicamentos. Los representantes de las partes sern solidariamente
responsables del manejo de los medicamentos.

E. TITULARES E IMPORTADORES DE MEDICAMENTOS SOMETIDOS A
FISCALIZACION QUE ESTEN REGISTRADOS ANTE LA AUTORIDAD
COMPETENTE:

1. Solicitud firmada por el representante legal o su apoderado debidamente facultado,
adjuntando el respectivo poder.

2. Listado de medicamentos sometidos a fiscalizacin o cualquier otro producto que las
contengan, indicando Denominacin Comn Internacional, concentracin, forma
farmacutica, nombre comercial y presentacin comercial.

3. Fotocopia de la tarjeta profesional y contrato laboral del Qumico Farmacutico.

4. Fotocopias legibles de los registros sanitarios o Licencias de venta vigentes
expedidos por la autoridad competente.

5. Copia del acto administrativo mediante el cual se otorga el Certificado de Buenas
Prcticas de Manufactura vigente expedido por la autoridad competente.

6. Acta de la visita efectuada por las Direcciones Departamentales o Distritales de
Salud o entidad que haga sus veces, con fecha no mayor a un (1) ao, con evaluacin
de condiciones mnimas para el manejo de medicamentos sometidos a fiscalizacin, de
acuerdo con la normatividad vigente.

F. IMPORTADORES DE SUSTANCIAS SOMETIDAS A FISCALIZACION,
FABRICANTES DE PRODUCTOS QUE LAS CONTENGAN: Aplica para las entidades
que importen estndares de referencia para efectuar anlisis o investigacin.

1. Solicitud firmada por el representante legal o su apoderado debidamente facultado,
adjuntando el respectivo poder.

2. Listado de sustancias sometidas a fiscalizacin indicando Denominacin Comn
Internacional.

3. Las entidades pblicas presentarn copia del acto administrativo de creacin, y copia
del acta de posesin del Representante Legal.

4. Fotocopia de la tarjeta profesional y contrato laboral del Qumico Farmacutico.

5. Fotocopias legibles de los registros sanitarios y/o licencias de venta vigentes
expedidos por la autoridad competente.

6. Copia del acto administrativo mediante el cual se otorga el Certificado de Buenas
Prcticas de Manufactura vigente expedido por la autoridad competente.
G. IMPORTADORES DE SUSTANCIAS SOMETIDAS A FISCALIZACION,
FABRICANTES DE PRODUCTOS QUE LAS CONTENGAN Y EXPORTADORES DE
LOS MISMOS:

1. Solicitud firmada por el representante legal o su apoderado debidamente facultado,
adjuntando el respectivo poder.

2. Listado de sustancias sometidas a fiscalizacin indicando: Denominacin Comn
Internacional.

3. Fotocopia de la tarjeta profesional y contrato laboral del Qumico Farmacutico.

4. Fotocopias legibles de los registros sanitarios, certificados de exportacin y/o
licencias de venta vigentes expedidas por la autoridad competente.

5. Copia del acto administrativo mediante el cual se otorga el Certificado de Buenas
Prcticas de Manufactura vigente expedido por la autoridad competente.
H. IMPORTADORES-DISTRIBUIDORES DE SUSTANCIAS SOMETIDAS A
FISCALIZACION:

1. Solicitud firmada por el representante legal o su apoderado debidamente facultado,
adjuntando el respectivo poder.

2. Listado de sustancias sometidas a fiscalizacin indicando: Denominacin Comn
Internacional.

3. Fotocopias legibles de los registros sanitarios y/o licencias de venta vigentes
expedidas por la autoridad competente.

4. Fotocopia del acta de grado del Director Tcnico.

I. COMPRADORES LOCALES DE SUSTANCIAS SOMETIDAS A FISCALIZACION
FABRICANTES DE PRODUCTOS QUE LAS CONTENGAN: Aplica para las entidades
que compren localmente estndares de referencia para efectuar anlisis o investigacin.

1. Solicitud firmada por el representante legal o su apoderado debidamente facultado,
adjuntando el respectivo poder.

2. Listado de sustancias sometidas a fiscalizacin indicando Denominacin Comn
Internacional.

3. Las entidades pblicas presentarn copia del acto administrativo de creacin, y copia
del acta de posesin del Representante Legal.

4. Fotocopia de la tarjeta profesional y contrato laboral del Qumico Farmacutico.

5. Fotocopias legibles de los registros sanitarios y/o licencias de venta vigentes
expedidas por la autoridad competente.

6. Copia del acto administrativo mediante el cual se otorga el Certificado de Buenas
Prcticas de Manufactura vigente expedido por la autoridad competente.

Pargrafo 7. Cuando el fabricante no sea el titular del registro sanitario o licencia de
venta, este ltimo adems debe allegar:

a) Copia del contrato de fabricacin suscrito entre las dos partes, donde se incluyan los
productos que contienen sustancia sometida a fiscalizacin;

b) Constancia en la cual el laboratorio fabricante exprese el conocimiento del contenido
de la presente resolucin y se comprometa a cumplir con las exigencias de esta en lo
que le compete.

Pargrafo transitorio. Las entidades que actualmente se encuentran inscritas en la
U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes, contarn con un trmino de seis (6) meses,
contados a partir de la vigencia de la presente Resolucin, para allegar la
documentacin prevista en el presente artculo; si no lo hicieren se cancelar la
Resolucin de inscripcin.

Artculo 16. Para llevar a cabo dicha inscripcin ante la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes o Fondos Rotatorios de Estupefacientes, todos los solicitantes debern
contar con los siguientes requisitos:

1. Disponer de una infraestructura fsica debidamente adecuada que cuente con:
Area de almacenamiento. Estar ubicada en un rea debidamente adecuada y de
dimensiones determinadas por el volumen de las actividades y/o procesos que
realicen. Ser independiente, diferenciada y sealada, debe permanecer limpia y
ordenada.

Pisos. Los pisos deben ser de material impermeable, resistente y contar con un sistema
de drenaje que permita su fcil lavado y limpieza.

Paredes. Las paredes y muros deben ser impermeables, slidos, de fcil limpieza y
resistentes a factores ambientales como humedad y temperatura.< o:p>

Techos. Los techos y cielorrasos deben ser resistentes y de fcil lavado y limpieza.

Iluminacin. Debe poseer un sistema de iluminacin natural o artificial que permita la
conservacin adecuada e identificacin de los medicamentos y un buen manejo de la
documentacin.

Ventilacin. Debe tener un sistema de ventilacin natural y/o artificial que garantice
la conservacin adecuada de los medicamentos sometidos a fiscalizacin.

Condiciones de temperatura y humedad. Debe contar con mecanismos que garanticen
las condiciones de temperatura y humedad relativa recomendadas por el fabricante
conforme con lo establecido en el proceso de recepcin tcnica y almacenamiento. As
mismo debe llevar los registros permanentes de estas variables y utilizando para ello
termmetros, higrmetros o instrumentos que cumplan con dichas funciones,
respectivamente.

Criterios de almacenamiento. Las sustancias y/o medicamentos sometidos a
fiscalizacin sujetos a fiscalizacin se almacenarn de acuerdo con la clasificacin
farmacolgica y orden alfabtico.

Comunicaciones. Contarn bsicamente con los medios de comunicacin siguientes:
servicio de telfono, servicio de fax o transmisin electrnica de datos e Internet.

2. Contar con una dotacin constituida por equipos, instrumentos, bibliografa y
materiales necesarios para el cumplimiento de los objetivos de las actividades y/o
procesos que se realicen.

3. Teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo 20 del Decreto 2200 de 2005, el
Recurso Humano idneo para el manejo de medicamentos de control especial se
sujetar a:

a) FARMACIASDROGUERIAS, DROGUERIAS, DEPOSITOS DE DROGAS,
AGENCIAS DE ESPECIALIDADES FARMACEUTICAS: La direccin tcnica estar a
cargo del Qumico Farmacutico o del Tecnlogo en Regencia de Farmacia de acuerdo
con lo establecido en el numeral 5 del artculo 15 de la presente resolucin.

Pargrafo 1. Los establecimientos farmacuticos donde existan agrupaciones de
drogueras de un mismo propietario, se sujetarn a lo establecido en la presente
Resolucin y en la normatividad vigente.

Pargrafo 2. Direccin Excepcional. La direccin de las drogueras donde se manejen
medicamentos de control especial podr ser ejercida por Directores de Droguera,
Tecnlogos en Regencia de Farmacia, Farmacuticos Licenciados o Expendedores de
Drogas en aquellas reas especiales carentes de facilidades de acceso al recurso
humano idneo, para lo cual se deber presentar Certificacin expedida por la
Secretara Departamental o Distrital de Salud, o quien haga sus veces acerca de la no
disponibilidad del recurso humano en su jurisdiccin;

b) INSTITUCIONES PRESTADORAS DE SERVICIOS DE SALUD: El Servicio Far
macutico Dependiente estar bajo la direccin del Qumico Farmacutico o Tecnlogo
en Regencia de Farmacia, teniendo en cuenta el grado de complejidad del servicio, as:

Alta y Mediana complejidad: Exclusivamente el Qumico Farmacutico.

Baja complejidad: Qumico Farmacutico o Tecnlogo en Regencia de Farmacia.

Pargrafo 3. La direccin del Servicio Farmacutico Dependiente de baja complejidad
podr ser ejercida por un Auxiliar en Servicios Farmacuticos con experiencia
certificada de al menos tres aos o entrenamiento certificado por institucin educativa
reconocida en aquellas reas especiales carentes de especialidades de acceso a los
recursos ordinarios de la salud, de que trata el artculo 446 de la Ley 9a de 1979.

1. CLASE DE EXPERIENCIA. La experiencia que se debe certificar es especfica en el
desempeo del
cargo de Auxiliar en Servicios Farmacuticos.

2. ENTRENAMIENTO CERTIFICADO. Este podr ser ofrecido por Instituciones
educativas reconocidas por el Instituto Colombiano para la Educacin Superior,
Ministerio de Educacin o el Sena, sin que conlleve la existencia de un ttulo
profesional o tecnlogo.

3. PROHIBICION DE DESIGNACION. Las Instituciones Prestadoras de Servicios de
Salud no podrn designar como director del Servicio Farmacutico hospitalario de baja
complejidad a un
Auxiliar en Servicios Farmacuticos cuando exista disponible en el rea o un rea
adyacente cercana un Tecnlogo en Regencia de Farmacia o un Qumico Farmacutico;

d) ESTABLECIMIENTOS FARMACEUTICOS QUE SE ENCARGUEN DE REALIZAR
UNA O MAS ACTIVIDADES Y/O PROCESOS PROPIOS DEL SERVICIO
FARMACEUTICO POR CUENTA DE OTRA PERSONA: Estarn bajo la direccin de
un Qumico Farmacutico o Tecnlogo en Regencia de Farmacia teniendo en cuenta el
grado de complejidad del Servicio prestado y la normatividad vigente;

e) ESTABLECIMIENTOS DEDICADOS A LA IMPORTACION, EXPORTACION,
COMPRA Y VENTA LOCAL DE SUSTANCIAS SOMETIDAS A FISCALIZACION Y
PRODUCTOS QUE LAS CONTENGAN: La direccin estar a cargo exclusivamente
del un Qumico Farmacutico.

Pargrafo 4. Los directores tcnicos funcionarn diariamente en un horario suficiente
para satisfacer la demanda de servicios de los usuarios. El tiempo mnimo de
permanencia sin excepcin ser de ocho (8) horas diarias. Sin embargo, las entidades
podrn prestar servicio nocturno, debiendo contar con la presencia permanente de su
director tcnico o de un trabajador de la misma, debidamente capacitado y entrenado,
encargado por dicho director y bajo su responsabilidad.

Pargrafo 5. Para llevar a cabo dicha inscripcin ante la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes, los solicitantes se sujetarn al siguiente procedimiento:

1. Las solicitudes se recepcionarn en la oficina de correspondencia de la U.A.E. Fondo
Nacional de Estupefacientes dentro de los primeros cinco (5) das hbiles de cada mes.

2. Presentada la solicitud, la U.A.E. Fondo Nacion al de Estupefacientes realizar los
estudios tcnicos necesarios, para lo cual esta entidad contar con un plazo mximo de
diez (10) das hbiles.

3. Emitido el pronunciamiento tcnico, la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes
tendr diez (10) das hbiles siguientes para expedir la Resolucin aprobando o la
comunicacin informando por qu no es procedente la inscripcin para que el
interesado subsane y proceda a radicar nuevamente la solicitud, debidamente
diligenciada en los cinco (5) primeros das hbiles del siguiente mes.

4. Numerada y fechada la Resolucin la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes
cuenta con dos (2) das hbiles para informar al interesado para que se notifique dentro
de los cinco (5) das hbiles siguientes. Si no comparece el interesado, se fijar edicto en
la Secretara de la Direccin de la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes durante
diez (10) das hbiles, al vencimiento de los cuales se entender surtida la notificacin.

5. Contra dicha resolucin procedern los recursos de reposicin ante el Director de la
U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes y apelacin ante el Viceministro de Salud y
Bienestar, segn el caso dentro de los cinco (5) das siguientes al de la notificacin, de
conformidad con el Decreto 01 de 1984. Los recursos debern interponerse y
sustentarse por escrito.

Pargrafo 6. Los Establecimientos Farmacuticos, Entidades Administradoras de
Planes de Beneficio y las IPS actualmente inscritos ante la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes o Fondos Rotatorios de Estupefacientes dispondrn de un trmino no
mayor a seis (6) meses a la expedicin de la presente resolucin para realizar los
cambios, recursos y acciones necesarias para la implementacin adecuando su
estructura a las necesidades surgidas. El incumplimiento de la presente conllevar la
cancelacin automtica de la inscripcin respectiva.

Artculo 17. Los directores tcnicos debern estar en la capacidad de ofrecer la
informacin oportuna, completa, veraz, independiente y de calidad sustentada en
evidencia cientfica y/o tcnica sobre sustancias sometidas a fiscalizacin y de
productos que las contengan.

Artculo 18. La inscripcin de que trata este captulo tendr una vigencia de cinco (5)
aos, siendo renovables por perodos iguales previo estudio y concepto tcnico de la
U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes. La Renovacin deber solicitarse con tres
(3) meses de anticipacin a la fecha de su vencimiento. Si en dicho trmino no se
llegare a solicitar se cancelar la inscripcin de manera automtica.

Pargrafo 1. Para el caso de la sociedad o entidad que realice distribucin o
dispensacin de medicamentos de Control Especial para el Sistema General de
Seguridad Social en Salud, la vigencia estar sujeta a la duracin del convenio o
contrato celebrado entre las partes.

Pargrafo 2. Si la sociedad o entidad inscrita luego del trmino de un (1) ao no ha
presentado movimiento de sustancias sometidas a fiscalizacin y/o productos que las
contengan ante la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes, se cancelar
automticamente la Resolucin de inscripcin.

Pargrafo 3. Si la sociedad o entidad solicitan la cancelacin de la inscripcin ante la
U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes, estn obl igados a informar a esta Unidad
el destino final de las existencias que posea a la fecha del trmite sobre las sustancias
sometidas a fiscalizacin y/o productos que las contengan.

Artculo 19. Para la renovacin, ampliacin y modificacin de la Resolucin se requiere
la actualizacin de los documentos exigidos para la inscripcin, en caso de estar
vencidos. El trmite ser el establecido en la presente resolucin, en lo que aplique.

En caso de solicitar la exclusin de sustancia sometida a fiscalizacin, o medicamentos
que las contengan debern anexar el correspondiente soporte, aplicando el pargrafo
anterior sobre el destino final de las existencias que posea a la fecha del trmite sobre
las sustancias sometidas a fiscalizacin y/o productos que las contengan.

Artculo 20. En el evento en que la entidad no mantenga las condiciones mnimas
exigidas en la presente resolucin, de manera automtica se proceder a la cancelacin
de la inscripcin.

CAPITULO VI

Registro de sustancias y medicamentos sometidos a fiscalizacin

Artculo 21. Todas las personas naturales o jurdicas inscritas ante la U.A.E. Fondo
Nacional de Estupefacientes o en los Fondos Rotatorios de Estupefacientes de las
Secretarias de Salud Departamentales, o quien haga sus veces, una vez notificadas de
la respectiva Resolucin de Inscripcin debern llevar una base de datos en forma
manual o sistematizada donde se registren todos los movimientos en los que
intervengan sustancias sometidas a fiscalizacin y/o medicamentos que las contengan
y sern objeto de auditora por parte de los funcionarios delegados por la U.A.E. Fondo
Nacional de Estupefacientes o por los Fondos Rotatorios de Estupefacientes o quien
haga sus veces, en forma peridica.

REGISTRO. Mediante acta suscrita (Anexo N 1 o 2) por el Representante Legal y
Director Tcnico o quien haga sus veces, se dar apertura al registro de movimientos
de inventario, especificando las sustancias sometidas a fiscalizacin y/o medicamentos
sometidos a fiscalizacin.

CORRECCION DE ERRORES. En caso de error en los asientos no se podr tachar o
enmendar, y se deber realizar la correccin en el asiento siguiente.

CAPITULO VII
Importacin

Artculo 22. La importacin de sustancias sometidas a fiscalizacin, medicamentos y/o
de productos que las contengan, de que trata la presente resolucin, slo podr
realizarse a travs de la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la
Proteccin Social, previo cumplimiento por parte del solicitante de los siguientes
requisitos:
1. Estar debidamente inscrito en alguna de las modalidades mencionadas en el artculo
12 de la presente Resolucin y contar con la documentacin vigente y actualizada.

2. Disponer de cupo de previsin para la importacin requerida.

3. Presentar solicitud firmada por el Representante Legal o su delegado debidamente
facultado, por cada una de las importaciones que se pretendan efectuar indicando:

a) Cantidad a importar de sustancias sometidas a fiscalizacin y/o productos que las
contengan;

b) Denominacin Comn Internacional y nombre comercial de acuerdo con la
inscripcin otorgada;

c) Cuando se trate de sustancias sometidas a fiscalizacin, debern anexar los
siguientes datos del medicamento a fabricar: nombre del medicamento en
Denominacin Comn Internacional, concentracin, forma farmacutica, presentacin
comercial y cantidad a fabricar;

d) En caso de tratarse de productos no farmacuticos debern indicar la cantidad a
fabricar;

e) Nmero del Registro (s) Sanitario(s) o Licencia(s) de Venta y su vigencia, expedidos
por la autoridad competente de los medicamentos a importar o fabricar;

f) Nombre del proveedor, ciudad, direccin, telfono, fax, e-mail.

4. Si la sociedad o entidad solicitante cumple con lo establecido anteriormente, la
U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes asignar en un trmino no superior a diez
(10) das calendario la autorizacin para importar (Nmero de pedido) o en su defecto
se informar al interesado los motivos de negacin de la misma.

5. El nmero de pedido asignado por la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes
tendr una vigencia de ocho (8) meses a partir de su fecha de expedicin.

Pargrafo. En caso de requerir sustancia sometida a fiscalizacin para la elaboracin de
lotes piloto con miras a la obtencin de un Registro Sanitario o Licencia de Venta, el
interesado debe cumplir los tems anteriores que le apliquen, as como informar qu
cantidad de lotes va a fabricar, el tamao de los mismos y la concentracin del
producto a elaborar.

Artculo 23. Una vez la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes haya otorgado la
autorizacin para importar o nmero de pedido, la sociedad o entidad importadora
deber diligenciar la Licencia de Importacin cumpliendo los lineamientos establecidos
por el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo o la entidad que haga sus veces.
Dicha Licencia de importacin debe ser tramitada a travs de la U.A.E. Fondo Nacional
de Estupefacientes para estudio y aprobacin por parte del Ministerio de Comercio,
Industria y Turismo o la entidad que haga sus veces, para lo cual la U.A.E. Fondo
Nacional de Estupefacientes contar con diez (10) das calendario en el sentido de
otorgar el Visto Bueno a dicha Licencia.

Pargrafo. El pago del Impuesto al Valor Agregado - IVA, se realizar de acuerdo con
las normas vigentes.

Artculo 24. Cuando las personas naturales o jurdicas o entidades gubernamentales
inscritas ante la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes requieran realizar una
modificacin a la licencia de importacin debern cumplir los lineamientos
establecidos por el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo, o la entidad que haga
sus veces.

Artculo 25. La U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la
Proteccin Social expedir el certificado de importacin de las sustancias sometidas a
Control Internacional y/o las que lo requieran a solicitud del interesado, presentando
copia de la aprobacin de la licencia de Importacin por parte del Ministerio de
Comercio, Industria y Turismo o la entidad que haga sus veces.

Artculo 26. El trmite de cancelacin parcial o total de las licencias de importacin no
utilizadas deber realizarse a travs de la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes a
ms tardar al vencimiento de las licencias de importacin o cuando el importador
dentro del perodo de vigencia lo decida, cumpliendo los lineamientos establecidos por
el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo o la entidad que haga sus veces.

Una vez se cancele la licencia de importacin, se debe aclarar el destino del saldo del
pedido asignado mediante oficio.

Artculo 27. De existir alguna restriccin administrativa en las importaciones y que
haya sido emanada por un ente competente, los importadores de sustancias sometidas
a fiscalizacin y/o productos que las contengan debern dar estricto cumplimiento a
las mismas.

Artculo 28. La nica aduana autorizada para el ingreso de materias primas de control
especial y medicamentos que las contengan es Bogot, D. C.
La mercanca debe ser enviada por va area, y el Rgimen a que se someten es de
Previa o el que disponga el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo o la entidad
que haga sus veces.

Artculo 29. Al ingreso de la mercanca al pas, el interesado mediante comunicacin
fsica o electrnica dar aviso a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes,
solicitando la liberacin del documento de transporte, relacionando: nmero de
pedido, nmero de gua area y aerolnea transportadora anexando fotocopia del
mismo documento, para luego solicitar por medio de oficio el endoso de la misma.

Artculo 30. La persona natural o jurdica que haya realizado la importacin de
sustancias sometidas a fiscalizacin, medicamentos y/o productos que las contengan a
travs de la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin
Social, deber solicitar la inspeccin por parte de la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes de la importacin previamente al levante otorgado por la autoridad
competente, allegando los siguientes documentos:

a) Solicitud suscrita por el Representante Legal o su apoderado relacionando nmero
de pedido;

b) Fotocopia de la Licencia de Importacin aprobada por el Ministerio de Comercio,
Industria y Turismo o la entidad que haga sus veces;

c) Fotocopia de la Factura Comercial;

d) Fotocopia de la Lista de Empaque (si posee);

e) Fotocopia de la Gua Area.

Artculo 31. La persona natural o jurdica que haya obtenido el visto bueno de la
inspeccin por parte de la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de
la Proteccin Social, y para efectos del retiro de la mercanca deber cancelar el 20%
sobre el valor CIF de la misma, para gastos de administracin, presentando fotocopia
de la Declaracin de Importacin con el respectivo levante otorgado por la autoridad
competente, la cual en la descripcin de la mercanca figure el nmero de pedido,
cantidad de la sustancia o producto declarado.

Pargrafo. El acta de inspeccin y levante otorgada por la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes se entregar una vez hayan cancelado el valor antes descrito con la
finalidad de autorizar el retiro de la mercanca del depsito aduanero.
Para el anterior proceso de inspeccin y liquidacin, la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes contar con cinco (5) das calendario.

