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A DESPATRIMONIALIZAO DO DIREITO CIVIL
THE CIVIL LAW DOES NOT PATRIMONIALIZATION

Eliseu da Costa Gonalves
1

Maurcio Zandon
2








RESUMO: O direito de propriedade, um dos mais antigos e importantes institutos do
ordenamento jurdico, evoluiu e adaptouse a nova concepo do Direito, assumindo
caractersticas de cunho social. Do absoluto interesse individual, passou a observar os
interesses da coletividade. A propriedade, agora, se condiciona a produzir em favor do
desenvolvimento da sociedade, bem como de respeitar os direitos individuais e
transindividuais. A interpretao do direito de propriedade requer, agora, uma postura
renovada, sem, contudo, atacar o fundamento da apropriao privada. Ela deve cumprir sua
funo social, preservando seu carter privado que, sem atentar contra os direitos
individuais do proprietrio, satisfaa, produtivamente, os interesses da coletividade. Nesse
contexto, entende-se o fenmeno como a despatrimonializao do Direito Civil.
Palavraschave: Despatrimonializao. Funo social. Propriedade.

ABSTRACT: The right to property, one of the oldest and most important institutes of the
legal system has evolved and adapted to the new conception of law, taking on
characteristics of a social nature. The absolute individual interest, he watched the interests
of the community. The property now is to produce conditions for development of society
and to respect individual rights and trans. The interpretation of the property right now
requires a renewed attitude, without, however, attack the foundation of private ownership.
It must fulfill its social function, preserving their private character, without undermining
the rights of the individual owner, please, productively, the interests of the community. In
this context, refers to the phenomenon as the despatrimonializao of civil law.


1
Bacharel em Direito. Graduado em Cincias Jurdicas e Sociais pela Universidade de Passo Fundo -
UPF. Especialista em Direito Civil e Processo Civil pela Faculdade de Itapiranga - FAI. Mestrando
em Direito Processual e Cidadania pela Universidade Paranaense UNIPAR. e-mail:
eliseugoncalvez@terra.com.br
2
Advogado. Graduado em Cincias Jurdicas e Sociais pela Universidade de Passo Fundo - UPF.
Especialista em Direito Civil e Processo Civil pela Faculdade de Itapiranga - FAI. Mestrando em
Direito Processual e Cidadania pela Universidade Paranaense UNIPAR. e-mail:
itiozandona@hotmail.com

A despatrimonializao do direito civil


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KEYWORDS: Despatrimonializao. Social function. Property.

SUMRIO: 1. Introduo 2. A despatrimonializao do direito civil 3. Concluso 4.
Referncias.

1 INTRODUO

O carter puramente individualista e absoluto at ento atribudo ao direito de
propriedade est sendo banido das interpretaes doutrinrias e dos ordenamentos jurdicos.
O poder de usar, gozar e dispor dos bens da forma absoluta, concebido no liberalismo,
agora, sede espao para a chamada socializao do direito civil.
Acompanhando essa nova tendncia, nosso ordenamento jurdico, com o
advento da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, instituiu o Estado
Democrtico com o objetivo de assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a
liberdade, a segurana, o bemestar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia, como
valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na
harmonia social e na soluo pacfica das controvrsias, texto que consta no prembulo de
nossa Carta Magna.
A Constituio Federal de 1988 consagrou a primazia dos direitos
fundamentais do homem em todos os aspectos, incluindo nesse contexto o direito
propriedade, para com isso, impor a observncia da funo social a ela inerente,
transformando seu carter individual e absoluto, para uma propriedade com fins sociais,
visando o interesse pblico e o desenvolvimento regular de nossa sociedade, sendo que,
nesse contexto, o direito de propriedade sede espao para direitos fundamentais de maior
valor constitucional, como por exemplo, o da dignidade da pessoa humana.
As transformaes sociais ocorridas com o passar dos tempos acarretaram
tambm uma significante transformao nas relaes jurdicas entre as pessoas. No mundo
globalizado, de comunicao virtual instantnea, fcil e ao alcance de todos, os negcios
jurdicos acontecem de forma avassaladora, em nmeros inimaginveis, porquanto
crescente tambm o nmero da populao mundial.
Outro fenmeno a ser observado o crescimento das cidades e a constante
necessidade de ampliao do espao fsico para comportar a todos. Esses exemplos, como
outros, servem para dizer que, nos dias atuais, aos negcios jurdicos realizados - em
especial, no que diz respeito propriedade -, no h mais se falar em autonomia privada,
mormente que o Estado, cada vez mais, interfere nessas relaes privadas atravs de
normas pblicas incondicionais, visando garantir a funo social de tais relaes,
preservando, assim, os interesses da coletividade.

2 A DESPATRIMONIALIZAO DO DIREITO CIVIL

Atualmente, o direito civil vem sofrendo forte ingerncia de normas alheias
quelas postas no cdigo civilista, especialmente, de normas constitucionais que visam
proteger direitos fundamentais do individuo e da coletividade como um todo. Contudo, no
se pode deixar de entender os preceitos norteadores do direito civil.
Valendo-se dos conhecimentos doutrinrios de Gisela Maria Fernandes
Novais Hironaka (2003, p. 94) o direito civil rege a vida do homem e suas relaes
jurdicas cotidianas, desde o seu nascimento at a sua morte e, em alguns casos, mesmo
aps ela , constituindo um conjunto de princpios e normas que disciplinam as relaes
jurdicas comuns de natureza privada. Pertinentemente, continua a autora arrematando seu
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conceito dizendo que o direito civil (2003, p. 94) o direito que regula a pessoa, na sua
existncia e atividade, a famlia e o patrimnio.
As fases histricas do direito civil revelam as transformaes e as evolues
ocorridas na sociedade com o passar do tempo at se chegar, no que se denomina, nos dias
de hoje, no chamado direito contemporneo. O homem est em constante transformao
comportamental, e por isso, faz-se necessrio o direito civil interagir com este ao passo de
adequar-se s necessidades da sociedade.
Nesse contexto, a passagem doutrinria a seguir demonstra a evoluo
comentada.

