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PRINCIPIOS DE TRANSPARENCIA Y PREVENCIN

DE LA CORRUPCIN PARA LAS EMPRESAS
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Resumen Ejecutivo


Presentacin

Los estudios de los niveles de transparencia para la prevencin de la corrupcin se han
focalizado, fundamentalmente, en el anlisis del sector pblico como origen principal de la
problemtica, entendiendo que las conductas ms relevantes afectaban a la corrupcin definida como
utilizacin del cargo pblico en inters propio del funcionario. De ah que las leyes penales nacionales
y los convenios internacionales hayan centrado la prevencin de la corrupcin en castigar las
conductas de corrupcin que afectan a las Administraciones Pblicas y a los funcionarios pblicos
nacionales y extranjeros. No obstante ello, la legislacin internacional -consciente de la necesidad de
neutralizar conductas de corrupcin realizadas tambin en el sector privado- ha establecido en los
ltimos aos tambin normas que imponen obligaciones a los agentes privados. La corrupcin no slo
afecta a la utilizacin del cargo pblico en beneficio propio, sino tambin a conductas entre
particulares que lesionan en mayor medida la competencia leal y, con ello, lesiona de forma directa
tambin el mercado, la formacin de precios y a los consumidores a travs de las conductas
denominadas de corrupcin entre particulares. Por tanto, teniendo en cuenta los dos aspectos que
inciden en la corrupcin es necesario enfocar los estudios relativos a la prevencin de la corrupcin a
ambos agentes actuantes: el sector pblico (Administracin pblica y funcionarios pblicos) y los
agentes privados (la empresa privada o pblica-, sus administradores y empleados, as como todo
particular interviniente en el mercado).

Desde esta perspectiva, la cooperacin y responsabilidad de la empresa es necesaria y
constituye un elemento esencial en la prevencin de la corrupcin. Este aspecto tambin se ha puesto
de manifiesto a nivel comunitario en la comunicacin Hacia un Acta del Mercado nico, en la que se
declar: Es primordial que las empresas europeas se comporten con la mxima responsabilidad,
tanto frente a sus empleados y accionistas como frente a la sociedad en general. As mismo, en el
comunicado emitido el 5 de septiembre de 2009 por los Ministros de Economa y los Gobernadores de
los Bancos Centrales del G20 se haca especial hincapi en que las medidas anticorrupcin son de
mxima relevancia por lo que deben tomarse medidas para garantizar un crecimiento sostenible y, a la
vez, construir un sistema financiero internacional ms fuerte.

Prevenir la corrupcin en la actividad empresarial resulta, por tanto, clave no slo para reducir
los ndices de corrupcin en el sector pblico, sino fundamentalmente tambin para contribuir a una
competencia leal y en condiciones de igualdad entre los concurrentes. Los actos de corrupcin
lesionan la administracin pblica, por un lado, pero suponen a la vez una disminucin de la capacidad
competitiva de las empresas, por otro. En este sentido, el perjuicio que dicha distorsin de las reglas de
competencia supone para la actividad empresarial es incalculable.

No se puede desconocer que la actividad empresarial se ha visto afectada, en las ltimas
dcadas, por un creciente nivel de corrupcin no slo en la contratacin con el sector pblico. Tambin
en la actividad empresarial entre particulares se han ido consolidando prcticas comerciales que
merman de forma significativa la capacidad competitiva de las empresas distorsionando no slo la

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Ponente del Documento: Silvina Bacigalupo. Catedrtica Derecho Penal. Universidad Autnoma de Madrid.

