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Inimputabilidade e neurocincia: questionamento

sobre a existncia do livre arbtrio e a ineficcia da
medida de segurana como medida curativa.












JERUSA NINA MEIRELLES


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No , por certo, o sistema penitencirio que previne as
reincidncias; as prises so, ao contrrio, sua causa principal.

Csar Lombroso.




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SUMRIO:


INTRODUO...............................................................................................4
1- Breve enfoque sobre o movimento de medicalizao do delito...............5
2- Inimputabilidade penal e as neurocincias atuais...................................12
3- O livre arbtrio.........................................................................................16
4- Medida de Segurana............................................................................17
5- Sntese do problema...............................................................................18
CONCLUSO..............................................................................................20
REFERNCIAS............................................................................................21

















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INTRODUO

Ao se analisar os temas de encontros cientficos forenses
hodiernamente, identifica-se que h uma crescente preocupao com o tema
da atividade cerebral, com as vrias reas do crebro ainda desconhecidas e
com qual a possvel relao delas com o comportamento do ser humano,
sobretudo com o comportamento delinqente.

Este interesse no novo na comunidade acadmica a despeito do que
podem imaginar alguns. No sculo XVIII j havia o estudo das partes que
compem o crebro, de modo que a anlise da conduta do homem era objeto
de investigao cientfica.

Se antes o estudo era feito por meio de autpsia, hoje, h o auxlio de
aparelhos de alta tecnologia como tomgrafos, que mapeiam o rgo humano
que mais desperta interesse no mundo.

Importa ento saber se realmente existe alguma regio do crebro
relacionada com o controle e valorao das condutas? Haveria ento um ponto
de intercesso entre o direito penal e a neurocincia atual?

Estudos recentes tem apontado para a possibilidade de pessoas no
terem livre arbtrio, sobretudo porque o rgo do crebro responsvel pela
conduta e pela emoo pode no estar desenvolvido suficientemente ou pode
ter sofrido abalo em sua estrutura e funcionamento.

No obstante a inimputabilidade seja um conceito jurdico normativo
valorativo, torna-se relevante hoje analisar as possveis influncias que a
neurocincia pode exercer sobre o direito penal e isso no significa a reduo
da capacidade de reprovao a uma questo pura e simplesmente mdica.

Com base nisso, o presente trabalho tem como escopo uma anlise
sobre a inimputabilidade por razes psiquitricas a luz das neurocincias e a
inadequao da aplicao da medida de segurana, como resultado de uma
sentena penal absolutria imprpria.

A metodologia a ser utilizada a bibliogrfica. O tema de grande
relevncia e possui o atributo da atualidade.

Por fim, h que se afirmar que no h qualquer pretenso de esgotar o
tema, mas to somente de contribuir para as pesquisas j em andamento e as
que ainda esto por vir.




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1- Breve enfoque sobre o movimento de medicalizao do delito:

Pode-se evidenciar na comunidade cientfica atual grande interesse por
pesquisas sobre a relao entre o crebro, o delito e anormalidade, revelando
assim, uma preocupao em medicalizar o crime.
Em alguns pases, como nos Estados Unidos, h pesquisadores que
esto fazendo uso de tomgrafos e outras tecnologias digitais de visualizao,
para tentar extrair fatos credveis sobre uma mente criminosa, atravs da
leitura das neuroimagens.
Com base na obra de Cristiane Brando Augusto
1
, pode-se afirmar que
Franz Joseph Gall foi o estudioso ao qual se reconheceu o ttulo de fundador
da organologia, a qual foi posteriormente alcunhada de frenologia, que por
definio o estudo da mente.
No Sculo XVIII, Fraz Joseph Gall, neurologista e anatomista alemo
afirmou que o crebro dividido em determinadas regies encarregadas de
controlar funes especficas.
Atributos como esperana, generosidade, venerao dentre outros,
possuiriam lugar especfico dentro do encfalo. E uma vez exercitada esta
regio, poderia aumentar de tamanho como se fosse um msculo corporal,
fazendo aparecer proeminncias na caixa craniana, podendo ser examinada
atravs de apalpao e exame mdico.
Com o estudo das protuberncias na caixa craniana, a partir do exerccio
das regies cerebrais, desenvolveu-se uma tcnica para a partir das bases
anatmicas se investigar os traos da personalidade.
O sistema nervoso dividido em dois componentes, sendo o sistema
nervoso central e o sistema nervoso perifrico. O sistema nervoso central est
dividido em encfalo e medula espinhal e enquanto que o sistema nervoso
perifrico est dividido em gnglios e nervos perifricos. O crebro dividido
em hemisfrio direito e hemisfrio esquerdo, unidos por uma estrutura
encarregada de interconect-los.
Durante sculos o estudo do crebro e de sua anatomia foi realizado
atravs de autpsias. Hoje, alm dela, h a tcnica de estudo em pessoas
vivas atravs das neuroimagens, o que tem sido possvel demonstrar que cada
uma das regies cerebrais possuem atividades especficas, de modo que
diferentes regies se encontram especializadas em diferentes funes.
2

Cada um dos hemisfrios cerebrais se divide em lbulos diferentes, os
quais possuem os mesmos nomes dos ossos do crnio que os recobrem. So
os lbulos frontal, parietal, temporal e occipital.