Pargrafo. Los estndares de referencia, reactivos qumicos o patrones primarios de
sustancias sometidas a fiscalizacin tendrn igual tratamiento en lo que respecta al
proceso de importacin.

CAPITULO VIII
De las previsiones

Artculo 32. Los inscritos ante la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes como
importadores de sustancias sometidas a fiscalizacin, medicamentos y/o productos
que las contengan, debern presentar a ms tardar el quince (15) de marzo de cada ao
el total de las previsiones requeridas para el ao siguiente, anexando los estudios
epidemiolgicos y de mercadeo, y los consumos histricos de los tres (3) ltimos aos.

Artculo 33. Las solicitudes de previsiones debern efectuarse diligenciando los
formatos establecidos en el Anexo N 3 que hace parte de la presente resolucin.

Artculo 34. El Comit Tcnico de la Direccin de la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social aprobar las previsiones
ordinarias teniendo como base los estudios pertinentes sobre los documentos
establecidos en este Captulo.

Artculo 35. Los resultados de la asignacin o negacin de la previsin se informarn a
los interesados dentro de los tres (3) meses siguientes a la aprobacin de dicho cupo
por parte de la JIFE.

Artculo 36. Previsiones Suplementarias. Se concedern por la U.A.E. Fondo Nacional
de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social con base en consideraciones
mdicas, farmacuticas y de salud pblica.

La solicitud de ampliacin se har describiendo la naturaleza de las circunstancias
imprevistas que obligaron a modificar las previsiones iniciales, por lo que se debe
allegar:

Estudios mdico cientficos.

Comportamiento de ventas, en el que su anlisis refleje la necesidad de las
cantidades requeridas.

Pargrafo 1. Las solicitudes de previsiones suplementarias debern ser presentadas a
la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social
nicamente en el mes de julio para la vigencia en que se le asignaron las previsiones
ordinarias. No se aceptar n alcances a la solicitud de previsin suplementaria por lo
que debern cumplir con la totalidad de requisitos.

Pargrafo 2. Para el caso de lanzamiento de nuevos medicamentos al mercado se
autorizarn Previsiones Suplementarias. As mismo, se autorizarn previsiones
suplementarias de sustancias sometidas a fiscalizacin para las sociedades
debidamente inscritas que las manejen por primera vez. Cuando se suscriba un
contrato con entidades del Estado, la sociedad deber allegar copia del mismo para
proceder a la asignacin de la previsin suplementaria.

CAPITULO IX
Exportaciones

Artculo 37. La exportacin de Sustancias sometidas a fiscalizacin y/o Medicamentos
que las contengan, debern realizarse previa autorizacin de la U.A.E. Fondo Nacional
de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social.
Artculo 38. Para la obtencin de la autorizacin para la exportacin o nmero de
pedido, referida en el artculo anterior, el exportador deber cumplir los siguientes
requisitos:

1. Estar debidamente inscrito ante la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del
Ministerio de la Proteccin Social.

2. Remitir a travs de la Ventanilla Unica de Comercio Exterior, VUCE, o el sistema
vigente para tal fin, solicitud por cada una de las exportaciones que pretendan efectuar,
indicando:

a) Cantidad de materia prima o medicamento a exportar;

b) En el caso del medicamento indicar: Denominacin Comn Internacional, marca
comercial, concentracin y forma farmacutica, cantidad en unidades farmacuticas y
su equivalente en gramos;

c) Nmero (s) de Registro Sanitario (s) y/o Certificado de Exportacin y/o Licencia de
Venta, si es el caso, su vigencia y modalidad;

d) Pas de destino, ciudad, nombre del importador, telfono, direccin y correo
electrnico.

3. De acuerdo con los Convenios Internacionales, si el pas importador requiere el
Certificado de Exportacin, el exportador deber solicitarlo por escrito a la U.A.E.
Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social, remitiendo
fsicamente el certificado original correlativo del pas importador.

Recibida la solicitud, la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la
Proteccin Social proceder a realizar el estudio respectivo y en un plazo mximo de
diez (10) das calendario informar al interesado el nmero de autorizacin, o en su
defecto, los motivos por los cuales no se acepta su peticin.

Pargrafo 1. Los estndares de referencia, reactivos qumicos o patrones primarios de
sustancias sometidas a fiscalizacin, tendrn igual tratamiento en lo que respecta al
proceso de exportacin.
Pargrafo 2. Una vez se haga efectiva la exportacin, debern remitir a la U.A.E.
Fondo Na cional de Estupefacientes copia de los documentos soporte relacionando el
nmero de pedido de exportacin otorgado.

CAPITULO X
Compra y venta local de sustancias sometidas a fiscalizacin importadas
a travs de la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes

Artculo 39. Las personas naturales o jurdicas legalmente constituidas que deseen
efectuar compras y ventas locales de Sustancias sometidas a fiscalizacin, deben estar
inscritas conforme al artculo 12 de la presente resolucin.

Para la obtencin de la autorizacin de compra o venta debern allegar los siguientes
documentos:

1. Solicitud debidamente firmada por el representante legal o apoderado relacionando
la siguiente informacin:

a) Denominacin Comn Internacional y cantidad a adquirir de Sustancias sometidas a
fiscalizacin.
Sociedad proveedora;

b) Nombre de los medicamentos a fabricar (Denominacin Comn Internacional,
concentracin y forma farmacutica), nmero de unidades farmacuticas y su
equivalente en gramos, relacionando los Registros Sanitarios y/o Licencias de Venta
respectivos y su vigencia.

2. Oficio de la sociedad proveedora, en donde respalde la venta de la Sustancias
sometidas a fiscalizacin informando las existencias que posee a la fecha de solicitud.

Pargrafo. El presente captulo tambin aplica para los productos semielaborados que
contengan sustancia sometida a fiscalizacin y no sean considerados como franja
violeta.

Artculo 40. La U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la
Proteccin Social proceder a realizar el estudio respectivo y en un plazo mximo de
diez (10) das calendario informar al interesado el nmero de pedido asignado o en su
defecto los motivos por los cuales no se acepta la peticin. El nmero de pedido debe
relacionarse en todos los documentos referentes a dicho trmite.

Pargrafo. Los estndares de referencia, reactivos qumicos o patrones primarios de
sustancias sometidas a fiscalizacin tendrn igual tratamiento en lo que respecta al
proceso de compra local.

CAPITULO XI
Fabricacin

Artculo 41. La sociedad inscrita ante la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes que
utilice Sustancias sometidas a fiscalizacin en la fabricacin de productos que las
contengan, deber enviar la solicitud de transformacin de la materia prima suscrita
por el Director Tcnico, informando con diez (10) das calendario de antelacin la
fecha, hora y lugar de la transformacin segn el formato contenido en el Anexo N 4
de la presente Resolucin a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio
de la Proteccin Social.

Para los departamentos diferentes a Cundinamarca deber allegar los anteriores
documentos al Fondo Rotatorio de Estupefacientes de su jurisdiccin o la dependencia
que haga sus veces para la correspondiente programacin.

Pargrafo. Para cualquier fabricacin, se deber contar con el Certificado de Buenas
Prcticas de Manufactura (BPM) vigente expedido por la autoridad competente.

Artculo 42. La U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la
Proteccin Social o los Fondos Rotatorios de Estupefacientes o quien haga sus veces,
autorizar y supervisar directamente las transformaciones de Sustancias sometidas a
fiscalizacin, las cuales deben ser asistidas por el Director Tcnico del Laboratorio.

En caso de no efectuarse la transformacin en la fecha fijada, el laboratorio fabricante
deber avisar a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la
Proteccin Social, o a los Fondos Rotatorios de Estupefacientes o quien haga sus veces,
con el fin de reprogramar la transformacin.
Pargrafo. De cada transformacin de sustancia sometida a fiscalizacin, se levantar
un acta que deber ser numerada consecutivamente por la sociedad, la cual ser
suscrita por el Director Tcnico del laboratorio y por el funcionario que presenci la
transformacin y que se encuentra autorizado por la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes, Fondos Rotatorios de Estupefacientes o quien haga sus veces. Anexo
N 5.

CAPITULO XII
Distribucin, venta y uso

Artculo 43. El establecimiento que requiera del despacho interdepartamental de
medicamentos sometidos a fiscalizacin franja violeta, deber informar dicho
movimiento al Fondo Rotatorio de Estupefacientes o la dependencia que haga sus
veces, de la Jurisdiccin donde se pretenda ingresar el medicamento para los fines
pertinentes.

Artculo 44. Los medicamentos veterinarios de control especial, nicamente sern
distribuidos a travs de las clnicas veterinarias particulares, universitarias,
distribuidores inscritos ante la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes o los Fondos
Rotatorios de Estupefacientes o quien haga sus veces. Estos puntos de distribucin
deben cumplir los requisitos legales exigidos para el expendio de medicamentos de
control especial dispuestos en la presente norma.

CAPITULO XIII
Distribucin, venta y uso de medicamentos monopolio del Estado

Artculo 45. La distribucin y venta de los medicamentos Monopolio del Estado, se
har a travs de la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la
Proteccin Social a los Fondos Rotatorios de Estupefacientes, y de estos a las entidades
integrantes del Sistema General de Seguridad Social en Salud para uso
intrahospitalario y/o ambulatorio, los cuales debern estar legalmente autorizadas
mediante acto administrativo.

La dispensacin, venta y entrega de medicamentos Monopolio del Estado, se har
directamente al interesado o a la persona delegada por este previa prescripcin mdica,
quedando prohibido el despacho por correo.

Artculo 46. Para la adquisicin de medicamentos Monopolio del Estado, se deber
presentar por escrito la solicitud con el visto bueno del ordenador del gasto.

Artculo 47. Para la venta de los medicamentos Monopolio del Estado la U.A.E. Fondo
Nacional de Estupefacientes autoriza a los Fondos Rotatorios de Estupefacientes o las
entidades que hagan sus veces, la venta a las Instituciones Prestadoras de Servicios de
Salud para uso intrahospitalario y ambulatorio. Igualmente, autoriza a los Fondos
Rotatorios de Estupefacientes la venta de dichos medicamentos a aquellas personas,
Establecimientos Farmacuticos, Entidades Aseguradoras de Planes de Beneficio e
Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud ubicados en sitios apartados de la
Capital de los Departamentos. En caso de no contar con una Institucin Prestadora de
Servicios de Salud que dispense los medicamentos Monopolio del Estado, la Secretaria
Departamental o Distrital de Salud o quien haga sus veces, podr autorizar previo
estudio y verificacin de las condiciones de almacenamiento y seguridad de los
medicamentos Monopolio del Estado a la entidad que pueda garantizar la
disponibilidad de los medicamentos Monopolio del Estado.

Pargrafo 1. En el caso del Distrito Capital, la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes autorizar a las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud para
uso intrahospitalario y ambulatorio. En el evento que un particular requiera de dichos
medicamentos sern vendidos directamente por la entidad facultada por la U.A.E.
Fondo Nacional de Estupefacientes, de acuerdo con los requisitos y las cantidades
autorizadas en la presente resolucin.

Pargrafo 2. En los casos de cambio de terapia o fallecimiento del paciente, si existen
sobrantes de los medicamentos Monopolio del Estado, el familiar del paciente deber
hacer la devolucin de los mismos al respectivo lugar donde fue adquirido.

CAPITULO XIV
Prdida y destruccin de sustancias, medicamentos y/o productos sometidos a
fiscalizacin

Artculo 48. En caso de prdida de sustancias, medicamentos y/o productos sometidos
a fiscalizacin, se deber informar inmediatamente a la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social o al Fondo Rotatorio de
Estupefacientes o a la oficina que haga sus veces, anexando la copia de la denuncia
ante el rgano competente, as como los avances que presente dicha investigacin.

Artculo 49. Cuando se requiera dar de baja sustancias sometidas a fiscalizacin,
medicamentos y/o Productos que las contengan, se pedir autorizacin a la U.A.E.
Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social o al Fondo
Rotatorio de Estupefacientes o a la dependencia que haga sus veces, en el formato
prescrito en el Anexo N 6 de la presente resolucin.

Artculo 50. La destruccin de sustancias sometidas a fiscalizacin, medicamentos y/o
productos que las contengan por vencimiento, deterioro u otra razn, se har con la
intervencin del Delegado de la sociedad o entidad solicitante y un delegado de la
U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social, o del
Fondo Rotatorio de Estu pefacientes o quien haga sus veces, la cual debe ser solicitada
mnimo con diez (10) das calendario de antelacin, informando la fecha, hora y lugar
en que se llevar a cabo dicho procedimiento. De lo anterior, se levantar un acta de
destruccin en el formato contenido en el Anexo N 7 de la presente resolucin.

Pargrafo 1. En caso de no efectuarse la destruccin en la fecha estipulada, el
solicitante deber informar a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes o al Fondo
Rotatorio de Estupefacientes, con el fin de reprogramarla.

Pargrafo 2. La destruccin deber efectuarse de acuerdo con las normas tcnicas
establecidas por el Ministerio del Medio Ambiente, Ministerio de la Proteccin Social o
quien haga sus veces.

Pargrafo 3. Para el caso de destrucciones cuyo peso sea inferior o igual a un (1)
kilogramo de peso bruto, anual, podr ser realizada por la misma sociedad o entidad
quien deber remitir a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes, Fondo Rotatorio
de Estupefacientes o quien haga sus veces de la jurisdiccin respectiva, copia del acta
en el formato Anexo N 7 suscrita por el Representante Legal.

CAPITULO XV
Prescripcin de medicamentos de control especial

Artculo 51. La cantidad total prescrita de medicamentos sometida a fiscalizacin se
har teniendo en cuenta los siguientes parmetros:

a) Medicamentos correspondientes a: Analgsicos Narcticos, Analgsicos
Moderadamente Narcticos, a Barbitricos o Medicamentos, que contienen
Barbitricos, con excepcin de Fenobarbital; a Anfetaminas y Estimulantes
Centrales; a Tranquilizantes e Hipnticos no Barbitricos y dems medicamentos
de control especial, hasta la dosis requerida para treinta (30) das calendario;

b) Medicamentos correspondientes a Oxitcitos y Antihemorrgicos Uterinos, la
dosis ordenada bajo la responsabilidad del mdico tratante;

c) Fenobarbital, hasta la dosis requerida para noventa (90) das calendario.

Artculo 52. Los mdicos, mdicos veterinarios y mdicos veterinarios zootecnistas
graduados y en ejercicio legal de su profesin son los nicos profesionales que podrn
prescribir Medicamentos de control especial, franja violeta, en la frmula del Recetario
Oficial.

Artculo 53. Los mdicos veterinarios, mdicos veterinarios zootecnistas, para
prescribir Medicamentos sometidos a fiscalizacin, debern estar inscritos en el
Consejo Profesional de Medicina Veterinaria y de Zootecnia de Colombia, Comvezcol,
donde obtienen el Registro y Matrcula Profesional, de acuerdo con la Ley 073 de 1985
y la Ley 576 de 2000, sobre los profesionales autorizados para prescribir medicamentos
sometidos a fiscalizacin.

Pargrafo. Los Fondos Rotatorios de Estupefacientes, o quien haga sus veces llevar
actualizado el Directorio de Profesionales prescriptores de medicamentos sometidos a
fiscalizacin en su jurisdiccin e informar mensualmente a la U.A.E. Fondo Nacional
de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social sobre las novedades.

Artculo 54. Para los pacientes que requieran salir o entrar al pas que estn sometidos
a tratamiento con medicamentos que contengan estupefacientes incluidos en las Listas
I y II de la Convencin de 1961 enmendada por el Protocolo de 1972, o que contengan
sustancias sicotrpicas en las Listas II, III y IV del Convenio de 1971, debern cumplir
con lo siguiente:

1. Las cantidades mximas autorizadas de medicamentos que se podrn transportar
para uso personal correspondern a un tratamiento estndar de 30 das, cualquiera sea
la sustancia de que trate.

2. Cuando los pacientes bajo tratamiento de estas sustancias viajen hacia Colombia se
les exigir copia de la frmula mdica en la cual se ha recetado el medicamento.
Cuando se supere el tiempo de estada en ms de un (1) mes, si el paciente necesita
continuar con el tratamiento, debe consultar a un Mdico en ejercicio legal de su
profesin en el pas para que expida dicha frmula y podr adquirir los medicamentos
siguiendo las normas internas.

3. Cuando el paciente requiera salir del pas debe tener en cuenta las restricciones y
prohibiciones que pueden tener los pases de destino. As mismo, al salir del pas el
paciente bajo tratamiento debe tener consigo copia de la frmula mdica en la cual est
prescrito el uso del medicamento.
Cuando algn pas solicite un requisito adicional a la frmula mdica, o certificacin
del uso para tratamiento de alguno de estos medicamentos, esta podr ser expedida
por la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social
o las Direcciones Departamentales y Distritales de Salud o las dependencias que hagan
sus veces, con base en el resumen de la historia clnica expedida por la IPS o el mdico
tratante.

CAPITULO XVI
Recetario oficial

Artculo 55. La prescripcin de medicamentos sometidos a fiscalizacin (franja violeta)
y los de Monopolio del Estado para uso humano o veterinario solo se podr efectuar en
los recetarios oficiales suministrados por los Fondos Rotatorios de Estupefacientes de
las Secretaras o Direcciones Departamentales de Salud o quien haga sus veces, para
mdicos en ejercicio legal de su profesin o por Comvezcol para mdicos veterinarios.
El Recetario debe ajustarse al formato prescrito en los Anexos Nos. 8 y 8A de la
presente resolucin. Los profesionales que laboren en las instituciones podrn hacer
uso del Recetario Oficial adquirido por la entidad.

Los Fondos Rotatorios de Estupefacientes de las Secretaras o Direcciones
Departamentales de Salud o quien haga sus veces, o Comvezcol para mdicos
veterinarios, son los nicos autorizados para emitir, distribuir y vender el Recetario
Oficial para la prescripcin.

Pargrafo. Las instituciones que compren Recetarios Oficiales para su distribucin a los
mdicos de su institucin sern solidariamente responsables del manejo y buen uso
que se les d a los mismos.

Artculo 56. Las Secretaras o Direcciones Departamentales de Salud o las
dependencias que hagan sus veces y Comvezcol para la elaboracin de los respectivos
recetarios oficiales, tendrn en cuenta los lineamientos que para el efecto seale la
U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social.

Pargrafo. Los recetarios oficiales para la formulacin de medicamentos sometidos a
fiscalizacin tendrn un original, que quedar en el Establecimiento Farmacutico
Minorista o en el Servicio Farmacutico de la IPS que dispense y dos copias, una para
el paciente y otra para el trmite pertinente ante las Entidades Promotoras de Salud y
entidades Administradoras del Rgimen Subsidiado.

Artculo 57. Cuando a un profesional se le extrave el Recetario Oficial, deber
formular la denuncia correspondiente e informar inmediatamente por escrito al Fondo
Rotatorio de Estupefacientes de la respectiva Direccin Departamental de Salud o la
dependencia que haga sus veces, allegando copia de la denuncia.

Artculo 58. Para el caso de que un medicamento sea formulado en un Departamento
diferente al de adquisicin o compra, se podr autorizar la frmula por parte de la
U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes o del Fondo Rotatorio de Estupefacientes
Departamental, o quien haga sus veces.

Artculo 59. Los medicamentos de Control Especial solo podrn dispensarse previa
presentacin de la frmula mdica establecida en el Recetario Oficial, en original y
copia en las cuales se anotar que fue dispensado; el original ser archivado por el
establecimiento farmacutico y copia se entregar al interesado.

Artculo 60. El Recetario Oficial debe contener como mnimo los siguientes datos:

1. Codificacin.

2. Nombre del prescriptor, direccin y telfono.

3. Fecha de expedicin de la prescripcin.

4. Nombre del paciente, direccin y nmero del documento de identidad si es el caso.

5. Denominacin Comn Internacional del medicamento, concentracin y forma
farmacutica, cantidad total en nmeros y letras y dosis diaria (frecuencia de
administracin), va de administracin y tiempo de tratamiento.

6. Firma del prescriptor con su respectivo nmero de registro profesional.
La frmula mdica debe ser nica para los medicamentos de control especial. En ella
no deben prescribirse otros medicamentes diferentes a los sometidos a control especial.
Una vez dispensado el medicamento se deber colocar sello de dispensado en la
prescripcin correspondiente.

CAPITULO XVII
Funciones de las oficinas de vigilancia, seguimiento y control departamentales

Artculo 61. Las Oficinas de Vigilancia, seguimiento y control de medicamentos de las
Secretaras o Direcciones Departamentales de Salud, ICA, o la dependencia que haga
sus veces, ejercern las siguientes funciones:

1. Revisar los libros e informes de movimiento de Materias Primas y Medi camentos
sometidos a fiscalizacin tanto de distribuidores mayoristas, minoristas y laboratorios
farmacuticos, debiendo confrontar las existencias fsicas con los libros, verificando la
autenticidad de los documentos soportes.

2. Ejercer las labores de inspeccin, vigilancia, seguimiento y control sobre sustancias
sometidas a fiscalizacin, medicamentos y productos que las contengan en su
jurisdiccin.

3. Imponer las sanciones a que haya lugar.

4. Asistir tcnicamente a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes cuando este lo
considere necesario.

Artculo 62. De las visitas que realicen las Oficinas de Vigilancia, seguimiento y control
de Medicamentos de las Secretaras o Direcciones Departamentales de Salud, ICA o de
la dependencia que haga sus veces, se levantar un acta que ser suscrita por el
funcionario que la realiza y el director tcnico del Establecimiento o su representante
legal o delegado debidamente autorizado, en la cual se consignarn las posibles
irregularidades planteadas y observaciones que se estimen pertinentes. De lo anterior
se enviar copia a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes.

CAPITULO XVIII
Informes

Artculo 63. Para la realizacin y presentacin de los informes se har en medio
electrnico (correo electrnico) teniendo en cuenta las siguientes recomendaciones:

a) Los informes se presentan en tipo de letra Arial en mayscula fija tamao 8. En una
sola hoja de clculo continua, totalizando por medicamento de acuerdo al
agrupamiento por Denominacin Comn Internacional, nombre comercial y su
respectiva unidad farmacutica;

b) Si no hubo movimiento del medicamento o materia prima, se debe enviar el informe
reportado en ceros (0). 1. Los campos de ciudad, departamento y pas, deben ser en
mayscula y con el nombre completo, no con siglas. Para Bogot, es BOGOTA y Norte
de Santander debe ser N.SANTANDER. En el caso del campo Pas - Ciudad debe ir el
pas guin y la ciudad Ej: ALEMANIA-BERLIN, COLOMBIA-BOGOTA. 2. Las
cantidades de devoluciones y destrucciones se registran en la casilla correspondiente a
ENTRADA o SALIDA, pero deber colocarse en la lnea de su registro al lado derecho
por fuera del cuadro si es DEVOLUCION O DESTRUCCION;

c) No se debe eliminar, agregar o mover columnas del respectivo formato;

d) Si no se tiene informacin a registrar dentro de alguna(s) columnas o campos,
deber siempre diligenciarse as: si es una cantidad en cero (0) y si es un campo de
texto se debe colocar N/A.

Artculo 64. Los establecimientos dedicados a la importacin, exportacin, fabricacin
y distribucin de sustancias sometidas a fiscalizacin, medicamentos y/o productos
que las contengan deben rendir los siguientes informes:

1. Informe mensual sobre consumo, produccin y adquisicin de sustancias sometidas
a fiscalizacin, dentro de los primeros diez (10) das calendario de cada mes, en el
formato prescrito en el Anexo N 9 de la presente resoluci n.

