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No devemos pedir a Deus fardos mais leves, mas ombros mais

fortes (Santo Agostinho).
PERSONALIDADE JURDICA
Conceito: Lembra-nos Clvis Bevilqua que a personalidade para o
direito no apenas um processo de atividade psquica, mas sim
uma criao social moldada pela ordem jurdica. Para o direito,
a personalidade a aptido genrica para se titularizar
direitos e contrair obrigaes na ordem jurdica, ou seja, a
qualidade para ser sujeito de direito.
Em que momento a pessoa fsica adquire personaidade !urdica"
Em uma interpretao literal, luz do art. 2 do CC (1 parte),
a personalidade civil adquirida a partir do nascimento com
vida (resposta ideal para uma prova objetiva).
Art. 2
o
A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com
vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do
nascituro.
OBS: Nascer com vida significa o funcionamento do apare#o
cardiorrespirat$rio do rec%m&nascido (ver resoluo n 1/88, do
CNS).
OBS: Diferentemente do art. 30 do CC da Espanha, o direito
'rasieiro, luz do princpio da dignidade humana, n(o e)i*e do
rec%m&nascido forma #umana nem tempo mnimo de so're+ida.
Teorias explicativas do nascituro: Em princpio, so trs
teorias explicativas do nascituro.
1. ,eoria nataista (majoritria - a exemplo de Vicente Ro,
Slvio Rodrigues e Eduardo Espnola): Para esta primeira
teoria o nascituro apenas um ente concebido ainda no
nascido, desprovido de personalidade. Vale dizer, o
nascituro no pessoa, gozando apenas mera expectativa de
direitos.
2. ,eoria da personaidade condiciona (Serpa Lopes): Para
esta segunda teoria, o nascituro, ao ser concebido, teria
uma simples personalidade formal, permitindo-lhe gozar de
direitos personalssimos. No entanto, s viria a adquirir
direitos patrimoniais sob a condio de nascer com vida.
3. ,eoria concepcionista (Pablo Stolze, Teixeira de Freitas,
Clvis Bevilqua, Silmara Chinelato): Essa terceira teoria
a mais defendida pela corrente moderna. O nascituro
seria considerado pessoa para efeitos patrimoniais ou
extra-patrimoniais desde a concepo.
2
OBS: Com base na teoria concepcionista, inmeros direitos podem
ser reconhecidos ao nascituro, inclusive o direito aos alimentos
(de carter patrimonial), alm do sagrado direito vida
(personalssimo). Lamentavelmente, a maioria da jurisprudncia
brasileira ainda no adota esta teoria, no reconhecendo ao
nascituro direito aos alimentos, dentre outros. Mas, j h
algumas decises judiciais que homenageiam a teoria
concepcionista.
Tambm com base na teoria concepcionista, vale lembrar que o S,J
j admitiu inclusive, no RESP 399028/SP, dano mora ao
nascituro.
OBS: N(o podemos confundir nascituro- em'ri(o e natimorto.
Nascituro o ente concebido no ventre materno. O nascituro um
embrio com vida intra-uterina, ou seja, o em'ri(o produ.ido em
a'orat$rio n(o % nascituro- mas mero em'ri(o. J o natimorto
o nascido morto. O enunciado n 1 da 1 jornada de Direito Civil
afirma que o natimorto goza de tutea !urdica no que tange ao
nome, imagem e sepultura.
/ua das tr0s teorias % adotada peo CC1" Aparentemente,
seguindo a linha de Clvis Bevilqua, o codificador, ao afirmar
que a personalidade da pessoa comea do nascimento com vida,
pretendeu abraar a teoria natalista, mas em inmeros pontos do
prprio cdigo sofre inequvoca influncia da teoria
concepcionista.
CAPACIDADE CI2IL
Conceito: Fundamentalmente, no direito, a capacidade se desdobra
em capacidade de direito e capacidade de fato. A capacidade de
direito, segundo Orlando Gomes, confunde-se com o prprio
conceito de personalidade, ou seja, a capacidade jurdica
genericamente reconhecida a qualquer pessoa. Ao lado dela, temos
a capacidade de fato, que a capacidade de, pessoalmente,
exercer os atos da vida civil ( a chamada capacidade de
exerccio). A soma da capacidade de direito com a capacidade de
fato gera a chamada capacidade ci+i pena (que em geral
adquirida aos 18 anos).
OBS: N(o podemos confundir capacidade com e*itimidade. A falta
de legitimidade significa que, mesmo sendo capaz, a pessoa est
impedida por lei de praticar determinado ato (exemplo: os irmos
no podem se casar, mesmo que capazes).
Todo mundo tem capacidade de direito. A falta da capacidade de
fato gera a incapacidade ci+i, que pode ser a'souta ou
reati+a.
Art. 3
o
So a'soutamente incapazes de exercer pessoalmente os
3
atos da vida civil:
I - os menores de dezesseis anos (menores impberes);
II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem
o necessrio discernimento para a prtica desses atos;
III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir
sua vontade.
Art. 4
o
So incapazes, reati+amente a certos atos, ou maneira
de os exercer:
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos (menores
pberes);
II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por
deficincia mental, tenham o discernimento reduzido;
III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
IV - os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por
legislao especial.
Consideraes importantes acerca das incapacidades (absoluta e
relativa):
O a'soutamente incapa. dever ser interditado (procedimento
judicial) e dever-se- nomear-lhe um curador.
OBS: O ato praticado por uma pessoa portadora de enfermidade ou
defici0ncia menta e despro+ida de discernimento ainda n(o
interditada pode ser in+aidado" Com base na doutrina italiana,
Orlando Gomes afirma que o ato praticado pelo incapaz ainda no
interditado pode ser invalidado, desde que concorram trs
requisitos:
1. A incapacidade de discernimento;
2. O prejuzo ao incapaz;
3. A m-f da outra parte (que pode ser presumida das
circunstncias do negcio).
O art. 503 do cdigo da Frana, na mesma linha, admite que os
atos anteriores interdio possam ser invalidados se a
incapacidade j existia.
4
OBS: bom lembrar que, uma +e. decarada a incapacidade por
senten3a- o interditado n(o poder4 praticar atos !urdicos sem o
seu curador- mesmo em momentos de ucide..
OBS: Onde est4 o surdo&mudo que n(o ten#a #a'iidade para
manifestar sua +ontade" O NCC no trouxe inciso especfico para
o surdo-mudo incapaz de manifestar vontade, mas ele pode estar
subsumido implicitamente na previso do inciso III do art. 3.
OBS: A seniidade 5idade a+an3ada6 n(o % causa de incapacidade
a'souta no direito 'rasieiro!
OBS: Os absolutamente incapazes so representados, ao passo que
os relativamente incapazes so assistidos.
OBS: Lem'ra&nos A+ino Lima que a teoria da actio libera in
causa- adotada em pases como a 1%*ica- a Aeman#a e a Su3a-
tam'%m pode ser apicada ao Direito Ci+i- de maneira que a
pessoa que +ountariamente se into)ica n(o est4 isenta de
responsa'iidade ci+i so' a ae*a3(o de incapacidade.
OBS: A prodi*aidade um conceito tcnico. Prdiga a pessoa
que desordenadamente dilapida seu patrimnio, podendo reduzir-se
misria. O sistema jurdico brasileiro permite a interdio do
prdigo, de maneira que seu curador ir assisti-lo em atos de
natureza / repercusso patrimonial (art. 1782).
Justifica a interdio do prdigo, alm do interesse p7'ico, a
teoria do estatuto !urdico do patrim8nio mnimo, desenvolvida
pelo professor Luiz Edson Fachin. Para essa doutrina, em uma
perspectiva civil-constitucional, e em respeito ao princpio da
dignidade humana, as normas em vigor devem resguardar um mnimo
de patrimnio para que cada pessoa tenha vida digna.
OBS: O pr$di*o- para casar- precisa da manifesta3(o do seu
curador" O curador do prdigo deve se manifestar quanto ao
regime de bens adotado, pois h efeitos patrimoniais. Mas, no
deve se manifestar sobre a questo meramente afetiva.
O NCC no regula a capacidade do ndio. Esta regulada pela Lei
6.001/73 (Estatuto do ndio).
Art. 8 So nulos os atos praticados entre o ndio no
integrado e qualquer pessoa estranha comunidade indgena
quando no tenha havido assistncia do rgo tutelar
competente.
Pargrafo nico. No se aplica a regra deste artigo no caso em
que o ndio revele conscincia e conhecimento do ato praticado,
desde que no lhe seja prejudicial, e da extenso dos seus
efeitos.
5
OBS: No campo da prote3(o do incapa.- % apic4+e o 'enefcio de
restitui3(o 5restitutio in integrum6" Trata-se, segundo Clvis
Bevilqua, do benefcio reconhecido ao incapaz para permitir que
ele possa anular qualquer ato que lhe seja prejudicial. Esse
benefcio continua proibido em respeito boa-f e segurana
dos negcios. Mas, caso exista conflito de interesses entre o
representante e o incapaz, pode-se invocar o art. 119 do CCB.
Art. 119. 9 anu4+e o ne*$cio concudo peo representante em
confito de interesses com o representado- se ta fato era ou
de+ia ser do con#ecimento de quem com aquee tratou.
Pargrafo nico. de cento e oitenta dias, a contar da
concluso do negcio ou da cessao da incapacidade, o prazo de
decadncia para pleitear-se a anulao prevista neste artigo.
E:ANCIPA;<O
a cessao da incapacidade do menor antes do momento oportuno.
Permite a antecipa3(o da capacidade pena. Ter repercuss=es
ci+is, ou seja, no pode responder penalmente e
administrativamente. O emancipado tambm no pode tirar carteira
de habilitao.
Existem trs tipos de emancipao: voluntria, judicial ou
legal.
Art. 5
o
A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a
pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida
civil.
Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade:
I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro,
mediante instrumento pblico, independentemente de homologao
judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor
tiver dezesseis anos completos;
II - pelo casamento;
III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo;
IV - pela colao de grau em curso de ensino superior;
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia
de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com
dezesseis anos completos tenha economia prpria.
1) 2ount4ria (art> ?@- I- AB parte- CC) - ato concedido
pelos pais (ou um deles, na falta do outro), mediante
6
escritura pblica. irrevogvel e independe de
homologao do juiz. S possvel se o menor tiver, pelo
menos, 16 anos completos. A doutrina brasileira no
sentido de que, em respeito vtima, a emancipao
realizada pelos pais no os isenta de uma futura
responsabilidade civil por ato ilcito causado pelo filho
emancipado - os pais permanecem responsveis pelos atos
que o menor emancipado praticar at os 18 anos de idade. A
responsabilidade solidria. Caio Mrio diz que a vontade
no pode sobrepor-se lei.
2) Judicia (art> ?@- I- CB parte- CC6 - a concedida por
sentena em procedimento de jurisdio voluntria,
ouvindo-se o tutor, desde que o menor tenha 16 anos
completos. O juiz ouve a opinio do tutor e concede a
emancipao - em geral, concedida a rfos ou cujos pais
estejam destitudos do poder familiar. E os pais ausentes"
Tem que ter pelo menos 16 anos completos. O juiz analisa o
caso concreto para saber se tem condies de ser
emancipado.
3) Le*a (art> ?@- II a 2- CC) - Hipteses mais cobradas em
prova! No necessrio sentena, a emancipao decorre da
lei. Por questo de segurana jurdica pode entrar com
ao declaratria, inclusive pedindo tutela antecipada.
Hipteses:
Casamento - pode aos 16 anos de idade. Veja que a lei no
diz unio estvel. O menor adquire capacidade plena. A
separao e o divrcio, por terem efeitos para o futuro,
no prejudicam a emancipao decorrente do casamento. OBS:
o art. 1520 admite o casamento abaixo dos 16 anos.
Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis aos podem
casar, e!i"ido#se autoriza$o de ambos os pais, ou de
seus represetates le"ais, e%uato o ati"ida a
maioridade civil.
Art. 1.5&'. (!cepcioalmete, ser) permitido o casameto
de %uem aida o alca$ou a idade *bil +art. 1517,, para
evitar imposi$o ou cumprimeto de pea crimial ou em
caso de "ravidez.
OBS: In+aidado o casamento- a emancipa3(o % mantida"
forte a doutrina no Brasil (a exemplo de Pontes de Miranda)
no sentido de que a sentena que invalidada o casamento tem
eficcia retroativa, com o condo de cancelar o registro
matrimonial. Assim, lgico concluir que a emancipao
7
perder a eficcia, ressalvada a hiptese do casamento
putativo.
E)erccio de empre*o p7'ico efeti+o (emprego pblico ou
cargo pblico) - No tem idade mnima para o CC,
entretanto o estatuto do servidor diz que a idade de 18
anos. No vale cargo em comisso. A hiptese de
emancipao legal, por exerccio de emprego ou cargo
pblico efetivo de difcil ocorrncia, podendo se
apontar como exemplo a assuno de funo pblica em
carreira militar - h carreiras militares que comeam aos
17 anos de idade, incidindo nessa hiptese.
Coa3(o de *rau em curso de ensino superior - Cuidado!
Aprovao no vestibular no emancipa. No importa a idade.
Esta'eecimento ci+i (realiza uma atividade tcnica,
artstica, intelectual. Ex. dar aulas de violo, arteso,
prestar servio) ou esta'eecimento comercia
(empresarial. Ex.: compra e revenda de gado, quitanda) ou
e)ist0ncia de rea3(o de empre*o (Novidade. provado com
base na CTPS) DES/UE /UE- em fun3(o dees- o menor ten#a
economia pr$pria - desde que ele tiver 16 anos completos e
economia prpria (conceito aberto/indeterminado que ser
analisado pelo juiz - ver Box abaixo - princpio da
operabilidade). Preenchido no caso concreto - no h
conceito estabelecido. Ex: Se o menor de 17 anos, pobre,
que trabalha numa loja no shopping, est emancipado por
fora de lei. Agora, se o mesmo caso, o menor for de uma
famlia rica, no poder se sustentar com o salrio que
ganha ento no ser emancipado. Vale acrescentar que,
luz do princpio da se*uran3a !urdica, caso um menor
emancipado seja demitido, ele no deve retornar situao
de incapacidade.
OBS: PRINCPIOS DO CDDIEO CI2IL 1RASILEIROF
1) Princpio da eticidade - o cdigo civil se preocupa com
valores ticos. Ex.: boa-f objetiva.
2) Princpio da socialidade - o CC se preocupa com a funo
social.
3) Princpio da opera'iidade G o CC consa*rou um sistema a'erto
de normas com conceitos indeterminados e c4usuas *erais a
serem construdos ou compementados peo !ui. no caso concreto.
OBS: para concurso de Procurador Federal - no RGPS h um detalhe
estranho - O emancipado, nos termos do art. 16, I da L. 8213/91,
no tem direito ao benefcio previdencirio.
8
No podemos olvidar que a emancipao no antecipa a
imputabilidade penal, que s advm aos 18 anos. Prova: :AS O
:ENOR E:ANCIPADO PODERH SER PRESO CI2IL:EN,EI
OBS: Repercuss(o !urdica da redu3(o da maioridade ci+i:
A doutrina penaista (Marcus Viveiros Dias e Luiz Flvio Gomes)
sustenta que os benefcios penais em favor do ru entre 18 e 21
anos continuam em vigor, luz do princpio de individualizao
da pena.
Os atos processuais praticados por pessoa maior de 18 anos no
exigem mais assistncia.
No campo pre+idenci4rio, com a reduo da maioridade, o
enunciado 03 da 1 Jornada de D. Civil e nota 42/03 da Casa
Civil do governo federal, determinam que os benefcios
previdencirios devem acompanhar o limite etrio da lei
previdenciria, e no do Cdigo Civil. Ento ser at os 21 anos
de idade. No Jm'ito do direito da infJncia e da !u+entude
prevalece a orientao de que, em havendo conflito com o CC
prepondera o ECA (STJ). Art> ACA- K ?@- ECA (no foi revogado
pelo CC).
No direito de famia, o STJ j pacificou (ver informativo 232 -
STJ e acrdos constantes do material de apoio no sentido de que
a reduo da maioridade civil no implica cancelamento
automtico da penso alimentcia. A justia brasileira prev que
vai at o fim da faculdade). A penso alimentcia deve continuar
a ser paga at o trmino da faculdade - em regra aos 24 anos.
-rosse"uido o .ul"ameto, a /e$o, por maioria, proveu o
recurso, etededo %ue, com a maioridade do filho, a peso
alimet0cia o pode cessar automaticamete. O pai ter) de fazer
o procedimeto .udicial para e!oerar#se ou o da obri"a$o de
dar peso ao filho. (!plicitou#se %ue completar a maioridade de
11 aos o si"ifica %ue o filho o ir) depeder do pai.
OBS: o STJ tem reafirmado o entendimento de que o Ministrio
Pblico no tem legitimidade para interpor recurso da deciso
que exonerou o devedor de alimentos por conta da maioridade do
credor (RESP 982410 DF - 2007).
OBS: eu me tornei maior de 18 anos no primeiro instante do dia
do aniversrio (segundo Washington de Barros Monteiro. Trata-se
de entendimento pacificado).
E)tin3(o da pessoa fsica ou natura L morte presumida L morte
simutJnea 5ou comori0ncia6
9
Morte:
MorteF Tradicionalmente, a extino da pessoa fsica opera-se em
virtude da parada total do aparelho cardiorrespiratrio. No
entanto, a comunidade cientfica mundial, assim como o Conselho
Federal de Medicina tem afirmado que o marco mais seguro para se
aferir a extino da pessoa fsica a morte encef4ica,
inclusive, para efeito de transplante. Isso porque a morte
enceflica irreversvel. Resoluo 1480/97 - Conselho Federal
de Medicina. OBS.: Em medicina legal, quem estuda a morte a
tanatologia. OBS.2: A morte deve ser declarada por profissional
da medicina, admitindo-se, na ausncia deste, nos termos da lei
6015/73 (L. de registros pblicos), a declarao de bito possa
ser feita por duas testemunhas. Ento, excepcionalmente, no
havendo declarao mdica, ela poder ser feita por duas
testemunhas.
Art. 2
o
A e!ist3cia da pessoa atural termia com a morte4
presume#se esta, %uato aos ausetes, os casos em %ue a lei
autoriza a abertura de sucesso defiitiva.
Morte presumida: pode se dar em duas situaes: ausncia ou nas
hipteses do art> MN- CC. Em relao ao instituto da ausncia, o
professor falou que no vale a pena estudar pela doutrina, pois
est tudo na lei.
CAPITULO III
DA AUSNCIA
Seo I
Da Curadoria dos Bens do Ausente
Art. 22. Desaparecendo uma pessoa do seu domiclio sem dela
haver notcia, se no houver deixado representante ou
procurador a quem caiba administrar-lhe os bens, o juiz, a
requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico,
declarar a ausncia, e nomear-lhe- curador.
Art. 23. Tambm se declarar a ausncia, e se nomear curador,
quando o ausente deixar mandatrio que no queira ou no possa
exercer ou continuar o mandato, ou se os seus poderes forem
insuficientes.
Art. 24. O juiz, que nomear o curador, fixar-lhe- os poderes e
obrigaes, conforme as circunstncias, observando, no que for
aplicvel, o disposto a respeito dos tutores e curadores.
Art. 25. O cnjuge do ausente, sempre que no esteja separado
judicialmente, ou de fato por mais de dois anos antes da
declarao da ausncia, ser o seu legtimo curador.
10
1
o
Em falta do cnjuge, a curadoria dos bens do ausente
incumbe aos pais ou aos descendentes, nesta ordem, no havendo
impedimento que os iniba de exercer o cargo.
2
o
Entre os descendentes, os mais prximos precedem os mais
remotos.
3
o
Na falta das pessoas mencionadas, compete ao juiz a escolha
do curador.
Seo II
Da Sucesso Provisria
Art. 26. Decorrido um ano da arrecadao dos bens do ausente,
ou, se ele deixou representante ou procurador, em se passando
trs anos, podero os interessados requerer que se declare a
ausncia e se abra provisoriamente a sucesso.
Art. 27. Para o efeito previsto no artigo anterior, somente se
consideram interessados:
I - o cnjuge no separado judicialmente;
II - os herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios;
III - os que tiverem sobre os bens do ausente direito
dependente de sua morte;
IV - os credores de obrigaes vencidas e no pagas.
Art. 28. A sentena que determinar a abertura da sucesso
provisria s produzir efeito cento e oitenta dias depois de
publicada pela imprensa; mas, logo que passe em julgado,
proceder-se- abertura do testamento, se houver, e ao
inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse
falecido.
1
o
Findo o prazo a que se refere o art. 26, e no havendo
interessados na sucesso provisria, cumpre ao Ministrio
Pblico requer-la ao juzo competente.
2
o
No comparecendo herdeiro ou interessado para requerer o
inventrio at trinta dias depois de passar em julgado a
sentena que mandar abrir a sucesso provisria, proceder-se-
arrecadao dos bens do ausente pela forma estabelecida nos
arts. 1.819 a 1.823.
Art. 29. Antes da partilha, o juiz, quando julgar conveniente,
ordenar a converso dos bens mveis, sujeitos a deteriorao
ou a extravio, em imveis ou em ttulos garantidos pela Unio.
Art. 30. Os herdeiros, para se imitirem na posse dos bens do
ausente, daro garantias da restituio deles, mediante
11
penhores ou hipotecas equivalentes aos quinhes respectivos.
1
o
Aquele que tiver direito posse provisria, mas no puder
prestar a garantia exigida neste artigo, ser excludo,
mantendo-se os bens que lhe deviam caber sob a administrao do
curador, ou de outro herdeiro designado pelo juiz, e que preste
essa garantia.
2
o
Os ascendentes, os descendentes e o cnjuge, uma vez
provada a sua qualidade de herdeiros, podero,
independentemente de garantia, entrar na posse dos bens do
ausente.
Art. 31. Os imveis do ausente s se podero alienar, no sendo
por desapropriao, ou hipotecar, quando o ordene o juiz, para
lhes evitar a runa.
Art. 32. Empossados nos bens, os sucessores provisrios ficaro
representando ativa e passivamente o ausente, de modo que
contra eles correro as aes pendentes e as que de futuro
quele forem movidas.
Art. 33. O descendente, ascendente ou cnjuge que for sucessor
provisrio do ausente, far seus todos os frutos e rendimentos
dos bens que a este couberem; os outros sucessores, porm,
devero capitalizar metade desses frutos e rendimentos, segundo
o disposto no art. 29, de acordo com o representante do
Ministrio Pblico, e prestar anualmente contas ao juiz
competente.
Pargrafo nico. Se o ausente aparecer, e ficar provado que a
ausncia foi voluntria e injustificada, perder ele, em favor
do sucessor, sua parte nos frutos e rendimentos.
Art. 34. O excludo, segundo o art. 30, da posse provisria
poder, justificando falta de meios, requerer lhe seja entregue
metade dos rendimentos do quinho que lhe tocaria.
Art. 35. Se durante a posse provisria se provar a poca exata
do falecimento do ausente, considerar-se-, nessa data, aberta
a sucesso em favor dos herdeiros, que o eram quele tempo.
Art. 36. Se o ausente aparecer, ou se lhe provar a existncia,
depois de estabelecida a posse provisria, cessaro para logo
as vantagens dos sucessores nela imitidos, ficando, todavia,
obrigados a tomar as medidas assecuratrias precisas, at a
entrega dos bens a seu dono.
Seo III
Da Sucesso Definitiva
Art. 37. Dez anos depois de passada em julgado a sentena que
12
concede a abertura da sucesso provisria, podero os
interessados requerer a sucesso definitiva e o levantamento
das caues prestadas.
Art. 38. Pode-se requerer a sucesso definitiva, tambm,
provando-se que o ausente conta oitenta anos de idade, e que de
cinco datam as ltimas notcias dele.
Art. 39. Regressando o ausente nos dez anos seguintes
abertura da sucesso definitiva, ou algum de seus descendentes
ou ascendentes, aquele ou estes havero s os bens existentes
no estado em que se acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou o
preo que os herdeiros e demais interessados houverem recebido
pelos bens alienados depois daquele tempo.
Pargrafo nico. Se, nos dez anos a que se refere este artigo,
o ausente no regressar, e nenhum interessado promover a
sucesso definitiva, os bens arrecadados passaro ao domnio do
Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas
respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da
Unio, quando situados em territrio federal.
Art. 7
o
Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de
ausncia:
I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em
perigo de vida;
II - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro,
no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra.
Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos,
somente poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e
averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do
falecimento.
Aus0ncia: um procedimento. Foi tratada pelo legislador como
situao de morte presumida, a partir do momento em que aberta
a sucesso definitiva dos bens do ausente (ver apostila no
material de apoio). O sujeito desaparece do domiclio sem deixar
paradeiro, sem deixar procurador. registrada em livro prprio
(e no no registro de bito). A ausncia tem duas fases:
1) Provisria - provisoriamente transmitida ao herdeiro;
2) Permanente - abre-se a sucesso definitiva dos bens do
ausente.
13
Pela lei brasileira (art> ON- CC) no momento em que se abre a
sucesso definitiva do ausente, ele considerado presumidamente
morto.
OBS: Na forma do K AN- art> A>?MA- CC, aberta a sucesso
definitiva e considerado morto o ausente, resulta rompido o
vnculo matrimonial (viva presumida ou vivo presumido).
OBS: Mesmo a ausncia sendo uma morte presumida, o registro da
ausncia feito no livro de ausentes, no no de bito.
Existem hipteses de morte presumida que no se confundem com a
ausncia e esto prevista no art> MN- CC.
Depois de cessada as buscas, o juiz comea o procedimento de
justificao. Esse procedimento ocorre nas hipteses do art. 7.
O juiz declara o bito e fixa a data do falecimento. Esta
sentena no de ausncia; de declarao de bito.
O juiz competente deve ser Estadual, pois se refere ao status da
pessoa.
Art. 7
o
PODE SER DE!"R"D" " #OR$E PRES%#&D"' SE# DERE$"()O DE
"%S*+&"5
6 # se ,or e-tremamente provvel a morte de %uem estava em
peri"o de vida4
66 # se al"u7m, desaparecido em campaha ou feito
prisioeiro, no ,or encontrado at. / anos ap0s o t.rmino da
guerra.
-ar)"rafo *ico. A declara$o da morte presumida, esses casos,
somete poder) ser re%uerida depois de es"otadas as buscas e
averi"ua$8es, devedo a sete$a fi!ar a data prov)vel do
falecimeto.
PRO1"2 ESS" SE+$E+(" 3 RE4&S$R"D" +O !&1RO DE 56&$O' pois no .
aus7ncia.
Comorincia:
Art. 1
o
/e dois ou mais idiv0duos falecerem a mesma ocasio,
o se podedo averi"uar se al"um dos comorietes precedeu aos
outros, PRES%#&R8SE8)O S&#%!$"+E"#E+$E #OR$OS.
uma situao de morte simultnea. Traduz a situao em que
duas ou mais pessoas falecem na mesma ocasio, sem que se possa
indicar a ordem cronolgica das mortes. Art> PN- CC>
O art. 8, CC, na mesma linha dos cdigos do Chile e da
Argentina, consagra a regra segundo a qual no se podendo
14
averiguar a ordem cronolgica das mortes, os comorientes
presumem-se mortos ao mesmo tempo, de maneira que um comoriente
no herda do outro, abrindo-se cadeias sucessrias autnomas e
distintas. Na prtica significa dizer que se os comorientes
morreram ao mesmo tempoabrem-se cadeias sucessrias distintas,
um no herda do outro. A sua parte vai para seus herdeiros, no
para o cnjuge.
CasoF Joo casado com Maria sob o regime de comunho parcial
de bens e sofreram acidente de carro em que ambos os corpos
foram carbonizados, no se podendo dizer quem morreu primeiro.
Nesse caso, aplica-se o art. 8.
OBS: em tese, os comorientes podem estar em locais distintos.
Mas de difcil ocorrncia.
PESSOA JURDICA
chamada de ente de existncia ideal por alguns. Nasce para o
direito sob a influncia da sociologia, pois nasceu como
decorrncia do fato associativo.
Conceito: ente que recebeu da lei personalidade para fazer o que
compatvel com a funo de pessoa jurdica. Erupo #umano
personificado peo direito- +isando atin*ir finaidades comuns>
A Pessoa jurdica um sujeito de direito (Kelsen - pessoa
jurdica centro de imputao).
Requisitos para constituio de pessoa jurdica:
a) Vontade;
b) Ato constitutivo - documento escrito (contrato social,
estatuto...);
c) Registro: sociedade de advogados - OAB; sociedade
empresria - junta comercial; sociedade simples, fundao
e associao - cartrio de registro de pessoa jurdica;
d) Objeto lcito: requisito de validade.
Classificao quanto atuao:
a) Pessoas jurdicas de direito pblico:
Externo (Organizaes internacionais, Pases)
Interno (Entes polticos, Autarquias, fundaes pblicas,
Agncias reguladoras, Associaes pblicas - associaes
formadas por entes polticos para a gesto associada de
servios pblicos. Ela faz a gesto de servio e no a
execuo dele).
15
b) Pessoas jurdicas de direito privado:
Sociedades - pessoas jurdicas com objetivo de lucro.
Entram as sociedades criadas pelo Estado (sociedade de
economia mista e empresas pblicas) e as no criadas pelo
Estado.
Associaes - constitudas de pessoas que se renem para
realizao de fins no econmicos.
Fundaes
Partidos polticos
Organizaes religiosas - autnomas. A lei no diz como
ser regida a situao delas.
Consrcios pblicos de direito privado - so pessoas
jurdicas formadas pela reunio de entes polticos para a
gesto de servios que possa ser realizada por pessoas de
direito privado.
Teorias explicativas da pessoa jurdica (Prova dissertativa):
1) ,eoria ne*ati+ista - negava a pessoa jurdica como sujeito
de direito, negava a sua existncia. I#erin*, Brinz,
Bekker, Planiol, Duguit, etc. Primeiro argumento: A pessoa
jurdica apenas um patrimnio afetado a uma finalidade.
Segundo argumento: a pessoa jurdica apenas um
patrimnio coletivo, um condomnio. ltimo argumento e
mais utilizado: pessoa jurdica um grupo de pessoas
fsicas reunidas. Teoria que no vingou;
2) ,eoria afirmati+ista - reconhece a existncia da pessoa
jurdica. Possui trs correntes (o que tm de comum
aceitar a pessoa jurdica):
,eoria da fic3(o - Sa+i*nQ. A pessoa jurdica no teria
existncia social, de maneira que seria um produto da
tcnica jurdica - a pessoa jurdica seria uma abstrao,
sem realidade social. Essa teoria tem proximidade com a
teoria institucionalista (D. Constitucional). A pessoa
jurdica tem existncia meramente ideal (abstrata). Ela
existe, mas uma criao do direito. No tem atuao na
realidade - Esse argumento considerado pelos defensores
das prximas teorias como sendo a falha do pensamento de
Savigny.
,eoria da reaidade o'!eti+a ou or*anicista - Augusto
comte, Clvis Bevilqua, Cunha Gonalves, etc.
Influenciado pelo organicismo sociolgico, contrariamente,
16
afirmavam a PJ teria existncia social consistindo em um
organismo vivo na sociedade. A pessoa jurdica teria uma
atuao social real, ou seja, defendia-se que a pessoa
jurdica seria uma clula ou um organismo social vivo na
sociedade.
,eoria da reaidade t%cnica - Ferrara; Sabilles etc.
Equilibra as duas teorias anteriores. Observa o que cada
uma das anteriores tem de melhor. Afirma que a pessoa
jurdica, embora personificada pelo direito, tem atuao
social. Reconhece a atuao social da pessoa jurdica,
admitindo ainda que a sua personalidade fruto da tcnica
jurdica. a que melhor explica a pessoa jurdica e o CC
brasileiro, no art. 45, adotou essa tcnica.
Art. 95. omea a e-ist7ncia legal das pessoas .ur0dicas de
direito privado com a inscrio do ato constitutivo no
respectivo registro, precedida, %uado ecess)rio, de
autoriza$o ou aprova$o do -oder (!ecutivo, averbado#se o
re"istro todas as altera$8es por %ue passar o ato costitutivo.
-ar)"rafo *ico. Decai em tr3s aos o direito de aular a
costitui$o das pessoas .ur0dicas de direito privado, por
defeito do ato respectivo, cotado o prazo da publica$o de sua
iscri$o o re"istro.
Aquisio da personalidade jurdica da pessoa jurdica:
Art> R?- CC - comea com o registro. O registro da pessoa
jurdica ato constitutivo (no declaratrio) da personalidade
jurdica. J o registro da pessoa fsica declaratrio.
Caio Mrio: por isso que as sociedades sem registro no tm
personalidade jurdica. Para algumas pessoas jurdicas, alm do
registro, exige-se autorizao especial do poder executivo para
existirem (ex: bancos). A falta dessa autorizao gera a
inexistncia da pessoa jurdica.
OBS: A falta do registro pblico do ato constitutivo caracteriza
o ente como sociedade despersonificada/irregular/de fato.
Considerando-se que o registro da pessoa jurdica constitutivo
da sua personalidade, as entidades desprovidas de registro so
consideradas irregulares, tratando-as o CC- a partir do art>
SPO, como sociedade despersonificada (eram chamadas no cdigo
antigo de sociedade de fato ou irregulares). Nos termos do art>
SST do CC, estas sociedades despersonificadas permitem que seus
scios ou administradores possam ser pessoalmente responsveis
pelos dbitos sociais - RESPONDEM OS SCIOS ILIMITADAMENTE - eis
os perigos da sociedade despersonificada. Vale lembrar, nos
17
termos do art. 12 do CPC, que tambm no so pessoas jurdicas,
mas apenas entes despersonificados, com capacidade processual, o
condomnio, o esplio, a massa falida e a herana jacente.
Ex: Uma sociedade, desprovida de registro, funcionou por oito
anos. A partir da, os scios registraram-na. Os efeitos do
registro de uma pessoa jurdica so sempre para o futuro, ou
seja, e! uc. No se pode retroagir, legitimar o passado.
Art. 1&. Sero representados em ju9zo, ativa e passivamete5
6 # a :io, os (stados, o Distrito ;ederal e os <errit=rios,
por seus procuradores4
66 # o >uic0pio, por seu Pre,eito ou procurador 4
666 # a massa falida, pelo s0dico4
6? # a hera$a .acete ou vacate, por seu curador4
? # o esp=lio, pelo ivetariate4
?6 # as pessoas .ur0dicas, por %uem os respectivos estatutos
desi"arem, ou, o os desi"ado, por seus diretores4
?66 # as sociedades sem persoalidade .ur0dica, pela pessoa a
%uem couber a admiistra$o dos seus bes4
?666 # a pessoa .ur0dica estra"eira, pelo "erete,
represetate ou admiistrador de sua filial, a"3cia ou
sucursal aberta ou istalada o @rasil +art. 11, par)"rafo
*ico,4
6A # o codom0io, pelo admiistrador ou pelo s0dico.
Ato constitutivo de uma pessoa jurdica pode ser ou contrato
socia ou estatuto.
O registro do ato constitutivo da pessoa jurdica, em geral,
realizado (feito) na !unta comercia ou no cart$rio de re*istro
de pessoa !urdica (CRPJ).
Em algumas situaes a pessoa jurdica tem que ser autorizada
pelo poder executivo. Ex: Banco.
OBS: O que s(o os *rupos despersonificados ou *rupos de
personifica3(o an8maa" Art> AC- CPC. No so pessoas jurdicas,
mas tm capacidade processual. Ex: Sociedade irregular, massa
falida, esplio, condomnio, etc.
OBS: Questo de prova Pessoa !urdica pode sofrer dano mora"
Sim, pacfico. Todavia, o examinador queria saber os
argumentos contrrios a essa tese. Vejamos as correntes:
18
1) Pessoa jurdica pode sofrer dano moral (majoritria):
smula 227 do STJ e art. 52 do CC. A pessoa jurdica tem
honra objetiva, logo, pode sofrer dano moral.
2) Arruda Alvim e Enunciado 286 da quarta jornada de direito
civil.
Portanto, a corrente predominante, baseada na S7mua CCM G S,J e
no art> ?C- CC, admite a possibilidade de a pessoa jurdica
sofrer dano moral. Tem honra objetiva - imagem. No tem honra
subjetiva. A corrente minoritria (Arruda Alvim) baseada no
Enunciado 286 da 4 Jornada de direito Civil no aceita a
responsabilidade por dano moral. O argumento utilizado que se
a pessoa jurdica for denegrida perante a sociedade, por
exemplo, s se prejudicar financeiramente (aspecto
patrimonial). E dano moral = leso a direito da personalidade.
/uais s(o as esp%cies de pessoa !urdica de direito pri+ado" As
contidas no art> RR- CC (rol no exaustivo):
1) As associaes;
2) As sociedades;
3) As fundaes;
4) As organizaes religiosas. Ex: Centro Esprita, igreja
evanglica etc.
5) Os partidos polticos.
Os dois ltimos so espcies de associaes, por isso, no cdigo
antigo no estavam especificados. Foram acrescentados no art.
44, do NCC, pois visava a permitir em seguida a alterao do
art> CTUA- NCC, para excluir essas entidades da obrigao de se
adaptarem ao NCC.
Se as trs primeiras no se adaptarem ao novo cdigo as
consequncias sero as seguintes:
a) So proibidas de participarem de licitaes;
b) So proibidas de obterem linha de crdito;
c) Tornam-se sociedades irregulares (sem personalidade
jurdica. Os scios passam a ter responsabilidade
pessoal).
Associaes
Conceito: As associaes so pessoas jurdicas de direito
privado formadas pela unio de indivduos com o propsito de
realizarem fins no econmicos.
19
Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que
se organizem para fins no econmicos.
Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e
obrigaes recprocos.
Ex: um clube recreativo (iate clube).
OBS: Sindicado tem natureza de associao. Parte da doutrina
(Pablo Stolze) defende que no cabe mandado de segurana contra
ato de dirigente de sindicato.
OBS: Uma associao pode gerar receita, mas essa receita
revestida nela mesma (a finalidade da associao ideal, e no
lucrativa).
O ato constituti+o de uma associao o seu estatuto.
Art. 54. Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes
conter:
I - a denominao, os fins e a sede da associao;
II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos
associados;
III - os direitos e deveres dos associados;
IV - as fontes de recursos para sua manuteno;
V - o modo de constituio e de funcionamento dos rgos
deliberativos;
VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias
e para a dissoluo.
VII - a forma de gesto administrativa e de aprovao das
respectivas contas.
O rgo mximo de uma associao no o diretor-presidente. a
Assem'%ia Eera. A competncia / as atribuies da Assemblia
Geral de associados encontra-se no art. 59 do CC:
Art. 59. Compete privativamente assemblia geral:
I - destituir os administradores;
II - alterar o estatuto.
Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os
incisos I e II deste artigo exigido deliberao da assemblia
especialmente convocada para esse fim, cujo quorum ser o
20
estabelecido no estatuto, bem como os critrios de eleio dos
administradores.
OBS: Vale lembrar que possvel a existncia de categorias
diferenciadas de associados, mas dentro de cada categoria os
associados no podem ser discriminados entre si (art. 55 CC).
Art. 55. Os associados devem ter iguais direitos, mas o
estatuto poder instituir categorias com vantagens especiais.
OBS: /ua % o destino do patrim8nio de uma associa3(o e)tinta"
Nos termos do art. 61 CC, regra geral, dissolvida a associao
do seu patrimnio, ser atribudo a entidades de fins no
econmicos designadas no estatuto, ou, omisso este, ser
atribudo a instituio municipal, estadual ou federal de fins
iguais ou semelhantes.
Art. 61. Dissolvida a associao, o remanescente do seu
patrimnio lquido, depois de deduzidas, se for o caso, as
quotas ou fraes ideais referidas no pargrafo nico do art.
56, ser destinado entidade de fins no econmicos designada
no estatuto, ou, omisso este, por deliberao dos associados,
instituio municipal, estadual ou federal, de fins idnticos
ou semelhantes.
1
o
Por clusula do estatuto ou, no seu silncio, por
deliberao dos associados, podem estes, antes da destinao do
remanescente referida neste artigo, receber em restituio,
atualizado o respectivo valor, as contribuies que tiverem
prestado ao patrimnio da associao.
2
o
No existindo no Municpio, no Estado, no Distrito Federal
ou no Territrio, em que a associao tiver sede, instituio
nas condies indicadas neste artigo, o que remanescer do seu
patrimnio se devolver Fazenda do Estado, do Distrito
Federal ou da Unio.
O NCC admite a excluso / a expulso do associado, nos termos do
art. 57 CC:
Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa
causa (conceito aberto), assim reconhecida em procedimento que
assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos
no estatuto (devido processo legal privado - eficcia
horizontal dos direitos fundamentais).
OBS: N(o se apica o art> ?M a cond8mino!
21
Fundaes (de direito privado):
As ONGs (chamado terceiro setor) organizam-se no Brasil ou como
associao ou como fundao.
As fundaes, assim como as associaes, tm finalidade ideal ou
no lucrativa (art. 62 CC).
Art. 62. Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por
escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens
livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se
quiser, a maneira de administr-la.
Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para
fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia.
OBS: Uma fundao, assim como uma associao, pode gerar
receita, mas essa receita revestida nela mesma (a finalidade
da associao ideal, e no lucrativa).
Conceito de funda3(o: A fundao, diferentemente da associao,
no grupo de pessoas, mas sim um patrimnio que se personifica
visando a perseguir finalidade ideal.
O ato constituti+o organizacional da fundao o seu estatuto.
Pessoas Jurdicas tambm podem constituir fundao (ex: fundao
Roberto Marinho; fundao Xuxa Meneguel)!
Requisitos para a institui3(o de uma funda3(o:
1) A afetao de bens livres do instituidor;
2) Escritura pblica (tabelionato de notas) ou testamento;
3) A elaborao do estatuto da fundao (pelo prprio
instituidor ou, fiduciariamente, por terceiro, nos termos
do art. 65 CC);
Art. 65. Aqueles a quem o instituidor cometer a aplicao
do patrimnio, em tendo cincia do encargo, formularo
logo, de acordo com as suas bases (art. 62), o estatuto da
fundao projetada, submetendo-o, em seguida, aprovao
da autoridade competente, com recurso ao juiz.
Pargrafo nico. Se o estatuto no for elaborado no prazo
assinado pelo instituidor, ou, no havendo prazo, em cento
e oitenta dias, a incumbncia caber ao Ministrio Pblico.
OBS: O :P- supeti+amente- poder4 ea'orar o estatuto- caso
o terceiro n(o o fa3a.
22
4) O estatuto elaborado dever ainda ser aprovado pelo MP e
em seguida registrado no cartrio de registro de PJ.
o MP que tem atribuio legal de fiscalizao das fundaes no
Brasil (art. 66 CC).
Art. 66. Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado
onde situadas.
1
o
Se funcionarem no Distrito Federal, ou em Territrio,
caber o encargo ao Ministrio Pblico Federal. (Vide ADIN n
2.794-8)
2
o
Se estenderem a atividade por mais de um Estado, caber o
encargo, em cada um deles, ao respectivo Ministrio Pblico.
OBS: Se a fundao funcionar no DV, ou em Territrio (no
existe), caber o encargo ao :PDV, (o p. 1 do art. 66 foi
declarado inconstitucional pelo STF - ADI 2.794-8 - em razo da
usurpao da atribuio constitucional constante no referido
dispositivo).
O art. 67 do CC alterou o qu$rum de dei'era3(o para atera3(o
do estatuto da funda3(o que, no cdigo anterior, era de maioria
absoluta.
Art. 67. Para que se possa alterar o estatuto da fundao
mister que a reforma:
I - seja deliberada por dois teros dos competentes para gerir
e representar a fundao;
II - no contrarie ou desvirtue o fim desta;
III - seja aprovada pelo rgo do Ministrio Pblico, e, caso
este a denegue, poder o juiz supri-la, a requerimento do
interessado.
Se n(o houver unanimidade da alterao do estatuto, poder haver
impu*na3(o pea minoria +encida (prazo decadencial de 10 dias),
de acordo com o art. 68 do CC.
Art. 68. Quando a alterao no houver sido aprovada por
votao unnime, os administradores da fundao, ao submeterem
o estatuto ao rgo do Ministrio Pblico, requerero que se d
cincia minoria vencida para impugn-la, se quiser, em dez
dias.
Sociedades:
23
Conceito: A sociedade, espcie de PJ de direito privado,
instituda por meio de contrato social, dotada de
personalidade jurdica prpria e visa a perseguir fins
econmicos ou lucrativos.
O eemento teeo$*ico L finastico de uma sociedade
(finalidade lucrativa) a principal caracterstica da sociedade
que a diferencia de uma associao ou de uma fundao.
Sociedade no tem como ato constituti+o o estatuto; mas o
contrato socia.
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que
reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios,
para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si,
dos resultados.
Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de
um ou mais negcios determinados.
OBS: 9 poss+e sociedade entre c8n!u*es"
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si
ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da
comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.
Essa presuno de fraude, na opinio de Pablo Stolze,
flagrantemente inconstitucional. Mas, a despeito dessa opinio
do citado doutrinador, o dispositivo est em pleno vigor.
O Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC), por meio
do parecer jurdico 125/2003, firmou o entendimento (correto) de
que o art. 977, em respeito ao ato jurdico perfeito, no atinge
sociedade entre cnjuges anterior ao NCC.
Cassifica3(o das sociedades:
Tradicionalmente, no Brasil, as sociedades eram classificadas da
seguinte maneira:
a) Sociedades civis;
b) Sociedades mercantis (comerciais).
O ponto comum entre sociedades civis e mercantis era que ambas
buscavam finalidade econmica.
As sociedades mercantis praticavam atos de comrcio ( luz da
doutrina francesa), diferentemente das sociedades civis, que no
praticavam atos de comrcio.
24
A doutrina italiana revolucionou essa matria (a noo de
comrcio era pouco precisa e foi substituda pela teoria da
empresa). No se fala mais em sociedades civis e mercantis (o
NCC no adotou a teoria dos atos de comrcio). O NCC divide as
sociedades em:
a) Sociedades simples;
b) Sociedades empresrias.
A chave da diferena entre sociedades simples e empresrias est
no art. 982 do CC.
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria
a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria
de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as
demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se
empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
OBS: Vale observar que a sociedade annima sempre empresria e
a cooperativa sempre sociedade simples, por determinao da
lei.
Uma sociedade empresria quando se observam dois requisitos:
1) Requisito material: toda sociedade empresria realiza uma
atividade econmica organizada, ou seja, uma atividade
empresarial, nos termos do art. 966.
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo ou a circulao de bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce
profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou
artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou
colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir
elemento de empresa.
2) Requisito formal: Registro na Junta Comercial (Registro
Pblico de Empresa).
H uma grande semelhana entre os conceitos de sociedade
empresria e o antigo conceito de sociedade mercantil. Mas h
diferenas. O conceito de sociedade empresria mais abrangente
do que o conceito (antigo) de sociedade mercantil (conjugao
dos dois requisitos).
A sociedade empresria aquela que conjuga os requisitos do
art. 982, e alm disso, com a caracterstica da impessoalidade,
25
os seus scios atuam precipuamente como meros articuladores de
fatores de produo (capital, trabalho, tecnologia e matria
prima), a exemplo de um banco ou de uma revendedora de veculos.
O seu registro feito na Junta Comercial e sujeitam-se
legislao falimentar. J as sociedades simples tm por
principal caracterstica a pessoalidade: os seus scios no so
meros articuladores de fatores de produo, uma vez que prestam
e supervisionam direta e pessoalmente a atividade desenvolvida.
Em geral, so sociedades prestadoras de servios, a exemplo da
sociedade de advogados ou de mdicos. O seu registro feito, em
geral, no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas (CRPJ).
OBS: Uma grande banca de advocacia, a depender do caso concreto,
sob o aspecto material, podem at constituir uma sociedade
empresria (caracterstica de empresa). Mas, ela continua sendo
simples, pois o registro continua sendo feito no CRPJ e na OAB
(e no na J. Comercial).
Quanto s cooperativas, so tratadas como sociedades simples,
por fora de lei, predominando o entendimento doutrinrio
(Julieta Lenz, Paulo Rego) no sentido de que, a despeito da Lei
8.934/94, o seu registro, luz do NCC, deve ser feito no CRPJ,
e no na Junta Comercial (h entendimento doutrinrio
minoritrio em sentido contrrio, no sentido de que a Lei
8.934/94 lei especial - esse entendimento no deve prevalecer,
uma vez que o NCC muito claro em relao ao tema).
OBS: Magistrado pode ser scio de empresa, s no pode
administrar.
Extino da Pessoa Jurdica:
Para ser liquidada a PJ, o seu passivo deve ser satisfeito,
especialmente as obrigaes tributrias, para s ento se poder
cancelar o registro.
E)istem tr0s formas '4sicas de dissou3(o da PJ:
a) Con+enciona: aplica-se s sociedades e se opera por ato
de vontade dos prprios scios, que firmam distrato.
b) Administrati+a: aquela que decorre da cassao da
autorizao de funcionamento, especfica para algumas
entidades (ex: banco - demanda uma autorizao especfica
do BC).
c) Judicia: se d por sentena em procedimento falimentar
(sociedades empresrias, em regra) ou de liquidao
(sociedades simples, em regra).
OBS: /ua % a re*ra que discipina a dissou3(o de uma
sociedade n(o su!eita W ei de fa0ncia" luz do art.
26
1.218 VII CPC, o procedimento a ser seguido o do CPC de
1939.
Art. 1.218. Continuam em vigor at serem incorporados nas
leis especiais os procedimentos regulados pelo Decreto-lei
n
o
1.608, de 18 de setembro de 1939, concernentes:
Vll - dissoluo e liquidao das sociedades (arts. 655 a
674);
Desconsiderao da Pessoa Jurdica ( disre"ard doctrie ) :
A expresso inglesa porque a origem da teoria inglesa (Gr-
Bretanha). O caso paradigmtico foi o famoso Salomon vs. Salomon
Co.
Rubens Requio (grande comercialista) foi quem introduziu essa
teoria no Brasil.
Conceito: A doutrina da desconsiderao pretende o afastamento
temporrio da personalidade jurdica da entidade, para permitir
que os credores prejudicados possam satisfazer os seus direitos
no patrimnio pessoal do scio ou administrador que cometeu o
ato abusivo.
OBS: 9 importante em'rar que a desconsidera3(o n(o se confunde
com a despersonifica3(o da PJ. A desconsiderao, luz do
princpio da continuidade da empresa, tende a permitir a
mantena posterior de suas atividades. Diferentemente, a
despersonificao aniquila a PJ, cancelando o seu registro.
OBS: O enunciado n 7 da 1 Jornada de Direito Civil lembra-nos
de que a desconsiderao, por ser medida de fora, deve atingir
apenas o scio ou administrador que cometeu o ato abusivo (ou se
beneficiou dele).
OBS: /ua a diferen3a entre a Desconsidera3(o da PJ e a ,eoria
da %ltra 1ires Societatis" De origem anglo-saxnica, e regulada
no art. 1.015 do CC, esta teoria sustenta ser nulo o ato
praticado pelo scio que extrapolou os poderes a si concedidos
pelo Contrato Social. Esta teoria visa a proteger a PJ.
Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem
praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no
constituindo objeto social, a onerao ou a venda de bens
imveis depende do que a maioria dos scios decidir.
Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores
somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma
das seguintes hipteses:
I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no
27
registro prprio da sociedade;
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos
negcios da sociedade.
Desconsidera3(o da Personaidade Jurdica e Direito Positi+o:
O CC/1916 no previa a desconsiderao da personalidade
jurdica.
O primeiro diploma legal a tratar do assunto foi o CDC (art.
28); depois veio a Lei Anti-Truste; a Legislao Ambiental; e,
mais recentemente, tambm regulou a desconsiderao da
personalidade jurdica o CC/2002, em seu art. 50:
Art> ?T> Em caso de a'uso da personaidade !urdica-
caracteri.ado peo des+io de finaidade- ou pea confus(o
patrimonia- pode o !ui. decidir- a requerimento da parte- ou
do :inist%rio P7'ico quando #e cou'er inter+ir no processo-
que os efeitos de certas e determinadas rea3=es de o'ri*a3=es
se!am estendidos aos 'ens particuares dos administradores ou
s$cios da pessoa !urdica>
OBS: Lembra-nos Edmar Andrade que, re*ra *era- a
desconsidera3(o % mat%ria so' reser+a de !urisdi3(o. Mas,
observa Gustavo Tepedino (em artigo publicado na RTDC) que
EXCEPCIONALMENTE poder haver desconsiderao administrativa da
PJ (RESP 15166/BA).
Requisitos para a desconsidera3(o da PJ no CC:
1) Que tenha havido o descumprimento da obrigao (ou at
mesmo - o que mais grave - a insolvncia da PJ);
2) Abuso caracterizado ou pelo desvio de finalidade ou pela
confuso patrimonial.
OBS: Um exemplo tpico de abuso por confuso patrimonial opera-
se quando uma PJ (controladora) constitui uma nova PJ
(controlada) para praticar atos por meio desta (essa nova PJ
assume todo o passivo da PJ controladora).
OBS: Seguindo a doutrina do prof. Fabio Konder Comparato,
podemos concluir que o art> ?T do CC conce'eu a teoria da
desconsidera3(o com car4ter o'!eti+o- dispensando a pro+a do
doo especfico do s$cio ou administrador 5eemento su'!eti+o6.
28
Adotar outro raciocnio significaria aniquilar por completo a
essncia da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica!
OBS: /ua % a diferen3a entre a teoria maior e a teoria menor da
desconsidera3(o da personaidade !urdica" Teoria maior a
adotada pelo CC, exigindo uma gama maior de requisitos, uma vez
que demanda a prova do abuso do scio ou administrador; j a
teoria menor, adotada pelo CDC e pela Legislao Ambiental, de
aplicao mais facilitada, pois no exige a demonstrao do
abuso (basta que haja o descumprimento da obrigao). esse o
entendimento da doutrina e da jurisprudncia (aplicao farta,
por exemplo, no STJ).
OBS: O que % desconsidera3(o in+ersa" Este tipo de
desconsiderao, especialmente aplicada no direito de famlia,
segundo Rolf Madaleno, pretende, inversamente, atingir o
patrimnio da PJ, visando a alcanar o scio ou administrador
causador do desvio de recursos do seu patrimnio pessoal. O
enunciado n 283 da Jornada de Direito Civil consagrou esta
teoria.
OBS: 9 pacfica a !urisprud0ncia do S,J no sentido de que a
desconsidera3(o da PJ % ca'+e no curso da e)ecu3(o (RESP
920602/DF). evidente que o Juiz precisa abrir o contraditrio,
respeitando o Devido Processo Constitucional.
DO:ICLIO
A raiz dessa palavra vem do latim domus (que significa casa). A
noo de domiclio veio para o direito moderno e sua importncia
reside no aspecto de SEGURANA JURIDICA - ex: o foro do
domiclio do ru fixa a competncia territorial do processo.
Precisamos diferenciar domicio de resid0ncia e morada:
a) Morada: o lugar em que a pessoa se fixa temporariamente
(no direito italiano a morada uma espcie de estadia). A
morada no desloca o seu domiclio!
b) