Sesin 5

Comienzo de la Personalidad del Ser Humano

Afirmamos en las dos ltimas clases que las personas son naturales o jurdicas. Tambin dijimos
que las personas naturales son todos los seres humanos, sin distincin de ningn tipo.

Ahora corresponde plantearnos cuando comienzan esos seres humanos a ser personas. En
otras palabras, a partir de que momento esos seres de carne y hueso adquieren su
personalidad jurdica.

Es mayscula la importancia que tiene para el derecho precisar ese momento en que
comienza la personalidad jurdica del ser humano. Ello se debe a que es a partir de all que el
individuo de la especie humana se hace apto para ser titular de derechos y obligaciones.

As las cosas, iniciemos sealando que existe consenso en cuanto a que el ser humano
adquiere su personalidad desde el mismo momento en que tiene una vida independiente.
Con todo, donde no existe consenso total, es sobre el momento en que adquiere una vida
independiente.

Y es que al respecto nos topamos con dos posiciones principales. Una que sostiene que el ser
humano adquiere una vida independiente desde el mismo momento en que es concebido. La
otra, que por cierto es la ms aceptada, sostiene que es con el nacimiento que el ser humano
adquiere esa vida independiente. Comentemos brevemente ambas teoras.

1. La Teora de la Concepcin

El Maestro Aguilar (2000) seala que esta teora fue sostenida por Casajs en Espaa y que sus
antecedentes ms remotos se hayan en la doctrina de los Santos Padres (p. 50).

Como ya dijimos, segn esta teora la personalidad jurdica comienza con la concepcin. Es
decir, desde el mismo momento en que, luego de una relacin sexual normal entre un hombre
Asignatura: Derecho Civil
Unidad 1: El Derecho Civil y La persona
Tema 3: Comienzo de la personalidad del
ser humano
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y una mujer, el espermatozoide se una con el vulo dentro del interior del organismo femenino,
dando origen a una nueva vida.

La teora de la concepcin se tropieza con el obstculo, de que aun no es posible determinar
cientficamente el momento exacto en que se produjo la concepcin, al menos la natural
1
. De
all que sean muy pocos los ordenamientos jurdicos nacionales que actualmente la acogen.
Entre ellos el derecho argentino, en el cual se establece que la personalidad jurdica humana
comienza desde la concepcin.

2 Teoras del Nacimiento

Esta teora, que es la ms aceptada, sostiene que es con el hecho fsico del nacimiento que el
individuo de la especie humana se hace persona jurdica. En otras palabras, que la
personalidad comienza con el nacimiento. Y es que antes del nacimiento sostienen los
partidarios de esta teora- el ser humano no tiene vida independiente.

Con todo, no existe unanimidad entre los partidarios de la teora del nacimiento en cuanto a
cuando debe entenderse, para el derecho, que el individuo ha nacido. Unos lo hacen
depender del hecho de que haya nacido vivo (teora de la vitalidad); otros de que haya
nacido no solamente vivo, sino tambin apto para la vida, es decir, viable (teora de la
viabilidad); y, afortunadamente los menos, de que nazca con figura humana. Pasemos revista
a cada una de estas posiciones:

2.1. Teora de la Vitalidad:
Para los seguidores de esta teora nicamente se requiere que el individuo haya nacido vivo
para darle la categora de persona y, en consecuencia, atribuirle o, mejor dicho, reconocer su
personalidad. No importa que muera un segundo despus. Lo importante, repito, es que haya
tenido vida por un instante siquiera.


1
La concepcin puede ser natural o por asistencia cientfica. Esta ltima puede ser por inseminacin artificial o fecundacin in
Vitro. La inseminacin artificial es un mtodo que consiste en introducir semen dentro del tero de la mujer, mediante un
procedimiento diferente al contacto sexual normal (se carga una jeringa con semen y luego, a travs de una cnula que se
introduce en la cavidad uterina de la mujer, se le inyecta a sta el semen). En cambio, la fecundacin in Vitro consiste en la
operacin que tiene por objeto fusionar el vulo con los espermatozoides fuera del tero y hacer germinar en un laboratorio su
producto o cigoto, para luego implantarlo en el tero de la mujer, a fin de que se desarrolle el nuevo ser. En el caso de la
fecundacin in Vitro se puede determinar el momento exacto en que se produjo la concepcin. All deja de ser sta un fenmeno
oculto.
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El hecho de que solo baste el nacimiento vivo para adquirir la condicin de persona, aunque
el individuo muera al instante, tiene gran relevancia prctica, sobre todo a efectos de
sucesin. Vemoslo con un ejemplo.
Pongamos por caso que, antes de morir, Juan, quien no tena otros familiares, instituy como
nico heredero de todos sus bienes al hijo por nacer de su buen amigo Pedro. Supongamos
que el hijo de Pedro naciera con vida y que muriese un segundo despus. Entonces, te
pregunto, en un sistema jurdico que acoja la teora de la vitalidad, el hijo de Pedro heredara
o no a Juan? La respuesta es que s. S lo heredara y como luego la criatura muri, entonces su
padre, Pedro, heredara en su turno los bienes que eran de Juan, por transmisin. En cambio, si
la criatura hubiera nacido muerta, su padre Pedro no habra tenido derecho alguno sobre los
bienes que fueron de Juan.