2. Informe mensual sobre distribucin de sustancias sometidas a fiscalizacin, dentro
de los primeros diez (10) das calendario de cada mes, en el formato prescrito en el
Anexo N 10 de la presente resolucin.

3. Informe mensual sobre la fabricacin, distribucin y exportacin de medicamentos
no controlados que contienen sustancias sometidas a fiscalizacin, dentro de los
primeros diez (10) das calendario de cada mes, en el formato prescrito en el Anexo N
11 de la presente resolucin.

4. Informe mensual sobre la distribucin de medicamentos de Control Especial, dentro
de los primeros diez (10) das calendario de cada mes, conforme al formato contenido
en el Anexo N 12 de la presente resolucin.
Artculo 65. Los Establecimientos Mayoristas deben rendir un informe a la U.A.E.
Fondo Nacional de Estupefacientes sobre la Distribucin de Medicamentos de Control
Especial, dentro de los primeros diez (10) das calendario de cada mes, y una copia a la
Secretara o Direccin Departamental o Distrital de Salud o la dependencia que haga
sus veces, conforme al formato contenido en la presente Resolucin. Anexo N 12.

Artculo 66. Los Establecimientos Farmacuticos Minoristas y las IPS deben rendir un
informe sobre distribucin y/o dispensacin de medicamentos sometidos a
fiscalizacin a los respectivos Fondos Rotatorios de Estupefacientes o quien haga sus
veces, dentro de los primeros diez (10) das calendario de cada mes, conforme al
formato que se establece en la presente resolucin (Anexo N 13).

Artculo 67. Los Establecimientos Farmacuticos que se encarguen de realizar una o
ms actividades y/o procesos propios del servicio farmacutico por cuenta de otra
persona rendirn a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes o al Fondo Rotatorio
de Estupefacientes o quien haga sus veces los informes que apliquen de acuerdo con el
servicio contratado y con la modalidad de inscripcin los primeros diez (10) das
calendario de cada mes.

CAPITULO XIX
Fondos Rotatorios de Estupefacientes

Artculo 68. En cada Secretara o Direccin Departamental o Distrital de Salud o la
dependencia que haga sus veces, habr un Fondo Rotatorio de Estupefacientes
encargado del manejo de los medicamentos sometidos a fiscalizacin y aquellos que
son Monopolio del Estado.

Artculo 69. Los Fondos Rotatorios de Estupefacientes debern crearse y constituirse
mediante Acto Administrativo suscrito por el Gobernador del Departamento.

Artculo 70. Los Fondos Rotatorios de Estupefacientes deben tener una cuenta
especfica denominada Fondo Rotatorio de Estupefacientes para manejar sus
operaciones. Las utilidades que se obtengan solo podrn emplearse para mejorar la
dotacin y el funcionamiento del respectivo Fondo Rotatorio de Estupefacientes y para
apoyar programas contra la farmacodependencia que adelante la Direccin
Departamental o Distrital de Salud o quien haga sus veces en su jurisdiccin.

Los Fondos Rotatorios de Estupefacientes debern dispon er de un rea adecuada y
segura para el almacenamiento de los medicamentos Monopolio del Estado
cumpliendo con los requisitos establecidos en la presente resolucin, igualmente estar
dirigido por un profesional idneo apoyado de personal calificado, en cantidad
suficiente para el cumplimiento de sus funciones.

Artculo 71. Son funciones del Fondo Rotatorio de Estupefacientes las siguientes:
1. Autorizar mediante Acto Administrativo a los establecimientos que se requieran
para el manejo de los medicamentos sometidos a fiscalizacin en su jurisdiccin.

2. Garantizar la disponibilidad permanente de los medicamentos Monopolio del
Estado.

3. Controlar la distribucin, venta, dispensacin y uso de medicamentos de Control
Especial.

4. Fiscalizar las transformaciones y destrucciones de sustancias y medicamentos de
Control Especial y/o productos que las contengan.

5. Llevar un inventario de entradas, salidas y existencias de medicamentos sometidos a
fiscalizacin, as como las estadsticas sobre necesidades oficiales y particulares de
estos medicamentos.

6. Distribuir los Recetarios Oficiales.
7. Realizar estudios de uso de medicamentos sometidos a fiscalizacin e implementar
medidas tendientes a controlar el uso inadecuado e irracional de estos productos.

8. Presentar informe sobre los recursos transferidos por entidades gubernamentales y
cooperacin internacional en cumplimiento de sus funciones.

9. Vigilar el cumplimiento de los requisitos mnimos de funcionamiento de los centros
de tratamiento y rehabilitacin de adictos.

10. Asistir tcnicamente a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes cuando este lo
considere necesario.

11. Imponer multas, sanciones e infracciones por mal manejo de medicamentos de
Control Especial y/o incumplimiento de la normatividad existente sobre la materia.

Artculo 72. Los Fondos Rotatorios de Estupefacientes de las Secretaras o Direcciones
Departamentales o Distritales de Salud o las dependencias que hagan sus veces, deben
rendir los siguientes informes a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del
Ministerio de la Proteccin Social:

1. Informe mensual sobre la distribucin de medicamentos Monopolio del Estado,
dentro de los diez (10) primeros das calendario de cada mes segn el formato prescrito
en el Anexo N 12 de la presente resolucin.

2. Informe mensual sobre consumo de medicamentos Monopolio del Estado, dentro de
los diez (10) primeros das calendario de cada mes segn el formato prescrito en el
Anexo N 14 de la presente resolucin.

3. Consolidado mensual sobre el Consumo de medicamentos franja violeta en su
jurisdiccin, dentro de los treinta (30) das calendario siguientes de r ecibir la
informacin de los Establecimientos Farmacuticos, IPS inscritos en su jurisdiccin,
diferenciando el consumo humano del veterinario, conforme al formato contenido en el
Anexo N 14 de la presente resolucin.

4. Novedades sobre la inscripcin de los Establecimientos Farmacuticos e IPS
autorizados, de acuerdo con el formato (Anexo N 15) de la presente resolucin.

5. Consolidado semestral de las destrucciones de sustancias sometidas a fiscalizacin,
medicamentos y/o productos que las contengan en su jurisdiccin, dentro de los diez
(10) primeros das calendario de los meses de enero y julio.

6. Informe mensual consolidado sobre las transformaciones realizadas en el mes
inmediatamente anterior, dentro de los diez (10) primeros das calendario de cada mes.
(Anexo N 17).

7. Informe trimestral de anomalas presentadas en su jurisdiccin tales como
contrabando, decomiso e incautaciones de sustancias sometidas a fiscalizacin,
aparicin de medicamentos reportados como robados, distribucin a establecimientos
no autorizados, establecimientos que no rinden informes, y los dems que consideren
necesarios para una efectiva labor de vigilancia, seguimiento y control.

8. Informe trimestral de sanciones impuestas por infracciones administrativas en la
fabricacin, distribucin y dispensacin de medicamentos de Control Especial.

9. Consolidado semestral del registro de Farmacodependientes de productos sometidos
a fiscalizacin.
Artculo 73. Los Fondos Rotatorios de Estupefacientes deben enviar a la U.A.E. Fondo
Nacional de Estupefacientes al inicio de cada ao fiscal el presupuesto aprobado de
ingresos y de gastos que vayan a ejecutar en dicha vigencia. Si se presentan
modificaciones a dicho presupuesto en el transcurso de la vigencia fiscal, este tambin
debe ser remitido con la justificacin respectiva.
Pargrafo. Al mes siguiente de la culminacin de la respectiva vigencia fiscal debern
enviar a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes la ejecucin presupuestal Rubro
por Rubro de dicha vigencia.

Artculo 74. Los ingresos del Fondo Rotatorio de Estupefacientes estn constituidos
adems de los recursos que les pueda girar la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes y las Secretaras Departamentales o Distritales de Salud, por la venta
de medicamentos de control especial Monopolio del Estado, rendimiento de su capital,
venta del Recetario Oficial, cobro de inscripciones sobre venta y distribucin de
medicamentos sometidos a fiscalizacin y Monopolio del Estado, por las multas,
infracciones y sanciones que impongan.

CAPITULO XX
Registro Nacional de Farmacodependientes por uso
de medicamentos de control especial

Artculo 75. La U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la
Proteccin Social, llevar el Registro Nacional de Farmacodependientes para lo cual los
Fondos Rotatorios suministrarn la informacin semestral, este es confidencial y sus
datos solo se utilizarn para llevar un estimado de los Farmacodependientes a
medicamentos de control especial franja violeta.

Artculo 76. Para efectos del Registro Nacional de Farmacodependientes, las
respectivas Secretaras o Direcciones Departamentales o Distritales de Salud, los
profesionales en medicina que prescriban los medicamentos de control especial franja
violeta a pacientes considerados como farmacodependientes, tienen la obligacin de
informar de ello a las Secretaras o Direcciones Departamentales o Distritales de Salud,
los cuales debern remitir la informacin a la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social, diligenciando el formato
contenido en el Anexo N 16 de la presente resolucin.

Pargrafo 1. Una vez diligenciado el formato por el mdico tratante, deber remitirlo a
la Secretara o Direccin Departamental o Distrital de Salud o las dependencias que
hagan sus veces, quien se encargar de efectuar un consolidado semestral de la
informacin y remitirlo a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes en los primeros
diez (10) das calendario del mes de enero y julio de cada ao.

Pargrafo 2. Cuando el mdico tratante est prestando el Servicio Social Obligatorio,
la informacin de que trata el presente artculo deber ser refrendada con la firma y
sello del Director de la Institucin en la cual presta sus servicios.

Artculo 77. Los Fondos Rotatorios de Estupefacientes estn obligados a adoptar el
Registro de Farmacodependientes de su jurisdiccin.

En las Secretaras o Direcciones Departamentales o Distritales de Salud o dependencias
que hagan sus veces donde no se haya organizado el Fondo Rotatorio de
Estupefacientes, la obligacin a que se hace referencia en el presente artculo recaer en
la Oficina de Control de Medicamentos de la respectiva Secretara o Direccin
Departamental o Distrital de Salud o quien haga sus veces mientras se organiza el
Fondo Rotatorio de Estupefacientes.

Artculo 78. Los Fondos Rotatorios de Estupefacientes estn obligados a llevar una
historia de seguimiento de los Farmacodependientes de su jurisdiccin y mantener
actualizada la informacin relacionada con el registro de que trata el presente Captulo.

CAPITULO XXI
Programas de prevencin de drogadiccin y farmacodependencia
por uso de medicamentos sometidos a fiscalizacin

Artculo 79. Para efectos del programa de prevencin de drogadiccin y
Farmacodependencia los entes territoriales y las Empresas Sociales del Estado, ESE,
podrn presentar a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes, proyectos sobre
Farmacodependencia y toxicologa, en los trminos y condiciones exigidos en la gua
tcnica para la presentacin de proyectos y formatos anexos al mismo.

Artculo 80. Cuando la entidad ejecutora no posea la infraestructura ni la metodologa
para realizar directamente proyectos, podr contratar directamente con Organizaciones
No Gubernamentales (ONG), Fundaciones o empresas privadas sin nimo de lucro y
debidamente avaladas por las Secretaras o Direcciones Departamentales o Distritales
de Salud o quien haga sus veces, en el desarrollo de programas de
Farmacodependencia y Toxicologa para el desarrollo de acciones de prevencin y
resocializacin.

Artculo 81. Los proyectos que demanden cofinanciacin de recursos de la U.A.E.
Fondo Nacional de Estupefacientes adems de contar con el aval previo de las
Secretaras o Direcciones Departamentales o Distritales de Salud o quien haga sus
veces, debern contar con criterios de pertinencia, destinacin, consistencia, idoneidad
del Organismo ejecutor, beneficios y cobertura, tal como se encuentra establecido en
gua tcnica para la presentacin de proyectos de la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes.

Artculo 82. Dichos proyectos deben ser radicados en el primer mes del ao con el fin
de incluirlos en el Banco de Proyectos de la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes,
los cuales sern valorados en cuanto a su viabilidad tcnica, jurdica y econmica, con
el fin de seleccionar aquellos que ms beneficio presenten para la comunidad.

Artculo 83. Para efectos de dicha cofinanciacin se suscribir un Acto Administrativo
correspondiente.

Artculo 84. El ente territorial o las ESE de acuerdo con el artculo 80 de la presente
resolucin debern enviar copia del convenio suscrito a la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social, dentro de los 10 (diez) das
hbiles siguientes. Igualmente, se debe remitir la certificacin de la fecha de inicio del
mismo, la cual debe ser expedida por el interventor designado por el Ente Territorial o
la ESE y enviada a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes, a ms tardar en el
primer informe de ejecucin de recursos.

Artculo 85. La Interventora de la ejecucin del proyecto y destinacin de los recursos
estar a cargo del funcionario que delegue la respectiva Secretara o Direccin
Departamental o Distrital de Salud o quien haga sus veces, quien para facilitar el
seguimiento y control deber remitir a esta Unidad Administrativa Especial tres
informes conforme a lo establecido en la gua para la presentacin de proyectos. La
ejecucin de los proyectos debe obedecer a la programacin detallada en los formatos
para el desarrollo de cada una de las actividades, tiempos establecidos y personal a
ejecutarlas, recursos asignados y usuarios atendidos, entre otras.

Artculo 86. La ejecucin del proyecto debe obedecer a la programacin detallada de
las actividades y en caso de presentarse inconvenientes para su ejecucin de acuerdo
con lo programado, el ente territorial o ESE y el interventor del mismo, debern
solicitar por escrito a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes aprobacin a los
ajustes o cambios requeridos por el proyecto, explicando el motivo por el cual se eleva
la misma.

Artculo 87. Los informes debern presentarse de acuerdo con lo estipulado en la gua
para presentacin de proyectos sobre Farmacodependencia y Toxicologa, adoptada
por la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes.
Una vez remitido el informe final, el ente ejecutor deber dentro de los 30 (treinta) das
calendario siguientes realizar la liquidacin del convenio respectivo y de este enviar
copia a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin
Social.

Artculo 88. Los recursos transferidos a los entes territoriales o las ESE para la ejecucin
de proyectos de farmacodependencia debern ser desembolsados de acuerdo con lo
establecido en la gua para presentacin de proyectos sobre Farmacodependencia y
Toxicologa, adoptada por la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes.

Artculo 89. El funcionamiento de las Unidades de Atencin Integral para Conductas
Adictivas, UAICAS, debe sujetarse a lo establecido por el Ministerio de la Proteccin
Social.

CAPITULO XXII
Infracciones y sanciones

Artculo 90. Las infracciones se calificarn como leves, graves y muy graves atendiendo
a los criterios de riesgos para la salud, cuanta del eventual beneficio obtenido, grado
de intencionalidad, gravedad de la alteracin sanitaria y social producida,
generalizacin de la infraccin y reincidencia.
Artculo 91. Constituirn faltas administrativas y sern sancionadas en los trminos
previstos en el artculo anterior, las infracciones que a continuacin se tipifican:

1. INFRACCIONES LEVES:

a) No informar a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes o Fondos Rotatorios de
Estupefacientes los cambios de Representante Legal, director tcnico, razn social, N
NIT, direccin y telfonos;

b) No aportar, las entidades o personas responsables, los informes que estn obligados
a suministrar por razones sanitarias, tcnicas, econmicas, administrativas, financieras
y legales;

c) No contar los Fondos Rotatorios de Estupefacientes con las existencias necesarias de
Medicamentos de Control Especial Monopolio del Estado;

d) No disponer de existencias mnimas de Medicamentos de Control Especial para
supuestos de emergencia o catstrofe, en los casos que resulte obligado;

e) Dificultar la labor inspectora mediante cualquier accin u omisin que perturbe o
retrase la misma;

f) Dispensar medicamentos de Control Especial transcurrido el plazo de validez de la
prescripcin o sin el cumplimiento de los requisitos del Recetario Oficial;

g) No cumplir correctamente con los datos y advertencias que debe contener la
prescripcin de medicamentos de Control Especial. a. Ofrecer directa o
indirectamente cualquier tipo de incentivo, primas u obsequios, por quien tenga
intereses directos o indirectos en la produccin, fabricacin y comercializacin de
sustancias sometidas a fiscalizacin o productos que las contengan a los profesionales
sanitarios implicados en el ciclo de prescripcin, dispensacin y administracin;

i) No registrar los movimientos de sustancias sometidas a fiscalizacin y/o
medicamentos que las contengan en los respectivos registros;

j) Vender al detal medicamentos de Control Especial siendo mayorista o al por mayor
siendo minorista. b. No conservar los medicamentos bajo las condiciones de
almacenamiento exigidas por la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del
Ministerio de la Proteccin Social. c. L a autoformulacin de medicamentos de control
especial por parte de mdicos;

m) Dispensar medicamentos de Control Especial con ms de quince das de haber sido
expedida la prescripcin mdica;

n) Entregar al cuerpo mdico, Entidades Aseguradoras de Planes de Beneficio e IPS
muestras mdicas o comerciales de medicamentos de control especial como estrategia
de mercadeo.

2. INFRACCIONES GRAVES:

a) Reincidir en la misma falta;

b) Cometer la falta para ocultar otra;

c) Tener excedentes y/o faltantes de materias primas o medicamentos de Control
Especial sin la debida justificacin;

d) Elaborar, fabricar, importar, exportar, comprar localmente o distribuir sustancias
sometidas a fiscalizacin, medicamentos o productos que las contengan por personas
no autorizadas;

e) Funcionamiento de Servicios Farmacuticos sin la presencia y actuacin del Director
Tcnico responsable. Impedir la actuacin de los inspectores, debidamente acreditados,
en los centros en los que se elaboren, fabriquen, distribuyan y dispensen sustancias
sometidas a fiscalizacin, medicamentos o productos que las contengan;

g) Preparar frmulas magistrales que contengan sustancias sometidas a fiscalizacin
y/o medicamentos sin los requisitos legales establecidos;

h) Dispensar medicamentos en establecimientos no autorizados;

i) Dispensar sin Recetario Oficial medicamentos sometidos a control especial;

j) Realizar promocin o publicidad de sustancias sometidas a fiscalizacin,
medicamentos o productos que las contengan a travs de los medios masivos de
comunicacin;
k) La reincidencia en la comisin de infracciones leves, as como la comisin de alguna
de las infracciones calificadas como leves cuando concurran de forma grave.

1. INFRACCIONES MUY GRAVES:

a) Poner en el mercado medicamentos de Control Especial sin haber obtenido el
Registro Sanitario o la autorizacin de fabricacin;

b) Incumplimiento de las medidas cautelares y definitivas sobre medicamentos que las
autoridades sanitarias competentes acuerden por causa grave de salud pblica;

c) Desviar sustancias sometidas a fiscalizacin, medicamentos o productos que las
contengan, hacia canales ilcitos;

d) Fabricacin de medicamentos de Control Especial sin el lleno de los requisitos
establecidos;

e) Vender, dispensar, distribuir o usar medicamentos de control especial para fines no
mdicos;

f) El ofrecimiento de primas, obsequios, premios, concursos o similares como mtodos
vinculados a la promocin o venta al pblico de los medicamentos de Control Especial;

g) La reincidencia en la comisin de faltas graves en los ltimos cinco aos;
h) La reincidencia en la comisin de infracciones graves, as como la comisin de
algunas de las infracciones calificadas como graves cuando ocurran de forma grave.

Artculo 92. Conocido el hecho o recibida la denuncia o el aviso, la autoridad
competente ordenar la correspondiente investigacin para verificar los hechos u
omisiones constitutivas de infraccin prevista en la presente resolucin.

Artculo 93. Para efectos de la verificacin de los hechos u omisiones podrn realizarse
todas aquellas diligencias que se consideren conducentes, tales como visitas,
inspecciones, toma de muestras, exmenes de laboratorio, pruebas de campo, qumicas,
prcticas de dictmenes periciales y en general todas aquellas que se consideren
conducentes. El trmino para la prctica de esta diligencia no podr exceder de tres (3)
meses contados a partir de la fecha de iniciacin de la correspondiente investigacin.

Artculo 94. Cuando la autoridad competente encuentre con base en las diligencias
practicadas que aparece plenamente comprobado, que el hecho investigado no ha
existido, que el presunto infractor no lo cometi, que las normas no lo consideran como
sancin o que el procedimiento sancionatorio no poda iniciarse o proseguirse,
proceder a dictar un acto administrativo que as lo declare y ordenar cesar el
procedimiento contra el presunto infractor. Este acto deber notificarse personalmente
al investigado o en su defecto, por edicto conforme a lo dispuesto por el Cdigo
Contencioso Administrativo.

Artculo 95. Si de las diligencias practicadas se concluye que existe mrito para
adelantar la investigacin, se proceder a notificar personalmente al presunto infractor
de los cargos que se formulan y se pondr a su disposicin el expediente con el
propsito de que solicite a su costa copia del mismo.

Pargrafo. Si no pudiere hacerse la notificacin personal, se dejar una citacin escrita
con quien atienda la diligencia, para que la persona indicada concurra a notificarse
dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes. Si as no lo hiciese, se fijar un edicto en
lugar pblico de la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes o de la Secretara o
Direccin Departamental o Distrital de Salud o quien haga sus veces, por un trmino
de diez (10) das hbiles vencidos los cuales se entender surtida la notificacin.

Artculo 96. Dentro de los diez (10) das siguientes a la notificacin, el presunto
infractor, directamente o por medio de apoderado, deber presentar sus descargos en
forma escrita y aportar y solicitar la prctica de las pruebas que considere pertinentes.

Artculo 97. La autoridad competente decretar la prctica de pruebas que considere
conducentes sealando para estos efectos un trmino de quince (15) das hbiles que
podr prorrogarse por un perodo igual, si en el trmino inicial no se hubiere podido
practicar las decretadas.

Artculo 98. Vencido el trmino de que trata el artculo anterior y dentro de los diez
(10) das hbiles posteriores al mismo, la autoridad competente proceder a valorar las
pruebas con base en la sana crtica, y a calificar la falta e imponer la sancin si a ello
hubiere lugar, de acuerdo con dicha calificacin.

Artculo 99. Si se encontrare que no se ha incurrido en violacin de las disposiciones
legales y reglamentarias se expedir el acto administrativo correspondiente por medio
del cual se exonerar de responsabilidad al presunto infractor y se ordenar archivar el
expediente.

Artculo 100. Las sanciones debern imponerse mediante resolucin motivada
expedida por la autoridad competente la cual deber notificarse personalmente al
afectado o a su representante legal o a su apoderado, dentro del trmino de los cinco
(5) das hbiles posteriores a su expedicin, contra el acto administrativo en mencin
proceden los recursos de ley conforme a lo dispuesto en el Cdigo Contencioso
Administrativo.
Pargrafo. Si no pudiere hacerse la notificacin en forma personal se deber surtir
mediante edicto, conforme a lo dispuesto en el Cdigo Contencioso Administrativo.