1
AUGUSTO, Cristiane Brando. Crebro Crimingeno: estudo sobre a etiologia do crime a
partir da medicalizao da sociedade. Nova Friburgo, RJ: Marca Grfica e Editora, 2010.
2
SILVA, Daniel H. MERCRIO, Ezequiel; Lpez, Florencia. Imputabilidade penal y
neurocincias. Buenos Aires, Ad-Hoc, 2012.
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O lbulo frontal, ao qual este trabalho se ocupa em especfico, o
responsvel pela ao futura do indivduo e pelo seu movimento. O lbulo
parietal responsvel pelo tato e sensao corporal; o temporal, pela audio,
aprendizado, memria, emoo e o occipital o responsvel pela viso.
Cada hemisfrio responsvel pelos processos sensoriais e motores do
lado oposto. Embora sejam parecidos, cada hemisfrio, direito e esquerdo, no
so completamente simtricos e no possuem funcionamento equivalente.
A funo mais importante dos lbulos frontais so a de avaliar as
conseqncias das aes que vo ser realizadas pelo sujeito e ainda de
planejamento da conduta de acordo com isso.
E isso que importa ao estudo do direito penal em intercesso com o
das neurocincias, na medida em que leses nas regies cerebrais
responsveis pela conduta, como lbulo frontal e temporal, podem acarretar
conseqncias no s na avaliao de comportamento futuro pelo sujeito,
como tambm no controle deste comportamento e na tomada de decises.
Inicialmente, as premissas de Gall se extraam do empirismo, do
localizacionismo, das tendncias inatas e dos reflexos cranianos, enveredando
sua doutrina para as reflexes criminolgicas, tendo como foco o criminoso e
questionamentos sobre o livre arbtrio, a responsabilidade e a adequao das
formas de punio.
O foco do movimento de medicalizao em relao ao crime a anlise
das teorias cientficas da medicina sobre o criminoso, mormente no que tange
ao crebro dele e a influncia que a medicina pode exercer a partir de estudos
de fisiologia, anatomia e patologias cerebrais.
Csar Lombroso foi quem ficou reconhecido por ter sido o pai da
criminologia, mas na verdade ele foi o grande sistematizador das ideias que j
estavam em discusso nos idos do sculo XVIII.
Lombroso divulgou em sua obra um tipo especfico da raa humana: o
homem delinqente, cujos traos tanto biolgicos quando psicolgicos podem
ser percebidos em sua constituio orgnica, fsica e tambm cerebral.
Nina Rodrigues foi definido por Lombroso como sendo o fundador da
antropologia criminal na Amrica Latina. De fato, Nina Rodrigues foi e o nome
mais exaltando da Antropologia Criminal Brasileira.
As idias mdicas seguiram na relao fisiologia cerebral
comportamento delinqente antropologia criminal; todavia, no se pode ter
uma viso reducionista sobre o papel ou poder totalizador do crebro.
A partir do momento em que o ser humano passou a ter um enfoque
como objeto cientfico, ramos da cincia como Biologia e Medicina ganharam
maior importncia na comunidade cientfica, posto que supostamente seriam
categorias que melhor conseguiriam explicar o desenvolvimento e
funcionamento racional do que o homem.
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Antes, as doenas e todos os fenmenos que envolviam o ser humano
eram explicados segundo a tica da religio. Depois, a partir do Sculo XIX a
tica passou a ser a da cincia e quando a medicina diagnosticou a doena, foi
superada a concepo naturalista da autorregulao do organismo, de modo
que as variaes entre o que era considerado normal e o que era considerado
patolgico ganharam uma concepo mais filosfica, poltica e jurdica.
A partir do Sculo XIX, depois da consolidao da sociedade burguesa e
da consolidao de estudos biolgicos com carter localizacionista, a doutrina
conhecida como frenologia tomou fora, na medida em que ela divulgou que
vrias partes cerebrais possuam distintas funes mentais, comportamentais e
fisiolgicas.
A frenologia foi o que primeiro atribuiu qualidades e comportamentos a
regies localizadas nos crtices cerebrais, fundamentando at hoje a relao
entre estados cerebrais e estados psicolgicos.
A lgica do localizacionismo cerebral de Franz Joseph Gall, segundo
Cristiane Brando
3
, trabalhava com a idia de que no crebro das pessoas
havia pontos especficos responsveis por mecanismos sensrio-motores e por
mecanismos complexos de cognio, sendo o crescimento ou a atrofia um
reflexo do estmulo de tais mecanismos.
Desse modo, o crescimento ou a atrofia do determinado ponto do
crebro imporia uma adaptao do crnio, o qual refletiria a personalidade ou o
perfil psicolgico do indivduo.
Contornos externos do crnio poderiam, por esta lgica, ser
perceptveis, demonstrando na aparncia de cada pessoa, atravs das
protuberncias da cabea, traos psquicos e mentais.
A medida que o discurso poltico se legitimava pelo discurso cientfico,
seguindo o fluxo da medicalizao ocidental, os mdicos se tornaram
autoridades no pronunciamento de certezas em reas alheias a sua
competncia, como em matrias do legislativo e do executivo.
O discurso da frenologia foi utilizado pelas classes dominantes, talvez
at no conscientemente, mas certamente como definidor de uma
autoafirmao da inteligncia masculina branca, utilizando tais discursos por
quem interessava a manuteno do controle sobre o ambiente social poltico e
econmico em expanso.
Com este mesmo discurso da frenologia e com a preponderncia do
discurso de supremacia da inteligncia masculina branca, foi firmada uma idia
de que mulheres e pessoas de etnias diferentes da etnia europia poderiam ser
cientificamente consideradas inferiores, devendo por isso, serem submetidas
doutrina dos dominantes inteligentes.
Este discurso de hierarquia biotipolgica se baseava na observao da
cor da pele, da forma do nariz, de protuberncias na cabea, volume do crnio,
peso do crebro, afirmando a maior capacidade do homem branco.

3
AUGUSTO. Idem.
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Os estudos da frenologia se centralizaram em trs fenmenos de
importncia antropolgica: a genialidade, a insanidade e a criminalidade.
Ao se tratar criminalidade em especfico, pode-se conceber o termo da
frenologia criminolgica como sendo o conjunto de princpios, mtodos,
crenas e especulaes sobre o que poderia ser entendido como faculdades e
inclinaes de cunho criminoso na mente, procurando estabelecer relaes
entre o crebro e a anatomia craniana.
Segundo a lgica da frenologia criminolgica, os rgos internos ao
crebro responsveis por condutas classificadas como violentas e tpicas, ao
serem exercitados ou estimulados se desenvolveriam mais a medida que mais
requisitados na atividade cerebral, trazendo como conseqncia o aumento de
tamanho na parte correspondente e a formao de protuberncias na cabea,
revelando, assim, o carter criminoso da personalidade do sujeito.
A organizao cerebral era a reveladora da propenso delinqncia,
posto que para a frenologia criminolgica quanto mais imperfeita fosse a
organizao cerebral, maior a probabilidade do sujeito delinqir, sendo
portanto, a diferena de desenvolvimento das partes do crebro o fator de
distino do carter dos seres humanos.
Para Gall, citado por Cristiane Brando
4
, o baixo desenvolvimento do
rgo cerebral responsvel pelo amor aos filhos ou a crianas poderia ser uma
das causas do infanticdio. Por outro lado, o excesso de desenvolvimento deste
mesmo rgo poderia determinar a conduta de subtrao de menores.
Pareceres frenolgicos passaram a influenciar o Direito Civil, a Poltica
Criminal, Criminologia, Direito Penal e Direito Processual Penal com o discurso
de que a tendncia em delinqir resultado da atividade de alguns rgos
cerebrais.
Em razo disso, conceitos como culpabilidade e pena deveriam tomar
por base a periculosidade do agente na busca de um tratamento ao que
poderia ser entendido como doena e, no somente, como crime.
O tratamento a ser dispensado ao delito deveria ser o mesmo que a um
desarranjo orgnico, posto que nada mais seria do que um fato natural.
Os estudos da frenologia alm de terem aberto o debate na comunidade
cientfica acerca da natureza do direito de punio e da punio em si, deu
incio a outra reflexo: a sobre o livre arbtrio.
O homem livre aquele que possui uma boa sade. Quem no possui
liberdade de suas prprias escolhas, segundo a lgica da frenologia, ou est
doente ou no est em idade fisiolgica considerada normal.
verdade, entretanto, que a educao e as circunstncias ambientais
podem agir sobre o homem; porm, quando as propenses ou inclinaes ao
cometimento do mal foram inatas no sero elementos como legislao,

4
Ibidem.
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religio, priso, trabalho digno alm da educao e meio social que sero
capazes de fazer desenvolver boas condutas.
Para a frenologia, h quem merea uma pena e h quem merea
tratamento, posto que a variao biolgica deve influir sobre a responsabilidade
do agente.
A despeito de a frenologia ter enfrentado grande preconceito na seara
acadmica, a verdade que ela foi influenciadora no meio jurdico, seja em
razo de seu interessante debate sobre a mente humana, seja em razo das
consideraes que ela faz sobre a inimputabilidade e o livre arbtrio associados
mente de pessoas portadoras de doena mental.
Os estudos de localizacionismo, de inscries psquicas no crebro e no
aspecto crnio-facial influenciaram Csar Lombroso, o qual criou uma
classificao do homem segundo suas tendncias inatas, relacionadas com o
seu comprometimento das faculdades morais e intelectuais, criando, assim, as
bases do homem delinqente.
O homem delinqente lombrosiano tem o seu crebro como alvo de um
estudo materialista, sendo investigadas suas caractersticas fsicas, orgnicas
e anatmicas, permitindo especulaes sobre enunciados mdicos sobre
criminalidade na seara psiquitrica.
A esfera jurdica eminentemente filosfica e abstrata recebeu por parte
de Lombroso e seus sectos contribuio significativa de um positivismo mdico,
passando a adotar como parmetro de orientao tambm um materialismo
biolgico.
Durante o final do sculo XIX, a relao entre a medicina e o direito, bem
como a relao entre a antropologia fsica e a criminologia ganhou fora.
Polticas de preveno e de tratamento destinado ao autor de um fato
tpico deram argumento de autoridade ao discurso mdico sobre o ser humano,
enfraquecendo a anlise do fato delituoso por ele cometido.
O solo estava frtil para a sistematizao de estudos sobre o homem
delinqente, o que foi aproveitado pelos criminlogos, os quais classificaram os
indivduos de acordo com o biotipo em criminosos e no criminosos, sendo
aqueles subdivididos de acordo com a natureza do delito praticado.
As tendncias para a delinqncia inatas estariam escritas no crebro e
seriam suscetveis de percepo externa, mediante simples exame da estrutura
fsica, da fisionomia, da morfologia do crnio, alm da anatomia do crebro.
Deste modo, assim como as caractersticas fsicas da pessoa poderiam
expressar seus aspectos internos o crebro seria o rgo responsvel pelas
atitudes, comportamentos e emoes, sendo o delito um problema mdico e o
delinqente um sujeito vulnervel as suas propenses, devendo, portanto, ser
alvo de tratamento mental.
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Foi tambm no final do sculo XIX que as idias da frenologia foram
reconhecidas acadmica e cientificamente atravs da Antropologia Criminal,
passando o delinqente a ser o epicentro de estudo em detrimento do delito.
O positivismo criminolgico classificou pessoas como delinqente ainda
que estas no tivessem cometido um delito. Isso porque o criminoso nato era
aquele assim definido em razo de sua constituio biolgica, no importando
o momento em que tal determinismo se manifestasse e se exteriorizasse por
meio da conduta tpica.
O ser humano delinqente seria o ser no desenvolvido. E a mulher
delinqente, em particular, na viso de Csar Lombroso, possui trs grandes
caractersticas: uma, apresentam menos variaes em si; duas, exibem
diferenciaes especiais menos marcantes que os homens e trs tem menor
sensibilidade para a dor.
O primeiro a criticar Lombroso foi Alexandre Lacassagne, fundador da
Escola de Lyon e autor da frase toda sociedade tem os criminosos que
merece, segundo Brando.
5