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competencia leal y la formacin de precios en el mercado, sino lesionando el sistema objetivo y
transparente de seleccin en la contratacin. Por esta razn, las legislaciones penales de los Estados
miembros de la UE han incorporado, como consecuencia, de los Convenios internacionales y
europeos, nuevos delitos que amplan considerablemente el catlogo de conductas de corrupcin que
existan hasta la actualidad incorporando incluso el denominado delito de corrupcin entre
particulares. As la LO 5/2010, de 23 de junio, de reforma del Cdigo penal, ha incorporado al
Derecho penal espaol el delito de corrupcin en el sector privado como conducta lesiva de la
competencia. Por otro lado, se ha ampliado tambin el delito de cohecho de funcionarios de
organismos pblicos extranjeros, ya sean realizados en Espaa o en el extranjero. En esta misma lnea,
con la finalidad de proteger el Mercado, se han llevado a cabo reformas en el mbito de los delitos
contra del mercado y de los consumidores incorporando la nueva figura delictiva de estafa de
inversores.

Asimismo, se ha ido avanzando en la idea de la responsabilidad penal de la propia empresa
como sujeto actuante en el mercado y, por tanto, posible autor de conductas lesivas de la competencia
como venan demandando los diversos convenios internacionales contra la corrupcin. Como es
sabido, una de las mayores reformas de la LO 5/2010 de reforma del Cdigo Penal, ha sido la
incorporacin de la responsabilidad penal directa de las empresas -en la lnea ya seguida por varios
Estados miembros de la UE- con independencia de la responsabilidad penal personal que puedan llegar
a tener sus directivos o empleados. El catlogo de delitos por los que puede responder una empresa ha
sido tasado de forma expresa por el legislador de manera tal que no es posible que una persona jurdica
pueda ser responsable de cualquiera de los delitos contenidos en el Cdigo Penal Los delitos de
corrupcin se encuentran especialmente contemplados dentro de dicho catlogo de conductas. Esta
nueva realidad legal sita a la empresa en un nuevo plano siendo necesario que dentro de la misma se
incorporen o se adapten al nuevo escenario legal cdigos ticos, protocolos internos de actuacin y
normas de cumplimiento que permitan proteger la posicin jurdica de la empresa de estos riesgos
frente a posibles actuaciones de corrupcin de sus directivos y/o empleados que puedan desencadenar
la responsabilidad penal que pudiera afectarlas de forma directa con la consecuencia de sufrir severas
multas y adems un importante dao reputacional.

El Cdigo penal introduce la responsabilidad penal de las personas jurdicas sin distincin del
tamao o dimensin de la empresa, por lo que todas sern responsables (grandes empresas y PYMES).
De ah que las recomendaciones de transparencia empresarial que aqu se sugieren estn dirigidas a
todas las empresas en general.

Por ello, Transparencia Internacional Espaa teniendo en cuenta los Principios de buen
gobierno corporativo basado en el Principio de integridad manifiesta la necesidad de que se adopten
medidas desde la propia empresa que favorezcan la transparencia para que sta, lejos de verse
considerada como un hipottico autor de las conductas de corrupcin, tenga una adecuada proteccin
interna contra la corrupcin as como la proteccin que ello supone tambin para sus directivos y todos
sus miembros dentro de la estructura empresarial. En ltima instancia ello permitir mejorar el nivel de
competencia leal y la posicin de las empresas en el mercado en un marco de igualdad. Las
recomendaciones de transparencia empresarial resultarn en beneficio de la prevencin de la
corrupcin no slo para la empresa, sino tambin para la prevencin de corrupcin en las
administraciones pblicas y, en ltima instancia, en proteccin de los consumidores, quienes de lo
contrario terminan pagando los costes de la competencia desleal.

La finalidad ltima de esta propuesta de Principios de transparencia empresarial, sin
pretensin de ser considerado un catlogo cerrado, es servir de punto de partida para lograr desde la
actividad empresarial una adecuada prevencin de la corrupcin contribuyendo as de forma directa a
la transparencia y al respeto de la competencia leal generando valor para la empresa, protegiendo
internamente a todos sus miembros, promoviendo una mayor proteccin de los consumidores, una
mejor prevencin de la corrupcin en el sector pblico y privado, as como tambin una mejor
proteccin de la Hacienda pblica. Desde esta perspectiva y tomando como punto de partida los

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principios de buen gobierno corporativo, as como las propuestas concretas realizadas por la Gua de
recomendaciones para las empresas para combatir la corrupcin (OECD 2010) para las empresas, as
como la Gua prctica para la gestin de riesgos y herramientas de implementacin (Red Pacto
Mundial-Espaa), se hace la presente propuesta de principios de transparencia en la actividad
empresarial.

Una adecuada prevencin de la corrupcin desde la empresa permitir tambin avanzar hacia
una nueva cultura empresarial que recupere el valor de integridad que se traducir en resultados
rentables a largo plazo. El nuevo escenario jurdico penal debera contribuir a la creacin de una
cultura empresarial que recupere los valores de gestin responsable y que, combinado con estructuras
organizativas modernas, constituir un factor clave para el xito empresarial pensado a largo plazo y
con beneficios que no slo son los que se reflejan en una cuenta de resultados.

Los procesos de cambios culturales requieren tiempo, pero en la actualidad se presentan como
un nuevo y especial reto para permitir definir la cultura empresarial de una empresa y el buen
gobierno corporativo de sus gestores.

Principios de Transparencia y Prevencin de la Corrupcin para las empresas


1. Cumplimiento de los Principios de Buen Gobierno Corporativo (Cdigo Unificado de
Buen Gobierno Corporativo).
2. Implementacin en la Empresa de un Cdigo tico.
3. Implementacin de Programas de cumplimiento normativo (Compliance Programmes).
4. Implementacin de canales de denuncias para la comunicacin de posibles
incumplimientos de las normas internas de la empresa y/o de las normas legales.
5. Informacin pblica de las retribuciones de los directivos y administradores.
6. Informacin pblica de las contrataciones con el sector pblico e informacin de las
actividades subvencionadas con ayudas pblicas.
7. Informacin pblica de las polticas de Responsabilidad Social Corporativa.
8. Evitacin de prcticas de favorecimiento y corrupcin en el sector privado.
9. Evitacin de prcticas de corrupcin de funcionarios extranjeros en las transacciones
internacionales.
10. Cumplimiento de las obligaciones fiscales.


Breve resumen explicativo de los Principios

1. Cumplimiento de los Principios de Buen Gobierno Corporativo (Cdigo Unificado de Buen
Gobierno Corporativo). El gobierno corporativo y la responsabilidad social de las empresas son
elementos clave para cimentar la confianza de las personas en el mercado nico. Contribuyen
tambin a la correcta competitividad de las empresas europeas, ya que son las empresas bien
dirigidas y sostenibles. En este sentido, los actuales Cdigos de Buen Gobierno Corporativo, como
el espaol, slo son de cumplimiento voluntario, por un lado, y slo aplicable a las empresas
cotizadas, por otro. Sin embargo, las empresas independientemente de ser o no cotizadas deberan
voluntariamente cumplir con las Recomendaciones de Buen Gobierno, dado que la transparencia
de buen gobierno es mecanismo relevante para la prevencin de la corrupcin con independencia
de que sean o no cotizadas, permitiendo adems contribuir a la creacin de una cultura empresarial
tendente a crear y recuperar los valores de la buena gestin empresarial.

2. Implementacin en la Empresa de un Cdigo tico. Los Cdigos ticos constituyen uno de los
instrumentos ms relevantes actualmente en la implementacin de los principios rectores del buen
gobierno y autorregulacin de la actividad empresarial y del establecimiento de la cultura
empresarial referente para la empresa y sus trabajadores. Se recogen en ellos los principios ticos

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que han de presidir el comportamiento de todos los miembros de una empresa basado en el
principio de integridad.

Los Cdigos ticos no slo son importantes para la gran empresa, sino tambin para la pequea y
mediana empresa. El Cdigo tico debe ser de conocimiento obligatorio y respeto obligado para
todos los integrantes de la empresa y su incumplimiento deber ser comunicado al comit
encargado dentro de la estructura empresarial de velar por su cumplimiento.

