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I.

Le consentement
Exigence premire de lautonomie de la volont, cette condition est lessence
mme du contrat.
1. Les modalits du consentement
Le consentement doit tre lucide et librement donn.
Le consentement est la manifestation de la volont de chacun des contractants
(article 11! du code civil".#n peut citer le mcanisme de loffre et de
lacceptation.
Loffre ou pollicitation est une proposition ferme et prcise de contracter.
Loffre doit tre distingue de linvitation en pourparler $ui est une simple
proposition visant % instaurer un dbat dont pourra na&tre un contrat ' elle ne
dfinit pas les conditions essentielles du contrat. Loffre se distingue galement
de lappel doffre $ui suggre $uil existe un contrat % conclure mais lauteur
de lappel doffre laisse % son correspondant le soin de dfinir les conditions du
contrat. Exemple ( petites annonces ( prix % dbattre.
Loffre est un engagement unilatral $ui doit remplir deux conditions (
Elle doit tre prcise cest % dire comporter les lments essentiels du futur
contrat, lments % dfaut des$uels on ne pourrait pas concevoir le contrat.
Loffre doit tre ferme, elle doit manifester la volont de son auteur
dtre li en cas dacceptation.
La rserve est une restriction apporte par loffrant % sa proposition.
Exemple ( dans la limite des stoc)s disponibles. *ette rserve peut simposer
delle mme comme dans le cas des contrats intuitu personae ' de mme, le
bailleur ou lemplo+eur nest pas tenu de contracter avec le premier acceptant
mme si thori$uement loffre lie loffrant au premier acceptant.
,l ne sagit pas doffre si loffrant peut se dgager de loffre par sa seule
volont ' on parle de proposition.
Loffre peut tre expresse ( crit, simple parole, geste, etc. ,l faut une
initiative. Elle peut galement tre tacite ' dans ce cas, elle va rsulter dun
comportement $ui manifeste la volont de contracter. Exemple ( la tacite
reconduction en matire de bail (article 1-.! du *ode civil".
/i loffre est assortie de dlai, loffrant ne peut pas se rtracter avant
lexpiration de ce dlai sous peine dengager sa responsabilit civile, par
cons$uent dallouer des indemnits % la personne a+ant accept loffre dans
ce dlai. ,l existe cependant certaines causes de caducit $ui vont rendre
impossible toute acceptation ultrieure de loffre par la survenance dun
vnement prcis comme le dcs, lincapacit, lcoulement du temps.
/i loffre nest pas assortie de dlai on pourra la rvo$uer tant $uil nexiste pas
dacceptation. 0outefois la 1urisprudence impose $ue tout offrant respecte un
dlai raisonnable $ui est dtermin par le 1uge en cas de litige.
Lacceptation est lagrment par le destinataire de loffre dans les
conditions proposes par loffrant. En effet, si le destinataire essaie de discuter
ces conditions on ne parle plus dacceptation, on parle de contre2offre ou
contre2proposition.
0out comme loffre, lacceptation peut tre expresse ou tacite. ,l faut un
comportement approbateur. Exemple ( osciller la tte dans une vente aux
enchres 3 oui.
Le silence ne vaut pas acceptation. ,l existe cependant des exceptions (
Lors$ue les parties sont en relation daffaire et $ue le contrat propos est le
mme $ue celui $ui rgissait leur relation antrieure. *est le cas dun client
$ui commande tou1ours le mme produit.
Les usages dune profession peuvent prvoir $ue le silence vaut acceptation.
4insi un commissaire % la bourse $ui ne rpond pas % la commande dans les
56h signifie ratification.
Lors$ue loffre a t faite dans lintrt exclusif de son destinataire, le silence
de celui2ci vaut acceptation. Exemple ( un bailleur $ui met une remise de
lo+er.