Ele desenvolveu a teoria microbiolgica do delito, a qual compara o
delinqente a um micrbio, o qual necessita do meio ambiente para se
desenvolver, sustentando que a falta de resistncia s presses da sociedade,
sobretudo a capitalista, um fator fomentador do surgimento de delitos.
Na Frana, a antropologia criminal envolvia elementos da antropologia
cultural, dando importncia a elementos do ambiente social, alm da
hereditariedade determinante.
Na Itlia outro autor de suma importncia Enrico Ferri (1856-1929), o
qual tratou das condicionantes sociolgicas, seguindo a matriz positivista.
Ferri descreveu o livre arbtrio como uma iluso subjetiva, posto que o
delinqente no corresponde ao tipo de homem normal, mas sim um
pertencente a uma classe possuidora de anomalias orgnicas e com razes
selvagens, as quais no lhe permitem desenvolver o senso moral.
Na obra Princpios de Direito Criminal, editada em 1928, Ferri citado por
Cristiane Brando Augusto
6
, ressaltou a necessidade de se considerar o livre
arbtrio como uma iluso e a de, em razo disso, adotar substitutivos penais ou
medidas pr-delituais na defesa da sociedade contra a periculosidade de
alguma pessoa.
Para Ferri, o delito era resultado da condio de periculosidade na qual
se encontrava o sujeito e a punio correspondente deveria depender
quantitativa e qualitativamente mais disso do que do prprio delito em si, posto
que a punio estaria relacionada com a responsabilidade social em promover
a cura ou a reeducao.

5
Ibidem.
6
Ibidem.
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Outro italiano cujas idias merecem destaque Rafaelle Garfalo (1851-
1934), o qual defendeu que delinqentes so indivduos no adaptados
civilizao, sendo a defesa social uma reao adequada aos inimigos naturais.
Garfalo foi responsvel pelo enfoque sobre os elementos psicolgicos
do delinqente, posto que defendia que este no possui sentimentos bsicos e
normais.
As grandes categorias de delinqentes para Garfalo eram: os natos,
que so privados de sentimento altrustico; os violentos ou enrgicos, que so
os que tem defeito de piedade e os ladres ou neurastnicos, que tem afetado
o seu conceito de probidade.
Ao se debruar sobre o tema do criminoso na obra de Lombroso, pode-
se perceber que antes dele, j na virada do sculo XVIII para o XIX, outros
autores, tambm de grande importncia para a cincia, posicionaram-se no
sentido de que aos conhecidos como doentes mentais deve-se dar um
tratamento diferenciado quando eles viessem a cometer crime.
Assim se pronunciou Philippe Pinel (1745-1826) e Isaac Ray, o qual
consignou em seu Tratado de Jurisprudncia Mdica da Loucura que a doena
mental tem dois tipos, quais sejam, o incompleto ou defeituoso
desenvolvimento das faculdades mentais seja por razes congnitas, seja por
razes adquiridas e o desarranjo das faculdades mentais aps o seu processo
de desenvolvimento.
Lombroso comparou a criana ao delinqente. O desenvolvimento da
criana ilustra a evoluo das espcies, posto que o estado mental das
crianas corresponderia ao estado mental dos ancestrais.
Quando h a interrupo do desenvolvimento do estado mental da
criana verifica-se a ausncia de senso moral, ocasionando a consolidao de
uma personalidade vingativa, egosta e imprudente.
A este tipo de adulto que foi uma criana que teve seu desenvolvimento
interrompido e com isso a interrupo tambm do desenvolvimento do senso
moral e que cresceu um adulto desprovido de virtudes para viver em sociedade
de modo civilizado, os alienistas atriburam a etiqueta de louco moral enquanto
que os criminlogos o fizeram como sendo criminoso nato.
Importante a descrio do conceito pela autora Cristiane Brando:

O mais famoso tipo de delinqente categorizado por Lombroso
foi o criminosos nato. A terminologia, na verdade, foi cunhada
por Ferri em 1880 e incorporada pela Escola Positiva para
designar o ser atvico, fruto de uma regresso na evoluo
natural das espcies, marcado por uma srie de estigmas, de
anomalias fsica e orgnicas, que denunciam sua degenerao,
muitas vezes produto de transmisso hereditria. Suas
particularidades psicolgicas remetem aos seres inferiores na
escala evolutiva, impedidos de se desenvolverem afetiva e
intelectualmente por fora de sua anatomia cerebral, com a
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qual se conforma seu crnio e que espelha seu aspecto
fisionmico.
7


Deve-se ter em mente que entre os povos primitivos o delito era a regra.
E isso se deve ao fato de que os padres de moral da poca da pr-histria
admitiam condutas que hoje so penal, moral ou religiosamente consideradas
como imprprias, como por exemplo, o aborto, o infanticdio, a poligamia, o
incesto, dentre outros.
Destarte, de acordo com a obra de Lombroso, o delinqente nato possui
caractersticas fsicas e anatmicas peculiares, como o formato do crnio, do
tamanho do crebro, as orelhas de abano, os cabelos fartos, a grande
mandbula, caractersticas at parecidas com o homem primitivo, sendo a
juno de vrias dessas caractersticas que se obtm a convico de um tipo
criminoso, segundo a tica de Lombroso.

2 Inimputabilidade penal e a neurocincia na atualidade:

O tema de uma possvel intercesso entre o direito penal e a
neurocincia tem levado criminlogos de todo o mundo a procurar estabelecer
a relao existente entre disfunes cerebrais e condutas violentas atravs de
tcnicas de imagens.
No se trata em reduzir a questo da inimputabilidade a uma reprovao
de carter eminentemente mdico, como parece ter acontecido outrora, mas
tambm no se pode deixar de considerar o avano da medicina sobre a
sociedade e sobre o conceito jurdico normativo valorativo da inimputabilidade
de um sujeito que cometeu um fato tpico penal.
H pases em que a temtica da neurocincia objeto de estudo de
equipes interdisciplinares, compostas por profissionais da medicina e do direito,
todos com o intuito de se estudar melhor os fenmenos do uso de drogas, do
funcionamento cerebral e dos mecanismos normais que compem o processo
mental de tomada de decises, tendo como escopo o aperfeioamento do
entendimento do que poderia ser a responsabilidade criminal.
A Suprema Corte dos Estados Unidos j admitiu como evidncia que o
crebro de adolescentes no so completamente desenvolvidos no que se
refere ao lbulo frontal, o qual responsvel pela habilidade de autocontrole e
de responsabilidade de suas decises.
8

O mesmo pode ser afirmado em relao aos doentes mentais. Isso
porque assim como os adolescentes ainda no atingiram pleno
desenvolvimento mental, quanto mais os oligofrnicos, uma vez que estes no

7
Ibidem, p.80.
8
SILVA, MERCURIO, LPEZ. Idem.

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alcanaram sequer os estados fronteirios da idade mnima que se inicia na
adolescncia.
Diante deste quadro, relevante o questionamento sobre o livre arbtrio e
da liberdade que goza o ser humano no que se refere ao cometimento de uma
conduta tipificada como delito em uma determinada sociedade.
Relevncia ainda maior pode ser constatada quando h no organismo
do indivduo causas biolgico-hereditrias ainda no totalmente conhecidas
pela medicina.
Por este mesmo diapaso, deve-se atentar para a importante pergunta
sobre a eficcia da aplicao de medida de segurana a seres humanos que
limitados em sua capacidade metal no podem mudar seu comportamento,
tampouco melhor-lo.
No existe correo adequada a seres humanos que possuem distoro
anatmica ou qumica em seu crebro.
Analisar a inimputabilidade por questes psiquitricas significa avaliar o
grau de liberdade que determinado sujeito tem diante do fato tpico cometido
por ele.
O que se percebe que h um ponto em comum entre a psicologia e o
direito penal, na exata medida em que ambos tentam aprimorar o conceito
dogmtico da inimputabilidade.
Isso porque se por um lado a psicologia estuda o comportamento do
indivduo, buscando compreender as motivaes que o levaram ao
cometimento do fato tpico, o direito penal julga o comportamento deste sujeito.
Com base nisso, deve-se analisar a inimputabilidade por razes
psiquitricas a luz da neurocincia e a inadequao da aplicao da medida de
segurana, como resultado de uma sentena pena absolutria imprpria.
Eric Kandel, ganhador do Prmio Nobel de Medicina no ano 2000
afirmou que assim como foi a importncia do estudo dos genes para o Sculo
XX, com o conhecimento de trabalhos sobre o DNA (ADN), assim tambm ter
grande importncia o estudo sobre o crebro humano e seu funcionamento,
ainda misterioso em muitas de suas partes.
9

O trabalho das neurocincias o de buscar explicar a conduta humana
em termos de atividades cerebrais, de como atuam os milhes de clulas
nervosas na produo da conduta humana.
Alm disso, o trabalho tambm o de explicar como as clulas nervosas
so influenciadas pelo meio ambiente, incluindo a conduta de outros seres
humanos, importando a seguinte pergunta: h alguma regio do crebro que
esteja relacionada com o controle e com a valorao das condutas e tomadas
de decises?

