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Les conditions d'existence du contrat :

gnralits
Kauser Toorawa
Table des matires
I.- Le consentement des parties contractantes
A.- La manifestation du consentement dans le contrat
1.- L'offre
a.- Les caractristiques de l'offre
b.- Les effets de l'offre
2.- L'acceptation
a.- Les choi du destinataire de l'offre
b.- Les formes d'acceptation
!.- L'int"rit du consentement
1.- La capacit # contracter
2.- L'absence de $ices du consentement
a.- L'erreur
b.- Le dol
c.- La $iolence
II.- L'ob%et dans le contrat
A.- La nature %uridique de l'ob%et
!.- Les caract&res de l'ob%et
1.- 'n ob%et rel
2.- 'n ob%et dtermin
a.- La dtermination de la chose
b.- La dtermination du pri
(.- 'n ob%et licite
III.- La cause dans le contrat
A.- Absence de cause
!.- Illicit de la cause
)ans $oir dans le contrat informatique une nou$elle cat"orie %uridique* les
contrats informatiques s'inscri$ent dans le domaine des contrats spciau* et il
semble plus eact de parler de contrats relatifs # l'informatique1* $u que la
plupart de ces contrats ne sont en fait que des descendants directs de contrats
nomms dans le +ode ci$il* obissant # la thorie "nrale du droit des
obli"ations. Autrement dit* les contrats relatifs # l'informatique sont des
contrats ordinaires* soumis au r"ime des fi"ures %uridiques qu'ils utilisent
,$ente* loua"e* entreprise* pr-t* etc..* et comme tels* ils obissent au droit
commun des contrats2 et au droit de la concurrence(. +'est pourquoi* le
contrat informatique comme tout autre contrat ei"e au moment de la
formalisation des en"a"ements contractuels le respect des conditions de fond.
L'article 11/0 du +ode ci$il nonce* # ce titre* qu'il ne saurait 1 a$oir
d'obli"ation $alable sans le consentement des parties ,I.* un ob%et certain ,II. et
une cause licite ,III.. 2n recourant au droit commun des obli"ations* $o1ons
tour # tour ces diffrentes conditions de fond.
I.- Le consentement des parties
contractantes
3our qu'un contrat se forme* le consentement des parties doit non seulement
eister ,A. mais doit -tre int&"re* c'est-#-dire donn par des $olonts libres et
claires ,!.. Les ei"ences relati$es au consentement des parties en mati&re
informatique ne prsentent pas de relles particularits par rapport au droit
commun des obli"ations.
A.- La manifestation du consentement dans le
contrat
Le consentement est un des lments essentiels de tout contrat. !ien que
l'article 11/0 du +ode ci$il n'en donne pas la dfinition et n'epose pas les
conditions de son eistence* le consentement eiste lorsque deu ou plusieurs
$olonts libres et concordantes se rencontrent. Le consentement suppose la
rencontre d'une offre et d'une acceptation. 2n principe* l'acceptation de l'offre
suffit # former le contrat sans qu'aucune forme ne soit ncessaire. Autrement
dit* en mati&re informatique comme ailleurs* le principe est celui de la
suffisance de l'lment consensuel. Aucun crit et* a fortiori* aucun acte
notari n'est ei" pour la $alidit des contrats les plus frquents. La question
aurait certes pu se poser pour certaines oprations de mise # disposition de
lo"iciels dans la mesure o4* les articles L. 1(1-2 et L. 1(1-( du +3I prcisent
que les contrats de reprsentation* d'dition et de productions audio$isuelles
doi$ent -tre constats par crit. 5ais "nralement* le contrat informatique se
forme par la seule rencontre de deu facteurs 6 l'offre ,1. et l'acceptation ,2..
1.- L'offre
3arfois dnomm pollicitation* l'offre de contracter se dfinit comme une
proposition qui comporte tous les lments du contrat pro%et* de telle sorte
que l'acceptation suffit # former le contrat. L'offre est la manifestation de la
$olont de l'offrant* en ce sens qu'elle eprime son consentement. 7este #
dterminer les caractristiques de l'offre ,a. et ses effets ,b..
