CUL HA SIDO LA TRADICIN PARA FORMAR EMPRESAS Tradicionalmente la Sociedad Annima, ha sido la sociedad que se utiliza ms en el mundo de los negocios en Mxico, esta se encuentra regulada en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Las pequeas y medianas empresas familiares, que son la mayora en este pas, acostumbradas a vivir con dicultades para crecer y conseguir crditos. Existe un amplio universo de empresas en Mxico, y este potencial no se ha aprovechado; como dice el Lic. Julio Se- rrano Castro Director de Banca de Inversin de ACTINVER en una mesa redonda en el mes de octubre del 2006 en la Asociacin Mexicana de Capital Privado A.C. con el tema Una Nueva Alternativa para Capitalizar su Empresa. Coment en esa ocasin que las empresas registradas en nuestro pas son 608 mil, que se componen de la siguiente manera: Micro 92 % Pequea 5.5 % Mediana 1.6 % Grande 0.8 % Total 100 % Que se debe contar con un universo de empresas ms desa- rrolladas y que una estrategia fundamental en la poltica de apoyar el crecimiento y desarrollo de este tipo de empresas es el fomento al capital de riesgo y privado en Mxico. LA NUEVA LEY DEL MERCADO DE VALORES El 30 de diciembre de 2005 fue publicada en el Diario Ocial de la Federacin esta nueva Ley, la cual entr en vigor hasta el 28 de junio del 2006; esta Ley regula el surgimiento de tres nuevos tipos de sociedades con caractersticas distintas a las contenidas en la Ley General de Sociedades Mercanti- les, sin contradecir el rgimen de esta Ley, buscando que las medianas empresas participen en el sector burstil. LA SOCIEDAD ANNIMA PROMOTORA DE INVERSIN SAPI Una Nueva Alternativa para las Empresas Familiares > 24 > seccin patrimonial y empresa familiar LOS NUEVOS MODELOS SOCIETARIOS
Sociedad Annima Promotora de Inversin (SAPI) Sociedad Annima Promotora de Inversin Burs- til (SAPIB) Sociedad Annima Burstil (SAB) Los tres modelos son Sociedades Annimas. QU SE PERSIGUE CON ESTA LEY Reforzar de mejores prcticas legales y corporati- vas. Generar un entorno diferente que eleve la compe- titividad del sector empresarial. Otorgar una mayor seguridad jurdica a los inver- sionistas. Fomentar el destino de recursos de capital priva- do y de riesgo. Aumentar el nmero de empresas colocadas en bolsa. QU SON LAS SAPIS Las SAPIS son sociedades constituidas como Sociedades Annimas de acuerdo con la Ley General de Sociedades Mercantiles, que voluntariamente se someten al rgimen legal de las SAPIS establecido en la Ley del Mercado de Va- lores. La Sociedad Annima Promotora de Inversin (SAPI) re- presenta un paso intermedio entre una Sociedad Annima como la conocemos normalmente, y una Sociedad Anni- ma Burstil. De esta manera diversas empresas medianas se pueden constituir o transformarse ahora con un enfoque moderno, exible y ms competitivo. BENEFICIOS QUE OTORGA LA NUEVA LEY DEL MERCADO DE VALORES PARA LAS SAPIS Algunos conceptos que trata la NLMV para este tipo de so- ciedad (SAPI) son: Se les exenta de ciertas obligaciones contenidas en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Les otorga mayores derechos a los accionistas mi- noritarios. Buenas prcticas de Gobierno Corporativo. Fomenta el capital privado y de riesgo. Mayor certidumbre jurdica. Transparencia scal. Mayor exibilidad para el convenio entre socios.
Las Sociedades Annimas podrn constituirse como SAPIS, o adoptar dicha modalidad, para lo cual debern previa- mente contar con el acuerdo de su Asamblea General Ex- traordinaria de Accionistas. Una vez que surta efectos el acuerdo correspondiente a la denominacin social se le deber agregar la expresin Promotora de Inversin o su abreviatura PI. QU PUEDEN HACER LAS SAPIS En sus estatutos sociales se podr prever estipulaciones para: I. Imponer restricciones a la transmisin de propie- dad o derechos, de acciones de una misma serie o clase, distintas a las contenidas en la Ley General de Sociedades Mercantiles. II. Establecer causales de exclusin de socios o para ejercer derechos de separacin, de retiro; o bien, para amortizar acciones, as como para determinar 25 SAPI DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS MINORITARIOS Los accionistas minoritarios de las Sociedades Annimas Promotoras de Inversin tienen ahora un mnimo de dere- chos corporativos que