3. Implementacin de Programas de cumplimiento normativo (Compliance Programmes). La
nueva legislacin penal espaola, tras la reforma de la Ley Orgnica 5/2010, de 23 junio, ha
modificado sustancialmente las coordenadas de las responsabilidad penal de las empresas y con
ello tambin de la actividad empresarial. Estos programas existentes en el Derecho comparado, es
cierto, se vinculan fundamentalmente con normas administrativas de cumplimiento y no con los
riesgos propios del Derecho penal. Los Programas de Compliance cumplen un importante papel
para la prevencin, entre otros, de los riesgos de corrupcin y fortalecen la consciencia del
cumplimiento normativo en la empresa, por lo deberan ser integrados tanto en las grandes
empresas como en las PYMES, permitiendo formar una cultura empresarial de cumplimiento
normativo.

4. Implementacin de canales de denuncias para la comunicacin de posibles incumplimientos
de las normas internas de la empresa y/o de las normas legales. Unas de las principales
herramientas para prevenir la corrupcin dentro de las empresas y evitar prcticas corruptas que
lesionan la libre competencia, es que stas cuenten con un adecuado canal de denuncias que
permita tomar conocimiento de eventuales infracciones de las normas internas de la empresa, o
bien de las normas legales, y adoptar las pertinentes medidas de investigacin, y eventualmente
sancin. Los canales de denuncia deben permitir, por un lado, la posibilidad de que cualquier
integrante de la empresa pueda denunciar de forma confidencial el incumplimiento por parte de
otros miembros de la empresa y, por otro, ofrecer la posibilidad de que terceros -proveedores,
clientes, etc.- tambin puedan comunicar incumplimientos de las normas o bien conductas ilcitas o
ilegales que deban ser puestos en conocimiento de los rganos encargados dentro de la empresa
para velar por el cumplimiento normativo.

5. Informacin pblica de las retribuciones de los directivos y administradores. Como concepto
el Gobierno corporativo se centra esencialmente en las cuestiones que se derivan de la separacin
entre propiedad y control, en concreto la relacin principal-agente entre accionistas y
administradores ejecutivos. La remuneracin de los administradores se ha utilizado a menudo
como instrumento para aproximar los intereses de los accionistas y los administradores ejecutivos,
y reducir as los costes de agencia. Sin embargo, la transparencia y publicidad en la remuneracin e
incentivos (bonus) a los directivos no slo afecta al buen gobierno corporativo, sino que tambin es
relevante en relacin a la prevencin de la corrupcin, toda vez que permite garantizar una mayor
transparencia y una mejor gobernanza de las polticas retributivas de los entes colectivos.

6. Informacin pblica de las contrataciones con el sector pblico e informacin de las
actividades subvencionadas con ayudas pblicas. Con la finalidad de lograr un sistema de
transparencia e informacin para la prevencin de la corrupcin sera, sin duda, importante
tambin que se d publicidad, por ejemplo, a travs de la pgina web corporativa, de aquellas
administraciones pblicas, organismos pblicos, etc., con los que la empresas tengan relaciones
mercantiles. Tambin contribuira a la transparencia la publicacin de la informacin de las
actividades empresariales que se realizan por parte de la empresa con la financiacin de ayudas
pblicas y subvenciones.

7. Informacin pblica de las polticas de Responsabilidad Social Corporativa. La existencia de
una cultura empresarial basada en valores esenciales de buena gobernanza requiere tambin la
transparencia e informacin de las polticas de Responsabilidad Social Corporativa o Empresarial

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(RSC o RSE), pues stas inciden dentro de la empresa a la contribucin activa y mejoramiento
social y econmico. Desde esta perspectiva la RSC no debera centrarse exclusivamente en buenas
polticas y respeto del medio ambiente, sino tambin en una contribucin activa en la prevencin
de practicas de corrupcin lesivas del buen funcionamiento de las administraciones pblicas y
desestabilizadoras de la libre competencia.