Aclarado lo anterior, me corresponde decirte ahora, que el Cdigo Civil de Venezuela, al igual
como lo hacen los cdigos civiles alemn, suizo, austriaco, portugus, italiano, argentino,
colombiano, etc., acoge la teora de la vitalidad. As se desprende de la norma contenida en
su artculo 17, al prescribir que El feto se tendr como nacido cuando se trate de su bien; y
para que sea reputado como persona, basta que haya nacido vivo.

De la literalidad de la norma transcrita surge prstino entonces que el Legislador Venezolano
acoge la Teora de la Vitalidad. Con todo, no puede obviarse que toma en cuenta el inters
del feto, considerndolo como nacido para todo aquello que lo beneficie.

En atencin a esto ltimo, es decir, al hecho de que el Legislador tenga al concebido por ya
nacido cuando se trate de su bien, autores tan importantes como el maestro Aguilar (2000),
sostienen que aun cuando el derecho venezolano acoge sin lugar a dudas la teora de la
vitalidad, tambin acepta por aadidura la tesis eclctica del Derecho Comn Europeo.
Predica tal tesis, que si bien la personalidad del ser humano comienza con su nacimiento, sin
embargo al concebido ha de tenrsele por nacido para todo aquello que se trate de su bien.

Sin embargo otros autores difieren del Maestro Aguilar, en cuanto a que nuestro ordenamiento
jurdico acepte la tesis eclctica. La profesora Gratern (2000) sostiene, por ejemplo, que el
Legislador venezolano

no es que asuma una posicin eclctica en cuanto a las teoras de la
concepcin y del nacimiento, sino que toma en cuenta el inters del feto,
considerndolo como nacido en todo aquello que le beneficie; pero, para que
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se cristalice tal beneficio, es decir, para que esos derechos queden
irrevocablemente adquiridos, se exige su nacimiento con vida, aunque fuere
por instantes despus de estar separados del cuerpo de la madre (p.54).

Por nuestra parte, consideramos que el Legislador patrio no est asumiendo la tesis eclctica
cuando establece que al nio concebido se le debe tener por nacido cuando le convenga.
Lo que a nuestro entender ocurre es que, tal como lo han hecho la mayora de las
legislaciones de otros pases, la nuestra tambin toma una serie de precauciones y medidas
para amparar la vida uterina y los derechos de ese ser que est por nacer. Y lo hace porque, si
bien es cierto que a ese ser que est por nacer no se le puede considerar persona
jurdicamente hablando, no es menos cierto que se trata de un hombre que vive, varios meses
antes de nacer, en el vientre materno y el Derecho tiene la obligacin de dar proteccin a tal
vida humana.

Adems, los derechos que se otorgaran a esa criatura que est en el vientre materno, si
hubiese nacido y viviese, estarn en suspenso hasta que se produzca el nacimiento. Si el nio
finalmente nace vivo, entonces entrar en el goce de dichos derechos, como si hubiese
existido para el momento en que se defirieron; si por el contrario muere antes de nacer,
entonces se entender que nunca fueron deferidos.

Con todo, lo que es indudable es que el Derecho venezolano acoge la teora de la vitalidad,
segn la cual, para que el feto sea reputado persona, basta que haya nacido vivo. Lo que
est en discusin es si se puede decir que tambin acepta la teora eclctica del derecho
comn europeo o no, por el hecho de tomar en cuenta al no nacido para determinados
efectos jurdicos.

2.2. Teora de la Viabilidad:

Esta teora preconiza que no es suficiente para adquirir personalidad el solo hecho de haber
nacido vivo, sino que es necesario que se nazca con aptitud para continuar viviendo fuera del
tero materno. En otras palabras, que el nacido pueda continuar viviendo, es decir, que tenga
aptitud para la vida humana.

Esta teora la acoge el Cdigo de Napolen cuando exige, para otorgar personalidad, que el
ser humano nazca vivo y viable. Tambin la acoga el antiguo derecho espaol, que solo
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otorgaba personalidad al individuo de la especie humana que naciera vivo, que viviera
siquiera 24 horas y fuera bautizado antes de que muriera.