9
Ibidem.
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No se trata em reduzir a questo da inimputabilidade a uma reprovao
de carter eminentemente mdico, como parece ter acontecido outrora, mas
tambm no se pode deixar de considerar o avano da medicina sobre a
sociedade e sobre o conceito jurdico normativo valorativo da inimputabilidade
de um sujeito que cometeu um fato tpico penal.
No que se refere s funes cerebrais, alm do que j foi exposto
alhures, importa assinalar que Antonio Damasio realizou estudos em pacientes
que sofreram leses na regio da amgdala e na regio prefrontal do encfalo.
Damasio identificou dois mecanismos para a tomada de decises, sendo
o primeiro denominado razo elevada e o segundo hiptese do marcador
somtico.
O mecanismo da razo elevada funciona segundo o sentido comum e a
lgica formal, de modo que diante de um problema qualquer, o uso da lgica
formal ir apresentar a melhor soluo, a qual ser obtida depois que a razo
se desprender da emoo, deixando de fora da tomada de deciso, a paixo.
O mecanismo do marcador somtico funciona da seguinte forma: tendo
em conta que o crebro toma decises em segundos, o marcador somtico
procura focalizar a ateno em um resultado negativo previamente conhecido
do agente.
O marcador somtico funciona como um alerta, para que o agente possa
com base em experincias anteriores, no repetir uma determinada conduta, a
qual ele associa como tendo um resultado negativo.
O mecanismo de marcador somtico seria ento, uma espcie de
sistema automtico de qualificao de previses, que ajudaria a ressaltar as
condutas perigosas, traduzindo eficcia para o processo de escolha, de tomada
de decises por parte do agente.
Neste sentido, importante a leitura da citao abaixo:

As Damasio ejemplifica que cuando la eleccin de la opcin X, que conduce
al resultado negativo Y, es seguida de un castigo y, por lo tanto,de estados
corporales penosos, el sistema del marcador somtico adquire la
representacin disposicional oculta de esta conexin X, o piensa em el
resultado Y, tendr ahora la capacidad de restituir el estado corporal doloroso y
com ello tendr un recordatrio automtico de las consecuencias negativas que
se seguirn
10


Ao atuar conscientemente, os marcadores somticos marcariam as
condutas como positivas e negativas, para com isso, conduzir o sujeito a
escolher uma conduta que entender a mais adequada.

10
DAMASIO, A. El error de Descartes. La emocin, la razn y el crebro humano. 3 Ed.Barcelona, 2004
citado por SILVA, MERCURIO, LPEZ. Idem, p. 91.
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Sobre o tema de uma possvel intercesso entre a imputabilidade e a
neurocincia atual, pesquisas demonstram que em sujeitos classificados como
normais, sem leso cerebral, ao serem expostos a estmulos com contedo
emocional, imagens com cenas de dor fsica e horror, dentre outros,
apresentam resposta, indicando uma atividade cerebral.
Se esta atividade cerebral se intensifica possvel que se possa
perceber um estado corporal como o de pelos arrepiados.
Sujeitos normais e sem leso frontal apresentam grande quantidade de
imagens diante das figuras de contedo emocional que lhes so mostradas,
indicando atividade cerebral; entretanto, os pacientes com leses no lbulo
frontal no apresentavam alteraes em suas atividades cerebrais, no
exteriorizando emoes, no produzindo nenhum tipo de resposta.
Durante um experimento narrado na obra de Daniel Silva, Ezequiel
Mercrio e Frorencia Lpez, diz-se que um paciente com leso no lbulo frontal
disse que entendeu quais seriam as imagens apresentadas, mas que mesmo
assim, no sentira emoo diante delas, ainda que soubesse quais as
emoes que de fato deveria sentir.
Este mesmo paciente percebeu que sua conscincia no sentia as
emoes como outrora antes acontecia, diante das mesmas imagens.
Isso tudo leva a considerar que saber o que deveria sentir no o
mesmo que sentir as emoes, mesmo quando se sabe que o que deveria se
sentir, j no se consegue sentir.
Estas experincias de resposta de atividade cerebral diante de estmulos
emocionalmente significativos mostraram a diminuio da atividade cerebral de
pacientes com leso frontal.
Pacientes com leso frontal podem distinguir a atitude correta da atitude
errada, podendo responder quais seriam as suas condutas aceitveis
socialmente e quais no seriam.
De acordo com a psiquiatria atual, estes pacientes so imputveis
penalmente, ou seja, encontram-se com capacidade para estar em juzo.
Ocorre que o dano frontal interfere na capacidade de traduzir o
conhecimento do que certo e do que errado, que puramente intelectual,
racional, em aes socialmente aceitveis.
Nestes termos, importante a leitura do trecho abaixo:

En otras palabras, aunque se conozca la diferencia terica
entre lo correcyo y lo incorrecto, entre lo bueno y lo malo, lo
justo y lo injusto, este conocimiento no puede traducirse em
inhibiciones efectivas.11


11
Silva, Mercurio, Lpez. Idem.
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Deste modo, o sujeito conhece as regras de comportamento; entretanto
incapaz de observ-las.
A neurocincia tem demonstrado atravs da anlise de pacientes com
leses no lbulo frontal, que no suficiente que o sujeito tenha conscincia do
que seja o correto e o errado, para que haja a opo por um comportamento
adequado aos padres sociais.
necessrio mais que isso, posto que h a necessidade de que haja
uma carga emocional, para que o conhecimento se traduza em inibio de
comportamento reprovvel, j que saber no significa sentir.
Este poderia ser um possvel ponto de intercesso entre o direito penal e
a neurocincia. Isso porque as alteraes da atividade cerebral, sobretudo nos
lbulos frontais so importantes para o estudo da inimputabilidade.