,l existe des exceptions lgales ( selon larticle 1-.! du *ode civil, 7le silence
du bailleur % lexpiration du contrat de bail vaut acceptation7. Larticle L11.25
du code des assurances dispose $ue 7le silence de lassureur pendant 1 1ours
% compter de la demande de modification de lassur vaut acceptation7
Le lieu et la date de formation du contrat pose problme pour les contrats
passs par correspondance ( tlphone, lettre, tlcopie. *es deux lments
sont importants en droit interne car ils dterminent la 1uridiction comptente.
8our les partisans de la thorie de lmission, la date denvoi de la lettre
dacceptation est galement celle de formation du contrat ' le cachet de la
poste faisant foi.
/elon la thorie de la rception, le contrat est form % la rception de la
lettre dacceptation par le pollicitant.
La 1urisprudence a opt pour la thorie de lmission (arrt du 9 mars 1::".
4insi cest lenvoi de la lettre dacceptation $ui forme le contrat % moins $ue
les parties en aient dcid autrement.
Les contrats sont ngocis ' il existe des prliminaires avant le contrat
dfinitif ( les avant contrats.
Les pourparlers sont des discussions antrieures % la formation du contrat.
*est un contrat % part entire $ui se distingue du contrat dfinitif car il est
incomplet et provisoire. Les parties en pourparler sont libres de mener la
ngociation 1us$u% son terme, sans tre obliges de contracter % lissue.
*ependant la 1urisprudence a dcid $ue si les pourparlers sont avancs, une
partie na pas le droit de les rompre sans raison lgitime de manire brutale et
unilatrale sous peine dengager sa responsabilit. Les parties ont un devoir de
bonne foi lors de la ngociation (arrt du - 1anvier 1::-".
Laccord de principe ( les parties sobligent uni$uement aux ngociations
en vue de conclure un contrat dfinitif mais il n+ a pas dobligation daboutir %
un contrat. 4insi un emplo+eur peut sengager % rexaminer le cas dun salari
$uil a licenci, en cas de baisse de la con1oncture. ,l a seulement lobligation
de rexaminer le cas de lemplo+ en faisant preuve de bonne foi.
Le pacte de prfrence est un contrat par le$uel une partie sengage % ne
pas conclure un contrat dtermin avec un tiers avant de le proposer au
bnficiaire du pacte. /i le bnficiaire accepte de conclure le contrat aux
conditions proposes, le promettant est tenu de conclure avec lui. ;ans le cas
contraire, le promettant sera libre de contracter avec tout tiers de son choix.
,l concerne gnralement des ventes dimmeubles, le promettant sengage
alors % prfrer le bnficiaire dans lh+pothse o< il dciderait de vendre son
immeuble.
La promesse unilatrale est un contrat par le$uel une partie confre au
bnficiaire la possibilit de contracter avec elle pendant un certain dlai
Exemple ( une promesse unilatrale de vente ou dachat. Le bnficiaire peut
lever loption en concluant dans le dlai sinon au del% la promesse devient
cadu$ue. *ette promesse peut galement tre rendue cadu$ue par la mort
(arrt .= de la chambre civile de la cour de cassation du 1 dcembre 1::-".
La promesse synallagmatique de vente ( les deux parties sengagent lune
envers lautre. *est un avant contrat et non un contrat dfinitif. En cas de
rupture unilatrale, une partie pourra obtenir des dommages et intrts.
2. Les qualits du consentement
/elon larticle 11: du code civil, il n+ a point de consentement valable si le
consentement a t donn par erreur ou sil a t extor$u par violence ou par
dol. Lors$ue lune des parties aura contract sous une de ces conditions, la loi
lui reconna&t la possibilit de faire annuler le contrat en 1ustice. En effet les
vices du consentement constituent une raison lgitime dannulation du
contrat.
La thorie du consensualisme ne protge pas tou1ours le contractant. La partie
7faible7 ne sait pas tou1ours % $uoi elle sengage. *est pour cette raison $ua
t instaur le dlai de rflexion ou dlai de repentir (article L 151 du code de
la consommation".
Lerreur ( cest une reprsentation inexacte de la ralit. ,l existe trois
catgories derreur $ui peuvent tre cause de nullit du contrat.
erreur obstacle ( ,l sagit dune erreur tellement grave $ue le contrat,
en ralit, na 1amais pu se former. Les volonts nont 1amais pu se
rencontrer. Elle peut porter sur deux lments ( lob1et du contrat ou sa
nature.
;ans la premire h+pothse, il sagit dun ob1et $ui est vendu % lacheteur $ui
cro+ait acheter un autre ob1et ( Exemple ( un appartement % la place dun
autre.
;ans la seconde h+pothse, lun des contractants pense acheter alors $ue
lautre croit louer un bien.
erreur sur la substance de lob1et du contrat ( il sagit dune des
h+pothses prvues % larticle 111 du *ode civil. La substance de lob1et
vise par larticle 111 sentendait de la matire dont lob1et tait fait (
Exemple ( acheter du bron>e pour de largent. ,l sagit l% dune
apprciation ob1ective ou in abstracto.
4u1ourdhui, la 1urisprudence a adopt une conception diffrente.
Lapprciation de lexistence dune erreur sur la substance dpend ainsi du fait
de savoir si lun des cocontractants sest mpris sur les $ualits substantielles
de lob1et. La $ualit substantielle se dfinit alors comme la $ualit
dterminante en labsence de la$uelle les parties nauraient pas contract.
#r, lors$uon parle de $ualit substantielle, deux conceptions sont possibles.
;ans une conception ob1ective (in abstracto", la $ualit substantielle est une
$ualit considre comme dterminante par toute personne en gnral. ;ans
une conception sub1ective (in concreto", il sagit de la $ualit $ue le
contractant a considre en lespce comme tant dterminante et en
contemplation de la$uelle il a contract.
Lerreur sur la personne ( ,l rsulte de larticle 111 alina 5 $ue
lerreur sur la personne du contractant nest, en principe, pas une cause
de nullit. 0outefois, ce texte admet la nullit lors$ue la personne du
cocontractant est une condition dterminante du contrat 4utrement dit, il
sagit des cas o< lon se trouve en prsence dun contrat intuitif
personae.
Lerreur sur la valeur de lob1et du contrat ( Exemple ( vendre un ob1et
de 1.? % 1.?. Le lgislateur exclu toute possibilit pour les
cocontractants de pouvoir se dgager de leurs engagements contractuels
en se fondant exclusivement sur une erreur sur la valeur de lob1et du
contrat.
Lerreur sur le mobile du contrat ( il convient de faire une distinction
entre les mobiles (ou les motifs" dun contractant $ui le poussent %
contracter, et la cause du contrat, lment ob1ectif, commun aux deux
parties au contrat et $ui dtermine leur consentement.
Lerreur sur la cause engendre la nullit du contrat alors $ue lerreur
sur les mobiles na aucune incidence sur la formation du contrat
Exemple ( 1achte un billet davion parce $ue 1e pense re1oindre ma
fiance % Londres. ,l sagit l% de mon mobile ou motif dachat de billet
davion. /i ma fiance mcrit pour me dire $uelle me $uitte, 1e ne peux
plus annuler lachat du billet davion.
Erreur inexcusable ( @ritage du droit romain, lerreur, mme portant
sur les $ualits substantielles de lob1et du contrat ne peut tre utilement
invo$ue, lors$uelle est inexcusable. Lerreur inexcusable est dune
grossiret telle $ue la loi retire sa protection % celui $ui la commise. ,l
sagit donc dun cas de dchance du droit dinvo$uer le bnfice de la
nullit pour ngligence fautive.
Le dol ( cest une tromperie $ui a pour but damener une personne %
conclure un contrat en linduisant en erreur. Larticle 1119 pose certaines
conditions (
An lment matriel cest2%2dire des manoeuvres frauduleuses ( les
artifices et machinations, le simple mensonge ou mme le simple silence
dlibrment conserv sur une circonstance $ue lautre cocontractant
avait intrt % conna&tre.
An lment intentionnel ( lauteur du dol doit avoir eu lintention relle
et manifeste de tromper son cocontractant.
La 1urisprudence fait une distinction entre le dol mauvais (dolus malus" et le dol
tolrable (dolus bonus". *est uni$uement ce premier $ui est sanctionn. En
revanche, lors$uun contractant, gnralement un commerBant, ne fait $ue
vanter les $ualits de ses marchandises, lon est en prsence dun dolus bonus,
le$uel ne peut tre sanctionn par une nullit.
En outre le dol doit maner de lune des parties et non dun tiers % moins $ue
lon puisse prouver $ue ce tiers est complice de la partie % la$uelle le dol a
profit.
8our permettre lannulation du contrat, le dol doit avoir t principal
(dterminant". 4utrement dit, il doit avoir dtermin la dcision du
cocontractant victime du dol $uant % la conclusion du contrat. /il porte sur une
caractristi$ue secondaire de lob1et du contrat (dol incident", il ne peut
entra&ner la nullit, mais permettra % la victime de rclamer des dommages et
intrts en considration des pr1udices $uelle a ventuellement subis.
Le dol ne se prsume pas (article 111925 du *ode civil", il incombe % celui $ui
se prvaut de la nullit du contrat den dmontrer lexistence ainsi $ue son
caractre dterminant, cest2%2dire de prouver $ue sil avait connu la ralit il
naurait certainement pas contract.
La violence ( elle consiste en une contrainte ph+si$ue ou morale exerce sur
une personne pour lobliger % contracter (articles 1111 % 111C". *est un vice
du consentement, certes, mais galement un dlit grave, pnalement
rprhensible.
8our tre cause de nullit du contrat, la violence doit revtir un caractre de
gravit. *est ainsi $ue le simple harclement, $uil soit exerc par des proches
ou par des commerBants, ne peut, semble2t2il, pas sassimiler au vice de
violence.
La victime dune violence doit se sentir sous la menace dun 7mal considrable
et prsent7, soit directement contre elle de faBon ph+si$ue, soit indirectement
au mo+en de menaces contre ses biens, ses intrts ou ses proches.
Larticle 111525 dispose $ue pour apprcier lexistence du vice de violence, il
convient de prendre en considration 7lage, le sexe et la condition des
personnes7.
8our tre cause de nullit, la violence doit tre illgitime. *est dans cette
perspective $ue larticle 1116 valide le contrat conclu en raison de la crainte
rvrencielle % lgard de parents et ascendants ( cette crainte nest pas
considre comme illgitime. Le caractre dterminant de la violence est
apprci in concreto.
8ar ailleurs, mme lors$ue lun des cocontractants a conclu le contrat sous
lempire dune violence dterminante, ce contrat pourra tout de mme tre
sauv grDce % larticle 111C du *ode civil. *e texte prvoit $ue, lors$ue ledit
cocontractant a explicitement ou implicitement approuv le contrat une fois
$ue la violence a cess, il ne peut pas invo$uer ce vice du consentement.
*ontrairement au dol, la violence $ui mane dun tiers a exactement les
mmes effets $ue celle manant du contractant, constituant ainsi une cause
de nullit du contrat. En revanche, la violence doit ncessairement avoir t
lEuvre dune personne. En effet, la 1urisprudence carte largument $ui
consiste % dire $ue les contraintes dues aux vnements puissent constituer un
cas de violence et conduire % lannulation du contrat (arrt du C 1uillet 1:9C".
La lsion ( *est un ds$uilibre entre les prestations rcipro$ues $ue se
sont promises les cocontractants, ds$uilibre $ui existe ds la formation du
contrat. La lsion nest pas un vice du consentement mme si elle permet
souvent dobtenir la rescision du contrat dans certains cas limitativement
numrs par la loi (article 111!" ( certains contrats passs par les mineurs
non mancips et $ui leur sont lsionnaires (article 1.C du *ode civil", les
ma1eurs frapps dincapacit partielle (article 6:125" ou totale (article C:2.".
Egalement certains contrats peuvent donner lieu % rescision pour lsion $uelle
$ue soit la personne $ui les conclut, uni$uement en raison de leur importance.
,l sagit de vente dimmeubles avec lsion de plus de -F15 du prix de
vente(article 19-6" et de partage dhritage avec un ds$uilibre de plus de
1F6 (article 1!!-25", de mme $ue les contrats de prt dont lintrt est
usuraire. La loi du ! 1uillet 1:- protge les vendeurs dengrais, de semences
et de plans contre dventuelle lsion.
Ane action en rescision peut donner lieu % rescision (dont les effets sont
rtroactifs" ou % rvision $ui rtablit l$uilibre dans les prestations.
Lac$ureur a le choix entre restituer la chose ou pa+er le supplment de prix
(article 19!1". 0outefois, on laisse gnralement % la victime le choix de la
sanction.
II. Lobet
Larticle 11! du code civil exige $ue le contrat ait un ob1et certain $ui forme la
matire de lengagement.
Lobet du contrat est lopration 1uridi$ue $ue les parties souhaitent
raliser. Exemple ( le transfert de proprit en matire de contrat de vente.
Lob1et de lobligation est la chose promise par le dbiteur, cest le contenu de
son engagement. Lintrt de cette distinction rside dans le fait $uun mme
contrat peut avoir un ob1et de lobligation licite et un ob1et du contrat illicite tel
le cas du transfert de proprit (licite" dune voiture dont le compteur serait
trafi$u (illicite".
Lob1et doit exister au moment de la formation du contrat et prsent certaines
caractristi$ues (article 11.". *ependant larticle 11.21 autorise certains
contrats portant sur des obligations futures, mais % condition $ue la chose
finisse par exister. ,l est galement prvu % larticle 11.2. $ue les parties
peuvent conclurent des contrats alatoires, on nest pas sGr $ue lob1et
existera mais lala est prvu par les deux parties tel le fait de 1ouer au 8HA.
Lob1et (de lobligation" doit tre dtermin ou dterminable. *ha$ue ob1et doit
tre identifi et ceci se fera par sa nature.
/il sagit dun corps certain, il sera dfini et individualis. Exemple ( prciser
la maison % vendre.
/i lob1et est une chose de genre, la dtermination se fait dans sa $ualit et
dans sa $uantit.
/i lob1et ne peut pas tre dtermin il faut $uil soit dterminable cest2%2dire
dfinir des critres selon les$uels lob1et sera dtermin. ;ans le contrat de
vente, le prix doit tre dtermin ou dterminable au moment de la formation
du contrat.
Le contrat unissant un pompiste dtaillant et une compagnie ptrolire, contrat
cadre, comporte une clause dexclusivit selon la$uelle le pompiste sengage %
sapprovisionner exclusivement che> cette compagnie. Les compagnies
stipulaient $ue le prix de lessence livr sera le tarif en vigueur du 1our de la
livraison. Les tribunaux ont dcid $ue ce contrat cadre est soumis % larticle
115: cest2%2dire $uil doit comporter un prix dterminable, un prix dtermin
ntant pas possible.
;ans 6 arrts rendus le 1er 1uillet 1::C, lassemble plnire a dcid $ue les
contrats cadre ntaient pas soumis % larticle 115:, donc le prix na pas tre
dtermin ou dterminable. Elle prcise cependant $ue labus dans la fixation
des prix peut donner lieu % la rsiliation du contrat ou indemnisation.
Lob1et doit tre possible ( 7% limpossible, nul nest tenu7, adage en droit
traduisant $ue si lobligation est impossible parce $uelle se heurte % un
obstacle, elle est nulle. ,l sagit dune impossibilit matrielle, telle acheter une
toile, ou morale.
Lob1et doit tre licite (article 115!" cest2%2dire $uil doit tre dans le
commerce. En effet certaines choses sont exclues du commerce ( le corps
humain (esclavage", ob1ets dangereux et tout ce $ui relve du domaine public.
,l existe des exceptions ' on admet par exemple ( des dons dorganes dans un
but thrapeuti$ue. 4insi vendre son sang est illicite mais le donner est licite.
Le contrat doit tre conforme % lordre public et aux bonnes moeurs (article 9
du *ode civil". Exemple ( on a interdit les lancers de nains. Le principe de la
licit est appli$u aussi bien % lob1et du contrat $u% lob1et de lobligation.
III. La cause
0oute obligation doit avoir une cause (article 11.1 % 11..".
La cause efficiente ( cest lvnement $ui prcde le contrat dans le temps.
Elle sera la mme pour cha$ue t+pe de contrat. ;ans le contrat
s+nallagmati$ue, cest lchange des prestations tandis $ue dans le contrat
unilatral, cest lintention libertaire.
/elon la doctrine moderne, la cause est le mobile $ui a pouss une personne %
contracter, on parle de cause finale.
La cause va varier pour cha$ue contrat, elle est sub1ective et les mobiles sont
infinis.
La 1urisprudence dfinit le mobile comme tant la cause impulsive et
inexacte.
La cause doit tre relle (article 11.1" sous peine dengendrer la nullit du
contrat. 4insi la fausse cause est une erreur, un contractant sengage en
pensant $uil existe une contrepartie alors $uil nen est rien. #n parle de cause
dissimule lors$ue les parties essa+ent de cacher la nature de leur relation
dans un acte apparent et concluent dans un acte secret dit contre lettre un
autre engagement ' on a donc deux causes car deux contrats, mais seul le
second comporte la cause dterminante du contrat (Exemple ( dissimuler une
dette de 1eux sous un contrat de prt".
La cause doit tre licite cest2%2dire conforme % lordre public et % la morale
gnrale (article 11.1". Lapprciation est faite par le 1uge in concreto.
La licit de la cause est prsume, cest la personne voulant obtenir la nullit
du contrat de prouver lillicit du motif. La 1urisprudence a instaur le s+stme
de la preuve extrins$ue, le 1uge peut admettre des preuves extrieures au
contrat
La 1urisprudence estimait $ue celui $ui a contract pour un motif illicite doit
rester prisonnier de ce contrat. ;ans un arrt du - octobre 1::5 (revirement",
la cour de cassation a considr $uon doit permettre % un contractant de
bonne foi dinvo$uer la nullit dun contrat % cause illicite.
I!. "onformit du contrat # lordre public et aux bonnes m$urs
Le contrat doit tre conforme % ces deux notions $ui sont des limites % la
libert contractuelle. *e sont des rgles dordre social, conomi$ue et
professionnel. Elles constituent lintrt gnral et ont un caractre volutif.
/ouvent utilises ensemble, ces deux notions sont en ralit distinctes. Les
bonnes mEurs sont un aspect particulier de lordre public.
1. %termination de lordre public
Lordre public lgislatif ou textuel repose sur des lois impratives
(simposant aux 1usticiables". ,l sert dinstrument de rforme sociale pour
amnager les rapports conomi$ues.
La coutume vo$ue les bonnes mEurs et englobe la civilit sociale et la
morale sexuelle.
Lordre public 1udiciaire ou virtuel est dG % lintervention du 1uge % cha$ue
fois $ue le lgislateur pose une rgle sans prciser si elle a un caractre
impratif ou suppltif.
2. Les domaines de lordre public
Lordre public classi$ue ou politi$ue vise % la dfense des institutions
essentielles de la socit tel $ue lEtat, la famille, ou la morale.
Lordre public nouveau est un ordre public conomi$ue. ,l intervient dans les
rapports pcuniaires, dans les changes de richesses et de services. /on
ob1ectif est de rendre ces rapports plus $uitables ou du moins conformes %
lordre public gnral.
Lordre public de direction vise % instaurer un $uilibre sur le plan global.
*est lintrt gnral $ui prime. Exemple ( la rglementation des prix.
Lordre public de protection vise % protger une catgorie de contractant
dans ses rapports avec une autre. Exemple ( toute la lgislation protectrice des
salaris, des consommateurs.
La sanction, dans le cas de lordre public de protection est la nullit relative
tandis $uelle est absolue dans en ce $ui concerne lordre public de direction.