Como acertadamente lo hace notar el reputado tratadista venezolano Francisco Hung (2001),
esta teora tiene una doble dificultad: es necesario determinar si el nio nacido vivo es viable
o no y, adems, probar tales extremos (p.86).

Algunas legislaciones nacionales que asumen este principio de la viabilidad, como el Cdigo
Civil Italiano de 1865, tratan de salvar los prenombrados obstculos, estableciendo que debe
presumirse la viabilidad o aptitud para vivir, de todo nio nacido con vida aunque despus
muera; y que si alguien est interesado en que se asuma lo contrario, esto es, la no viabilidad
del nio nacido vivo, entonces ese alguien debe demostrarlo o probarlo.

Otras legislaciones establecen una presuncin que no admite prueba en contrario (presuncin
juris et de jure), de que es viable o apto para vivir, todo nio que sobreviva al menos 24 horas
despus del parto; y que, en cambio, si la criatura no logra sobrevivir al menos esa cantidad
de horas, entonces no es viable o apto para la vida. Entre esas legislaciones encontramos a los
cdigos civiles de Chile y Espaa. Este ltimo, por ejemplo, establece en su artculo 30 que
para los efectos civiles, solo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere
veinticuatro horas enteramente desprendido del seo materno.

Este requisito de vivir 24 horas se encontraba ya presente en el antiguo derecho espaol y Don
Andrs Bello lo criticaba diciendo que la condicin de vivir veinticuatro horas despus del
nacimiento no parece de utilidad prctica.

Pero lo ms grave no es que sea intil. Ms grave es que, tal como en forma preclara lo
advierte el profesor Hung (2001), ese requisito de vivir 24 horas no se corresponde con la
realidad de las cosas; ya que es posible que un nio sobreviva veinticuatro horas sin ser viable
y otro que si lo sea, muera antes de transcurrir dicho perodo.

Y, peor an, puede dar lugar a fraudes importantes. Imagnate por ejemplo en el caso de
prolongacin por medios artificiales de la vida de una criatura que, sin tales medios, hubiera
muerto dentro de las 24 primeras horas, para provocar, de ese modo, un cambio en el destino
de un legado o de una herencia; o en el caso de que no se considere persona a un nio
nacido perfectamente, pero que por accidente o por accin del hampa no sobrevivi las 24
horas.
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En fin, como deca Don Andrs Bello, el requisito de la viabilidad puede dar lugar a dudas y
cavilaciones. De all que haya sido desplazado en la mayora de las legislaciones modernas
por la tesis de la vitalidad.


2.3. Teora de la Figura Humana

La teora de la figura humana exige como requisito para conceder personalidad, no solo que
el ser humano haya nacido con vida o que sea viable, sino tambin que hubiera nacido con
figura humana.

Este requisito, en palabras de los tratadistas colombianos Valencia Zea y Ortiz Monsalve (1997),
es hasta cierto punto superfluo, pues, por definicin, estamos tratando del nacimiento de los
seres humanos.(p. 299). Con todo, no podemos obviar que todava importantes legislaciones
nacionales, como la espaola, la chilena y la argentina, exigen que el nio tenga figura
humana.

Para Savigny, por ejemplo, eran seres humanos los que presentaban los signos caractersticos
de la humanidad, apreciables exteriormente: no ha de ser, segn la frase romana, un
monstrum ni un prodigium

En el derecho argentino, acotan Valencia Zea y Ortiz Monsalve (1997), esos signos
caractersticos de humanidad han sido interpretados

en el sentido de que al nacido no le falten los rganos necesarios de un ser
humano. As, el acfalo (sin cabeza), el acardiano (sin corazn), los bicfalos,
etc., no gozan de personalidad, pues no se les considera seres humanos que
puedan tener una vida extrauterina autnoma (p. 299).

En cuanto al derecho espaol, apunta Mrquez Ruiz (http//noticias.juridicas.com/artculos/45-
Derecho%20Civil/2004-265513131044911.html), que el requisito de la figura humana

no responde a que de la mujer puedan nacer seres no humanos, como se
crea en pocas pasadas (salvo que se produzca un desarrollo incontrolado de
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las investigaciones biogenticas), sino a que el nacido no tenga tales defectos
teratolgicos o tales irregularidades biolgicas que le impidan seguir viviendo

Afortunadamente son pocas las legislaciones que aun adhieren a esta teora. Y es que, como
acertadamente lo advierte Coviello, citado por el profesor Hung (2001), hoy da los no
nacidos no estn privados de personalidad jurdica por muy deformes que sean y por mucho
que se aparten del tipo humano.

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