Artculo 101. La Unidad Administrativa Especial Fondo Nacional de Estupefacientes
aplicar las siguientes sanciones:

1. Las infracciones sealadas en el artculo anterior sern sancionadas con lo all
establecido, aplicando una graduacin de mnimo, medio y mximo a cada nivel de
infraccin, en funcin de la negligencia e intencionalidad del sujeto infractor, fraude o
connivencia, incumplimiento de las advertencias previas, cifra de negocios de la
empresa, nmero de personas afectadas, perjuicio causado, beneficios obtenidos a
causa de la infraccin y permanencia y transitoriedad de los riesgos:

a) Infracciones leves:
Grado mnimo: hasta dos salarios mnimos mensuales vigentes.
Grado medio: desde dos a seis salarios mnimos mensuales legales vigentes.
Grado mximo: desde seis a diez salarios mnimos mensuales legales vigentes;

b) Infracciones graves:
Grado mnimo: desde doce a veinte salarios mnimos mensuales legales vigentes.
Grado medio: desde veinte a cuarenta salarios mnimos mensuales legales vigentes.
Grado mximo: desde cuarenta a ochenta salarios mnimos legales vigentes, pudiendo
rebasar dicha cantidad hasta alcanzar el quntuplo del valor de los medicamentos o
servicios objeto de la infraccin;

c) Infracciones muy graves:
Grado mnimo: desde cien a doscientos salarios mnimos mensuales legales vigentes.
Grado medio: desde doscientos a trescientos salarios mnimos mensuales legales
vigentes.
Grado mximo: desde trescientos a quinientos salarios mnimos mensuales legales
vigentes, pudiendo rebasar dicha cantidad hasta alcanzar el quntuplo del valor de los
medicamentos o servicios objeto de la infraccin.

2. La multa ser impuesta mediante Resolucin motivada por el Director de la U.A.E.
Fondo Nacional de Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social o por los
Secretarios Seccionales de Salud o quien haga sus veces.

3. Las multas debern pagarse a la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del
Ministerio de la Proteccin Social o a los Fondos Rotatorios de Estupefacientes, segn
sea el caso, dentro de los cinco primeros das hbiles siguientes a la ejecutoria de la
providencia que la impone.

El no pago de las cuantas sealadas podr dar lugar al cierre del establecimiento. La
multa podr hacerse efectiva por jurisdiccin coactiva.

4. Sin perjuicio de la multa que proceda imponer conforme a lo dispuesto en el
apartado anterior, la autoridad competente podr adelantar las investigaciones penales
a que haya lugar.

5. Corresponde el ejercicio de la potestad sancionadora a la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes del Ministerio de la Proteccin Social o las Secretaras Seccionales de
Salud.

6. Para las infracciones graves la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del
Ministerio de la Proteccin Social o las Secretaras Seccionales de Salud podrn adems
establecer el cierre temporal del establecimiento.

7. Para las infracciones muy graves la U.A.E. Fondo Nacional de Estupefacientes del
Ministerio de la Proteccin Social o las Secretaras o Direcciones Departamentales o
Distritales de Salud podrn adems establecer el cierre temporal o definitivo del
establecimiento.
Artculo 102. Otras medidas. La autoridad a que corresponda resolver el expediente
podr acordar, como sancin accesoria el decomiso de sustancias sometidas a
fiscalizacin, medicamentos o productos que las contengan, deteriorados, caducados,
no autorizados o que puedan entraar riesgo para la salud.

Los gastos de transporte y destruccin de sustancias sometidas a fiscalizacin,
medicamentos o productos que las contengan sern por cuenta del infractor.

Artc ulo 103. Cuando una entidad oficial, distinta de las que integran el Sistema
General de Seguridad Social en Salud o el Sistema de Proteccin Social, tenga pruebas
en relacin con conductas, hechos u omisiones que est investigando la autoridad, tales
pruebas debern ser puestas a disposicin de la autoridad correspondiente de oficio o a
solicitud de esta, para que formen parte de la investigacin.
Sin perjuicio de las sanciones impuestas por la U.A.E. Fondo Nacional de
Estupefacientes, la autoridad competente podr adelantar las investigaciones a que
haya lugar.

Artculo 104. De la obligacin de informar a la justicia. Las sanciones previstas en la
presente resolucin se aplicarn a las personas naturales o jurdicas que violen lo
establecido en la misma, sin perjuicio de la obligacin de informar a la justicia la
presunta violacin a la Ley 30 de 1986 y dems normas que la adicionen o modifiquen,
acompaando copia de las actuaciones surtidas.

Pargrafo. La existencia de un proceso penal o de otra ndole no dar lugar a la
suspensin del procedimiento sancionatorio previsto en la presente resolucin.

Artculo 105. Integracin normativa. Las condiciones esenciales y los procedimientos
para la seleccin, adquisicin, recepcin y almacenamiento, distribucin, dispensacin
y destruccin de las sustancias sometidas a fiscalizacin, medicamentos y productos
que las contengan y el transporte quedarn sometidos a la reglamentacin contenida
en el Decreto 2200 de 2005, el Modelo de Gestin del Servicio Farmacutico y dems
disposiciones que los adicionen, modifiquen o sustituyan, en aquellos aspectos que no
hayan sido especficamente regulados en la presente resolucin.

La planeacin, condiciones de las reas, recepcin tcnica, ordenamiento y control de
gestin durante el proceso de almacenamiento quedarn sometidos a la
reglamentacin contenida en el Decreto 2200 de 2005, el Modelo de Gestin del
Servicio Farmacutico y dems disposiciones que los adicionen, modifiquen o
sustituyan, en aquellos aspectos que no hayan sido especficamente regulados en la
presente Resolucin. Igualmente, quedar sometido a las disposiciones del Modelo de
Gestin del Servicio Farmacutico y dems disposiciones que los adicionen,
modifiquen o sustituyan el procedimiento de dispensacin de medicamentos de
control especial.

Artculo 106. Vigencia y derogatorias. La presente resolucin rige a partir de la fecha
de su publicacin y deroga la Resolucin 0826 del 10 de abril de 2003, la Resolucin
nmero 006375 del 27 de agosto de 1993, Resolucin 2776 de 2000 proferidas por el
Ministerio de la Proteccin Social, y todas las dems disposiciones que le sean
contrarias.
Publquese, comunquese y cmplase.

Dada en Bogot, D. C., a 15 de diciembre de 2005.

El Ministro de la Proteccin Social,

Diego Palacio Betancourt.

(C.F.)



DIARIO OFICIAL 46.154
RESOLUCION NUMERO 0056 DE 2006
(13 de enero)

por la cual se modifica parcialmente la Resolucin nmero 3364 del 14 de octubre
de 2004 y se adopta un nuevo formato e instructivo para el desarrollo del proceso
de compensacin y el funcionamiento de la Subcuenta de Compensacin interna
del Rgimen Contributivo del Fondo de Solidaridad y Garanta, Fosyga.

EL MINISTRO DE LA PROTECCIN SOCIAL,
en ejercicio de sus atribuciones legales, en especial las conferidas por el Decreto 205
del 2003 y los artculos 4, 6, 7, 8, 9, 14, 22 y 24 del Decreto 2280 de 2004, y

CONSIDERANDO

Que mediante el Decreto 2280 de 2004, se reglament el proceso de compensacin y
el funcionamiento de la Subcuenta de compensacin interna del Rgimen Contributivo
del Fondo de Solidaridad y Garanta, Fosyga;

Que en cumplimiento del artculo 24 del Decreto 2280 de 2004 el Ministerio de la
Proteccin Social, a travs de la Resolucin nmero 3364 de 2004, adopt los formatos a
que hace referencia el citado decreto;

Que las Direcciones Generales de Financiamiento y de Planeacin y Anlisis de
Poltica del Ministerio de la Proteccin Social han adelantado reuniones peridicas con
las Entidades Promotoras de Salud, EPS, y dems Entidades Obligadas a Compensar,
EOC, as como con el administrador fiduciario de los recursos Fosyga del Sistema
General de Seguridad Social en Salud para verificar la aplicabilidad del Formato
nmero 3, adoptado mediante la Resolucin nmero 3364 de 2004;

Que se hace necesario realizar el ajuste del Formato nmero 3 de que habla la
Resolucin nmero 3364 de 2004 Presentacin o gua del proceso de giro y
compensacin para efectuar un mejor control del recaudo de las cotizaciones al
Sistema General de Seguridad Social en Salud previsto en el Decreto 2280 de 2004;

Que en cumplimiento del artculo 2 de la Resolucin nmero 3364 de 2004, las
Direcciones Generales de Financiamiento y de Planeacin y Anlisis de Poltica del
Ministerio de la Proteccin Social deben definir el anexo tcnico de los Formatos para
el desarrollo del proceso de compensacin y el funcionamiento de la Subcuenta de
Compensacin interna del Rgimen Contributivo del Fondo de Solidaridad y Garanta,
Fosyga, con las especificaciones correspondientes;

Que para establecer un adecuado control de los recursos y perodos compensados
en virtud del Decreto 4450 de 2005 se requiere efectuar los correspondientes ajustes en
el Formato nmero 3 de la Resolucin nmero 3364 de 2004;

Que con el fin de implementar los Acuerdos 295 y 296 de 2005 del Consejo Nacional
de Seguridad Social en Salud para aplicar el coeficiente de insuficiencia renal crnica
en el proceso de compensacin de cada una de las EPS se debe modificar la
informacin que presenta el Formato nmero 3 de la Resolucin nmero 3364 de 2004;

Que en virtud de lo anterior y con el fin de que el administrador fiduciario de los
recursos del Fosyga, las EPS y EOC, implementen los mecanismos necesarios en sus
sistemas de informacin que permitan el correcto procesamiento de los datos
reportados, se hace necesario realizar ajustes al Formato nmero 3, adoptado mediante
la Resolucin nmero 3364 de 2004, anexo tcnico e instructivo para la presentacin o
gua del proceso de giro y compensacin de que trata el Decreto 2280 de 2004;

Que en virtud de lo expuesto anteriormente,

RESUELVE

Artculo 1. Modificar el Formato e Instructivo nmero 3 para el desarrollo del
proceso de compensacin y el funcionamiento de la Subcuenta de Compensacin
interna del Rgimen Contributivo del Fondo de Solidaridad y Garanta, Fosyga, de
acuerdo con los trminos previstos en el Decreto 2280 de 2004.

El formato que se modifica mediante la presente resolucin se identificar con el
nombre y cdigo que se seala a continuacin:
Nombre Cdigo
Presentacin o Gua del proceso de giro y compensacin 3.1
Pargrafo 1. El Formato e Instructivo anexo hacen parte integral de la presente
resolucin.

Artculo 2. Las Direcciones Generales de Financiamiento y de Planeacin y Anlisis
de Poltica del Ministerio de la Proteccin Social definirn el anexo tcnico del Formato
nmero 3.1 con las especificaciones correspondientes.

Artculo 3. La presente resolucin rige a partir de su publicacin y modifica
parcialmente la Resolucin 3364 de 14 de octubre de 2004.

Publquese, comunquese y cmplase.

Dada en Bogot, D. C., a 13 de enero de 2006.

El Ministro de la Proteccin Social,

Diego Palacio Betancourt.
INSTRUCCIONES PARA DILIGENCIAR EL FORMATO NUMERO 3.1
PRESENTACION O GUIA DEL PROCESO DE GIRO Y COMPENSACION

Este formato aplica para la presentacin del proceso de giro y compensacin por las
EPS o EOC ante el administrador fiduciario del Fosyga, para el resultado de la
validacin del proceso por parte del administrador fiduciario y para la aceptacin de la
declaracin de giro y compensacin por parte de las EPS o EOC.

Presentacin. En el caso en que el formato se identifique como presentacin de
proceso, corresponder a la entrega de los medios magnticos para el proceso de giro y
compensacin en el administrador fiduciario. En este caso el representante legal deber
firmar como respaldo del documento de presentacin.

Gua. En el caso en que el formato se identifique como gua, corresponder al
resultado de los procesos de compensacin de acuerdo con lo establecido en el Decreto
2280 de 2004, caso en el cual deber ser diligenciado y remitido por el administrador
fiduciario a las EPS o EOC para su aceptacin. As mismo, el administrador fiduciario
remitir a la EPS o EOC el mismo archivo presentado para el proceso adicionando la
marca de aprobado o glosado registro a registro, caso en el cual se deber
especificar claramente la causal de glosa.

Aceptacin. El representante legal o apoderado de las EPS o EOC firmar el formato
y lo presentar al Administrador Fiduciario del Fosyga dentro de las 24 horas
siguientes, anexando copia de las consignaciones realizadas a las diferentes Subcuentas
del Fosyga. Una vez se presente la DGYC aceptada, las EPS y EOC, podrn disponer de
los recursos a que tengan derecho. En caso de no aceptacin del resultado del proceso,
se deber girar a las di ferentes Subcuentas del Fosyga la totalidad del recaudo
declarado, de acuerdo con la participacin de cada una de ellas en la cotizacin,
incluido el recaudo de los registros glosados por estructura.

FECHA DE PRESENTACION O RADICACION. Fecha en la cual la EPS o EOC
radic el proceso ante el administrador fiduciario, de acuerdo con lo establecido en el
Decreto 2280 de 2004.

NUMERO DE RADICACION. Corresponde al nmero asignado por el
administrador fiduciario del Fosyga cuando la EPS y EOC radic el proceso de
compensacin, el cual deber ser referenciado para cualquier reclamacin por parte de
las EPS o EOC.

FECHA GUIA RESULTADO. Fecha en la que el administrador fiduciario remite el
formato No. 3 a las EPS y EOC como resultado del proceso.

NUMERO INTERNO DE LA EPS O EOC. Corresponde al nmero consecutivo
interno asignado por la EPS o EOC a cada uno de los formatos de la declaracin de giro
y compensacin presentados al administrador fiduciario del Fosyga.

DATOS DE LA ENTIDAD

1.1. CODIGO: Escriba el nmero de cdigo correspondiente a la EPS asignado por
la Superintendencia Nacional de Salud.

1.2. RAZN SOCIAL. En esta parte del formato, se debe colocar la identificacin
de la EPS o EOC, Razn Social.

TIPO DE PROCESO
2. COMPENSACION. Se debe sealar con una X el proceso de compensacin.
2.1. PRIMER PROCESO. 11 da hbil del mes.
2.2. SEGUNDO PROCESO. 18 da hbil del mes.
2.3. CORRECCION. 16 da hbil del mes.
FLUJO DE RECURSOS
3. GIRO DE RECURSOS.
3.1 GIRO DE SALDOS NO COMPENSADOS. En el caso en que las EPS o EOC
informe sobre el giro de saldos no compensados en este formato, el administrador
fiduciario del Fosyga diligenciar el mdulo 11.1 del presente formato sobre
consignaciones, confirmando el recaudo efectivo del valor de estos recursos.

3.1.1 COMPENSACION / SOLIDARIDAD / PROMOCION Y PREVENCION. En
el caso en que las EPS o EOC informe sobre el giro de saldos no compensados (Giro a
realizar nicamente junto con la presentacin del formato No 3.1 del primer proceso de
compensacin de cada mes) en este formato, debern diligenciar en cada una de estas
casillas, la fecha (CONSIGNACION) y el valor (VALOR GIRO) de la consignacin
realizada a cada una de las Subcuentas del fosyga.

3.2 DIFERENCIAS MATEMATICAS. En el caso en que las EPS o EOC informe
sobre el giro de diferencias matemticas en este formato, el administrador fiduciario
del Fosyga diligenciar el mdulo 11.2 del presente formato sobre consignaciones,
confirmando el recaudo efectivo del valor de estos recursos.

3.2.1 COMPENSACION / SOLIDARIDAD / PROMOCION Y PREVENCION. En
el caso en que las EPS o EOC informe sobre el giro de diferencias matemticas en este
formato, debern diligenciar en cada una de estas casillas, la fecha (CONSIGNACION)
y el valor (VALOR GIRO) de la consignacin realizada a cada una de las Subcuentas
del Fosyga.

3.3 GIRO DE SALDOS NO COMPENSADOS POR ESTRUCTURA. El giro de
estos recursos, se reporta por la EPS o EOC junto con la aceptacin del primer proceso
de cada mes, nicamente en el caso de presentarse registros que sean glosados por
estructura, cuyo recaudo fue efectuado el mes inmediatamente anterior.

3.3.1 COMPENSACION. Corresponde al valor del recaudo girado po r las EPS y
EOC al Fosyga de acuerdo con la participacin de la Subcuenta de Compensacin en la
cotizacin, que no ha sido objeto del proceso de compensacin en las fechas
establecidas en el Decreto 2280 de 2004, declarado en el ltimo proceso en que puede
incluirse - primer proceso de compensacin del mes siguiente al que se recaud - y que
resulta glosado por estructura.

3.3.1 SOLIDARIDAD. Corresponde al valor del recaudo girado por las EPS y EOC
al Fosyga de acuerdo con la participacin de la Subcuenta de Solidaridad en la
cotizacin, que no ha sido objeto del proceso de compensacin en las fechas
establecidas en el Decreto 2280 de 2004, declarado en el ltimo proceso en que puede
incluirse - primer proceso de compensacin del mes siguiente al que se recaud - y que
resulta glosado por estructura.

3.3.1. PROMOCION Y PREVENCION. Corresponde al valor del recaudo girado
por las EPS y EOC al Fosyga de acuerdo con la participacin de la Subcuenta de
Promocin en la cotizacin, que no ha sido objeto del proceso de compensacin en las
fechas establecidas en el Decreto 2280 de 2004, declarado en el ltimo proceso en que
puede incluirse - primer proceso de compensacin del mes siguiente al que se recaud
- y que resulta glosado por estructura.
4. SOLICITUD DE REINTEGRO DE RECURSOS. En el caso en que las EPS o EOC
soliciten el reintegro de recursos, que no corresponden a cotizaciones o UPC
adicionales y que fueron girados previamente como saldos no compensados, el
administrador fiduciario del Fosyga diligenciar el mdulo 12 del presente formato
sobre consignaciones, informando sobre el giro de los valores a reintegrar, el cual
deber hacerse efectivo una vez la EPS o EOC acepte la gua resultado del proceso.

DATOS DEL PROCESO
5. INFORME DE VALIDACION PROCESO
5.1 NUMERO DE REGISTROS PRESENTADOS POR LA EPS O EOC En este
espacio la EPS o EOC debe consignar los registros presentados en cada proceso,
discriminndolos entre cotizantes, beneficiarios y afiliados adicionales.

5.2 NMERO DE REGISTROS APROBADOS. El administrador fiduciario
consignar en este espacio el nmero de registros aprobados en cada presentacin de
proceso, discriminndolos entre cotizantes, beneficiarios y afiliados adicionales.

5.3. NUMERO DE REGISTROS GLOSADOS. El administrador fiduciario
consignar en este espacio el nmero de registros glosados en cada presentacin de
proceso, discriminndolos entre cotizantes, beneficiarios y afiliados adicionales.

5.4 NMERO DE PERODOS PRESENTADOS A COMPENSACION. Registre el
nmero de perodos de compensacin por los cuales se presenta la Declaracin de Giro
y Compensacin.

6. CARACTERISTICAS DE LOS MEDIOS MAGNETICOS DEL RESULTADO.

6.1 MEDIOS MAGNETICOS ENTREGADOS POR LAS EPS O EOC.

CONSECUTIVO CD. La EPS o EOC debe enumerar cada CD que va a remitir como
resultado de cada proceso. Este nmero podr repetirse de acu erdo con el nmero de
archivos que contenga el CD.

NOMBRE DE ARCHIVOS. Teniendo en cuenta el nmero de CD que contiene el
archivo registre el nombre de cada archivo.

SERIAL DE CD. Registre el serial del CD.

6.2 MEDIOS MAGNETICOS ENTREGADOS POR EL ADMINISTRADOR
FIDUCIARIO.

CONSECUTIVO CD. El administrador fiduciario debe enumerar cada CD que va a
remitir como resultado de cada proceso. Este nmero podr repetirse de acuerdo con
el nmero de archivos que contenga el CD.

NOMBRE DE ARCHIVOS. Teniendo en cuenta el nmero de CD que contiene el
archivo registre el nombre de cada archivo.

SERIAL DE CD. Registre el serial del CD.
Del mdulo del valor de proceso al mdulo de reporte acumulado de saldos no
compensados ser para el registro de la validacin del proceso de giro y
compensacin por parte del administrador fiduciario del Fosyga. Los valores a cobrar
al Fosyga se debern registrar con signo negativo y los valores a pagar al Fosyga se
debern registrar con signo positivo.

VALOR DEL PROCESO.

7. LIQUIDACIN PARA LA COMPENSACIN. Los datos de liquidacin para la
compensacin se discriminan para los que cotizan el 8% y 12% en la respectiva casilla,
de acuerdo con las normas vigentes. En las cotizaciones del 8% se tienen que incluir las
madres comunitarias de que trata la Ley 509 de 1999. Se debe registrar en las casillas
correspondientes el valor de las Unidades de pago por capitacin adicionales de
acuerdo con lo establecido en el Decreto 1703 de 2002.

7.1. INGRESOS y/o SALARIOS BASE DE COTIZACIN. En esta casilla se escribe
el valor correspondiente al total de los ingresos y/o salarios base de cotizacin de los
afiliados cotizantes incluidos en la declaracin.

7.2. VALOR TOTAL DEL RECAUDO. En esta casilla se anota el valor total de las
cotizaciones recaudadas correspondientes a los afiliados incluidos en la declaracin,
que cotizan el 8% y 12% y las UPC adicionales. Debe corresponder al valor registrado
en el campo 25 del archivo de afiliados cotizantes (Archivo ACX) y al campo 20 del
archivo de beneficiarios y beneficiarios adicionales (Archivo ABX) de la Circular 102 de
2004.

7.3. VALOR DEDUCIDO EN AUTOLIQUIDACIONES. En esta casilla se anota el
valor de las Incapacidades por enfermedad general y licencias correspondientes a los
afiliados incluidos en la declaracin deducidas en las autoliquidaciones. Debe
corresponder a la sumatoria de los campos 29 y 37 del archivo de afiliados cotizantes
(Archivo ACX) de la Circular 102 de 2004.

7.4. VALOR TOTAL DE LAS COTIZACIONES. En esta casilla anote el valor
resultante de la suma de los datos de las casillas 7.2 (valor total del recaudo) y 7.3
(valor deducido en autoliquidaciones), equivalente a la cotizacin obligatoria, el 8% y
12% del IBC de los afiliados cotizantes incluidos en la declaracin.

7.5. VALOR DE SOLIDARIDAD. En esta casilla se anota el monto que resulta de
aplicar a los ingresos y/o salarios base de cotizacin y el recaudo de UPC adicionales
(casilla 7.1 ) el porcentaje establecido por ley para solidaridad.

7.6. VALOR DE PROMOCION Y PREVENCIN. En esta casilla se anota el monto
que resulta de aplicar al valor total del Ingreso Base de Cotizacin (casilla 7.1) el
porcentaje destinado por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud para
promocin y prevencin. Para los afiliados adicionales se define como el valor que se
reconoce para actividades de promocin y prevencin por el CNSSS.

7.7. PROVISION PARA INCAPACIDADES. En esta casilla se anota el valor que
resulta de aplicar a los ingresos y/o salarios base de cotizacin (casilla 7.1) el
porcentaje autorizado por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud para el
pago de incapacidades por enfermedad general.

7.8. VALOR TOTAL COTIZACIONES NETAS. Se escribe en esta casilla el valor
resultante de las siguientes operaciones: Al valor de la casilla 7.4 (valor total de las
cotizaciones), se le restan los valores de las casillas 7.5 (valor de solidaridad), 7.6 (valor
de promocin y prevencin) y 7.7 (provisin para incapacidades).