O Direito Civil to antigo quanto o homem e sua conscincia de
necessidade e urgncia de interagir com outro homem; sua evoluo contnua, est em
constante movimento e dinmico s transformaes da vida da sociedade. Entretanto, o
Direito Civil desenrolouse por quatro principais fases histricas, iniciando no Direito
Romano, a clula mater do Direito como um todo, perpassando o Direito Medieval e seu
trao to distinto, to especial alcanado no Direito Moderno e revelandose para o que
hoje se denomina Direito Contemporneo ou Psmoderno (AMARAL, 2000, p. 110).
A principal caracterstica do Estado Romano, segundo Dalmo de Abreu
Dallari (1998, p. 26-27), foi de que a sociedade tem como base de sua organizao a
famlia, motivo pelo qual se confere unio dos grupos familiares a prerrogativa de serem
os formadores do Estado primitivo, razo pela qual os privilgios eram concedidos aos
membros das famlias patrcias, compostas pelos descendentes dos fundadores do Estado
Romano.
Disserta Dallari (1998, p. 26-27) afirmando que, tambm no Estado Romano,
durante muito tempo, a sociedade tinha participao direta no governo, porm, apenas uma
faixa estreita dela efetivamente compreendia essa participao. Os governantes que
detinham os poderes supremos eram os magistrados, sendo que por um longo perodo, aos
patrcios foram reservadas as principais magistraturas. Porm, o Imperador Romano
chamado Caracala concedeu a naturalizao a todos os povos do Imprio, revelando, assim,
os interesses governamentais da poca. Veja-se no texto do autor que os objetivos visados
pela deciso do Imperador Caracala foi a abertura do Estado para preceitos antes no
concedidos.
O objetivo do edito de Caracala foi poltico, a unificao do Imprio; foi
religioso, visa a aumentar os adoradores dos deuses de Roma; foi fiscal, quer obrigar os
peregrinos a pagarem impostos nas sucesses; foi social, com vistas a simplificar e facilitar
as decises judiciais, nos casos sobre o estado e constituio das pessoas. Essa abertura foi,
na verdade, o comeo do fim, pois a se iniciava uma fase de transio, dinamizada com o
Edito de Milo, do ano de 313, atravs do qual Constantino assegurou a liberdade religiosa
no Imprio, desaparecendo, por influncia do cristianismo, a noo de superioridade dos
romanos, que fora a base da unidade do Estado Romano (DALLARI, 1998, p. 27).
Na concepo de Dallari (1998, p. 27-28), o perodo compreendido da Idade
Mdia foi um dos mais tortuosos para o Estado, devido instabilidade e heterogeneidade da
sociedade. No Estado Medieval, entretanto, conseguiu estabelecer, em padres suficientes
para o referido perodo, a configurao e os princpios informativos das sociedades polticas
que, integrando novos fatores, flexibilizaram a organizao do Estado Romano, que na
poca era rgida e bem definida, revelando novas possibilidades e novas aspiraes, que,
mais tarde, culminaram no Estado Moderno.
Continua o autor, em sua obra, revelando os aspectos do Estado Medieval
inerentes sociedade da poca.
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Os principais elementos que se fizeram presentes na sociedade poltica, que
caracterizaram o Estado Medieval, foi o cristianismo, as invases brbaras e o feudalismo.
Mesmo as formaes polticas revelarem um intenso fracionamento do poder e uma
nebulosa noo de autoridade, havia uma grande aspirao unidade. O Cristianismo que
foi a base dessa aspirao pela universalidade, defendendo que todos os cristos deveriam
ser integrados numa s sociedade poltica universal, que inclusse todos os homens, guiados
pelos mesmos princpios e com as mesmas normas de comportamento. Como havia a
pretenso de que toda humanidade se tornasse crist, era inevitvel que se chegasse idia
do Estado foi a Igreja que teve a unidade no momento em que a unidade poltica no era
vislumbrada, idealizada no Imprio da Cristandade. (DALLARI, 1998, p. 27-28)
Dallari segue explicando que as invases ocorridas na poca tiveram um
papel importante na transformao e introduo de novos costumes, inclusive com apario
de unidades polticas independentes que resultaram o aparecimento de outros Estados.
As invases dos brbaros, iniciadas no sculo III e entendidas at o sculo
VI, causaram grave perturbao e profundas transformaes na ordem estabelecida pelo
Imprio Romano. Oriundos de vrias partes da Europa, sobretudo do norte, os povos que os
romanos denominavam brbaros, introduziram novos costumes e estimularam as prprias
regies invadidas a se afirmarem como unidades polticas independentes, resultando no
aparecimento de numerosos Estados. Os povos cristos, em certas regies, divididos entre
si, chegam a celebrar alianas com chefes brbaros, estabelecendo relaes amistosas para
fins econmicos. (DALLARI, 1998, p. 28)
No perodo da Idade Mdia diz Dallari (1998, p. 28) que a ordem era sempre
bastante precria, pela improvisao das chefias, pelo abandono ou pela transformao de
padres tradicionais, pela presena de uma burocracia voraz e quase sempre todopoderosa,
pela constante situao de guerra, e, inevitavelmente, pela prpria indefinio das fronteiras
polticas.
Para o autor (DALLARI, 1998, p. 28-29), outra importante caracterstica do
Estado Medieval era influncia do feudalismo. Diante de tantas invases e as guerras
internas que ocorriam na poca, o desenvolvimento do comrcio local se tornou muito
difcil. Ainda, a posse da terra tornouse super supervalorizada, j que era o principal meio
de subsistncia do indivduo. Por tal razo, a vida social, para aquele povo, passou a girar e
depender do uso da propriedade ou da posse da terra, o que acarretou o aparecimento de um
sistema administrativo estatal vinculado situao de proteo ao direito patrimonial.
A confuso entre o setor pblico e o privado, comenta Dallari (1998, p. 29),
ocorreu em funo de trs institutos jurdicos que sustentavam o direito de propriedade na
poca comentada, quais sejam: a vassalagem, a servido e a imunidade tributria. Pela
vassalagem, entendia-se que os proprietrios que detinham poderes minoritrios, em troca
de proteo, colocavamse a servio do senhor feudal, apoiando-o nas lutas e guerras, bem
como pagar uma contribuio pecuniria. Por sua vez, a servido era um benefcio,
contratado entre o senhor feudal e o chefe de famlia que no possusse patrimnio, que
visava a utilizao da propriedade. Por fim, a imunidade consistia num instituto jurdico
pelo qual era concedida a iseno de tributos s terras sujeitas ao benefcio referido.
Essa caracterstica de poder dos senhores feudais vinha muito bem
determinada no Estado Medieval, a assim era compreendida.
O cristianismo, a invaso dos brbaros e o feudalismo resultam a
caracterizao do Estado Medieval, mais como aspirao do que como realidade: um poder
superior, exercido pelo Imperador, com uma infinita pluralidade de poderes menores, sem
hierarquia definida; uma incontvel multiplicidade de ordens jurdicas, compreendendo a
ordem imperial, a ordem eclesistica, o direito das monarquias inferiores, um direito
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comunal que se desenvolveu extraordinariamente, as ordenaes dos feudos e as regras
estabelecidas no fim da Idade Mdia pelas corporaes de ofcios (DALLARI, 1998, p. 29).
Toda essa instabilidade e precariedade do sistema poltico, econmico e
social que se estabeleceu no Estado Medieval, comenta Dallari (1998, p. 30), fez com que
surgisse uma intensa necessidade de ordem pblica e de autoridade mais prxima da
sociedade, o que serviu de inspirao para a criao do Estado Moderno. Este foi idealizado
pela conscincia em buscar a unidade atravs da afirmao de um poder soberano, no
sentido de supremacia do prprio Estado, reconhecido dentro de certa delimitao
territorial.
Nota-se pelos ensinamentos doutrinrios acima declinados, que o Estado
Moderno sofreu evolues com o tempo, perdendo suas caractersticas bsicas e seus
elementos, em face dos acontecimentos histricos, como a Revoluo Francesa que
acabou com o antigo regime, impondo os princpios revolucionrios de igualdade,
humanidade e de fraternidade, acolhidos na Declarao dos Direitos do Homem e do
Cidado (em 1789); a Revoluo Americana sendo que a Constituio norteamericana
(em 1787) foi a primeira constituio moderna, a qual instituiu o presidencialismo como
forma de governo e o federalismo como forma de Estado; o liberalismo econmico do
sculo XIX, o intervencionismo econmico e a defesa dos direitos sociais; e os regimes
totalitrios Comunismo, Fascismo e Nazismo , at os dias atuais.
Dessa forma, declina Dallari (1998) que dentro do Estado Moderno podese
enquadrar o Estado Estamental, o Estado Absoluto (da monarquia absoluta e das regras
limitadas apenas pelo Direito Natural), o Estado de Direito (que a nascente da idia de
soberania popular, do nascimento das Constituies escritas, do reconhecimento dos
direitos fundamentais e da separao dos poderes, do Estado absentesta).
De todos os perodos de grande significado para a evoluo do Estado, na
Revoluo Francesa que o Direito Civil tem marco de indiscutvel importncia, consignado
pela substituio do ento Estado Absoluto pelo Estado Liberal, ou Estado de Direito, o
qual identifica o indivduo em um prisma de subjetividade jurdica, cujo princpio
fundamental revelase no individualismo e na autonomia de agir, fundamentando nos
direitos de igualdade, de liberdade individual e de propriedade privada, centralizando o
homem na sua vontade individual de direitos.
Disserta Dallari (1998, p.238) dizendo que, com a Revoluo Francesa, a
burguesia detentora do poder econmico afastou a monarquia absolutista e o Estado das
relaes privadas, passando a proteger a livre manifestao das vontades individuais,
pautadas na igualdade formal das pessoas surge, assim, o Estado Liberal, ancorado na
idia da conquista da liberdade e da utilizao dessa liberdade.
Leonardo Brandelli (2002, p. 178-180) ensina que o esprito liberal do
Estado - que se verificou especialmente com as idias do liberalismo econmico, alm de
expandir a noo do Estado e as caractersticas burguesas que impregnavam a sociedade da
poca -, fazia com que o Estado deixasse de ser um Estado intervencionista, e passasse a
influir na caracterizao dos principais institutos jurdicos modernos, em especial a
propriedade, que passa ento a ser o centro do ordenamento jurdico civilista moderno,
caracterizado, at ento, como um direito absoluto, bem como o contrato, que dentro da
concepo liberal entendido como o instrumento jurdico que d vazo circulao dos
bens isto , do direito de propriedade cujo ponto central a autonomia da vontade
privada.
A autonomia da vontade e o direito absoluto que o indivduo detinha
sobre a propriedade eram pontos marcantes no Estado Liberal, mormente se observa na
passagem doutrinria a seguir:
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No Estado Liberal a propriedade passa a ser um direito
absoluto acima de todos os outros direitos, tendo ao seu lado o
contrato como forma de possibilitar as manifestaes de
vontade acerca do direito rei da propriedade, permitindo a
circulao dos bens, onde as pessoas passam a ser sujeitos de
direito, agentes com possibilidade de ser titular dos direitos
centrais do ordenamento e que podem dispor de tais direitos
atravs da manifestao absoluta de suas vontades
(CORDEIRO, 2004, p. 15).