son superiores a los de las Socieda- des Annimas normales o tradicionales. Los derechos son: Los accionistas que representen el 10% de las ac- ciones con derecho a voto (incluyendo las limitadas y restringidas) podrn designar a: a. Un miembro del consejo de administracin b. En caso de ser aplicable un comisario Los accionistas que representen el 10% del capital social pagado podrn convocar a una asamblea ge- neral de accionistas y aplazar la votacin hasta tres das, respecto a cualquier asunto que no se sientan sucientemente informados. Los accionistas que representen el 15% de las ac- ciones con derecho a voto (incluyendo las limitadas y restringidas) podrn ejercer accin de responsabi- lidad civil en contra de los miembros del consejo de administracin y en su caso del comisario, sin tener que celebrar una asamblea general de accionistas. Los accionistas que representen por lo menos el 20% de las acciones con derecho a voto podrn oponerse judicialmente a las resoluciones adop- tadas en una asamblea general de accionistas en contravencin a lo dispuesto por los estatutos de la sociedad o cualquier otra disposicin legal. MAYOR FLEXIBILIDAD EN LOS ACUERDOS ENTRE SOCIOS La nueva Ley permitir a los accionistas de las SAPIS cele- brar acuerdos entre accionistas respecto de los siguientes el precio o las bases para su determinacin. III.Permitir emitir acciones distintas de las sealadas en los artculos 112 y 113 de la Ley General de Socie- dades Mercantiles que: a) No coneran derecho de voto o que el voto se restrinja a algunos asuntos. b) Otorguen derechos sociales no econmicos. c) Limiten o amplen el reparto de utilidades u otros derechos econmicos especiales. d) Coneran el derecho de veto o requieran del voto favorable de uno o ms accionistas, respec- to de las resoluciones de la asamblea general de accionistas. IV. Implementar mecanismos a seguir en caso de que los accionistas no lleguen a acuerdos respecto de asuntos especcos. V. Ampliar, limitar o negar el derecho de suscripcin preferente en caso de un aumento de capital. VI. Podrn adquirir sus propias acciones. VII. No publicar sus estados nancieros en el peri- dico ocial del estado. VIII. Podrn adoptar para su administracin y vigi- lancia el rgimen relativo a la integracin, organi- zacin y funcionamiento de las Sociedades Anni- mas Burstiles. A CARGO DE QUIN ESTAR LA ADMINISTRACIN Y VIGILANCIA La administracin de las Sociedades Annimas Promotoras de Inversin estar a cargo de un consejo de administra- cin. Se podr establecer un comit de auditora y designar a un auditor externo independiente que asuma las facultades y obligaciones del comisario. > 26 dad, por lo que le queda como anillo al dedo este nuevo tipo de sociedad, la Sociedad Annima Promotora de Inver- sin (SAPI) como un instrumento jurdico para implementar los acuerdos del Protocolo Familiar. RECORDEMOS ALGUNAS VENTAJAS QUE TIENEN Si puede comprar sus propias acciones, esto puede ser til cuando uno de los accionistas se quiere retirar y en ese mo- mento ninguna persona desea adquirir dichas acciones; la empresa puede crear un fondo para este tipo de operacio- nes. Reconoce los convenios entre accionistas y no sern oponi- bles a la sociedad, excepto tratndose de resolucin judicial. (Ver art. 16 LMV) Algunos acuerdos que podran hacerse: Quin o quines podrn acrecentar su participa- cin accionaria y quienes no. El procedimiento para determinar el precio de una accin, quin lo podr hacer y cul ser el mtodo. Prohibicin a vender acciones a determinadas personas. Las condiciones en que se podr hacer uso de los bienes de la empresa, como pueden ser automvi- les, aviones, maquinaria, choferes, etc. Polticas de participacin en la empresa (roles de trabajo) de los accionistas familiares. El apoyo que se le dar a las metas personales, pro- fesionales y a las necesidades de cada miembro de la familia. Acordar los mecanismos de proteccin patrimo- nial para prevenir crisis personales como por ejem- plo, ante el rgimen matrimonial, un divorcio, o un riesgo nanciero, embargos, fallecimiento, adiccio- nes, interdiccin, delitos, etc. (Que sobre esto bien podremos escribir otro artculo, pues resulta muy interesante). En el caso de alguna controversia, los mecanismos que se utilizarn, como por ejemplo la mediacin (va