7.9. VALOR DE LAS LICENCIAS DE MATERNIDAD O PATERNIDAD. Se anota
el valor que corresponde a la sumatoria de las casillas 7.9.1 y 7.9.2.
7.9.1 VALOR DE LAS LICENCIAS DEDUCIDAS EN AUTOLIQUIDACIONES.
Se anota el valor que corresponde a las licencias de maternidad o paternidad
reconocidas y deducidas directamente por el aportante en la autoliquidacin de
aportes.

7.9.2 VALOR DE LAS LICENCIAS NO DEDUCIDAS EN
AUTOLIQUIDACIONES. Se anota el valor que corresponde a las licencias de
maternidad o paternidad pagadas por el aportante y cobradas a la EPS o EOC.
Nota: Las licencias pagadas por la EPS o EOC que no han sido deducidas en
autoliquidaciones, debern ser cobradas al Fosyga nicamente en proceso de
compensacin utilizando el anexo tcnico definido para el reporte de las licencias.

7.10. VALOR TOTAL A RECONOCER POR UPC. Corresponde al valor Total a
reconocer por UPC, igual a la diferencia cuando el coeficiente K para IRC definido
por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud (Acuerdos 295 y 296 de 2005), es
inferior a uno (1) - o a la sumatoria cuando el coeficiente K para IRC definido por el
Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud (Acuerdos 295 y 296 de 2005) es
superior a uno (1) - de las casillas 7.10.a y 7.10.b.

7.10.a VALOR A RECONOCER POR UPC. Corresponde al valor de la UPC diaria
vigente en el mes por el cual se compensa segn estructura de costos, grupo etareo y
zona, definida por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud.

7.10.b VALOR DESTINADO A CUBRIR LOS GASTOS DE ALTO COSTO DE
LA PATOLOGA IRC. Corresponde al valor de la UPC diaria multiplicada por el
valor del coeficiente K para IRC definido por el Consej o Nacional de Seguridad Social
en Salud (Acuerdos 295 y 296 de 2005), es el valor de la UPC destinado a cubrir los
gastos de alto costo de la patologa IRC en cada uno de los grupos de edad.

7.11. VALOR A PAGAR O COBRAR FOSYGA. Corresponde al resultado de restar
al valor total de la casilla 7.8 (valor total cotizaciones netas), el valor de la casilla 7.9
(valor de las licencias por maternidad o paternidad) y el valor total de la Casilla 7.10
(valor a reconocer por UPC).
8. LIQUIDACION DE PROMOCION Y PREVENCIN.

8.1. VALOR DE PROMOCION Y PREVENCION: En esta casilla se anota el monto
que resulta de aplicar al valor total del Ingreso Base de Cotizacin (casilla 7.1) el
porcentaje destinado por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud para
promocin y prevencin.

8.2. VALOR A RECONOCER POR PROMOCION Y PREVENCION: Corresponde
al valor de la UPC diaria para actividades de promocin y prevencin definida por el
CNSSS.
8.3. VALOR A PAGAR O COBRAR FOSYGA PROCESO COMPENSACIN EN
PROMOCIN: Es el resultado de la siguiente operacin: Restar al dato de la casilla 8.1
(Valor de promocin y prevencin) el dato de la casilla 8.2 (Valor a reconocer por
promocin y prevencin).

9. VALORES A PAGAR O COBRAR AL FOSYGA PROCESO DE
COMPENSACION. Corresponde al resultado del proceso segn el Decreto 2280 de
2004 e informado por el administrador fiduciario una vez se valide la informacin
presentada por la EPS o EOC.

9.1. SUBCUENTA DE COMPENSACIN:

9.1.1. VALOR A PAGAR O COBRAR FOSYGA PROCESO DE
COMPENSACIN. Corresponde al valor de la casilla 7.11. (Valor a pagar o
cobrar Fosyga proceso de compensacin) sobre los afiliados compensados al 8% y al
12%, una vez se valide la informacin presentada por la EPS o EOC, que debe girar,
una vez aceptado el resultado del proceso, la EPS o EOC al Fosyga cuando el resultado
es positivo o el Fosyga a las EPS y EOC cuando el resultado es negativo.

9.1.2. VALOR A GIRAR SUBCUENTA DE COMPENSACIN REGISTROS
GLOSADOS. Corresponde al valor del recaudo que debe girar, una vez aceptado el
resultado del proceso, la EPS o EOC al Fosyga de acuerdo con la participacin de la
Subcuenta de Compensacin en la cotizacin de los afiliados glosados como resultado
de la validacin del proceso de compensacin.

9.1.3. VALOR A GIRAR UPC POR APORTES MIEMBROS ADICIONALES.
Corresponde a las sumas superiores a la UPC que reconoce el SGSSS a la EPS o EOC
por afiliado adicional, una vez se valide la informacin presentada, que debe girar, una
vez aceptado el resultado del proceso, la EPS o EOC al Fosyga.

9.1.4. VALOR TOTAL A COBRAR UPC Y UPC ADICIONALES SOBRE
REGISTROS GLOSADOS. Registre el valor total de UPC a reconocer a la EPS o EOC
sobre el recaudo girado por concepto de registros glosados en procesos anteriores de
compensacin. Valor a girar por el Fosyga a las EPS y EOC. Corresponde a la
diferencia entre el valor de la casilla 9.1.4.a (valor a cobrar UPC y UPC adicionales
sobre registros glosados) y 9.1.4.b (valor UPC destinado a cubrir los gastos de alto
costo de la patologa IRC sobre giro de registros glosados)

9.1.4.a VALOR A COBRAR UPC Y UPC ADICIONALES SOBRE REGISTROS
GLOSADOS. Registre el valor total de UPC a reconocer a la EPS o EOC sobre el
recaudo girado por concepto de registros glosados en procesos anteriores de
compensacin.

9.1.4.b VALOR UPC DESTINADO A CUBRIR LOS GASTOS DE ALTO COSTO
DE LA PATOLOGA IRC SOBRE GIRO DE REGISTROS GLOSADOS. Registre el
valor de UPC a reconocer a la EPS o EOC sobre el recaudo girado por concepto de
registros glosados en procesos anteriores de compensacin multiplicada por el valor
del coeficiente K para IRC definido por el Consejo Nacional de Seguridad Social en
Salud (Acuerdos 295 y 296 de 2005) destinado a cubrir los gastos de alto costo de la
patologa IRC en cada uno de los grupos de edad.

9.1.5. VALOR TOTAL A COBRAR UPC Y UPC ADICIONALES SOBRE SALDOS
NO COMPENSADOS. Registre el valor total de UPC a reconocer a la EPS o EOC
sobre el recaudo girado por concepto de Saldos No compensados en procesos
anteriores de compensacin. Valor a girar por el Fosyga a las EPS y EOC.
Corresponde a la diferencia entre el valor de la casilla 9.1.5.a (valor a cobrar UPC y
UPC adicionales sobre giro de saldos no compensados) y 9.1.5.b (valor UPC destinado
a cubrir los gastos de alto costo de la patologa IRC sobre giro de saldos no
compensados)

9.1.5.a VALOR A COBRAR UPC Y UPC ADICIONALES SOBRE GIRO DE
SALDOS NO COMPENSADOS. Registre el valor de UPC a reconocer a la EPS o EOC
sobre el recaudo girado por concepto de Saldos No compensados en procesos
anteriores de compensacin. Valor a girar por el Fosyga a las EPS y EOC.

9.1.5.b VALOR UPC DESTINADO A CUBRIR LOS GASTOS DE ALTO COSTO
DE LA PATOLOGA IRC SOBRE GIRO DE SALDOS NO COMPENSADOS.
Registre el valor de UPC a reconocer a la EPS o EOC sobre el recaudo girado por
concepto de Saldos No compensados en procesos anteriores de compensacin
multiplicada por el valor d el coeficiente K para IRC definido por el Consejo Nacional
de Seguridad Social en Salud (Acuerdos 295 y 296 de 2005) destinado a cubrir los
gastos de alto costo de la patologa IRC en cada uno de los grupos de edad.

9.1.6. VALOR A COBRAR PROVISION INCAPACIDADES ENFERMEDAD
GENERAL SOBRE GIRO DE RECURSOS POR REGISTROS GLOSADOS. Registre
el valor de la Provisin para Incapacidades por Enfermedad General a reconocer a la
EPS o EOC sobre el recaudo girado por concepto registros glosados en procesos
anteriores de compensacin. Valor a girar por el Fosyga a las EPS y EOC.

9.1.7. VALOR A COBRAR PROVISION INCAPACIDADES ENFERMEDAD
GENERAL SOBRE GIRO DE SALDOS NO COMPENSADOS. Registre el valor de la
Provisin para Incapacidades por Enfermedad General a reconocer a la EPS o EOC
sobre el recaudo girado por concepto de Saldos No compensados en procesos
anteriores de compensacin. Valor a girar por el Fosyga a las EPS y EOC.

9.1.8. VALOR A GIRAR SUBCUENTA DE COMPENSACIN RECURSOS
DESISTIMIENTO POR APLICACIN DECRETO 4450 DE 2005. Corresponde al
valor del recaudo a girar por las EPS y EOC al Fosyga de acuerdo con la participacin
de la Subcuenta de Compensacin en la cotizacin, del recaudo que corresponda a
perodos que fueron objeto del proceso de compensacin nico establecido en el
Decreto 4450 de 2005 frente al Fosyga y que fueron objeto de desistimiento de
cualquier reclamacin. Valor a girar por las EPS y EOC al Fosyga.
NOTA: NO HAY CRUCE DE SALDOS.
9.2. SUBCUENTA DE SOLIDARIDAD.
9.2.1. VALOR SOLIDARIDAD. Valor correspondiente a la casilla 7.5. (Valor de
Solidaridad), una vez se valide la informacin presentada por la EPS o EOC.

9.2.2. VALOR A GIRAR SUBCUENTA DE SOLIDARIDAD REGISTROS
GLOSADOS. Corresponde al valor del recaudo a girar por las EPS y EOC al Fosyga de
acuerdo con la participacin de la Subcuenta de Solidaridad en la cotizacin de los
afiliados glosados como resultado de la validacin del proceso de compensacin.

9.2.3. VALOR DE SOLIDARIDAD POR APORTES MIEMBROS ADICIONALES.
Valor de solidaridad que la EPS o EOC debe girar al Fosyga sobre los aportes de los
miembros adicionales al grupo familiar, una vez se valide la informacin presentada
por la EPS o EOC.

9.2.4. VALOR A GIRAR POR AJUSTE APORTE SUBCUENTA SOLIDARIDAD
SOBRE GIROS DE RECURSOS POR REGISTROS GLOSADOS. Valor que por este
concepto las EPS y EOC deben girar por registros glosados, una vez se valide la
informacin presentada por la EPS o EOC, cuando la doceava de la cotizacin girada al
Fosyga por concepto de registros glosados es inferior al uno (1%) por ciento del IBC
declarado en el Proceso de giro y compensacin.

9.2.5. VALOR A GIRAR POR AJUSTE APORTE SUBCUENTA SOLIDARIDAD
SOBRE GIROS DE SALDOS NO COMPENSADOS. Valor que por este concepto las
EPS y EOC deben girar por saldos no compensados, una vez se valide la informacin
presentada por la EPS o EOC, cuando la doceava de la cotizacin girada al Fosyga
como Saldo no compensado es inferior al uno (1%) por ciento del IBC declarado en el
Proceso de giro y compensacin.

9.2.6. VALOR A GIRAR SUBCUENTA DE SOLIDARIDAD RECURSOS
DESISTIMIENTO POR APLI CACIN DECRETO 4450 DE 2005. Corresponde al
valor del recaudo a girar por las EPS y EOC al Fosyga de acuerdo con la participacin
de la Subcuenta de Solidaridad en la cotizacin, del recaudo que corresponda a
perodos que fueron objeto del proceso de compensacin nico establecido en el
Decreto 4450 de 2005 frente al Fosyga y que fueron objeto de desistimiento de
cualquier reclamacin. Valor a girar por las EPS y EOC al Fosyga.

9.3. SUBCUENTA DE PROMOCION.

9.3.1. VALOR A GIRAR O COBRAR FOSYGA PROCESO DE
COMPENSACIN EN PROMOCION. Valor correspondiente a la casilla 8.3 (Valor a
pagar o cobrar Fosyga proceso de compensacin en promocin), una vez se valide la
informacin presentada por la EPS o EOC.

9.3.2. VALOR A GIRAR SUBCUENTA DE PROMOCION REGISTROS
GLOSADOS. Corresponde al valor del recaudo a girar por las EPS y EOC al Fosyga de
acuerdo con la participacin de la Subcuenta de Promocin en la cotizacin de los
afiliados glosados como resultado de la validacin del proceso de compensacin.

9.3.3 VALOR A COBRAR UPC Y UPC ADICIONALES SOBRE GIRO DE
RECURSOS POR REGISTROS GLOSADOS. Registre el valor que por este concepto
se reconoce a las EPS y EOC sobre el giro previo de recaudos por registros glosados.

9.3.4 VALOR A COBRAR UPC Y UPC ADICIONALES SOBRE GIRO DE
SALDOS NO COMPENSADOS. Registre el valor que por este concepto se reconoce a
las EPS y EOC sobre el giro previo de saldos no compensados.


9.3.5. VALOR A GIRAR SUBCUENTA DE PROMOCION RECURSOS
DESISTIMIENTO POR APLICACION DECRETO 4450 DE 2005. Corresponde al
valor del recaudo a girar por las EPS y EOC al Fosyga de acuerdo con la participacin
de la Subcuenta de Promocin en la cotizacin, del recaudo que corresponda a
perodos que fueron objeto del proceso de compensacin nico establecido en el
Decreto 4450 de 2005 frente al Fosyga y que fueron objeto de desistimiento de
cualquier reclamacin. Valor a girar por las EPS y EOC al Fosyga.

NOTA: NO HAY CRUCE DE SALDOS.

10. CONSIGNACIONES. En esta parte del formato el administrador fiduciario del
Fosyga informa a las EPS o EOC los valores a consignar a cada Subcuenta y la fecha en
que se debe efectuar la consignacin de acuerdo con lo establecido en el Decreto 2280
de 2004.

10.1. COMPENSACION. Corresponde a la sumatoria de los valores positivos de las
casillas 9.1.1 a 9.1.8. Los valores negativos de estas casillas son los valores a girar por
el Fosyga a las EPS y EOC, no hay cruce de saldos.

10.2. SOLIDARIDAD. Corresponde a la sumatoria de los valores de las casillas
9.2.1 a 9.2.6.

10.3. PROMOCION. Corresponde a la sumatoria de los valores positivos de las
casillas 9.3.1 a 9.3.5. Los valores negativos de estas casillas son los valores a girar por
el Fosyga a las EPS y EOC, no hay cruce de saldos.

11. CONFIRMACION DE CONSIGNACIONES EFECTUADAS
Corresponde a los valores que el Consorcio confirma fueron consignados al Fosyga
de acuerdo con lo informado en el mdulo 3.

11.1. SALDO NO COMPENSADO. En esta parte del formato el administrador
fiduciario del Fosyga confirma a las EPS o EOC las fechas de consignacin (Formato
dd/mm/aaaa) y los valores consignados en cada una de las Subcuentas del Fosyga por
parte de las EPS y EOC (informados en el mdulo 3.1.1.), de acuerdo con lo establecido
en el Decreto 2280 de 2004.

11.2. DIFERENCIAS MATEMATICAS. En esta parte del formato el administrador
fiduciario del Fosyga confirma a las EPS o EOC las fechas de consignacin (Formato
dd/mm/aaaa) y los valores consignados en cada una de las Subcuentas del Fosyga por
parte de las EPS y EOC (informados en el mdulo 3.2.1.), de acuerdo con lo establecido
en el Decreto 2280 de 2004.

12. VALORES A REINTEGRAR POR PARTE DEL FOSYGA A LAS EPS O EOC.
En esta parte del formato el administrador fiduciario del Fosyga informa a las EPS o
EOC los valores a reintegrar una vez validada la informacin remitida como soporte
del mdulo 4 de este formato. Este valor ser girado una vez el representante legal o
apoderado de la EPS o EOC acepte el resultado de la validacin del proceso de giro y
compensacin.

SEGUIMIENTO DE LOS SALDOS NO COMPENSADOS
REPORTE DE SALDOS NO COMPENSADOS DEL PROCESO. En este mdulo se
registra el total del recaudo no compensado en el proceso -Saldos No Compensados,
Recursos girados por Glosas y Glosas de estructura-, as como los ingresos del Fosyga
por recursos correspondientes al recaudo girado por las EPS y EOC, glosado por
desistimiento del derecho a reclamar suma alguna por concepto de los recaudos objeto
del proceso de compensacin nico establecido en el Decreto 4450 de 2005 por los
perodos declarados.

1. VALOR RECAUDO NO COMPENSADO POR MULTIAFILIACION.
Corresponde al recaudo por conceptos de cotizaciones y UPC adicionales glosados en
el proceso de compensacin, girados a las diferentes Subcuentas del Fosyga, de
acuerdo con los porcentajes establecidos en las normas vigentes.

2. VALOR RECAUDO NO COMPENSADO POR FALLECIDOS. Corresponde al
recaudo por conceptos de cotizaciones y UPC adicionales glosados en el proceso de
compensacin, girados a las diferentes Subcuentas del Fosyga, de acuerdo con los
porcentajes establecidos en las normas vigentes.

3. VALOR RECAUDO NO COMPENSADO POR CEDULAS CANCELADAS.
Corresponde al recaudo por concepto de cotizaciones y UPC adicionales glosadas en el
proceso de compensacin, girados a las diferentes Subcuentas del Fosyga, de acuerdo
con los porcentajes establecidos en las normas vigentes.

4. VALOR RECAUDO NO COMPENSADO POR OTROS CONCEPTOS.
Corresponde al recaudo por conceptos de cotizaciones y UPC adicionales glosados en
el proceso de compensacin, girados a las diferentes Subcuentas del Fosyga, de
acuerdo con los porcentajes establecidos en las normas vigentes.

5. VALOR SALDOS NO COMPENSADOS. Corresponde al recaudo por concepto
de cotizaciones y UPC adicionales giradas en el proceso de compensacin a las
diferentes Subcuentas del Fosyga de acuerdo con los porcentajes establecidos en las
normas vigentes, correspondientes a Saldos No Compensados, incluidos los recursos
girados por glosas de estructura.

6. VALOR TOTAL SALDOS NO COMPENSADOS EN EL PROCESO.
Corresponde a la sumatoria de los numerales 1 a 5 del reporte de saldos no
compensados.

7. VALOR INGRESOS FOSYGA RECURSOS DESISTIMIENTO POR
APLICACION DECRETO 4450 DE 2005. Corresponde al recaudo por concepto de
cotizaciones y UPC adicionales girado por desistimiento del derecho a reclamar suma
alguna por concepto de los recaudos que corresponda a perodos que fueron objeto de
desistimiento de cualquier reclamacin por aplicacin del proceso de compensacin
nico establecido en el Decreto 4450 de 2005 frente al Fosyga.

REPORTE ACUMULADO DE SALDOS NO COMPENSADOS

1. VALOR ACUMULADO NO COMPENSADO POR MULTIAFILIACION.
Corresponde al total del recaudo acumulado que por concepto de cotizaciones y UPC
adicionales no han sido objeto del proceso de compensacin y que fueron girados con
anterioridad a las diferentes Subcuentas del Fosyga, de acuerdo con los porcentajes
establecidos en las normas vigentes.

2. VALOR ACUMULADO NO COMPENSADO POR FALLECIDOS.
Corresponde al total del recaudo acumulado que por concepto de cotizaciones y UPC
adicionales no han sido objeto del proceso de compensacin y que fueron girados con
anterioridad a las diferentes Subcuentas del Fosyga, de acuerdo con los porcentajes
establecidos en las normas vigentes. Unicamente para los casos en que sea pertinente.

3. VALOR ACUMULADO NO COMPENSADO POR CEDULAS CANCELADAS.
Corresponde al total del recaudo acumulado que por concepto de cotizaciones y UPC
adicionales no han sido objeto del proceso de compensacin y que fueron girados con
anterioridad a las diferentes Subcuentas del Fosyga, de acuerdo con los porcentajes
establecidos en las normas vigentes. Unicamente para los casos en que sea pertinente.

4. VALOR ACUMULADO NO COMPENSADO POR OTROS CONCEPTOS.
Corresponde al recaudo acumulado por concepto de cotizaciones y UPC adicionales
glosadas en el proceso de compensacin, girados a las diferentes Subcuentas del
Fosyga, de acuerdo con los porcentajes establecidos en las normas vigentes.
Unicamente para los casos en que sea pertinente.

5. VALOR ACUMULADO SALDOS NO COMPENSADOS. Corresponde al
recaudo acumulado por concepto de cotizaciones y UPC adicionales giradas en el
proceso de compensacin a las diferentes Subcuentas del Fosyga de acuerdo con los
porcentajes establecidos en las normas vigentes, correspondientes a Saldos No
Compensados, incluidos los recursos girados por glosas de estructura.

6. VALOR ACUMULADO PENDIENTE POR LEGALIZAR. Corresponde a la
sumatoria de los numerales 1 a 5 y corresponde al acumulado de recursos pendientes
por legalizar.

7. VALOR ACUMULADO INGRESOS FOSYGA RECURSOS DESISTIMIENTO
POR APLICACION DECRETO 4450 DE 2005. Corresponde al recaudo acumulado
por concepto de cotizaciones y UPC adicionales girado por desistimiento del derecho a
reclamar suma alguna por concepto de los recaudos que corresponda a perodos que
fueron objeto de desistimiento de cualquier reclamacin por aplicacin del proceso de
compensacin nico establecido en el Decreto 4450 de 2005 frente al Fosyga.

PARA USO EXCLUSIVO DE LA EPS O EOC. Marque presentacin o aceptacin
de acuerdo con la utilizacin del formato. En ambos casos deber estar firmado por el
representante legal o apoderado.

PRESENTACION O ACEPTACION DE LA ENTIDAD
PRESENTACION O ACEPTACION DEL RESULTADO DEL PROCESO POR
REGISTROS APROBADOS

Diligencie esta casilla si acepta el resultado del proceso por registros aprobados.

ACEPTO RESULTADO DEL PROCESO POR REGISTROS GLOSADOS
SI. En el caso en que acepte la totalidad de las glosas resultado de la validacin del
proceso de compensacin

NO. En el caso en que no acepte la totalidad de las glosas resultado de la validacin
del proceso de compensacin, en consecuencia se debe girar la totalidad de los recursos
declarados en el proceso de giro y compensacin a las diferentes Subcuentas del
Fosyga, de acuerdo con la participacin en las Subcuentas en la cotizacin.

% DE GLOSA NO ACEPTADO. Registre el porcentaje del total de glosas que no
acept.
NOMBRE Y FIRMA REPRESENTANTE LEGAL O APODERADO. En este
espacio se escribe en forma legible el nombre del representante legal de la EPS y se
registra la firma.

DIARIO OFICIAL 46.184
RESOLUCIN 00280 de 2006
(30 de enero)
por la cual se define para el ao 2006 el factor de ajuste para los servicios no incluidos en los
planes obligatorios de salud del rgimen subsidiado.