A doutrina conceituava a propriedade visualizando-a como um direito
absoluto, bem como pela total liberdade de disposio que os donos senhorios possuam
sobre ela. Da seguinte maneira se posicionava a doutrina acerca do assunto.
Objeto que pertence a algum de modo exclusivo; direito de possuir alguma
coisa; de dispor de alguma coisa de modo pleno, sem limites; ela , com efeito, um
elemento essencial do conceito de propriedade, dado que todas as lnguas distinguem, como
j fazia o direito romano, entre posse manter de fato alguma coisa em seu poder,
independentemente da legitimidade de o fazer , e propriedade ter o direito de possuir
alguma coisa, mesmo independente da posse da fato. Estes elementos, embora sbrios, so
suficientes para propor uma definio sociolgica do conceito de propriedade. Chamase
propriedade relao que se estabelece entre o sujeito A e o objeto X, quando A dispe
livremente de X e esta faculdade de A em relao a X socialmente reconhecida como uma
prerrogativa exclusiva, cujo limite terico sem vnculos, e onde dispor de X significa
ter o direito de decidir com respeito a X, quer se possua ou no em estrito sentido material.
A definio indica, genericamente, um sujeito A e um objeto X, sem especificar quem ou
que coisa sejam A e X (grifos do autor) (MARTIGNETTI. 1995, p. 1.021).
Conforme a definio de Martignetti (1995, p. 1.021), no direito de
propriedade significa dizer que h uma relao exclusiva do agente com a coisa,
independente de que essa coisa esteja em sua posse ou no. Entende o autor que o sujeito
proprietrio quando pode dispor e gozar de alguma coisa livremente, de modo pleno e
absoluto.
Orlando Gomes segue este mesmo raciocnio quando revela que:

Sinteticamente, de se definilo, com Windscheid, como a
submisso de uma coisa, em todas as suas relaes, a uma
pessoa. Analiticamente, o direito de usar, fruir e dispor de um
bem, e de reavlo de quem injustamente o possua.
Descritivamente, o direito complexo, absoluto, perptuo e
exclusivo, pelo qual uma coisa fica submetida vontade de
uma pessoa, com as limitaes da lei (2005, p. 109).

Da anlise da doutrina mencionada, pode-se observar que esses conceitos de
propriedade so caracterizados pela sua complexidade, absolutismo, perpetuidade e
exclusividade, sob uma limitao legal entende-se isso como conceito clssico do direito
de propriedade , contudo, o direito privado contemporneo no concebe mais essas
definies, porquanto a proteo jurdica dos interesses a sociedade vai alm do direito
individual de propriedade.
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O conceito de direito de propriedade atual vem subordinado sua finalidade
a finalidade de cunho social visando preservar direitos dos indivduos que contemplam a
sociedade.
J o conceito de pessoa no Estado Liberal abstrato, destacado da realidade
da vida, e tem por objetivo definir o ente que poder ser o centro de imputaes jurdicas,
podendo haver coincidncia, ou no, com o conceito biolgico de pessoa. Nas palavras do
professor Hely Lopes Meirelles...

Os seres humanos, formalmente iguais, valiam mais pelos
direitos de que poderiam ser titulares do que pela sua prpria
natureza humana marcada pelas necessidades e oportunidades
diversas e pela desigualdade material. Em outras palavras, sob
o enfoque do projeto social global inspirado no liberalismo
absolutista o ordenamento jurdico deveria tutelar a pessoa
mais pelo ter do que pelo ser. Em ltima anlise a propriedade
era o fim do ordenamento e a pessoa o meio (MEIRELLES,
1998, p. 88/89).