3 - Livre arbtrio

Pesquisas desenvolvidas no campo da neurocincia tem revelado uma
nova viso ou imagem do homem, a qual supera a concepo tradicional do
ser responsvel pelo seu prprio fazer, j que pode haver existncia sem
conceitos como responsabilidade e culpabilidade, aplicveis somente quando
houver livre-arbtrio.
As questes trazidas pela neurocincia, no mbito do direito penal
refletem no instituto da culpabilidade, j que este se sustenta com base na
ideia de livre arbtrio, j que a punio pressupe o homem livre quando do seu
agir.
H dois problemas relacionados com a discusso no mbito da
culpabilidade. O primeiro seria que no existe um conceito positivo de
culpabilidade no direito penal, posto que a sua definio se d negativamente,
com base em um programa normativo de excees.
Normatizar um conceito positivo de culpabilidade implicaria na instituio
legal de um conceito de livre arbtrio, o que poderia gerar maiores problemas.
Mais fcil a realidade j existente, a de um programa normativo
negativo, segundo o qual, a inexistncia de causas de excluso da
culpabilidade conduz a sua afirmao.
Haver culpabilidade se ausentes condies como a menoridade,
doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado art. 26 do
CP; o erro inevitvel sobre a ilicitude do fato art. 21, do CP; a coao moral
irresistvel e a obedincia hierrquica art. 22, do CP.
Sem a condio positiva da capacidade humana de responsabilidade e a
participao no acontecimento exterior no se pode proceder a uma censura
de culpabilidade e aplicao de pena.
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O segundo problema estaria em que a culpabilidade, enquanto conceito
de exceo pressupe livre arbtrio e, por conseguinte, normalidade, quando
no incidir sobre o sujeito alguma das excludentes de culpabilidade.
No h como se tratar a questo da culpabilidade sem se ater ao
questionamento da existncia do livre-arbtrio.
Essa concluso conflitante com o embasamento terico do direito
penal contemporneo, mas a conseqncia do fato de que o direito penal
sofre os influxos das transformaes decorrentes das descobertas e avanos
cientficos dos demais mbitos do saber.

4 Medida de Segurana:

Para que a medida de segurana seja aplicada mister que haja o
cometimento de um injusto penal, qual seja de um fato tpico e antijurdico.
A despeito de no ser entendida tecnicamente como pena, a medida de
segurana a aplicao da lei a uma ofensa a um bem juridicamente tutelado
pelo direito penal, como uma retribuio.
Alm do cometimento do injusto penal, a lei exige que haja o
pressuposto da periculosidade do agente, como sendo a probabilidade de
reiterao da conduta por parte do agente, atendo-se a aes futuras do
indivduo inimputvel, como se houvesse nele a determinao do cometimento
do ato delinqente.
Nesse sentido, interessante a observao do exposto pelo autor Anbal
Bruno:

Essa condio de periculosidade, que se conceitua
juridicamente na frmula probabilidade de delinqir, um
estado de desajustamento social do homem, de mxima
gravidade, resultante de uma maneira de ser particular do
indivduo congnita ou gerada pela presso de condies
desfavorveis do meio. Maneira de ser que pode exprimir-se na
estrutura constitucional do indivduo, antomo-fsico-
psicolgica, anormalmente estruturada, ou resultar de
deformao imprimida social-cultural, em que se desenvolveu a
vida do homem. A est, nos casos extremos, uma
criminosidade latente espera da circunstncia externa do
momento para exprimir-se no ato de delinqir.
12


12
BRUNO, Anibal. Direito Penal, parte geral, tomo 3: pena e medida de segurana. 4.ed. Rio
de Janeiro, Forense, 1984, p. 289.


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A periculosidade do agente comprovada mediante percia mdica
psiquitrica, a qual considerar aspectos como, por exemplo, os antecedentes
pessoais do infrator, sua histria social, os motivos e circunstncias que o
levaram a praticar a conduta delituosa, a fim que identificar a existncia ou no
dessa periculosidade.
Ocorre que os conceitos de loucura e periculosidade no so
intrnsecos. A idia contrria pode afetar negativamente o julgamento do injusto
penal e assim, afetar de forma direta o destino do louco infrator.
O problema maior est em que o por mais bem feita que possa ser a
percia mdica, no h como se predizer se o agente inimputvel ir repetir o
cometimento do injusto penal.
A conseqncia que o direito penal acaba por julgar uma pessoa com
base em critrios subjetivos e no, objetivos, como deveria ser. O direito penal
deve julgar o ato cometido e no o autor da conduta.
O doente mental to somente por ter praticado um injusto penal, no
necessariamente um sujeito perigoso. Percebe-se aqui, no s um preconceito,
mas tambm uma estigmatizao criada em torno dos denominados
inimputveis.
Para a dogmtica penal, enquanto a pena seria uma medida de
retribuio ou castigo, a medida de segurana seria uma espcie de tratamento
aplicado a quem praticou um injusto penal, mas que inimputvel.
A pena, por seu turno, teria como escopo o castigo daquele que causou
um mal para a sociedade, sendo, portanto a represso do prprio delito, uma
retribuio, no obstante tambm possa ter finalidade preventiva com vistas
ressocializao do infrator.
Enquanto que a pena possui limites de durao preestabelecidos de
acordo com o tipo penal praticado, no podendo sua pena ultrapassar o prazo
mximo de 30 (trinta) anos, a medida de segurana no tem tempo
predeterminado.
E conforme exposto acima, o problema maior est em que o doente
mental infrator ser julgado por sua suposta periculosidade, sendo tal anlise
baseada em pressupostos subjetivos, em meras presunes.

5 Sntese do problema:
Como j analisado nos itens expostos acima, o crebro humano, o seu
funcionamento e a sua anlise comparada s condutas cometidas pelos
homens tem provocado grande interesse na comunidade cientfica atual,
sobretudo em estudos da neurocincia e da criminologia.
Se antes o crebro foi estudado como tendo regies ou rgos
responsveis por cada caracterstica, hoje os tomgrafos apontam atividades
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cerebrais diante de experimentos que provocam ou deveriam provocar
determinadas emoes no sujeito objeto de estudo.
A verdade que h seres humanos que ou por terem sofrido leses em
determinadas regies do crebro ou por no ter as mesmas regies em pleno
desenvolvimento, at podem entender o carter lcito ou ilcito de uma atitude,
entretanto, no tem a capacidade de se determinar a um no cometimento, a
uma inrcia ou um no fazer e, por isso, so levados a praticar atos repudiados
socialmente.
Aos sujeitos que no possuem o atributo da imputabilidade, sobretudo
por padecerem de algum tipo de doena mental, ao cometerem um injusto
penal recebem como resposta do direito penal a medida de segurana, que
tecnicamente no classificada como pena, mas que por estar baseada na
periculosidade do agente no deixa de ser uma espcie de retribuio.
Como se no bastassem as peculiaridades da medida de segurana em
si, que as revelam como medida a ser extinta do ordenamento jurdico, seja
porque no possui tempo mximo predeterminado em lei, seja porque sob o
ttulo de tratamento clnico, pune o sujeito que cometeu um injusto penal, mas
que no tem como se determinar para o no cometimento, h a nova temtica
a ser analisada: se h sujeitos que no possuem livre arbtrio, estes mesmo
sujeitos no podem receber uma medida de segurana.
A temtica do livre arbtrio est em alta discusso na comunidade
cientfica. Uma vez provado que h sujeitos que no possuem este atributo,
como poder de escolha de suas prprias decises, no pode o direito
estabelecer uma resposta negativa e punitiva para a hiptese de cometimento
de um delito ou de um injusto penal, ainda que seja uma medida de segurana,
na exata medida em que esta uma pena travestida de tratamento.
Se uma vez provado pela neurocincia que de fato h sujeitos que no
possuem livre arbtrio, para estes sujeitos, muito mais que para outros, no h
que se falar em aplicao de pena, qui medida de segurana.
Isso porque careceriam dois elementos para a composio do conceito
extratificado de crime, pois alm de faltar culpabilidade por no haver
imputabilidade, tambm tipicidade, pois no haveria tambm no haveria a
conduta em si.
Destarte, se a moderna medicina comprovar que possvel que o
crebro em seu funcionamento possa subsistir sem livre arbtrio em alguns
sujeitos, para estes, especificamente, e muito mais para estes, no h que se
falar em medida de segurana, a despeito de no haver outra medida
suplementar.




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CONCLUSO

Ao longo deste trabalho, pode-se demonstrar que pesquisas tem
avanado no sentido de apontar para o funcionamento dos rgos que
compem o crebro e de como eles esto relacionados conduta do agente e
ao processo de escolha de tomada de decises.

Aps um breve enfoque sobre o movimento de medicalizao do delito,
sobre os avanos das pesquisas de neurocincia e uma reflexo sobre o
instituto da medida de segurana, procurou-se demonstrar que uma vez
comprovado que determinados seres humanos no possuem a capacidade de
escolher livremente suas condutas, no h que se atribuir respostas do direito
penal, quais sejam, penas, qui medida de segurana.

Ao longo deste trabalho, procurou-se demonstrar que leses em regies
cerebrais responsveis pela conduta podem acarretar conseqncias na
valorao e no controle delas, de modo que no vlido aplicar uma medida
de segurana a um inimputvel, mesmo porque ele no ter a menor condio
de garantir que aquela mesma conduta no ser novamente empreendia por
ele.

Sem a pretenso de esgotar o tema, o trabalho procurou contribuir para
a compreenso do fato de que se a moderna medicina comprovar que
possvel que o crebro em seu funcionamento possa subsistir sem livre arbtrio
em alguns sujeitos, para estes, especificamente, e muito mais para estes, no
h que se falar em medida de segurana, a despeito de no haver outra
medida suplementar.

Por fim, h que se consignar que o trabalho em momento algum
demonstrou preocupao em esgotar o tema, mas to somente de contribuir
para as pesquisas j em andamento e as que ainda esto por vir sobre uma
possvel intercesso entre o direito penal e a neurocincia atual, mormente no
tema da inimputabilidade












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REFERNCIAS

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