EL MINISTRO DE LA PROTECCIN SOCIAL Y EL DIRECTOR DEL
DEPARTAMENTO NACIONAL DE PLANEACIN,
en ejercicio de sus facultades legales y en especial de lo dispuesto en el artculo 66
de la Ley 715 de 2001 y en el numeral 5 del artculo 7 del Decreto 159 de 2002, y

CONSIDERANDO:
Que el artculo 49 de la Ley 715 de 2001 que prev la distribucin de los recursos a la
poblacin pobre en lo no cubierto con subsidios a la demanda, establece que para
distribuir los recursos entre las entidades territoriales, se tomar el monto total de los
recursos para este componente, se dividir por la poblacin pobre por atender nacional
ajustada por dispersin poblacional y un factor de ajuste que pondere los servicios no
incluidos en el Plan Obligatorio de Salud Subsidiado.

Que el artculo 69 de la Ley 715 de 2001 fij un perodo de transicin de dos aos,
contados a partir de la vigencia de la citada ley para la aplicacin plena de las frmulas
de distribucin de recursos all establecidas y para disponer de la informacin
necesaria que permita la aplicacin permanente de los criterios de distribucin
establecidos.

Que de conformidad con el contenido de los incisos 1 y 3 del artculo 70 de la Ley
715 de 2001, es necesario garantizar que los recursos destinados a la prestacin de los
servicios de salud a la poblacin pobre en lo no cubierto con subsidios a la demanda,
mantengan el mismo monto de la vigencia anterior incrementado en la inflacin
causada.

Que el numeral 5 del artculo 7 del Decreto 159 de 2002 establece que el factor de
ajuste para los servicios no incluidos en el Plan Obligatorio de Salud Subsidiado, es un
factor que pondera a partir de la diferencia del gasto en salud entre la Unidad de Pago
por Capitacin promedio del rgimen contributivo descontado el gasto administrativo
y la Unidad de Pago por Capitacin base del rgimen subsidiado, descontando el gasto
administrativo, los servicios no incluidos en el Plan Obligatorio de Salud Subsidiado y
que permite ajustar la poblacin a atender en lo no cubierto con subsidios a la
demanda.

Que mediante el Acuerdo 267 del CNSSS se implement la modalidad de subsidios
parciales en el rgimen subsidiado, por lo que de conformidad con lo sealado en el
artculo 16 del citado Acuerdo, es procedente determinar de igual manera el factor de
ajuste para los servicios no incluidos en Plan Obligatorio de Salud de estos subsidios.

Que de conformidad con el artculo 6 del Acuerdo 262 del Consejo Nacional de
Seguridad Social en Salud, la proporcin de la UPC subsidiada que debe destinarse al
gasto en salud es del 92%.

Que de conformidad con la informacin de los estados financieros de las EPS
reportada por la Superintendencia Nacional de Salud el costo mdico frente a los egresos
totales en el rgimen contributivo para el ao 2004, se calcul en un porcentaje
correspondiente al 85%,

RESUELVE:

Artculo 1. Factor de ajuste para los servicios no incluidos en los planes obligatorios
de salud del rgimen subsidiado. De conformidad con el numeral 5 del artculo 7 del
Decreto 159 de 2002, los factores de ajuste para los servicios no incluidos en los Planes
Obligatorios de Salud del rgimen subsidiado para el ao 2006, corresponden a la
diferencia del gasto en salud entre la unidad de pago por capitacin del rgimen
contributivo y las unidades de pago por capitacin del rgimen subsidiado en sus dos
modalidades, que pondera la poblacin afiliada al rgimen subsidiado mediante
subsidios totales y subsidios parciales en el ao 2005 y que para el ao 2006 este factor
se define en el 39.65% para los subsidios totales y en el 75.26% para los subsidios
parciales.

Artculo 2. Vigencia. La presente resolucin rige a partir de la fecha de su
publicacin.
Publquese y cmplase.
Dada en Bogot, D. C., a 30 de enero de 2006.
El Ministro de la Proteccin Social,
Diego Palacio Betancourt.
El Director del Departamento Nacional de Planeacin,
Santiago Javier Montenegro Trujillo.
(C.F.)

DIARIO OFICIAL 46.189
RESOLUCIN 000434 de 2006
(17 de febrero)
por la cual se ordena y establece un censo para los vendedores y colocadores independientes
profesionalizados de loteras y apuestas permanentes y se dictan otras disposiciones.

EL VICEMINISTRO DE RELACIONES LABORALES ENCARGADO DE LAS
FUNCIONES DEL DESPACHO DEL MINISTRO DE LA PROTECCIN SOCIAL,
en ejercicio de sus facultades constitucionales y legales, en especial las que le
confiere el Decreto 205 de 2003 y la Ley 643 de 2001,

CONSIDERANDO

Que el artculo 56 de la Ley 643 de 2001, cre una contribucin parafiscal a cargo de
los colocadores independientes profesionalizados de loteras y apuestas permanentes;

Que el artculo 57 de la Ley 643 de 2001 cre el Fondo de Vendedores de Loteras y
Apuestas Permanentes, Fondoazar con el objeto de financiar la seguridad social de
los colocadores independientes profesionalizados de loteras y apuestas permanentes;

Que para efectos de la aplicacin de lo dispuesto en los artculos 56 y 57 de la Ley
643 de 2001, se hace necesario definir qu se entiende por colocadores independientes
profesionalizados de loteras y apuestas permanentes, debiendo en consecuencia,
definirse esta nueva categora de sujetos pasivos de la cuota parafiscal;

Que en la actualidad no existen datos exactos que permitan establecer el nmero de
vendedores y colocadores independientes profesionalizados de loteras y apuestas
permanentes;

Que en mrito de lo expuesto,

RESUELVE:

Artculo 1. Vendedores y colocadores independientes profesionalizados de loteras y
apuestas permanentes. Para efectos de la presente resolucin se denomina vendedor o
colocador independiente profesionalizado de loteras y apuestas permanentes, a la
persona natural que por sus propios medios se dedique exclusivamente a la venta de
billetes o fracciones de lotera tradicional o a la colocacin de apuestas permanentes, en
virtud de un contrato mercantil suscrito con la empresa administradora de la lotera,
con un distribuidor autorizado de lotera o con un concesionario del juego de apuestas
permanentes, segn el caso.
Pargrafo. Se considera vendedor de los juegos de suerte y azar de lotera
tradicional y de apuestas permanentes o chance, la persona que se dedica a la venta de
billetes o fracciones de lotera tradicional o a la colocacin de apuestas permanentes,
bien sea mediante contrato laboral o en forma ocasional.

Artculo 2. Las Empresas Industriales y Comerciales del Estado del orden
departamental o del Distrito Capital, las Sociedades de Capital Pblico Departamental
(SCPD) administradoras de loteras y las empresas concesionarias de la operacin del
juego de apuestas permanentes o chance, debern realizar un censo de todos los
vendedores y colocadores, el cual debe contener la informacin descrita en el Anexo
Tcnico nmero 1 de la presente resolucin.

Artculo 3. La informacin debe ser remitida al Ministerio de la Proteccin Social,
dentro de los 60 das calendario siguientes a la expedicin de la presente resolucin. El
plazo sealado en la presente resolucin es improrrogable y su incumplimiento dar
lugar a las sanciones a que haya lugar por parte de las autoridades correspondientes.

Artculo 4. Las asociaciones representativas de los operadores y vendedores de
lotera y juegos de apuestas permanentes, podrn solicitar informacin y participar
como veedores en la celebracin del censo.

Artculo 5. Los datos consignados en la presente resolucin deben ser actualizados
dentro de los primeros quince das del mes de febrero de cada ao.

Artculo 6. La presente resolucin, rige a partir de la fecha de su expedicin y
deroga las disposiciones que le sean contrarias.

Publquese y cmplase.
Dada en Bogot, D. C., 17 de febrero de 2006.
El Viceministro de Relaciones Laborales Encargado de las Funciones del Despacho
del Ministro de la Proteccin Social,
Jorge Len Snchez Mesa.
ANEXO TECNICO NUMERO 1
Nombre del archivo: IDEMPRESAAAAAMMDD donde:
IDEMPRESA: Nmero de identificacin de la empresa que reporta la informacin
(sin ningn carcter especial, ni dgito de verificacin para NIT).
AAAAMMDD: indicar la fecha de generacin del archivo en el formato
AAAAMMDD. No utilizar ningn tipo de separador.
Diseo de los Registros de datos

CONSULTAR TABLA EN EL ORIGINAL IMPRESO O EN FORMATO PDF

Los archivos deben ser tipo texto y cumplir con las siguientes especificaciones
tcnicas:
a) Todos los datos deben ser grabados como alfanumricos en archivos planos;
b) La extensin del archivo plano debe ser .txt.;
c) Los nombres de archivos y los datos en general deben ser grabados en letras
MAYUSCULAS, SIN TILDES Y SIN CARACTERES ESPECIALES;
d) E l separador de campos debe ser coma (,) y ser usado exclusivamente para este
fin;
e) Cuando el valor de un campo no se encuentre definido dentro de los valores
permitidos, este campo no debe llevar ningn valor, es decir, debe ser vaco y
reportarse en el archivo plano como (,,);
f) Ningn dato en el campo debe venir encerrado entre comillas () ni ningn otro
carcter especial;
g) Los campos tipo fecha deben tener el formato ao_mes_da (aaaa_mm_dd)
incluido el carcter subrayado o underline ( _ ) a excepcin de las fechas incluidas en
los nombres de archivos;
h) Los campos numricos deben venir sin ningn formato de valor ni separacin de
miles ni decimales;
i) Las longitudes contenidas en este anexo tcnico se deben entender como el
tamao mximo del campo;
j) Los valores registrados en los archivos planos no deben tener ninguna
justificacin, por lo tanto no se les debe completar con ceros ni espacios, especialmente
en los campos nmero de identificacin, apellidos y nombres;
k) Tener en cuenta que cuando el cdigo de entidad trae CEROS, estos no pueden
ser reemplazados por la vocal O la cual es un carcter diferente a cero;
l) Los archivos planos no deben traer ningn carcter especial de fin de archivo ni
de fin de registro;
m) El tamao del archivo no debe superar el 80% de la capacidad total del medio
magntico;
n) Para optimizar el proceso de envo de los archivos se pueden comprimir con
formato ZIP;
o) S el archivo es enviado por correo electrnico, enviarlo al e-mail:
ggaviria@minproteccionsocial.gov.co
ANEXO 2
FORMULARIO DE ENCUESTA
1.Datos personales

1.Nombres Apellidos______________________________________________________
2.Tipo Identificacin del Censado:_______Nmero de Identificacin del Censado
____________________
3.Sexo del censado: _______ Cdigo Departamento donde vive el
censado___________Cdigo Municipio donde vive el
censado___________________________________________________________________
4.Fecha de Nacimiento del
Censado_________________________________________________________
5.Personas a cargo: ____Hijos __ Padres__Cnyuge o compaera permanente_____ otra
(especifique cul)
_____________________________________________________________________________
________

2. Datos Laborales

1. Profesin u oficio______________________________
________________________________________
2.Vendedor de lotera con contrato de trabajo
_______________________________________________
3.Vendedor de lotera sin contrato de trabajo
________________________________________________
4.Vendedor de apuestas permanentes con contrato de trabajo
___________________________________
5. Vendedor de apuestas permanentes sin contrato de trabajo
____________________________________
6.Colocador independiente profesionalizado de lotera (dedicacin exclusiva)
_______________________
7.Colocador independiente profesionalizado de apuestas permanentes (dedicacin
exclusiva)
8.Persona dependiente de cualquiera de los anteriores (1, 2, 3, 4, 5, 6)
______________________________
9.Antigedad en la actividad: Menos de 6 meses______Entre 6 y 12 meses______Entre
1 y 3 aos______ Entre 3 y 5 aos______Entre 5 y 10 aos_____ Ms de 10
aos____________________________________
10.Nmero de horas mensuales en los ltimos seis (6) meses incluidos domingos y
festivos dedicadas a la venta de chance o lotera______________________________
11.Promedio de ventas mensuales en los ltimos (seis) meses: Menos de
S.M.M.L.V.________Entre y 1 S.M.M.L.V.________ Entre 1 y 2
S.M.M.L.V._______Ms de 2 S.M.M.L.V. _______________________
12.Nombre de la Empresa
(S)_______________________________________________________________
13.Nmero de identificacin de la Empresa
___________________________________________________
14.Tipo de empresa: Empresa industrial y Comercial del Estado_____SCPD______
Administradoras de lotera______Concesionarias
Chance_________Otra___________________________________________

3.Datos Sistema General de Seguridad Social :

1.Cdigo de la EPS o la ARS o entidad a la que se encuentra afiliado
2.Tipo de Afiliado: Rgimen Contributivo______ Rgimen Subsidiado
________Rgimen de excepcin especial __________o no asegurado_______________
_________________________________________
3.Tipo de Afiliado: Cotizante _____ Beneficiario ____ Adicional _____cabeza de familia
otro miembro del grupo familar _______
4.Parentesco con el cotizante o cabeza de familia: Cnyuge o compaero(a)
permanente______ Hijo (a) _____ Padre o madre _______ Segundo grado de
consanguinidad _______ Tercer grado de consanguinidad________ Otro menor de 12
aos sin consanguinidad _________ Otro no familiar ____________Padre o madre del
cnyuge ______________ Cabeza del grupo o cotizante principal_______
5.Antigedad en el sistema________

Observaciones: __________________________________________________________
_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
(C.F.)



5. SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD


DIARIO OFICIAL 46.163
CIRCULAR EXTERNA 000025 de 2006
(20 de enero)

Para: Entidades que exploten, administren u operen el juego de lotera tradicion al o de
billetes y el juego de apuestas permanentes o chance y sus gerentes, miembros de
juntas directivas, representantes legales y revisores fiscales.

Asunto: Seguridad y transparencia en la realizacin de sorteos de lotera tradicional o de
billetes y de juegos autorizados para efectos de apuestas permanentes o chance.

I. Presentacin
De conformidad con lo previsto en el artculo 3 de la Ley 643 de 2001, por la cual se
expide el rgimen propio del monopolio de juegos de suerte y azar, la explotacin de
las diversas modalidades de juegos de suerte y azar que integran el monopolio debe
efectuarse de conformidad con los principios de finalidad social prevalente,
transparencia, racionalidad econmica en la operacin y vinculacin de la renta a los
servicios de salud.
En atencin al principio de transparencia, la explotacin de los juegos de suerte y
azar debe garantizar que su operacin est () exenta de fraudes, vicios o intervenciones
tendientes a alterar la probabilidad de acertar, o a sustraerla del azar () y, a fin de asegurar
la plena vigencia de dicho principio, el artculo 20 de la ley del rgimen propio del
monopolio exige que los sorteos del juego de lotera tradicional o de billetes se realicen
a travs del sistema hidroneumtico o de balotas o de cualquier otro que corresponda a
los adelantos tcnicos, siempre y cuando garantice la seguridad y transparencia de los
mismos.
De la literalidad de la disposicin contenida en el referido artculo 20 de la Ley 643
de 2001, es inequvoca la intensin del legislador de excluir de la realizacin de los
sorteos de lotera tradicional o de billetes aquellos mecanismos que no impliquen la
aplicacin de adelantos tcnicos y que no garanticen, al mismo tiempo, seguridad y
transparencia en el juego, razn por la cual la realizacin de sorteos a travs del
sistema de ruedas fichet debe excluirse de la operacin de la mencionada modalidad
de juegos de suerte y azar, no slo por cuanto dicho mecanismo no supone innovacin
tecnolgica alguna, sino, adems, por la facilidad con que aqul puede sustraerse del
azar.
La semejanza existente entre los sorteos de lotera tradicional o de billetes y aquellos
correspondientes a los juegos autorizados para efectos de la operacin del juego de
apuestas permanentes o chance, de que tratan los artculos 21 de la Ley 643 de 2001 y
4 del Decreto 1350 de 2003 y, la necesidad de garantizar que todo juego de suerte y
azar est exento de vicios y, que por ende, la probabilidad de acertar no se sustraiga
del alea que la caracteriza, exige aplicar la previsin contenida en el citado artculo 20
de la ley del monopolio a los sorteos propios de los juegos autorizados.
Por otra parte, el artculo 24 del mencionado Decreto 1350 de 2003 establece que los
resultados de los sorteos de los juegos autorizados debern ser publicados por el
concesionario en un diario de circulacin nacional o regional a ms tardar dentro de los
dos (2) das siguientes a su realizacin y comunicarse oficialmente a esta
Superintendencia en las condiciones que ella determine.
Ahora bien, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 1 y 3 del Decreto-ley
1259 de junio 20 de 1994, por el cual se reestructura la Superintendencia Nacional de
Salud, corresponde a esta entidad en materia del monopolio de juegos de suerte y azar,
en su calidad de organismo de carcter tcnico, ejercer funciones de inspeccin,
vigilancia y control a fin de garantizar (...) [L]a eficiencia en la obtencin y aplicacin de
todos los recursos con destino a la prestac in de los servicios de salud (...) [y] (...) La cabal,
oportuna y eficiente explotacin de los arbitrios rentsticos que se obtengan de los monopolios de
loteras, beneficencias que administren loteras, sorteos extraordinarios, apuestas permanentes y
dems modalidades de juegos de suerte y azar.
El literal a) del artculo 45 de la Ley 643 de 2001, en armona con las disposiciones
antes comentadas, establece que corresponde a esta Superintendencia vigilar el
cumplimiento de las disposiciones de la ley del rgimen propio del monopolio y de los
reglamentos de juego de las distintas modalidades de juegos de suerte y azar.
En ese orden de ideas y a fin de alcanzar los objetivos para los cuales fue creada, la
Superintendencia Nacional de Salud est facultada, en virtud de lo dispuesto en el
ordinal 6 del artculo 7 del citado Decreto-ley 1259 de 1994, entre otros aspectos,
para:(...) [I]nstruir a las entidades vigiladas sobre la manera como deben cumplirse las
disposiciones que regulan su actividad (...) fijar los criterios tcnicos y jurdicos que faciliten el
cumplimiento de las normas que le compete aplicar y sealar los procedimientos para su cabal
aplicacin.
Esta Superintendencia en ejercicio de sus facultades legales, mediante Circular
Externa nmero 014 de 2005, imparti una serie de instrucciones a sus vigilados en
virtud de las cuales, entre otras cosas, se establecieron las condiciones mnimas de
seguridad y publicidad para la realizacin de los sorteos del juego de lotera
tradicional o de billetes.
Dentro de ese contexto y, a fin de garantizar el efectivo y oportuno cumplimiento de
las disposiciones del rgimen propio del monopolio en materia de seguridad y
transparencia en la realizacin de los sorteos de lotera tradicional o de billetes y de
aquellos correspondientes a juegos autorizados en el juego de apuestas permanentes o
chance, es necesario precisar los mecanismos o sistemas tcnicos utilizables para la
realizacin de los respectivos sorteos, al tiempo que establecer las condiciones mnimas
de seguridad y publicidad que deben observar los sorteos de los juegos autorizados en
materia de apuestas permanentes o chance.
II. Instrucciones
2.1 Sistemas autorizados para la realizacin de sorteos de lotera tradicional o de
billetes y juegos autorizados en materia de apuestas permanentes o chance.
2.1.1 Los sorteos de lotera tradicional o de billetes y aquellos correspondientes a los
juegos autorizados para efectos del juego de apuestas permanentes o chance, slo
podrn realizarse a travs del sistema hidroneumtico o de balotas o de cualquier otro
que corresponda a los adelantos tcnicos, siempre y cuando garantice la seguridad y
transparencia de los mismos y, por tanto queda excluido el sistema de ruedas fichet.
2.1.2 Las entidades administradoras del juego de lotera tradicional o de billetes y
los concesionarios del juego de apuestas permanentes o chance que, por autorizacin
de la respectiva entidad concedente, al momento de la entrada en vigor de esta
circular, se encuentren realizando directamente el sorteo correspondiente al respectivo
juego autorizado por el sistema de ruedas fichet, cuentan con sesenta (60) das
calendario, contados a partir del da siguiente a la publicacin de la presente circular
en el Diario Oficial, para cumplir la instruccin impartida en el ordinal anterior.
2.1.3 De conformidad con lo previsto en los artculos 4 y 21 de la Ley 643 de 2001, la
realizacin de los sorteos del juego de lotera tradicional o de billetes y de los juegos
autorizados para efectos del juego de apuestas permanentes o chance, a travs del
sistema de ruedas fichet, constituye prctica prohibida o no autorizada.
2.2 Juegos autorizados en materia de apuestas permanentes o chance
2.2.1 Los sorteos correspondientes a juegos autorizados, cuyos resultados se utilizan
exclusivamente en el juego de apuestas permanentes o chance, debern cumplir las
condiciones mnimas, en materia de seguridad y publicidad, previstas en los ordinales
3.1. y 3.2. de la Circular Externa nmero 014 de 2005 de esta Superintendencia.
2.2.2 La realizacin de los mencionados sorteos requiere la presentacin y
aprobacin, por parte de la junta directiva de la respectiva entidad concedente, del
cronograma de sorteos en el que se indiquen la fecha y hora de su realizacin, as como
de un manual de procedimientos para la realizacin del sorteo en el que se describan
de manera precisa y detallada cada una de las actividades que lo componen y los
responsables de las mismas.
2.2.2.1 Cualquier cambio o modificacin en el cronograma de sorteos y en el manual
de procedimientos requiere autorizacin previa de la junta directiva de la respectiva
entidad concedente y debe solicitarse al menos con ocho (8) das hbiles de
anticipacin a la implementacin de la modificacin correspondiente.
2.2.2.2 El cronograma de sorteos y el manual de procedimientos para la realizacin
de sorteos y sus modificaciones deben remitirse a la Direccin General para el Control
de las Rentas Cedidas de esta Superintendencia, dentro de los cinco (5) das calendario
siguientes a su aprobacin por parte de la respectiva entidad concedente junto con los
actos administrativos correspondientes.

III. Sanciones
La inobservancia de las instrucciones aqu previstas, podr acarrear la imposicin
de las sanciones descritas en el artculo 5, ordinales 23 y 24, del Decreto-ley 1259 de
1994 y 53 de la Ley 643 de 2001.

IV. Vigencia y derogatorias
La presente circular rige a partir de su publicacin en el Diario Oficial y deroga
todas las instrucciones que le sean contrarias, en especial las referencias al sistema de
ruedas fichet para la realizacin de sorteos de lotera tradicional o de billetes
contenidas en la Circular Externa nmero 014 de 2005.

20 de enero de 2006.
El Superintendente Nacional de Salud,
Csar Augusto Lpez Botero.
(C.F.)

DIARIO OFICIAL 46.178
CIRCULAR EXTERNA 026 de 2006
(9 de febrero)

Para: Representantes Legales, Juntas Directivas, Revisores Fiscales y Contadores
de Entidades Promotoras de Salud, quienes administran el Rgimen
Contributivo y/o Subsidiado.

Asunto: Instrucciones en materia de prcticas ilegales.