No entanto, os ideais liberais no perduraram aps a primeira guerra mundial
e o afastamento do Estado nas relaes patrimoniais determinado pela Revoluo Francesa,
por ocasio da situao social de ento, necessitava ser revisto. O domnio da burguesia, a
liberdade ilimitada do economicamente mais forte anulava a livre concorrncia base do
liberalismo , deixando sequelas jurdicas por no tutelar devidamente a pessoa quando
elegia o patrimnio como fundamento do ordenamento jurdico.
A igualdade formal inspirada no individualismo, na verdade, acentuou a
desigualdade material das pessoas, cujas necessidades e oportunidades se mostraram
diferentes, causando profundas injustias, dessa forma, reconsiderando a necessidade de o
Estado intervir e tutelar a pessoa, considerandoa como um bem jurdico em si mesmo, de
valor mximo no ordenamento e no meramente como um sujeito de direitos quais
deveriam ser protegidos, reforando a idia de que o Direito existe por causa dos homens e
para os homens, consolidandose o fundamento de que o Direito at ento aplicado violava
vrios valores que deveriam ser inerentes pessoa humana, valores esses que no deveriam
ser sobrepostos. (BRANDELLI, 2002, p. 179)
Ainda relata o autor (BRANDELLI, 2002, p. 174) para explicar o
fenmeno da transformao social - que baseado nessa nova condio do psguerra surge
o Estado Social que passa a preocuparse e a regrar o desenvolvimento da economia e suas
relaes, preocupandose com as questes sociais, com a justia social, buscando restaurar
os direitos violados durante a vigncia do Estado liberal.
Finaliza Brandelli (2002, p. 174) dizendo que esse fenmeno de
despatrimonializao do direito privado muda o alvo da propriedade para o ser humano,
trazendo a pessoa humana para o centro e a propriedade para um segundo plano, passando a
ser meio e no mais um fim em si mesma.
Esse novo conceito polticosocialeconmico determinado pela ascenso de
um novo Estado ocorreu de forma globalizada, sendo que no Brasil, por mais que a
despatrimonializao do direito j vinha sendo proferida e defendida no meio jurdico,
formalizouse e tornouse regra apenas com o advento da Constituio Federal de 1988, a
qual instituiu o Estado Democrtico de Direito, estabelecendo os direitos fundamentais e
sociais da pessoa humana como proposta basilar do ordenamento jurdico.
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Posteriormente, tal premissa constitucional foi devidamente confirmada no
direito civilista com a reforma do Cdigo Civil, em 2002, o qual pormenorizou as novas
regras do direito de propriedade, determinando a observncia da funo social como
elemento fundamental de tal direito.
Nesse diapaso, a doutrina se preocupou em demonstrar os verdadeiros
objetivos da norma civil, bem como de sua finalidade no ordenamento jurdico ptrio,
expondo que

Os conceitos tradicionais partem da noo de direito subjetivo
e esto fincados exclusivamente nos Cdigos Civis, que
seguem os modelos da segunda e terceira codificao [...], ou
seja, inspirados no positivismo [...]. J os conceitos
contemporneos, [...] vem a propriedade como um status, ou
como uma relao jurdica complexa, carregada de direitos e
deveres, inspirados em valores constitucionais e no princpio
da funo social (LOUREIRO, 2003, p. 37).

De forma semelhante, o professor Celso Ribeiro Bastos (2004, p. 128) -
considerando a tendncia da constitucionalizao do Direito -, afirma que, da mesma forma,
o direito de propriedade no pode mais se fundar apenas no Direito Privado, uma vez que se
tornou crucial o implemento do valor social nas relaes jurdica. Por oportuno, veja-se o
que complementa o autor a respeito.
O conceito constitucional de propriedade mais lato do que aquele de que se
serve o direito privado. que do ponto de vista da Lei Maior tornouse necessrio estender
a mesma proteo, que, no incio, s se conferia relao do homem com as coisas,
titularidade da explorao de inventos e criaes artsticas de obras literrias e at mesmo a
direitos em geral que hoje no o so na medida em que haja uma devida indenizao da sua
expresso econmica (BASTOS, 2004, p. 128).
H que se salientar, porm, que as necessidades reconhecidas do indivduo,
num mundo capitalista e consumista como o qual vivemos, exigem um mnimo de
apropriao de bens e servios, sem poder negar isso, seja o regime qual for.
Os indivduos no se equiparam na forma globalizada, seja pela capacidade,
dedicao ao trabalho ou ambio maior. Assim, s necessidades bsicas se somam a outras
necessidades, redimensionando o valor da propriedade individual. As relaes familiares e
de parentesco repercutem no direito sucessrio e justificam a propriedade individual, com
base no princpio de viver com dignidade.
Eros Grau, sem se referir ao carter social do direito de propriedade, afirma:

A propriedade, afirmada pelo texto constitucional,
reiteradamente, [...] no constitui um instituto jurdico, porm
um conjunto de institutos jurdicos relacionados a distintos
tipos de bens. Assim, cumpre distinguirmos, entre si, a
propriedade de valores mobilirios, a propriedade literria e
artstica, a propriedade industrial, a propriedade do solo. Nesta
ltima, ainda, a propriedade do solo rural, do solo urbano e do
subsolo. Uma segunda distino, ademais, h de ser procedida,
entre propriedade de bens de consumo e propriedade de bens
de produo (1990, p. 248).