amigable) que ahora est tan de moda o al ar- bitraje. Transferencia y valoracin de las acciones o del porcentaje de propiedad entre los miembros de la familia. Reglas y normas para la reinversin de utilidades asuntos: Obligar a los accionistas de no desarrollar giros comerciales que compitan con la sociedad. Derechos y obligaciones que establezcan opcio- nes de compra o venta de acciones, tales como: Que los accionistas solamente puedan vender la totalidad o parte de sus acciones cuando el adquirente se obligue tambin a adquirir una proporcin o la totalidad de las acciones de otro u otros accionistas, en iguales condiciones. Que uno o varios accionistas puedan exigir a otro socio la venta de la totalidad o parte de su tenencia accionaria, cuando aqullos acepten una oferta de adquisicin, en iguales condicio- nes. Que uno o varios accionistas tengan derecho a vender o a comprar de otro accionista, quien deber estar obligado a enajenar o adquirir, segn corresponda, la totalidad o parte de las acciones objeto de la operacin, a un precio de- terminado o determinable. Que uno o varios accionistas queden obligados a suscribir y pagar cierto nmero de acciones, a un precio determinado o determinable. Enajenaciones y dems actos jurdicos relativos al dominio, disposicin o ejercicio del derecho de preferencia. POR QU SE DICE QUE LAS SAPIS SON UNA NUEVA ALTERNATIVA PARA LAS EMPRESAS FAMILIARES? Comentaba en el artculo anterior (revista marzo-abril 2008) el cual se llam Los rganos de Gobierno en las Empre- sas Familiares que el Protocolo Familiar tiene una gran dosis de carcter moral, no legal, reeja el compromiso que asumen los familiares en pos de la armona y buen gobier- no de la empresa familiar en un momento dado, pero las circunstancias personales, familiares o de empresa cambian y quin puede asegurar que todo lo estipulado y rmado se cumplir? La raticacin de las rmas de un Protocolo Familiar ante notario pblico no garantiza legalmente que su contenido se cumplir, es por ello que se debe buscar el medio idneo para darle fuerza legal a la serie de derechos y obligaciones de los accionistas de una empresa familiar. Este Protocolo no va a sustituir los estatutos de una socie- > seccin patrimonial y empresa familiar 27 > 28 y pago de dividendos. El tipo de relacin comercial que est permitido entre los miembros de la familia y la(s) empresa(s). Polticas de remuneracin a los miembros de la familia. Cundo se tendr derecho a acciones de la empresa? Despus de esta breve descripcin de lo que son las SAPIS, y de sus ventajas en su operacin, nos daremos cuenta de que existe un potencial importante para que empresarios del pas puedan con- vertir a sus empresas en SAPIS y posteriormente si as lo desean, buscar colocarse en bolsa a travs de la gura SAPIBS y/o SABS en su caso. Este marco regulatorio sienta las bases para el desarrollo del capital privado en nuestro pas, pero se necesita el compromiso del empresario que profesionalice su empresa para que pueda trascender. JUSTIFICACIN La nalidad de la Sociedad Promotora de Inversin es, permitir el acceso de la mediana empresa al Mercado de Valores. Para ello se establece la regulacin necesaria para que se instrumenten los mecanismos necesarios que brinden a los inversionistas la seguridad de que va a recuperar su in- versin. Los incentivos de este rgimen son enormes, en la medida que las empresas instrumenten estos mecanismos podrn atraer capital. DERECHOS DE MINORA > seccin patrimonial y empresa familiar S.A. S.A.P.I. 1). Consejeros 25% del capital social nombrar cuando menos un Consejero. (LGSM Art. 144) 1). Consejeros 10% de las acciones con derecho a voto, incluso limitando o restringien- do para designar y revocar en Asamblea General de Accionistas a un miembro del Consejo de Administracin. (LMV Art. 16, fraccin I) 2). Comisionarios 25% del capital social nombrar cuando menos un Comisario. (LGSM Art. 171) 2). Comisionarios 10% de las acciones con derecho a voto, incluso limitado o restringido o sin derecho a voto para nombrar a un Comisario, en caso de ser apli- cable. (LMV Art. 16, fraccin II) 3). Convocar Asambleas 33% del capital social podr pedir por escrito, en cualquier tiempo, al Administrador o Consejo de Administracin o a los Comisarios, la convocatoria de una Asamblea General de Accionistas, para tratar los asuntos que indiquen en su peticin. Podr pedir se aplace, para dentro de tres das y sin necesidad de nueva convocatoria, la vo- tacin de cualquier asunto respecto del cual no se consideren su- cientemente informados. Este derecho no podr ejercitarse sino una sola vez para el mismo asunto. (LGSM Art. 184 y 199) 3). Convocar Asambleas 10% del capital social para solicitar al Presidente del Consejo de Ad- ministracin o, en su caso, a cualquiera de los Comisarios, respecto de los asuntos sobre los cuales tengan derecho de voto, se convoque en cualquier momento a una Asamblea General de Accionistas, o bien, se aplace por una sola vez la votacin de cualquier asunto respecto del cual no se consideren sucientemente informados, para dentro de tres das naturales y sin necesidad de nueva convocatoria. (LMV Art. 16, frac- cin III) 4). Accin de Responsabilidad Civil 33% del capital social podr ejercitar directamente la accin de res- ponsabilidad civil contra los Administradores y Comisarios. (LGSM Art. 163 y 171) 4). Accin de Responsabilidad Civil 15% de las acciones con derecho a voto, incluso limitado o restringido o sin derecho a voto para ejercer la accin de responsabilidad civil contra los Administradores y Comisarios, en su caso, en benecio de la socie- dad, sin necesidad de resolucin de Asamblea General de Accionistas. (LMV Art. 16, fraccin IV) 5). Oposicin Judicial a Resoluciones 33% del capital social podr oponerse judicialmente a las resolu- ciones de las Asambleas Generales de Accionistas. (LGSM Art. 201) 5). Oposicin Judicial a Resoluciones 20% del capital social para oponerse judicialmente a las resoluciones de las Asambleas Generales de Accionistas en las que se tenga derecho a voto. (LMV Art. 16, fraccin V) 29 RGIMEN ESPECIAL En los estatutos sociales de las SAPIS los accionistas podrm convenir lo siguiente, sin estar sujetos a la LGSM: RGIMEN ESPECIAL (CONT ) POR C.P. Y M.I. BENJAMN ROMERO VILLALOBOS Y BENJAMN ROMERO CARREO Benes San Lus Potos benjamin.romero@benes.com.mx S.A S.A.P.I. Causales de exclusin y derechos de separacin, retiro y amortizacin de acciones, limitadas a lo establecido en la LGSM. (LGSM Art. 118 a 120, 136, 206 y 220) Sin restriccin al establecimiento de causales de exclu- sin de accionistas o al establecimiento de derechos de separacin, retiro o amortizacin de acciones. (LMV Art. 13, fraccin II) Voto limitado a asuntos a ser tratados en Asambleas Ex- traordinarias de Accionistas con preferencia en el reparto de dividendos acumulables. Acciones sin derecho de voto. (LGSM Art. 113) Sin restriccin para emitir acciones de voto limitado, sin derecho de voto y emitir acciones con derechos sociales no econmicos distintos al derecho de voto. (LMV Art. 13 fraccin III incisos a y b) DERECHOS DE SEPARACIN, RETIRO O AMORTIZACIN DE ACCIONES ACCIONES CON VOTO LIMITADO O SIN VOTO No se puede prohibir a los accionistas la participacin en las ganancias. (LGSM Art. 17) Sin restricciones para limitar o ampliar el reparto de utili- dades u otros derechos econmicos especiales. (LMV Art. 13, fraccin III inciso c)) Todas las acciones coneren iguales derechos. Clases de acciones con derechos especiales. (LGSM Art. 112) Se pueden emitir acciones que coneran derecho de veto o requieran del voto favorable de uno o ms accionistas. (LMV Art. 13, fraccin III inciso d)) DISTRIBUCIN DE DIVIDENDOS DERECHOS DE VETO O ESPECIALES PARA VOTAR Debe publicar sus estados nancieros. (LGMS Art. 177) No tiene obligacin de publicar sus estados nancieros. (LMV Art. 18) Mecanismos para dirimir controversias entre accionistas sujetos a la LGSM. Libertad de implementar mecanismos para dirimir contro- versias entre accionistas. (LMV Art. 13, fraccin IV) PUBLICACIN ESTADOS FINANCIEROS MECANISMOS PARA RESOLVER DESACUERDOS ENTRE ACCIONISTAS SAPI S.A. S.A.P.I. Requiere de la autorizacin del Consejo de Adminis- tracin. El Consejo podr negar la autorizacin de- signando un comprador de las acciones al precio co- rriente en el mercado. (LGSM Art. 130) Restricciones de cualquier naturaleza a la transmisin de propiedad o derechos, respecto de las acciones de una misma serie o clase representativas del capital so- cial. (LMV Art. 13, fraccin I) RESTRICCIN EN LA TRANSMISIN DE ACCIONES