a.- Les caractristiques de l'offre
Au sens courant* on entend par offre toute proposition de contracter. Au sens
%uridique* le terme est plus prcis. L'offre est la proposition ferme de conclure*
# des conditions dtermines* un contrat de telle sorte que son acceptation
suffit # la formation de celui-ci. Aussi* toute proposition de contracter qui ne
rpond pas # cette dfinition* soit parce qu'insuffisamment prcise ou
manquant de fermet* doit -tre qualifie de simple in$itation # entrer en
pourparlers ou encore d'appel d'offres. 2n effet* la proposition de contracter
n'est pas ferme lorsqu'elle comporte des rser$es. Toutefois* il con$ient
d'obser$er qu'en mati&re informatique* l'offre est sou$ent assortie de rser$es*
et ce en raison* essentiellement* de la compleit de certaines oprations. 8n
ne saurait cependant considrer* de fa9on "nrale et absolue* qu'une offre est
disqualifie en in$itation # entrer en pourparlers par le seul fait qu'elle soit
assortie d'une rser$e. Tout dpend en ralit de la nature de celle-ci* le crit&re
tenant au point de sa$oir si la rser$e laisse ou non # l'auteur de l'offre la
possibilit de se d"a"er de fa9on purement arbitraire. )i tel est le cas* l'offre
est une simple in$itation # entrer en pourparlers. 2n outre* pour qu'une offre
soit suffisamment prcise* elle doit contenir les lments essentiels du contrat
futur et dtailler les principales conditions conomiques proposes par
l'offrant. 2nfin* en application de la r&"le du consensualisme qui pr$aut en
droit fran9ais* l'offre n'est soumise # aucune condition. Aussi* l'offre qui doit
-tre etriorise et non qui$oque* peut l'-tre soit de fa9on epresse* soit de
fa9on tacite* et peut--tre faite au public ou # une ou plusieurs personnes
dtermines* a$ec ou sans dlai. ce propos* si la loi n'impose aucun dlai
durant lequel l'offrant est tenu de maintenir son offre* en re$anche* la
%urisprudence impose un : dlai raisonnable ;< pendant lequel l'offrant ne
saurait* sans commettre une faute* se rtracter.
b.- Les effets de l'offre
Tant que l'offre n'a pas t porte # la connaissance de son destinataire* et
tant que ce dernier ne l'a pas accepte* l'metteur peut tou%our la retirer.
L'offrant peut ainsi r$oquer son offre sans en"a"er sa responsabilit* #
condition que cette r$ocation n'inter$ienne pas dans des conditions
$eatoires et que soit respect le dlai d'acceptation fi eprssement ou
implicitement. 2n dehors de ces cas l"au et* bien s=r* de ceu dans lesquels
l'offrant lui-m-me aurait assortie son offre d'un dlai* l'offrant est tenu de
maintenir son offre pendant un dlai : raisonnable ; apprci par les %u"es du
fond. Aussi* le retrait de l'offre ffectu en $iolation de ce dlai est sanctionn
par des domma"es-intr-ts sur le fondement des r&"les relati$es # la
responsabilit ci$ile dlictuelle pour faute. +ertains auteurs ensei"nent que d&s
lors qu'il 1 a une offre et que la r$ocation est illicite* il faut admettre dans tous
les cas que cette r$ocation est inefficace* ce qui suppose que l'acceptant
puisse ei"er que l'on constate la formation du contrat>. 'ne telle solution
admissible en droit* n'a cependant %amais t eplicitement consacre par la
%urisprudence. Tant que l'offre n'a pas t r$oque* elle persiste
indfiniement. Toutefois* si le dcs ou l'incapait de l'offrant sur$ienne a$ant
l'acceptation ou si le dlai d'acceptation est epir* l'offre de$ient caduque.
Apr&s a$oir admis que le dcs de l'offrant pendant le dlai de maintien de
l'offre rendait celle-ci caduque?* un arr-t plus rcent semble a$oir admis la
sur$ie de l'offre@. 8n rappellera* que d&s l'instant o4 le destinataire de l'offre
donne son accord* l'offrant ne peut re$enir sur son offre apr&s qu'elle ait t
accepte.
.- L'acceptation
L'acceptation constitue la derni&re tape de la formation du consentement A
elle doit -tre donne par le destinataire et doit concorder a$ec le contenu de
l'offre. Toutefois* il con$ient de redire que la %urisprudence* prenant appui sur
le principe de la libert du commerce et de l'industrie proclam par la
7$olution ,L. 2-1@ mars 1@B1.* a pos qu'une personne est tou%ours libre de
refuser de contracter a$ec une autre0* ce qui implique que le destinataire
d'une offre de contracter n'est en principe pas obli" de l'accepter. Il con$ient
donc* a$ant de dterminer les formes d'acceptation ,b.* de prciser quels
peu$ent -tre les choi du destinataire de l'offre ,a..
a.- Les c!oix du destinataire de l'offre
Lorsque le destinataire de l'offre l'accepte purement et simplement* le contrat
est form entre les parties. La rencontre de l'offre et de l'acceptation entraCne
la conclusion du contrat. Dans l'h1poth&se d'un refus total* la discussion entre
les parties prend fin. 7este # sa$oir si le refus oppos par le destinataire est
susceptible d'-tre considr comme fautif au point d'en"a"er sa responsabilit.