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O Cdigo Civil, que passou a vigorar a partir de 2002, em seu artigo 1.225,
I
3
, se refere ao direito de propriedade como sendo um direito real e dedica todo o Ttulo III
s normas que devem ser seguidas no direito propriedade, bem como seu Captulo I
4

dispe sobre as regras das propriedades em geral.
Buscando a conciliao entre os conceitos privatistas e os solidaristas,
Almeida Costa (1991), tem uma concepo bipartida de propriedade, dividindoa em dois
aspectos, um interno e outro externo. Ricardo Aronne (1999, p. 57) entende esta bipartio
da seguinte forma: o interno diz respeito relao entre o indivduo e o bem da vida; e o
externo se refere relao entre esse e os demais indivduos da sociedade.
San Tiago Dantas (1979, p. 93), explicando esta diviso, ressalta que
devemos distinguir no direito de propriedade a estrutura interna da estrutura externa. A
primeira abrange os poderes que o titular do direito pode exercer sobre a coisa, e a segunda
as relaes entre o proprietrio e os terceiros.
O direito de propriedade alcanado quando o domnio for exercido de
acordo com a funo social, exteriorizando a relao proprietria por alcanar a
coletividade e, assim, legitimando o direito do proprietrio ao instrumentalizar o domnio.
No texto legal, o direito de propriedade garantido pela Constituio Federal,
no seu artigo 5, XXII
5
, quando trata dos direitos e deveres individuais e coletivos; a funo

3
Art. 1.225, CC So direitos reais:
I a propriedade;
4
Art. 1.228, CC O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de
reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.
1 O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas
e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a
flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem
como evitada a poluio do ar e das guas.
2 So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam
animados pela inteno de prejudicar outrem.
3 O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou
utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente.
4 O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa
rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e
estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo
juiz de interesse social e econmico relevante.
5 No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago
o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores.
Art. 1.229, CC A propriedade do solo abrange a do espao areo e subsolo correspondente, em
altura e profundidade teis ao seu exerccio, no podendo o proprietrio opor-se a atividades que
sejam realizadas, por terceiros, a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele interesse legtimo
em impedi-las.
Art. 1.230, CC A propriedade do solo no abrange as jazidas, minas e demais recursos minerais, os
potenciais de energia hidrulica, os monumentos arqueolgicos e outros bens referidos por leis
especiais.
Pargrafo nico O proprietrio do solo tem o direito de explorar os recursos minerais de emprego
imediato na construo civil, desde que no submetidos a transformao industrial, obedecido o
disposto em lei especial.
Art. 1.231, CC A propriedade presume-se plena e exclusiva, at prova em contrrio.
Art. 1.232, CC Os frutos e mais produtos da coisa pertencem, ainda quando separados, ao seu
proprietrio, salvo se, por preceito jurdico especial, couberem a outrem.
5
Art. 5, CF Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
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social da propriedade est prevista, sob o ttulo da ordem econmica e financeira, no artigo
170, III
6
; no artigo 182, 2
7
e no artigo 186
8
, estabelecendo, inclusive, que a propriedade
rural alcanar a sua funo social, quando, simultaneamente atender a certos requisitos:
ter o aproveitamento racional e adequado da terra; utilizarse adequadamente dos recursos
naturais disponveis e preservao do meio ambiente; observar as disposies que regulam
as relaes de trabalho; e, por fim, a explorao deve favorecer o bem estar dos
proprietrios e dos trabalhadores (BRASIL, 2009, s/p).
Nery Jnior, quanto natureza jurdica da funo social da propriedade,
salienta o seguinte:

Funo social da propriedade. Natureza jurdica. princpio de
ordem pblica, que no pode ser derrogado por vontade das
partes. O Cdigo Civil, art. 2.035, nico expresso nesse
sentido, ao dizer que nenhuma conveno pode prevalecer se
contrariar preceitos de ordem pblica, como o caso da funo
social da propriedade e dos contratos (art. 421, CC) (NERY
JUNIOR, 2003, p. 591).

Compreendese, assim, que a funo social da propriedade um princpio
maior, destinando diversos fins, constituindo uma soma complexa de direitos e deveres de
seu titular. Como, por exemplo, no caso da terra, apenas tornla produtiva no suficiente,
como tambm no basta distribula, garantindo o seu acesso para quem reclama por ela.
No mundo em que vivemos, faz-se necessrio proteger, defender e cuidar o solo atravs do
uso racional dos recursos naturais, e ainda, respeitar s normas trabalhistas e ambientais,
para que, desta maneira, a funo social da propriedade seja definitivamente efetivada.
Assim, no que diz respeito a incidncia dos preceitos legais, a melhor
doutrina analisa muito bem a questo da mitigao da autonomia privada em detrimento a
efetividade dos direitos fundamentais protegidos pelos princpios constitucionais.
No Direito atual a autonomia privada foi mitigada pela adoo de novos
princpios contratuais, relevando dignidade da pessoa humana, a solidariedade social, a
isonomia substancial, ou seja, pela funo social dos contratos. Em razo desses novos
valores, adotados, alm de respeitar os limites do ordenamento jurdico, as partes devem
dotar o contrato de funo social, observando novos limites delineados pela dignidade da
pessoa humana, solidariedade, isonomia etc. A funo social passou de papel