Competencia
Considerando que la Constitucin Poltica refiri a la ley la determinacin de la
prestacin de los servicios y la forma como las entidades pblicas o privadas podran
asumir esa prestacin, la Ley 100 del 23 de diciembre de 1993 cre el Sistema de
Seguridad Social Integral en Colombia y dispuso que la prestacin del servicio pblico
esencial de seguridad social en salud se diera bajo claros criterios de progresividad,
equidad, solidaridad y universalidad, procurando la distribucin de los recursos del
sistema a travs de la conceptualizacin de un rgimen contributivo y de un rgimen
subsidiado.
De acuerdo con lo anterior, el artculo 48 de la Constitucin Nacional dice: La
Seguridad Social es un servicio pblico de carcter obligatorio que se prestar bajo la
direccin, coordinacin y control del Estado, en sujecin con los principios de
eficiencia, universalidad y solidaridad, en los trminos que establezca la Ley.
Sealando que: ...No se podrn destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de
la Seguridad Social para fines diferentes a ella.
Asimismo, en el numeral 8 del artculo 7 del Decreto 1259 de 1994, se le asigna al
seor Superintendente dentro de sus funciones: 8. Emitir las rdenes necesarias para
que se suspendan de inmediato prcticas ilegales o no autorizadas y se adopten las
correspondientes medidas correctivas y de saneamiento.
De otra parte, en el numeral h) del artculo 11 del citado decreto define las funciones
de carcter general de las Direcciones: Funciones generales de las Direcciones. Los
Directores cumplirn las siguientes funciones de carcter general: ...h) Disear
mecanismos de control con el fin de prevenir acciones contrarias a las normas legales y
reglamentarias aplicables a las entidades bajo su competencia o evitar prcticas ilegales
o no autorizadas.
Igualmente, conforme lo sealado en los artculos 68 de la Ley 715 de 2001, 4 y 5
del Decreto 1259 de 1994, corresponde a la Superintendencia Nacional de Salud sobre
los sujetos de IVC, realizar la inspeccin, vigilancia y control del cumplimiento de las
normas constitucionales y legales del sector salud, velando por el adecuado
financiamiento y aplicacin de los recursos pblicos del sistema General de Seguridad
Social en Salud.
La Superintendencia Nacional de Salud, en desarrollo de sus funciones legales,
principalmente de la facultad para impartir instrucciones y con el fin de facilitar las
acciones de vigilancia, inspeccin y control, establece a travs de la presente circular
externa las reglas tendientes a prohibir la prctica insegura por parte de las Entidades
Promotoras de Salud respecto de inversiones con recursos de la UPC en
infraestructura.

Generalidades
Por la naturaleza de los recursos que constituyen la operacin del rgimen
contributivo aclarada en su oportunidad por la Corte Constitucional, las Entidades
Promotoras de Salud no pueden hacer uso de los recursos de la seguridad social en
salud, recibidos por concepto de unidad de pago por capitacin para actividades
diferentes a la prestacin del Plan Obligatorio de Salud a sus afiliados.
En ese sentido, reiteramos lo dicho por la Corte Constitucional en cuanto a que las
UPC no son recursos que pueden catalogarse como rentas propias de las EPS, porque
en primer lugar las EPS no pueden utilizarlas ni disponer de estos recursos libremente.
Las EPS deben utilizar los recursos de la UPC en la prestacin de los servicios de salud
previstos en el POS y su administracin. En segundo lugar, la UPC constituye la
unidad de medida y clculo de los mnimos recursos que el Sistema General de
Seguridad Social en Salud requiere para cubrir en condiciones de prestacin media el
servicio de salud tanto en el rgimen contributivo como en el rgimen subsidiado.
Por la naturaleza pblica y parafiscal explicada claramente por la Corte
Constitucional, las Entidades Promotoras de Salud deben asumir una administracin
absolutamente cuidadosa y prudente de los recursos recibidos por concepto de unidad
de pago por capitacin y solo pueden hacer uso de ellos para actividades dirigidas
esencialmente a la prestacin del Plan Obligatorio de Salud a sus afiliados y su
administracin, constituyndose en irregular el uso de los recursos de la unidad de
pago por capitacin, para otros fines.

Instruccin
Por lo anterior, la Superintendencia Nacional de Salud considera que la inversin de
recursos provenientes de la UPC en infraestructura se cataloga como una prctica
insegura e ilegal la cual no puede llevarse a cabo.

Sanciones
El incumplimiento de lo aqu reglamentado en la presente circular, dar lugar al
ejercicio de las facultades sancionatorias consagradas en los artculos 230 y 233 de la
Ley 100 de 1993 y en el artculo 5 del Decreto 1259 de 1994, sin perjuicio de la
aplicacin de las medidas cautelares previstas en los artculos 2 y 3 del Decreto 882 de
1998.

La presente circular rige a partir de la fecha de su publicacin en el Diario Oficial,
deroga las dems que le sean contrarias.
9 de febrero de 2006.

Csar Augusto Lpez Botero,
Superintendente Nacional de Salud.
(C.F.)


DIARIO OFICIAL 46.182
CIRCULAR EXTERNA 027 de 2006
(13 de febrero)

Para: Entidades que exploten, administren u operen el juego de lotera tradicional o
de billetes y el juego de apuestas permanentes o chance y sus Gerentes, miembros de
Juntas Directivas, representantes legales y revisores fiscales.

Asunto: Ampliacin trmino para hacer exigible la instruccin impartida en el
ordinal 2.1.1 de la Circular Externa nmero 025 de 2006.

I. Antecedentes
Mediante Circular Externa nmero 025 de 2006, publicada en el Diario Oficial
nmero 46.163 de enero 26 del mismo ao, esta Superintendencia instruy a sus
vigilados en relacin con la observancia de las disposiciones contenidas en los artculos
3 y 20 de la Ley 643 de 2001, por la cual se fija el rgimen propio del monopolio de
juegos de suerte y azar, indicndoles, entre otras cosas, que en virtud de las referidas
disposiciones, los sorteos de lotera tradicional o de billetes y aquellos
correspondientes a los juegos autorizados para efectos del juego de apuestas
permanentes o chance, solo pueden realizarse a travs del sistema hidroneumtico o de
balotas o de cualquier otro que corresponda a los adelantos tcnicos, siempre y cuando
garantice la seguridad y transparencia de los mismos y que por tanto se encuentra
excluido el sistema de ruedas fichet.
El ordinal 2.1.2. de la Circular Externa nmero 025 de 2006 seal un trmino de
sesenta (60) das calendario, contados a partir del da siguiente a la fecha de
publicacin de la mencionada circular en el Diario Oficial, para dar cumplimiento a la
referida instruccin; trmino que es conveniente ampliar.

II. Instruccin
El ordinal 2.1.2. de la Circular Externa nmero 025 de 2006 quedar as:
2.1.2 Las entidades administradoras del juego de lotera tradicional o de billetes y
los concesionarios del juego de apuestas permanentes o chance que por autorizacin de
la respectiva entidad concedente se encuentren realizando el sorteo correspondiente al
respectivo juego autorizado por el sistema de ruedas fichet, debern dar cumplimiento
a la instruccin impartida en el ordinal anterior a partir del da 31 de julio del ao 2006.

3. Vigencia
La presente circular rige a partir de su publicacin en el Diario Oficial.
El Superintendente Nacional de Salud,
Csar Augusto Lpez Botero.
(C.F.)

DIARIO OFICIAL 46.191
RESOLUCIN 00310 de 2006
(17 de febrero)
por la cual se crea el Comit Integral de Desarrollo Institucional como un rgano de
coordinacin institucional y de direccin del desarrollo del Modelo Estndar de Control Interno,
del Sistema de Gestin de la Calidad, de la poltica de Trmites y Atencin al Usuario y del
Sistema de Desarrollo Administrativo de la Superintendencia Nacional de Salud.

EL SUPERINTENDENTE NACIONAL DE SALUD,
en ejercicio de sus facultades legales, en especial de las conferidas por los artculos
6 de la Ley 87 de 1993, 9 y 41 de la Ley 489 de 1998, 1 de la Ley 872 de 2003, el artculo
2 del Decreto 1599 de 2005 y los numerales 1 y 14 del artculo 7 del Decreto 1259 de
1994, y

CONSIDERANDO:

Que de conformidad con lo establecido en el numeral 1 del artculo 15 del Decreto
1259 de 1994, en la estructura de la Superintendencia Nacional de Salud se estableci
como rgano consultivo y asesor un comit de coordinacin encargado de asesorar al
Superintendente en la adopcin de las polticas y planes de accin de carcter
administrativo que han de regir la actividad de la Superintendencia;

Que el Comit de Coordinacin Institucional de la Superintendencia fue creado
mediante Resolucin nmero 1649 de 2004 y sus funciones pueden integrarse a un
Comit de Desarrollo Institucional que permita articular todas las polticas, estrategias
y acciones de mejoramiento institucional;

Que el artculo 13 de la Ley 87 de 1994, estipula que los organismos del Estado
debern conformar al ms alto nivel jerrquico un Comit de Coordinacin del Sistema
de Control Interno, de acuerdo con la naturaleza de las funciones propias de la
entidad, el cual fue creado mediante Resolucin 2165 de 2002;

Que el Decreto 1599 de 2005, que desarrolla las normas generales de la Ley 87 de
1993, expedida para el ejercicio del control interno, adopta el Modelo Estndar de
Control Interno para el Estado colombiano, determinando las generalidades y la
estructura necesaria para su establecimiento, documentacin, implementacin y
mantenimiento, el cual es de obligatorio cumplimiento por la Superintendencia
Nacional de Salud;

Que el artculo 2 del Decreto 1599 de 2005 estipula que el establecimiento y
desarrollo de dicho sistema ser responsabilidad de la mxima autoridad de la entidad
u organismo correspondiente y de los jefes de cada dependencia de las mismas, por lo
cual se hace necesario la definicin de los responsables de la direccin para su
adecuada implementacin en la Superintendencia Nacional de Salud;

Que se hace necesario articular las funciones de asesora en la adopcin de polticas
y planes de accin administrativa del Comit Institucional de Coordinacin con el
Comit de Coordinacin del Sistema de Control Interno y a su vez con el desarrollo del
Modelo Estndar de Control Interno, para lo cual se integrar en el presente acto
administrativo el Comit de Coordinacin del Sistema de Control Interno y la
adopcin, organizacin y responsabilidad del desarrollo del Sistema de Control
Interno;

Que la Ley 872 de 2003 cre el Sistema de Gestin de la Calidad en la Rama
Ejecutiva del Poder Pblico como una herramienta de gestin sistemtica y
transparente que permita dirigir y evaluar el desempeo institucional en trminos de
calidad y satisfaccin social en la prestacin de servicios a cargo de las entidades que
conforman dicha rama, el cual debe estar enmarcado en los planes estratgicos y de
desarrollo que estas mismas entidades definan y ser complementario al Sistema de
Control Interno y al Sistema de Desarrollo Administrativo;

Que el pargrafo 1 del artculo 2 de la Ley 872 de 2003 establece que la mxima
autoridad de cada entidad pblica tendr la responsabilidad de desarrollar,
implementar, mantener, revisar y perfeccionar el Sistema de Gestin de la Calidad que
se establezca, por lo cual es necesario definir los responsables y la organizacin para la
puesta en marcha del Sistema de Gestin de Calidad en la Superintendencia Nacional
de Salud;

Que por Decreto 4110 de 2004 se adopt la Norma Tcnica de Calidad en la Gestin
Pblica NTCGP 1000: 2004 que defini los requisitos mnimos y los aspectos generales
para establecer, documentar, implementar y mantener el Sistema de Gestin de
Calidad, la cual debe aplicarse a la Superintendencia Nacional de Salud para la
organizacin del mismo;

Que el desarrollo del sistema de gestin de la calidad debe ser parte integral de las
polticas y estrategias de desarrollo institucional de la entidad, razn por la cual se
integra la direccin de su desarrollo al Comit de Desarrollo Institucional que se crea
en el presente acto administrativo;

Que mediante la Ley 962 de 2005, se expidieron disposiciones sobre racionalizacin
de trmites y procedimientos administrativos de los organismos y entidades del Estado
y de los particulares que ejercen funciones pblicas o prestan servicios pblicos;

Que el artculo 1 de la Ley 962 de 2005 estableci que, con el objeto de facilitar las
relaciones de los particulares con la Administracin Pblica, las actuaciones que deban
surtirse ante ella, para que el ejercicio de actividades derechos o cumplimiento de
obligaciones se desarrollen de conformidad con los principios establecidos en los
artculos 83, 84, 209 y 333 de la Carta Poltica;

Que el numeral 2 del artculo 1 de la Ley 962 de 2005, estableci que las autoridades
pblicas para establecer un trmite debern someterlo a consideracin del
Departamento Administrativo de la Funcin Pblica previa su adopcin, adjuntando la
manifestacin del impacto regulatorio, con la cual se acreditar su justificacin,
eficacia, eficiencia y los costos de implementacin para los obligados a cumplirlos;

Que para dar cumplimiento a lo anterior, el Departamento Administrativo de la
Funcin Pblica, mediante comunicacin de fecha 18 de noviembre de 2005, estableci
que el Representante Legal de las entidades a las cuales se les aplica la Ley 962 de 2005,
deber conformar, mediante acto administrativo, el Grupo Interno Antitrmites y
Atencin Efectiva al Ciudadano;

Que la poltica de anlisis y rediseo de los trmites es parte integral del proceso de
mejora de la Superintendencia Nacional de Salud en el cumplimiento de sus
competencias, por lo cual se integra a las polticas y planes de accin de desarrollo
administrativo de la entidad y se hace necesario que su direccin est a cargo del
Comit de Desarrollo Institucional que se crea mediante el presente acto
administrativo;

Que el artculo 15 de la Ley 489 de 1998 cre el Sistema de Desarrollo
Administrativo como un conjunto de polticas, estrategias, metodologas, tcnicas y
mecanismos de carcter administrativo y organizacional para la gestin y manejo de
los recursos humanos, tcnicos, materiales, fsicos y financieros de las entidades de la
Administracin Pblica, orientado a fortalecer la capacidad administrativa y el
desempeo institucional, lo que constituye un proceso de mejoramiento permanente y
planeado para la gestin y uso de los recur sos y el talento humano;

Que el artculo 7 del Decreto 3622 de 2005, reglamentario de la Ley 489 de 1998,
adopta para las entidades y organismos de la Administracin Pblica como polticas de
desarrollo administrativo las siguientes: desarrollo del talento humano estatal, gestin
de calidad, democratizacin de la administracin pblica, moralizacin y transparencia
en la administracin pblica y rediseos organizacionales, las cuales deben ser
priorizadas por la Superintendencia Nacional de Salud;

Que los artculos 4, 5 y 6 del Decreto 3622 de 2005 definen el sistema de gestin de
las polticas de desarrollo administrativo a travs del Plan Institucional de Desarrollo
Administrativo para cada entidad, el cual define los programas, proyectos, acciones,
actividades, indicadores y responsables para el mejoramiento institucional,
instrumentos que deben ser desarrollados en la Superintendencia Nacional de Salud;

Que el artculo 41 de la Ley 489 de 1998 y 13 del Decreto 3622 de 2005 establece la
conformacin de un Comit Tcnico Institucional, correspondiendo al Superintendente
la orientacin, control y evaluacin de la ejecucin de las polticas de Desarrollo
Administrativo de la Superintendencia, para lo cual debe organizarse esta instancia;

Que el Comit Tcnico Institucional debe implementar las polticas de desarrollo
administrativo las cuales son parte de las polticas y planes de accin administrativa de
la entidad y se hace necesario integrar sus funciones a las del Comit de Desarrollo
Institucional;

Que por la afinidad temtica y la coordinacin existente en cada uno de los temas
sealados y en desarrollo de los principios que regulan la funcin administrativa, se
expiden en un solo acto el desarrollo del Sistema de Control Interno, del Modelo
Estndar de Control Interno, del Sistema de Gestin de la Calidad, de los Trmites y
Atencin al ciudadano y el Comit Tcnico Institucional, para lo cual se conformar un
Comit Integral de Desarrollo Institucional;

Que, en mrito de lo anterior, este Despacho,

RESUELVE

CAPITULO I
Comit Integral de Desarrollo Institucional

Artculo 1. Comit Integral de Desarrollo Institucional. Crase el Comit Integral de
Desarrollo Institucional como un rgano asesor de la adopcin de las polticas
administrativas, de coordinacin institucional y de direccin del desarrollo del Sistema
de Control Interno, del Modelo Estndar de Control Interno, del Sistema de Gestin de
la Calidad, de Trmites y Atencin al Usuario y de Desarrollo Administrativo de la
Superintendencia Nacional de Salud, conformado por el Superintendente Nacional de
Salud, quien lo presidir, el Secretario General, los Directores Generales y el Jefe de la
Oficina Jurdica.

Artculo 2. Funciones del Comit Integral de Desarrollo Institucional. El Comit Integral
de Desarrollo Institucional tendr las siguientes funciones:
a) De Coordinacin Institucional
Servir de rgano asesor del Superintendente Nacional de Salud, cuando este as lo
requiera, en la evaluacin, adopcin y desarrollo de polticas y planes de accin de
carcter administrativo, asumiendo las funciones del Comit de Coordinacin a que se
refiere el numeral 1 del artculo 15 del Decreto 1259 de 1994.
Servir de rgano asesor del Superintendente Nacional de Salud, cuando este as lo
requiera, en la evaluacin, adopcin y desarrollo de polticas y medidas de inspeccin,
vigilancia y control a cargo de la Superintendencia Nacional de Salud.
Evaluar y recomendar la viabilidad de revocar la autorizacin de funcionamiento de
los vigilados, cuando a ello haya lugar, as como la adopcin, suspensin o
modificacin de medidas de intervencin forzosa administrativa para administrar o
liquidar, y la autorizacin, que por competencia deba proferir la Superintendencia,
respecto del inicio de procesos de reestructuracin de pasivos en entidades vigiladas.
Evaluar y recomendar la designacin o remocin de agentes interventores,
liquidadores y contralores de las entidades intervenidas, con fundamento en el
Registro de Liquidadores e Interventores y en el Registro de la remuneracin inicial de
los promotores, en acuerdos de reestructuracin de pasivos de entidades vigiladas;
b) De Coordinacin del Sistema de Control Interno
Estudiar y analizar el estado de cumplimiento de los planes, programas, objetivos
trazados por la entidad en cumplimiento de la misin de la Superintendencia Nacional
de Salud y realizar las recomendaciones necesarias para que de adopten los correctivos
a que hubiere lugar;
Asesorar a la Superintendencia Nacional de Salud para la definicin de los planes
estratgicos de la entidad;
Evaluar los sistemas de control y seguridad interna y los resultados obtenidos por
las dependencias de la Superintendencia Nacional de Salud;
Realizar las recomendaciones que se consideren necesarias para la
implementacin, adaptacin complementacin, y mejoramiento permanente del
Sistema de Control Interno, de conformidad con la naturaleza de la Superintendencia.
Estudiar y recomendar las prioridades para la adopcin, adaptacin, adecuado
funcionamiento y optimizacin de los sistemas de informacin gerencial, estadstica,
financiera, de planeacin y evaluacin de procesos, as como para la utilizacin de
indicadores de gestin y por reas;
A nivel de cada dependencia revisar el estado de ejecucin de los objetivos,
polticas, planes, metas y funciones que corresponde a cada una de ellas;
Coordinar con las dependencias de la Superintendencia el mejor cumplimiento de
sus funciones y actividades;
Presentar a consideracin del Superintendente Nacional de Salud propuestas de
modificacin a las normas sobre Control Interno vigentes en la entidad;
Recomendar polticas y acciones tendientes fomentar la cultura del autocontrol
entre los funcionarios de todos los niveles de la entidad, de tal manera que los
servidores de la Superintendencia Nacional de Salud realicen el cumplimiento de sus
tareas y funciones administrativas con una filosofa de autoseguimiento,
autoevaluacin y autocontrol;
Las dems que conforme a las disposiciones legales pueda desarrollar;
c) De Direccin del Desarrollo del Modelo Estndar de Control Interno, MECI
Realizar la coordinacin de las diferentes dependencias de la Superintendencia
para el desarrollo del Modelo Estndar de Control Interno, MECI: 1000:2005.
Realizar la evaluacin del desarrollo de la estructura, conceptos, principios,
objetivos, subsistemas, componentes, elementos, roles y responsabilidades del Modelo
Estndar de Control Interno, MECI: 1000:2005 en las dependencias de la
Superintendencia;
d) De Direccin del Desarrollo del Sistema de Gestin de la Calidad
Definir las polticas de calidad que permitan la satisfaccin de los usuarios y el
mejoramiento continuo de la Superintendencia.
Establecer los objetivos y estrategias para la aplicacin de las polticas de calidad.
Planificar el desarrollo e implementacin del Sistema de Gestin de Calidad.
Determinar, proporcionar y mantener los recursos tcnicos, humanos y
financieros para el desarrollo, continuidad y mejoramiento del Sistema de Gestin de la
Calidad.
Definir indicadores de gestin y resultados para el seguimiento del Sistema de
Gestin de Calidad.
Revisar anualmente el Sistema de Gestin de la Calidad de la Superintendencia.
Estudiar los proyectos de diseo, implementacin, evaluacin y mejora del
Sistema de Gestin de la Calidad.
Aprobar la documentacin que surja en el desarrollo del Sistema de Gestin de
Calidad en la entidad y velar porque exista una divulgacin y aplicacin;
e) De Direccin de la Poltica de Trmites y Atencin al Usuario
Establecer la poltica de trmites y atencin al usuario en la Entidad.
Aprobar los trmites de la entidad para atencin al ciudadano y los internos;
f) De Direccin del Sistema de Desarrollo Administrativo
Elaborar diagnsticos sobre el estado de las polticas de desarrollo administrativo
en la Superintendencia Nacional de Salud, a fin de proponer nuevas orientaciones.
Formular propuestas para tener en cuenta en la elaboracin del plan Sectorial de
Desarrollo Administrativo.
Desagregar a nivel institucional las grandes orientaciones de poltica, definidas
por el comit sectorial.
Colaborar en el desarrollo e implementacin de las Polticas de Desarrollo
Administrativo dentro de la Superintendencia.
Recopilar informacin para la elaboracin y evaluacin de los planes
Institucionales de Desarrollo Administrativo y de las polticas de Desarrollo
Administrativo adoptadas por el sector.
Pargrafo 1. En ausencia del Superintendente, el Comit ser presidido por el
Secretario General.
Pargrafo 2. El Jefe de la Oficina de Control Interno asistir con voz, pero sin voto.

Artculo 3. Funcionamiento Comit Integral de Desarrollo Institucional. El Comit
Integral de Desarrollo Institucional se reunir por convocatoria de quien lo presida.
Quien lo preside podr invitar a las reuniones a los jefes o funcionarios que tengan a
su cargo la gestin y ejecucin de los temas a tratar en cada sesin, as como personas
externas de la entidad.
Corresponde al Secretario General, a los Directores, al Jefe de la Oficina Jurdica o a
los funcionarios invitados, segn la competencia que tenga cada uno sobre el tema que
se propone a consideracin, presentar al Comit Integral de Desarrollo Institucional el
informe que soporte los asuntos a tratar.
El Superintendente designar el Secretario Tcnico quien tendr la funcin de
Registrar, transcribir, custodiar y compilar en actas todo lo tratado en el Comit. Para
el desarrollo de los temas de Desarrollo del Sistema de Control Interno se invitar
como secretario tcnico al Jefe de la Oficina de Control Interno.

Artculo 4. Delegacin del Superintendente. Desgnese al Secretario General como el
responsable del desarrollo del Modelo Estndar de Control Interno, del Sistema de
Gestin de la Calidad, de la Poltica de Trmite y Atencin al Ciudadano y del Sistema
de Desarrollo Administrativo.