)elon que ce refus mane d'un non-professionnel ou d'un professionnel* la
rponse sera diffrente. Dans le premier cas de fi"ure* le refus n'est pas
constitutif d'une fauteB. La situation est quelque peu diffrente losque le refus
mane d'un professionnel. La %urisprudence semble admettre une faute
imputable au professionnel1/. 2ntre ces h1poth&ses etr-mes d'acceptation
pure et simple et de refus total d'acceptation* il faut faire une place #
l'$entualit d'une acceptation assortie de rserves. L'h1poth&se est # $rai dire
asseE frquente en mati&re informatique. 8n rappellera* en principe* lorsque le
destinataire de l'offre n'accepte pas celle-ci purement et simplement mais en
l'assortissant de rser$es ou de conditions* on est en prsence d'une contre-
proposition impropre # former le contrat11 6 il n'1 a pas de contrat tant que
l'offant : d'ori"ine ; n'a pas accept la contre-proposition. 8n a%outera qu'il
n'est pas eclu que l'accord du bnficiaire de l'offre ne soit que partiel. Dans
une telle h1poth&se* tout dpendra de l'anal1se de l'offre 6 si l'offrant entendait
lier tous les lments de l'offre* l'accord partiel est sans effet A il est au
contraire efficace si l'offre tait di$isible. Il ne faut pas alors s'attacher # une
di$isibilit matrielle mais # l'intention de l'offrant.
b.- Les formes d'acceptation
La forme de l'acceptation est libre* du moment qu'elle eprime la $olont
d'accepter. +elle-ci ressortira le plus sou$ent d'un crit ou d'une si"nature
appose au contrat. 5ais l'acceptation peut--tre aussi $erbale ou rsulter d'un
comportement. 8n a ainsi $u se d$elopper* dans le domaine de l'informatique*
la pratique d'ori"ine amricaine dite de : shrinF-wap license ;* technique par
laquelle des fabricants de pro"iciels apposent* pour partie sur l'emballa"e
d'une disquette ou d'un +D-7om* pour partie sur la disquette ou le +D-7om
m-me* une $i"nette. Le fait de dchirer la $i"nette pour librer le produit et
pour faire fonctionner le pro"ramme12 implique une acceptation du client.
L'acceptation peut encore rsulter de l'ecution ou du commencement
d'ecution du contrat par le destinataire de l'offre. L'acceptation est tacite ou
implicite* c'est-#-dire que sans -tre epresse* elle se traduit par des actes
manifestant sans qui$oque la $olont de l'acceptant. 8n rappellera* s'a"issant
d'une $olont* celle-ci doit -tre etriorise. 5oins l'acceptation est eprime
eprssement* plus on peut douter de son eistence. La question s'est pose
de sa$oir si le silence du destinataire de l'offre entraCne acceptation de l'offre.
+ontrairement # l'ada"e : qui ne dit mot consent ;* le principe est : le silence
ne $aut pas acceptation ;. Toutefois* dans certains cas* le silence obli"e et
peut $aloir acceptation 6 lorsque l'offre est faite dans l'intr-t eclusif du
destinataire* on prsume qu'il accepte1(* ou encore* la %urisprudence attache
une $aleur au silence s'il eiste des relations d'affaire antrieures entre les
parties1<.
".- L'intgrit du consentement
3our produire des effets %uridiques* le consentement doit maner d'une
personne capable ,1. et doit -tre eempt de tout $ice ,2.. Le domaine de
l'informatique ne prsentant aucune spcificit* c'est par ren$oi au droit
commun des incapacits et au droit commun des obli"ations que l'on traitera
de la question de l'int"rit du consentement.
1.- La capacit # contracter
2n mati&re de capacit* l'aptitude # contracter est le principe* tel qu'il est
nonc # l'article 112( du +ode ci$il* et l'inaptitude c'est-#-dire l'incapacit en
est l'eception. +ette capacit reconnue # : toute personne ;* constitue l'un
des attributs fondamentau de la personnalit %uridique A pourtant* elle
concerne aussi bien les personnes ph1siques que les personnes morales1>. 8n
rappellera bri&$ement que les incapacits sont lies # deu sortes de
considrations. TantGt elles tiennent au statut propre des personnes en cause*
tantGt elles tiennent # la nature du contrat qui est interdit entre certaines
personnes en raison de leurs situations respecti$es. 8n a%outera* qu'il con$ient
de distin"uer les incapacits d'eercice* correspondant au statut personnel*
des incapacits de %ouissance* correspondant # la nature du contrat. Hotons*
qu'il est tr&s rare qu'en mati&re informatique que des liti"es portent sur la
capacit de l'un des contractants. 3lus relle est l'h1poth&se d'un $ice du
consentement.