XXII garantido o direito de propriedade;
6
Art. 170, CF A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social,
observados os seguintes princpios:
III funo social da propriedade;
7
Art. 182, CF A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo poder pblico municipal,
conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tm por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das
funes sociais da cidade e garantir o bem-estar de seus habitantes.
2 A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de
ordenao da cidade expressas no plano diretor.
8
Art. 186, CF A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente,
segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos:
I aproveitamento racional e adequado;
II utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente;
III observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho;
IV explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores.
Eliseu da Costa Gonalves, Maurcio Zandon


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desempenhado pelo contrato a parmetro limitador da autonomia negocial. O contrato, alm
do atendimento do interesse privado dos contratantes, deve cumprir uma funo social, de
interesse coletivo. (TEPEDINO, 2000, p. 438)
Extrai-se da passagem doutrinria acima colacionada, que o princpio da
sociabilidade no gera o predomnio do coletivo sobre o individual, mas sim a completa
realizao do bem comum, emergente de uma unio da valorizao da pessoa humana com
o social. Portanto, o indivduo deve agir considerando os anseios da sociedade atual, em
cooperao com a coletividade e da a idia de sociabilidade pela qual se refere a funo
social do contrato.
Nessa linha de interpretao, deve-se ter em mente que as eventuais
controvrsias no mbito do direito civil devero ser resolvidas com a observncia e
aplicao dos princpios constitucionais inerentes aos direitos fundamentais, com a
consequente valorizao da pessoa humana.
A despatrimonializao do direito civil se d, sobretudo atravs de clusulas
gerais constitucionais, como a funo social da propriedade, que prevem a insero de
outras normas ou valores nas relaes privadas.
A ingerncia de tais valores constitucionais nas relaes privadas tem razo
de ser em virtude de que os interesses da coletividade devem sobressair sobre aos interesses
puramente individuais, mormente quando se fala em negcios jurdicos que envolvam
questo de ordem pblica, e, at mesmo, nos negcios estritamente patrimoniais.

3 CONCLUSO

O direito de propriedade um dos mais antigos e importantes institutos do
ordenamento jurdico, pois se trata de um direito real previsto no texto da lei, constituindo,
em considervel nmero, o centro das relaes jurdicas privadas. Porm sua amplitude
transformouse. Do absoluto interesse individual, passou a preservar o interesse coletivo,
premissa que foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988, a qual normatiza
praticamente todos os atos relativos ao direito de propriedade, o que mais tarde, conforme
visto, tambm se incorporou no texto do Cdigo Civil atual.
A propriedade, agora, se condiciona a produzir em favor do desenvolvimento
da sociedade, bem como de respeitar os direitos individuais e transindividuais. A
interpretao do direito de propriedade requer, agora, uma postura renovada, sem, contudo,
atacar o fundamento da apropriao privada. Ela deve cumprir sua funo social,
preservando seu carter privado que, sem atentar contra os direitos individuais do
proprietrio, satisfaa, produtivamente, os interesses da coletividade.
Tal concepo e mudana de paradigma colocam nas mos do Estado um
importante e poderoso instrumento de promoo de justia social. Cumpre ao Estado
Democrtico de Direito zelar para que o ordenamento jurdico regulador do direito privado
seja respeitado, agora, em seu duplo aspecto: o direito individual de propriedade e as
prerrogativas sociais inerentes ao prprio uso e destinao da propriedade.
Contudo, h de se entender que a autonomia privada no perdeu sua fora
pela incidncia dos princpios constitucionais nas relaes entre os particulares. O
patrimnio do indivduo merece toda a proteo legal positivada em nosso ordenamento,
reservando-se, ainda, o direito de uso, gozo e disposio de seu proprietrio. Contudo, no
peso dos valores entre o interesse puramente individual do proprietrio e o interesse da
coletividade, h que se preservar queles valores que esto intimamente ligados dignidade
da pessoa humana, sendo que para isso, a observncia da funo social da propriedade se
reveste de principal fundamento a ser seguido.
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