CAPITULO II
Desarrollo del modelo estndar de control interno

Artculo 5. Adopcin del Modelo Estndar de Control Interno, MECI. Adoptar para la
Superintendencia Nacional de Salud el Modelo Estndar de Control Interno y su
estructura, conceptos, principios, objetivos, subsistemas, componentes, elementos,
roles y responsabilidades contenidas en el Decreto 1599 del 20 de mayo de 2005 y su
Anexo Tcnico MECI 1000: 2005.

Artculo 6. Organizacin para el Desarrollo del Modelo Estndar de Control Interno,
MECI: 1000:2005. La organizacin para el desarrollo del Modelo Estndar de Control
Interno-MECI-1000:2005 en la Superintendencia Nacional de Salud, estar conformada
por el Equipo MECI y el Grupo Evaluador.

Artculo 7. Conformacin del Equipo MECI. El Grupo de Trabajo Operativo para el
desarrollo del Modelo Estndar de Control Interno, MECI: 1000:2005, que en adelante
se denominar Equipo MECI, estar conformado por los funcionarios que designe el
Secretario General y tendr las siguientes responsabilidades:
a) Realizar el diseo y desarrollo del Modelo Estndar de Control Interno, MECI:
1000:2005 para el desarrollo del Sistema de Control Interno en las diferentes
dependencias de la Superintendencia;
b) Implementar la estructura, conceptos, principios, objetivos, subsistemas,
componentes, elementos, roles y responsabilidades del Modelo Estndar de Control
Interno, MECI: 1000:2005 para el desarrollo del Sistema de Control Interno en las
dependencias de la Superintendencia.
El Secretario General definir el gerente del proyecto, los perodos y tiempos de
dedicacin de los funcionarios del Equipo MECI, de acuerdo con las necesidades de
desarrollo del Modelo Estndar de Control Interno, MECI: 1000:2005.

Artculo 8. Grupo Evaluador. El Jefe de la Oficina de Control Interno y los
funcionarios asignados a su dependencia constituirn el Grupo Evaluador, el cual
tendr la responsabilidad de realizar la evaluacin del desarrollo, mantenimiento y
mejora del Modelo Estndar de Control Interno, MECI-1000:2005.

CAPITULO III
Desarrollo del Sistema de Gestin de la Calidad

Artculo 9. Organizacin del Sistema de Gestin de la Calidad. Organizar el Sistema de
Gestin de la Calidad en la Superintendencia Nacional de Salud, el cual estar
integrado por un Gerente de Proyecto y un Equipo Tcnico.

Artculo 10. Gerente de proyecto. Como Gerente del Proyecto del Sistema de Gestin
de la Calidad de la Superintendencia Nacional de Salud actuar el Secretario General,
quien tendr las siguientes funciones:
a) Dirigir y presentar al Comit Integral de Desarrollo Institucional el proyecto de
diseo, puesta en marcha, mantenimiento y mejora del Sistema de Gestin de Calidad;
b) Definir y dirigir el rediseo de los procesos necesarios para el funcionamiento del
Sistema de Gestin de la Calidad;
c) Asegurar la aplicacin de los indicadores de gestin y resultados para el
seguimiento del Sistema de Gestin de Calidad;
d) Informar al Comit Integral de Desarrollo Insti tucional sobre el desempeo del
Sistema de Gestin de la Calidad y de cualquier necesidad de mejora;
e) Proponer al Comit Integral de Desarrollo Institucional los proyectos de
mejoramiento del Sistema formuladas por el Equipo Tcnico de Gestin de la Calidad;
f) Las dems funciones que le asigne el Comit Integral de Desarrollo Institucional,
relacionadas con el Sistema de Gestin de Calidad en la Superintendencia.

Artculo 11. Equipo Tcnico de Gestin de Calidad. El Equipo Tcnico de Gestin de la
Calidad lo conformarn los funcionarios que designe el Secretario General por
delegacin del Comit Integral de Desarrollo Institucional. El Equipo Tcnico tendr
las siguientes funciones:
a) Realizar estudios que permitan evaluar la satisfaccin de los usuarios y el
mejoramiento continuo de la Superintendencia;
b) Realizar estudios, elaborar documentos, apoyar y facilitar el desarrollo del
Sistema de Gestin de Calidad de la Superintendencia de conformidad con la norma
NTCGP 1000:2004 o cualquier otra que se expida para el efecto;
c) Identificar, describir, documentar y proponer los procesos necesarios para el
funcionamiento del Sistema de Gestin de Calidad;
d) Elaborar los indicadores de gestin y resultados para el seguimiento del Sistema
de Gestin de Calidad;
e) Proponer al Gerente de Proyecto los proyectos de mejoramiento del Sistema de
Gestin de Calidad;
f) Apoyar al Comit, al Gerente de Proyecto y a los Directivos de la
Superintendencia en el desarrollo del Sistema de Gestin de Calidad;
g) Facilitar los procesos de difusin, entrenamiento y capacitacin de los
funcionarios para el desarrollo del Sistema de Gestin de Calidad;
h) Las dems que le asigne el Comit Integral de Desarrollo Institucional.
El Secretario General definir los perodos y tiempos de dedicacin de los
funcionarios del Equipo Tcnico, de acuerdo con las necesidades de desarrollo del
proyecto.

CAPITULO IV
Grupo Interno Antitrmites y de Atencin Efectiva al Ciudadano, GIAA

Artculo 12. Conformacin del Grupo Interno Antitrmites y de Atencin Efectiva al
Ciudadano. El Grupo Interno Antitrmites y Atencin Efectiva del Ciudadano estar
conformado por:
a) El Secretario General de la Superintendencia Nacional de Salud quien ser el
Lder;
b) El Secretario General designar el Coordinador, SUIT, del Sistema Unico de
Informacin de Trmites;
c) Jefe Divisin de Atencin al Usuario;
d) Los dems funcionarios que el Secretario General Designe.
El Secretario General podr invitar a las reuniones del Grupo Interno Antitrmites y
Atencin Efectiva al Ciudadano, a los Directores Generales y Jefes de Oficina o sus
delegados, que tengan a su cargo la gestin y ejecucin de trmites y sus procesos
correspondientes.
Artculo 13. Seguimiento y verificacin. El Jefe de la Oficina de Control Interno ser el
responsable de realizar el seguimiento y verificacin del cumplimiento del plan de
accin definido para el levantamiento y revisin de los trmites de la Superintendencia
Nacional de Salud.
Artculo 14. Funciones del Grupo Interno Antitrmites y Atencin Efectiva del Ciudadano.
El Grupo Interno Antitrmites y Atencin Efectiva del Ciudadano, tendr las
siguientes Funciones:
a) Realizar el anlisis de los trmites de la entidad para identificar cules son
transversales e involucran a otras entidades del sector o de otros sectores, con el objeto
de proceder a su racionalizacin, simplificacin o automatizacin;
b) Establecer un Plan de Accin para el levantamiento o revisin de la informacin
contenida en la hoja de vida de los trmites de la Superintendencia Nacional de Salud;
c) Efectuar el seguimiento al Plan de Accin y verificar los datos ingresados al
sistema para garantizar la calidad de la informacin;
d) Someter a la consideracin del Superintendente el acto administrativo mediante
el cual se aprueba el trmite;
e) Verificar que las normas relacionadas en la parte normativa de la hoja de vida
correspondan al trmite y que no se incluyan requisitos o se exijan documentos que no
estn previstos por la ley;
f) Enviar para consideracin del Departamento Administrativo de la Funcin
Pblica las novedades y los proyectos para los trmites nuevos de la Superintendencia
Nacional de Salud;
g) Designar a uno de sus miembros como el responsable de la administracin de la
informacin que la entidad reporte al Sistema Unico de Informacin de Trmites, quien
tendr a su cargo el desarrollo de conocimientos y destrezas en el manejo del mdulo
de Administracin SUIT; el ingreso de la informacin contenida en las hojas de vida de
los tramites la actualizacin de la informacin de los trmites cuando estos sean
racionalizados o cuando haya cambios en los costos, lugares, etc.;
h) Designar a uno de sus miembros como el responsable de la administracin de los
contenidos que la Superintendencia Nacional de Salud reporte en el Portal del Estado
Colombiano, PEC, relacionados con la informacin bsica de la entidad y eventos de
inters pblico.

CAPITULO V
Sistema de Desarrollo Administrativo

Artculo 15. Consolidacin Plan Institucional. El Secretario General ser el responsable
de la consolidacin del Plan Institucional de Desarrollo Administrativo, para lo cual
contar con el apoyo de la Oficina de Planeacin y Estudios Econmicos.

Artculo 16. Seguimiento Plan Institucional. El Jefe de la Oficina de Control Interno de
la Superintendencia Nacional de Salud realizar trimestralmente el seguimiento al Plan
Institucional de Desarrollo Administrativo y propondr acciones de mejoramiento al
mismo, lo cual ser reportado al Secretario General.

Artculo 17. Vigencia. La presente resolucin rige a partir de su publicacin y deroga
las normas que le sean contrarias.

Publquese y cmplase.
Dada en Bogot, D. C., a 17 de febrero de 2006.
El Superintendente Nacional de Salud,
Csar Augusto Lpez Botero.
(C.F.)


DIARIO OFICIAL 46.191

CIRCULAR EXTERNA 0028 DE 2006
(21 de febrero)

Para: Representantes legales y miembros de juntas directivas de Entidades
Promotoras de Salud cualquiera sea su naturaleza jurdica y el rgimen que administre,
incluyendo las empresas de medicina prepagada e instituciones prestadoras de salud y
de las empresas que dentro de su organizacin existan dependencias que presten
servicios de salud y personas encargadas de los servicios de salud en los
departamentos y municipios descentralizados.

De: Superintendencia Nacional de Salud.
Asunto: Ampliacin trmino para ser exigible la instruccin impartida en el aparte
datos a reportar-plazo, de la Circular Externa 023 del 26 diciembre de 2005 y se
derogan las instrucciones impartidas en la Circular 001 de 1996 y el Requerimiento
NURC 8016-1-145104 de septiembre de 2004.

I. ANTECEDENTES

La Superintendencia Nacional de Salud , mediante Circulares Externas 018 y 023 del 7
de julio y 26 de diciembre de 2005, publicadas en el Diario Oficial 45963 del 8 de julio
y 46137 del 30 de diciembre del mismo ao, instruy a sus vigilados en materia de Red
Prestadora de Servicios de Salud e Indicadores de Calidad para evaluar la
oportunidad, accesibilidad, continuidad, pertinencia y seguridad en la prestacin de
los servicios de salud en las instituciones prestadoras de servicios de salud y los
indicadores de calidad en los procesos prioritarios de atencin en salud en las
entidades promotoras de salud respectivamente.

El aparte DATOS A REPORTAR-PLAZO de la Circular 023 de 2005, seal unas
fechas de corte trimestral y fechas lmite de entrega de la informacin solicitada en la
mencionada circular, fechas que son convenientes ampliar.

Mediante Circular Externa 001 de 1996, la Superintendencia Nacional de Salud,
imparti instrucciones a sus vigilados en materia del Sistema de Informacin Bsico,
con el fin de mantener actualizada la organizacin, estandarizacin e implementacin
del Sistema de Informacin Bsico de las actividades de las Entidades Promotoras de
Salud.

El numeral 3.3 Prestadores de Servicios de Salud, de la Circular Externa 001 de 1996,
determin que para tener una visin general de la capacidad real de las EPS en lo que
respecta a las redes de servicios dise unos formatos para el reporte de informacin
relacionada con la evaluacin de la Red Prestadora de Servicios de Salud, recurso
humano de mdicos, odontlogos, satisfaccin del usuario, nmero y costo de
actividades por servicio de la EPS y primeras 10 causas de Morbilidad y Mortalidad de
las EPS por Departamento y a nivel nacional.

Con el fin de unificar las instrucciones y las especificaciones tcnicas de reporte de
informacin a los vigilados, es necesario derogar el numeral 3.3 y literal d) de la
Circular Externa 001 de 1996, por cuanto en las Circulares Externas 018 y 023 de 2005,
se instruy en materia de red prestadora de servicios de salud e Indicadores para
evaluar la calidad de la atencin en salud.

II. INSTRUCCION

2.1 Los plazos establecidos en la Circular Externa 023 de 2005, para el envi de los
datos que deben reportarse a la Superintendencia Nacional de Salud quedaran as:

Plazo. La informacin solicitada debe ser presentada de manera oportuna, veraz y
razonable en forma trimestral a partir del reporte con corte a 30 de junio de 2006, y
dentro de las fechas que se relacionan a continuacin:
Fecha de corte Fecha lmite de entrega
Con corte a 30 de marzo 15 de mayo
Con corte a 30 de junio 15 de agosto
Con corte a 30 de septiembre 15 de noviembre
Con corte a 31 de diciembre 25 de febrero del ao siguiente

Por una sola vez, con el primer informe de corte 30 de junio de 2006, y remitido el 15 de
agosto del mismo ao, las entidades objeto de la presente circular debern remitir la
informacin que se seal en la Circular 023 de 2005, sobre la forma como se
implementar el monitoreo a cada uno de los indicadores en las acciones de fuente de
informacin, metodologa de recopilacin de la informacin, responsable del anlisis e
informacin sobre los indicadores, lnea base o valor de referencia y valor final o meta
prevista.

2. 2 El numeral 5 del anexo tcnico de la misma Circular quedar as:
Esquema del archivo XML El esquema XSD del documento de Reporte de Indicadores
de Calidad podr ser descargado de la pgina web de la Superintendencia Nacional de
Salud a partir del 1 de junio de 2006. Este esquema contendr los valores y estructuras
permitidos para los datos solicitados, y se podr utilizar para validar previamente los
archivos XML a ser remitidos.

III. VIGENCIA

La presente circular rige a partir de la fecha de su publicacin en el Diario Oficial, y
deroga las disposiciones que le sean contrarias en especial la Circular Externa 001 de
1996, que queda derogada en su totalidad y el requerimiento NURC 8016-1-145104 de
Septiembre de 2004.
El Superintendente Nacional de Salud,
Csar Augusto Lpez Botero.
(C.F.)


6. Contralora General de la Repblica

DIARIO OFICIAL 46.185
RESOLUCIN ORGNICA 5714 de 2006
(8 de febrero)
por medio de la cual se adiciona el artculo 11 y se modifican los artculos 7, 24 y el Ttulo V de
la Resolucin 5544 del 17 de diciembre de 2003, y el anexo respecto de los formatos de rendicin
de informacin sobre el Sistema General de Participaciones y Fosyga.

EL CONTRALOR GENERAL DE LA REPBLICA,
en ejercicio de sus facultades constitucionales y legales, y

CONSIDERANDO:
Que el numeral 1 del artculo 268 de la Constitucin Poltica establece como funcin
del Contralor General de la Repblica prescribir los mtodos y la forma como deben
rendir cuentas los responsables del manejo de recursos y bienes de la Nacin e indicar
los criterios de evaluacin financiera, operativa y de resultados que debern seguirse;
Que el numeral 12 del artculo 268 de la Constitucin Poltica establece como
funcin del Contralor General de la Repblica dictar normas generales para armonizar
los sistemas de control fiscal de todas las entidades pblicas del orden nacional y
territorial;
Que el artculo 89 de la Ley 715 de 2001 establece que el control, seguimiento y
verificacin del uso legal de los recursos del Sistema General de Participaciones es
responsabilidad de la Contralora General de la Repblica;
Que el numeral 10 del artculo 4 del Decreto-ley 267 de 2000 determina que son
sujetos de vigilancia y control fiscal de la Contralora General de la Repblica las
entidades pblicas y territoriales que administren bienes o recursos nacionales o que
tengan origen en la Nacin;
Que el artculo 10 de la Resolucin 5678 del 6 de julio de 2005 emitida por la
Contralora General de la Repblica incluye entre las metodologas y herramientas
para el control fiscal a los recursos del Sistema General de Participaciones las
resoluciones sobre Rendicin de Cuenta e Informes;
En mrito de lo expuesto,

RESUELVE

TITULO UNICO
CAPITULO UNICO
Artculo 1. Modificar el artculo 7 de la Resolucin Orgnica 5544 del 17 de
diciembre de 2003, el cual quedar de la siguiente manera:
Artculo 7. Responsables de rendir informacin sobre el Sistema General de
Participaciones y Fosyga. Los gobernadores, alcaldes y autoridades de entidades
territoriales indgenas que administren o manejen fondos, bienes o recursos
provenientes del Sistema General de Participaciones y Fosyga, debern rendir
informacin sobre los recursos transferidos por la Nacin a la respectiva entidad
territorial, conforme a lo establecido en el Ttulo V de la presente resolucin.

Artculo 2. Adicionar un tercer pargrafo al artculo 11 de la Resolucin Orgnica
5544 del 17 de diciembre de 2003, el cual quedar de la siguiente manera:
Pargrafo 3. La informacin sobre el Sistema General de Participaciones y Fosyga
que deben rendir los sujetos de control con domicilio en el departamento de
Cundinamarca, deber presentarse directamente en la Central Unica de Recepcin de
Informacin de la Direccin de Imprenta, Archivo y Correspondencia de la Contralora
General de la Repblica en la ciudad de Bogot.

Artculo 3. Modificar el artculo 24 de la Resolucin Orgnica 5544 del 17 de
diciembre de 2003, el cual quedar de la siguiente manera:
Artculo 24. De la informacin anual sobre Sistema General de Participaciones y Fosyga.
El trmino para la presentacin de los informe s del Sistema General de Participaciones
y Fosyga de cada vigencia fiscal, ser hasta el da 28 de febrero del ao siguiente; si tal
fecha corresponde a un da no hbil, el trmino vencer el da hbil inmediatamente
siguiente.
Pargrafo transitorio. Por una sola vez, en rendicin de informacin sobre Sistema
General de Participaciones y Fosyga correspondiente a la vigencia 2005, el plazo para
la respectiva rendicin de informacin vencer el 31 de marzo de 2006.

Artculo 4. Modificar el Ttulo V de la Resolucin Orgnica 5544 del 17 de
diciembre de 2003, el cual quedar de la siguiente manera:
TITULO V
DEL INFORME SOBRE EL SISTEMA GENERAL DE PARTICIPACIONES
Y FOSYGA
CAPITULO I
Alcaldes y autoridades de las entidades territoriales indgenas
Artculo 52. Informacin que deben rendir los alcaldes. Los alcaldes distritales y
municipales debern rendir la informacin sobre los recursos del SGP, Fosyga y del
respectivo fondo territorial de salud que administren, solicitada en los siguientes
formularios:
1.Informacin presupuestal general: Formularios 17, 17A.
2.Participaciones en Salud: Formularios 18, 18A, 18B, 18C, 18D, 18F, 18H.
3.Participaciones en Educacin: Formularios 24, 24A, 24C.
4.Participaciones de Propsito General y Asignaciones Especiales: Formularios 25,
25A.
5.Informacin complementaria: Formularios 26, 26A, 26B.
Pargrafo 1. No corresponde a los alcaldes de los municipios no certificados para
prestar directamente los servicios de salud rendir la informacin del Formulario 18F.
Pargrafo 2. No corresponde a los alcaldes de los municipios no certificados en
educacin rendir la informacin del Formulario 24C.
Pargrafo 3. No debern rendir la informacin correspondiente al Formulario 25A
los alcaldes de los municipios en los cuales no existan resguardos indgenas.

Artculo 53. Informacin que deben rendir las autoridades de las entidades territoriales
indgenas. Los resguardos que se constituyan en entidades territoriales indgenas y
reciban directamente los recursos de la asignacin especial para resguardos, debern
rendir la informacin correspondiente al Formulario 25A, y el responsable ser la
autoridad de la entidad territorial indgena de la que se trate.

CAPITULO II
Gobernadores
Artculo 54. Informacin que deben rendir los gobernadores. Los gobernadores debern
rendir la informacin sobre los recursos del SGP, Fosyga y del respectivo fondo
territorial de salud que administren, solicitada en los siguientes formularios:
1.Informacin presupuestal general: Formularios 17, 17A.
2.Participaciones en Salud: Formularios 18, 18A, 18B, 18E, 18F, 18H, 18I.
3.Participaciones en Educacin: Formularios 24B.
4.Participaciones de Propsito General y Asignaciones Especiales: Formu larios 25A.
5.Informacin complementaria: Formularios 26, 26A, 26B.
Pargrafo 1. Los gobernadores de los departamentos que manejen recursos del SGP
y Fosyga destinados al rgimen subsidiado debern rendir la informacin solicitada en
el Formulario 18E.
Pargrafo 2. Los gobernadores de los departamentos que manejen recursos del SGP
destinados a la atencin del primer nivel de atencin de la poblacin pobre no cubierta
con subsidios a la demanda de los municipios debern rendir la informacin solicitada
en el Formulario 18G.
Pargrafo 3. Los gobernadores de los departamentos que manejen recursos del SGP
destinados a salud pblica de los municipios sin competencia para manejar tales
recursos, debern rendir la informacin solicitada en el Formulario 18I.
Pargrafo 4. Para todos los aspectos relativos a los recursos del Sistema General de
Participaciones, el gobernador del Departamento de San Andrs y Providencia, adems
de la informacin a la que se refiere este artculo, deber rendir la que le corresponda
solicitada en el artculo 53 de la presente resolucin.

CAPITULO III
De la revisin y resultados de los informes
Artculo 55. Revisin. La Contralora General de la Repblica a travs de la
Contralora Delegada para el Sector Social y las Gerencias Departamentales revisarn
los informes sobre Sistema General de Participaciones y Fosyga rendidos por las
entidades territoriales, en desarrollo de las modalidades de auditora establecidas para
ello en la Gua de Auditora de la Contralora General de la Repblica.
Artculo 56. Resultado. La Contralora General de la Repblica se pronunciar a
travs de los informes de auditora sobre el cumplimiento de las disposiciones legales y
la evaluacin de la gestin desarrollada por los responsables de la administracin de
los recursos provenientes del Sistema General de Participaciones y Fosyga.

Artculo 5. Se eliminan los formatos, 17, 17A, 17B, 17C, 18, 18A, 18B, 18C, 18D, 18E
y 24 incluidos en la Resolucin Orgnica nmero 5544 del 17 de diciembre de 2003, y se
sustituyen por los Formatos 17, 17A, 18, 18A, 18B, 18C, 18D, 18E, 18F, 18G, 18H, 18I, 24,
24A, 24B, 24C, 25, 25A, 26, 26A y 26B que forman parte de la presente resolucin.

Artculo 6. La Contralora General de la Repblica por conducto de la Contralora
Delegada para el Sector Social, dispondr los formatos adoptados en la presente
resolucin orgnica con su respectivo instructivo, a travs de la pgina web de la CGR.

Artculo 7. Vigencia y derogatorias. La presente resolucin rige a partir de la fecha de
su publicacin en el Diario Oficial, adiciona el artculo 11; modifica los artculos 7 y
24; deroga el Ttulo V y los Formatos 17, 17A, 17B, 17C, 18, 18A, 18B, 18C, 18D, 18E y 24
de la Resolucin Orgnica nmero 5544 del 17 de diciembre de 2003 y las disposiciones
que le sean contrarias.

Publquese y cmplase.
Dada en Bogot, D. C., a 8 de febrero de 2006.
El Contralor General de la Repblica,
Antonio Hernndez Gamarra.