.- L'absence de $ices du consentement
L'article 11/B du +ode ci$il nonce qu'il n'y a point de consentement valable,
si le consentement n'a t donn que par erreur (a), ou s'il a t extorqu par
violence (c) ou surpris par dol (b) . Trois $ices sont donc susceptibles d'altrer
la qualit du consentement et d'entraCner la nullit du contrat.
a.- L'erreur
+onformment # l'alina premier de l'article 111/ du +ode ci$il* l'erreur est une
cause de nullit du contrat lorsqu'elle porte sur la substance de la chose. Apr&s
a$oir retenu une conception ob%ecti$e de la substance dfinie comme la
mati&re de la chose* la %urisprudence a $olu au profit d'une conception
sub%ecti$e* la substance ren$o1ant # toutes les qualits de la chose
dterminantes du consentement du contractant* de telle sorte que ce dernier
n'aurait pas contracter s'il a$ait su que ces qualits n'eistaient pas au
moment de la souscription du contrat. 2n outre* l'alina 2 du tete pr$oit que
l'erreur sur la personne ne sera prise en considration que si la qualit du
cocontractant a t dterminante lors de la conclusion du contrat. +ette
h1poth&se serait susceptible de concerner les contrats informatiques et* plus
prcisment* les relations fournisseurs-clients o4 les comptences du
professionnel sont dterminantes. Il reste que* pratiquement* la %urisprudence
ne semble pas porter de trace de cette situation. 2n plus de ces deu cas
: d'erreur-nullit ;* il eiste trois cas dans lesquels : l'erreur-obstacle ;
constitue un obstacle # la formation du contrat 6 il s'a"it de l'erreur sur la
nature du contrat* de l'erreur sur l'identit de la chose ob%et du contrat et de
l'erreur sur l'eistence de la cause. Iormis les h1poth&ses prcites* l'erreur
sur les qualits non essentielles du contrat et l'erreur sur la personne* l'erreur
sur les motifs du contrat1? et l'erreur sur la $aleur de la chose * sont des
erreurs indiffrentes # la $alidit du contrat1@.
b.- Le dol
+onsidr par l'article 111? du +ode ci$il comme une cause de nullit du
contrat* le dol se dfinit comme une tromperie qui a pour effet de pro$oquer
dans l'esprit du contractant une erreur qui le dtermine # contracter. 8n $oit le
rapprochement # faire a$ec l'erreur. +'est la raison pour laquelle* il est parfois
difficile de dlimiter le domaine de l'une et de l'autre. Toutefois* le dol est
beaucoup plus s$&rement puni dans la mesure o4 il re$-t un caract&re
dlictuel qui permet # la $ictime d'obtenir* outre l'anantissement du contrat*
le $ersement de domma"es-intr-ts sur le fondament de l'article 1(02 du +ode
ci$il A et il a un domaine beaucoup plus lar"e que celui de l'erreur de l'article
111/. )'a"issant des conditions de mise en u$re du dol10* on rappellera que
pour qu'il 1 ait dol* il faut des manu$res frauduleuses qui doi$ent -tre
intentionnelles et suffisamment "ra$es. +elles-ci permettent de faciliter la
preu$e de l'erreur commise. 2n outre* ces manu$res doi$ent maner du
cocontractant et non d'un tiers* # moins que l'on puisse tablir une complicit
entre eu* et doi$ent -tre dterminantes. La "ra$it du dol s'apprcie in
concreto par rapport # la $ictime* # sa plus ou moins "rande naJ$et ou
eprience. 2n mati&re de dol* on retrou$e la distinction bien connue du dol
principal et du dol incident. 2nfin* pour bien marquer l'importance du domaine
du dol* il con$ient de rappeler que la %urisprudence a lar"ement tendu la
notion de : manu$res ; de l'article 111? en admettant que le silence puisse
cinstituer un dol n"atif surtout dans les contrats o4 eiste une obli"ation*
m-me tacite d'information et d'une fa9on "nrale # l'encontre des
professionnels1B. La mati&re informatique l'illustrant bien.
c.- La $iolence
Kise par l'article 1111 et sui$ants du +ode ci$il* la $iolence est constitue par
une contrainte ph1sique ou morale eerce sur une personne pour l'amener #
contracter. 3our constituer un $ice du consentement susceptible d'entraCner
l'annulation du contrat* la $iolence doit prsenter certains caract&res d'ordre
ob%ectif et sub%ectif. )ont concerns tous les comportements contrai"nant #
contracter* soit par la $iolence ph1sique directe* peu probable en mati&re
informatique* soit au mo1en de menaces sur la personne intresse* contre ses
biens ou sur des tiers qui lui sont proches. Il s'a"it dans ce cas l# d'une $iolence
morale. La menace qu'elle soit ph1sique ou morale* doit -tre in%uste* ill"itime*
suffisamment importante et dterminante. +ontrairement au dol* la $iolence
est une cause de nullit m-me si elle mane d'un tiers ou du cocontractant. 2n
la mati&re* la %urisprudence a manifest la tendance de solliciter les articles
1111 et sui$ants en cas de consentement donn en situation de dpendance
conomique A l'informatique pou$ant en"endrer des h1poth&ses de ce t1pe.
Lors* par eemple* du renou$ellement du matriel informatique d'une
entreprise* le client qui s'tait quip en lments prsentant une "rande
ori"inalit ou sin"ularit technique pourrait se trou$er contraint* a-t-on dit* de
recourir au fournisseur ori"inel. $rai dire* # supposer m-me que la $iolence
puisse* en pareil cas* -tre retenue* force est de constater que la question tend
au%ourd'hui # s'estomper en raison de la multiplication des matriels
compatibles et des efforts effectus $ers une plus "rande portabilit des
lo"iciels et d'une plus "rande souplesse. 8utre la capacit et le consentement*
le +ode ci$il ei"e un : ob%et certain qui forme la mati&re de l'en"a"ement ;.
II.- L'ob%et dans le contrat
A$ant d'en$isa"er les caract&res de l'ob%et ,!.* il con$ient de s'intresser
d'abord # sa nature %uridique ,A..
A.- La nature %uridique de l'ob%et
L'ob%et du contrat doit se distin"uer de l'ob%et de l'obli"ation et de l'ob%et de la
prestation. 2n effet* l'ob%et du contrat c'est l'opration %uridique # raliser. +es
oprations sont en nombre illimit puisque* a$ec le principe du
consensualisme* les parties peu$ent $arier # l'infini l'ob%et de leur contrat #
condition de respecter l'ordre public et les bonnes murs. L'ob%et de
l'obli"ation est constitu par la prestation promise. )elon la classification
classique tablie par les articles 11/1 et 112? du +ode ci$il* il peut s'a"ir d'une
obli"ation de faire ou de ne pas faire* ou* d'une obli"ation de donner. 2nfin*
l'ob%et de la prestation c'est le bien sur lequel porte la prestation.
".- Les caractres de l'ob%et
L'ob%et doit non seulement eister ,1.* mais doit -tre dtermin ,2. et licite ,(..
1.- &n ob%et rel
L'ob%et en tant qu'lment matriel est aussi ncessaire que le consentement*
lment ps1cholo"ique* # la formation du contrat. )'a"issant de matriels
informatiques et de contrats de $ente ou de loua"e par eemple* le contrat ne
sera $alablement form qu'autant que son ob%et sera une chose prsente*
c'est-#-dire eistant au moment de sa conclusion. 2n outre* le contrat peut
porter sur une chose future conformment # l'article 11(/ du +ode ci$il. 8n
peut parfaitement en$isa"er l'h1poth&se selon laquelle un fournisseur $endrait*
par a$ance* une $ersion d'un ordinateur qui ne serait pas encore ralise. 8n
rappellera* que la considration que le : chose ; n'eiste pas au moment de la
formation du contrat* en mati&re informatique* ne pri$e pas celui-ci de sa
$alidit2/. 3rcisons # ce titre* que la cession "lobale des u$res futures est
nulle* selon l'article L.1(1-1 du +3I. +ette r&"le fondamentale $ise # prot"er
les auteurs contre les en"a"ements abusifs* susceptibles d'h1pothquer leur
a$enir. 2lle ne s'oppose toutefois pas # ce qu'un auteur c&de ses droits sur une
ou plusieurs crations futures identifies. Ainsi* la clause par laquelle les droits
d'auteur sur un lo"iciel ralis dans le cadre d'un contrat de d$eloppement
seront cds # l'utilisateur ne soul&$e aucune difficult. 2n re$anche* la $alidit
d'une clause pr$o1ant le principe de cession des droits d'auteur sur tout
lo"iciel ou cration* non pralablement identifi* ralis dans le cadre d'une
relation contractuelle de lon"ue dure* tel un contrat d'assistance technique ou
un contrat de r"ie est assurment plus douteuse.
.- &n ob%et dtermin
La question de la dtermination de l'ob%et soul&$e deu difficults. La premi&re
tient # la dtermination de la chose ,a.* et la seconde # la dtermination du
pri ,b..
a.- La dtermination de la c!ose
L'article 112B du +ode ci$il dispose 6 il faut que l'obligation ait pour obet une
c!ose au moins dtermine quant " son esp#ce . Autrement dit* il faut* pour
que le contrat soit $alable* que les parties aient dtermin la chose ou le
ser$ice qui forme la mati&re de l'en"a"ement. +'est dire que l'une des
difficults* commune # tous les contrats et particuli&rement $idente en
mati&re informatique* tient au de"r de prcision apporte par les parties # la
dtermination de la chose ou du ser$ice * ob%et de l'obli"ation. dfaut de
pou$oir dterminer # suffisance quelle a t la mati&re des en"a"ements*
ceu-ci de$ront -tre rputs nuls comme a1ant un ob%et ineistant. 2n
re$anche* il n'est pas indispensable que la chose ou le ser$ice soient
dtermins d&s la formation du contrat. Ils doi$ent pou$oir -tre dterminables*
# condition que la dtermination ultrieure de l'ob%et ne dpende plus de la
$olont des parties mais de considrations ob%ecti$es* comme c'est le cas a$ec
les contrats d'informatisation ou les contrats : cl en main ;* la prestation
pou$ant -tre suffisamment dfinie par rfrence au besoins rele$s par
l'utilisateur.
b.- La dtermination du prix
Il s'a"it de sa$oir si le pri doit -tre dtermin ou au moins dterminable lors
de la formation du contrat. Autrement dit* la dtermination du pri est-elle une
condition de $alidit du contratL L'indtermination du pri dans les contrats-
cadres a lon"temps t considr comme une cause de nullit du contrat pour
$iolation de l'article 112B du +ode ci$il. 2n 1BB>* un important re$irement
%urisprudentiel a lieu. 3ar quatre arr-ts* L'Assemble plni&re de la +our de
cassation le 1er dcembre 1BB>* dcide que l'article 112B n'est pas applicable
# la dtermination du pri dans les contrats-cadres21. Il n'est donc plus
question de nullit. Ainsi* l'absence d'ei"ence de dtermination du pri est
de$enue la r&"le* la ncessit que le pri soit dtermin ab initio l'eception.
Toutefois* certains auteurs dnoncent* prcisment cette $olution disparatre
du traitement du pri dans les contrats et mettent en $idence la cohrence
douteuse des solutions du droit abusif22 concernant notamment la question de
l'abus dans la fiation du pri.
'.- &n ob%et licite
Le contrat pour -tre $alable* doit porter sur un ob%et licite c'est-#-dire un ob%et
se trou$ant dans le commerce %uridique conformment # l'article 1120 du +ode
ci$il. 3eu importante en pratique dans notre domaine de sa$oir si l'ob%et et ou
non dans le commerce %uridique* c'est la licit des stipulations contractuelles
# tra$ers la thorie des clauses abusi$es dont il sera ici question. 3lus
prcisment* il s'a"ira de sa$oir si la l"islation relati$e # la protection des
consommateurs contre les clauses abusi$es est susceptible d'-tre appliques
au professionnels. +e n'est donc pas de la dfinition m-me de clause abusi$e
qui nous intresse mais le domaine de l'application quant au personnes de la
l"islation consumriste contre les clauses abusi$es. Les contrats
informatiques $isant essentiellement les rapports entre professionnels* il est
donc ncessaire de sa$oir comment la %urisprudence entend la notion de
: professionnel ;* cette qualfication a1ant* bien s=r* une incidence immdiate
sur le r"ime %uridique applicable au contrat2(. Au re"ard d'une tendance
actuelle de la %urisprudence2< et de l'article L. 1(2-1 du +ode la consommation
issu de la loi du 1er f$rier 1BB> qui cantonnent le champ d'application de la
l"islation protectrice contre les clauses abusi$es au consommateur stricto
sensu* le professionnel ne peut se pr$aloir de la l"islation sur les clauses
abusi$es. Au%ourd'hui donc* il semble eclu que l'une des parties au contrat
informatique qui aurait contract pour les besoins de sa profession ou #
l'occasion de son acti$it professionnelle puisse bnficier de la l"islation
consumriste de lutte contre les clauses abusi$es. Toutefois* les professionnels
ne restent pas dsarms face # des clauses qui rompent tr&s si"nificati$ement
l'quilibre contractuel* comme par eemple des clauses limitati$es de
responsabilit ou des clauses pnales2>* la %urisprudence* prenant le relai du
l"islateur* n'a1ant pas hsit* dans certaines h1poth&ses # faire appel au
concepts de droit commun. 8utre l'ob%et du contrat* le +ode ci$il ei"e
"alement une : cause licite dans l'obli"ation ;.
III.- La cause dans le contrat
L'article 11(1 du +ode ci$il indique que pour -tre $alable* un en"a"ement doit
a$oir una cause* c'est-#-dire une raison relle. La cause constitue donc* un
lment de $alidit du contrat ,+. ci$.* art. 11/0. et* comme le prcise le +ode
ci$il l'obligation sans cause (...) ne peut avoir avoir aucun effet . +'est ce qui
eplique que l'absence de cause ,A. ou l'illicit de la cause ,!. emportent
l'anantissement du contrat.
A.- Absence de cause
Il eiste deu motifs d'annulation du contrat lis # l'eistence de la cause 6
l'absence de cause et la fausse cause. 2n dehors du seul fait que l'article 11(1
assimile # la cause ineistante la fausse cause* ces deu notions distinctes* en
ce qu'elles produisent les m-mes consquences %uridiques* feront l'ob%et d'une
tude commune en se rfrant au droit commun des obli"ations. 8n retiendra
tout d'abord que c'est au moment de la formation du contrat que l'on apprcie
l'eistence de la cause et que c'est tou%ours celui qui demande le nullit de
l'en"a"ement pour dfaut de cause d'tablir qu'elle n'eiste pas ,+. ci$.* art.
11(>.. 2n effet* il faut se placer au moment de la conclusion du contrat pour
rechercher si l'en"a"ement est caus. Le contrat doit prsenter un intr-t rel
pour celui qui s'obli"e et le %u"e contrGle si l'obli"ation a un fondement
%uridique. ce propos* il con$ient de rappeler les limites du contrGle classique
de l'eistence d'une cause. 8n l'aura compris* la condition pose par les
articles 11/0 et 11(1 du +ode ci$il relati$e # l'eistence d'une cause #
l'obli"ation souscrite par les parties* ne permet* selon la thorie classique* que
d'assurer une quil$alence abstraite des obli"ations contractuelles. 2n restant
attache # une comprhension ob%ecti$e de la cause* la %urisprudence
traditionnelle se refuse ainsi # sanctionner le caract&re ecessif de la
prestation due par l'une des parties eu "ard # celle fournie par son
cocontractant. La solution est d'autant plus si"nificati$e que la cause aurait pu
constituer un instrument efficace de sanction des obli"ations ecessi$es.
L'$olution2? que semble connaCtre* selon la %urisprudence la plus rcente* le
contrGle de l'eistence de la cause* n'en prend # cet "ard* que plus
d'importance. )'a"issant de la fausse cause* l'erreur sur l'eistence de la
cause* f=t-elle inecusable* %ustifie l'annulation de l'en"a"ement pour dfaut de
cause. La fausse cause qui$aut alors # une absence de cause. 3our finir* il
con$ient de rappeler qu'un en"a"ement sans cause ne peut a$oir aucun effet.
3ar consquent* l'absence totale de cause suffit pour %ustifier l'anantissement
du contrat. 2n re$anche* l'absence partielle de cause n'entraCne pas la nullit
de l'obli"ation* celle-ci tant seulement rductible.
".- Illicit de la cause
La cause de l'obli"ation doit -tre licite et morale. Tel ne serait pas le cas si la
contrepartie a$ait pour ob%et une chose hors du commerce par eemple. 8n
sait que* pour sa$oir si la cause est ou non licite ou morale* les %u"es entendent
la cause dans son sens sub%ectif comme tant le mobile dterminant du
consentement des parties. Il s'a"it de la cause impulsi$e et dterminante du
consentement. 3ar un arr-t de la premi&re chambre ci$ile de la +our de
cassation du @ octobre 1BB0* un contrat a pu -tre annul pour cause illicite ou
immorale m-me lorsque le motif qui a dtermin l'une des parties # conclure
ce contrat n'a pas t connu de l'autre2@. +et arr-t marque une rupture a$ec
une %urisprudence antrieure qui ei"eait que le motif illicite ou immoral soit
connu des deu parties pour la mise en u$re de l'action en nullit pour cause
illicite ou immorale20. tant absolue* la nullit peut -tre demande par l'une
ou l'autre des parties. 5ais il est tou%ours possible de sau$e"arder les intr-ts
du cocontractant de bonne foi en faisant appel au r&"les de la responsabilit
ci$ile dlictuelle ou en paral1sant le %eu des restitutions conscuti$es #
l'annulation.
(otes
1 I. !itan* $ontrats informatiques* Litec* coll. droitMlitec* 2//2* pp. (1-0/.
2 3aris* 1> sept. 1BB> 6 %a&. 'al. 1BB?* 2* somm. p. (2B* obs. I. Nabadou*
posant bien ce principe* # propos de la rsolution %udiciaire 6 +. ci$.* art. 110<*
pour inecution d'un contrat relatif # un lo"iciel.
( 3h. Le Tourneau* (!orie et pratique des contrats informatiques* DalloE*
7frence Droit pri$* 2///* p. 2.
< +ass. (&me ci$.* 2/ mai 1BB2 6 D. 1BB2* somm. p. (B@* obs. O. -L. Aubert.
> 3h. 5alaurie et L. A1n&s* )roit civil, *es obligations* +u%as* B&me d.* 1BB0*
nP(0>.
? +ass. (&me ci$.* 1/ mars 1B0B 6 +ull. civ. III* nP222.
@ +ass. (&me ci$.* 1/ dc. 1BB@ 6 +ull. civ. III* nP22(.
0 K. n. O. -+. )erna* *e refus de contracter* th&se* 3aris* 1B?>.
B 3aris* (/ a$r. 1B0? 6 ,uris-)ata nP1B0?-210?1.
1/ )ur cette question* $. not. *amy droit de l'informatique et des rseaux*
2///* nP0/0.
11 +ass. 2&me ci$.* 1? mai 1BB/ 6 +ull. civ. II* nPB0.
12 K. n. 5. Ki$ant* Le contrat dit de : shrinF-wap license ; 6 +ah. Lam1* no$.
1B0B ,I.* p. (.
1( 3our une application en mati&re informatique* $. not. 5ontpellier* 10 %uin
1B0@ 6 ,uris-)ata nP1@??-0<.
1< +ass. com.* 2( mars 1BB? 6 +ontrats* conc.* consom. 1BB?* p. BB* obs. L.
Le$eneur.
1> )ur la reconnaissance de la personnalit %uridique au personnes morales*
$. O. +arbonnier* )roit civil, *es personnes* 3'Q* coll. Thmis* Droit pri$*
21&me d.* 2///* nP1@? et s.
1? K. cass. 1
&re
ci$.* 1( f$r. 2//1 6 +ull. civ. I* nP(1.
1@ 3our une application en mati&re informatique* $. 3aris* 1> mai 1B@> 6 O+3
1B@?* II* 102?>* note 5. !oitard et O. -+. Dubarr1.
10 3our une application en mati&re informatique* $. Kersailles* 1< a$r. 1B00* nP
2022R0@.
1B K. en mati&re informatique* 3aris* 11 %an$. 1B0< 6 ,uris-)ata nP1B0<-/2///2.
2/ K. sur cette question* *amy )roit de l'informatique et des rseaux* 2///*
nPB2(.
21 +ass. ass. pln.* 1
er
dc. 1BB> 6 O+3 1BB>* II* 22>?>* concl. Ool* note O.
Nhestin A )efrnois 1BB?* p. @<0* obs. 3h. Delebecque.
22 K. H. 5olfessis* *es exigences relatives au prix en droit des contrats* in *e
contrat 6 questions d'actualit 6 'etites affic!es > mai 2///* nPB/* p. <1 et s. A
Th. 7e$et* *a dtermination unilatrale de l'obet dans le contrat* in
*'unilatralisme et le droit des obligations* ss dir. +h. Oamin et D. 5aEeaud*
colloque 'ni$ersits de Lille II et de 3aris-Kal-de 5arne ,3aris SII.* conomica*
coll. tudes %uridiques* 1BBB* nP10* p. <<.
2( K. en mati&re informatique* H. !albo-IEarn* *e professionnel face aux
risques informatiques 6 'etites affic!es 1? f$r. 2//1* nP(<.
2< +ass. com.* 1< mars 2///* ,uris-)ata nP2///-//11>? , la l"islation de lutte
contre les clauses abusi$es ne s'applique pas au contrats de fourniture de
biens ou de ser$ices a1ant un rapport direct a$ec l'acti$it professionnelle
eerce par le contractant..
2> K. art. consacr # la responsabilit contractuelle.
2? +ass. com.* 22 oct. 1BB?* $!ronopost 6 +ull. civ. IK* nP2?1 A D. 1BB@* %urispr.
p.121* note A. )riau A O. -3. +haEal* (!orie de la cause et ustice
contractuelle* propos de l'arr-t $!ronopost 6 O+3 1BB0* I* 1>2 A +ass. 1&re ci$.*
( %uill. 1BB? 6 +ull. civ. I* nP20?A D. 1BB@* %urispr. p. >// note 3h. 7ei"n A +ass.
1&re ci$.* 1/ f$r. 1BB0 6 +ull. civ. I* nP>( A D. 1BB0* %urispr. p. >(B* note D.
5aEeaud A +ass. 1&re ci$.* 11 mai 1BBB 6 )efrnois 1BBB* art. (@/<1 p. BB2*
obs. D. 5aEeaud.
2@ +ass. ci$.* @ oct. 1BB0 6 D. 1BB0* %urispr. p. >?(* concl. )ainte-7ose A O+3
1BB0* II* 1/2/2* note 5al$ille.
20 K. not. +ass. 1&re ci$.* 12 %uill. 1B0B 6 +ull. civ. I* nP2B2.

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