Especialmente en orden a reforzar la transparencia y la responsabilidad social, la Ley 2/2011, de 5
de marzo, de Economa sostenible, refuerza en las disposiciones legales referidas a la
responsabilidad social de las empresas el compromiso de transparencia de las polticas de RSC,
para lo que el Gobierno pondr a su disposicin un conjunto de caractersticas e indicadores para la
autoevaluacin en materia de responsabilidad social, as como modelos o referencias de reporte
adecuado a los estndares internacionales en la materia.

8. Evitacin de prcticas de favorecimiento y corrupcin en el sector privado. La corrupcin en
el sector privado constituye la otra cara de la moneda de la corrupcin en el sector de las
Administraciones Pblicas. Si bien los programas de compliance han ido introduciendo en aos
recientes especiales normas de conducta y normas corporativas internas tendentes a prevenir la
corrupcin en el sector privado, resulta conveniente establecer este principio de forma
independiente. En este sentido, es necesario introducir especiales normas que permitan prevenir
dentro de la empresa la realizacin de tales conductas en aras a la prevencin de la corrupcin de
estas prcticas, contempladas como delito. Para una adecuada prevencin de estas conductas es
necesario tambin que los canales de denuncias estn abiertos a terceros (proveedores, clientes,
etc.), as como que existan protocolos adecuados de prohibicin de recibir o entregar cualquier tipo
contraprestaciones incumpliendo las normas internas de contratacin.

9. Evitacin de prcticas de corrupcin de funcionarios extranjeros en las transacciones
internacionales. Como consecuencia de los Convenios internacionales suscritos por Espaa se
incorpor al Cdigo Penal espaol el delito de corrupcin de funcionarios extranjeros en las
transacciones comerciales internacionales. De esta manera el derecho espaol se acerca a los
derechos penales europeos, aunque ciertamente con retraso respecto de otros Estados miembros de
la Unin Europea. La nueva disposicin completa lo dispuesto en el art. 445 del Cdigo Penal
incorporando a su apartado tercero la definicin de funcionario pblico extranjero, en la forma
prevista en el Convenio de la OCDE de lucha contra la corrupcin de agentes pblicos extranjeros
en las transacciones comerciales internacionales. En este sentido, para evitar la corrupcin
trasnacional sera recomendable que los programas de compliance establecieran los mismos
estndares de controles anticorrupcin para el cumplimiento con su legislacin nacional tambin a
las empresas que un grupo empresarial pueda tener en el extranjero, con independencia de que en
el pas extranjero los estndares anticorrupcin sean menores o, incluso, estn permitidas
determinadas formas de lobby que, por ejemplo, conforme a la ley espaola y a la mayora de las
legislaciones europeas se encuentran prohibidas.

10. Cumplimiento de las obligaciones fiscales. La elusin del pago de tributos es una conducta que
no slo afecta a la Hacienda Pblica, sino tambin lesiona, en un segundo plano, la competencia
leal. Por esta razn, tambin se debera insistir en el compromiso del cumplimiento de las
obligaciones fiscales, pues la elusin del pago de tributos o la obtencin de ventajas tributarias o
devoluciones de forma indebida permiten tener ms medios a las empresas defraudatorias, frente a
las empresas que cumplen rigurosamente con sus obligaciones fiscales. En esa lnea, el Cdigo de
Buenas Prcticas Tributarias contiene recomendaciones, voluntariamente asumibles por la
Administracin Tributaria y las empresas, tendentes a mejorar la aplicacin del sistema tributario a
travs del incremento de la seguridad jurdica, la cooperacin recproca basada en la buena fe y la
confianza legtima entre la Agencia Tributaria y las propias empresas. Para ello se recomienda la
aplicacin de polticas fiscales responsables en las empresas, siempre notificadas al Consejo de
Administracin.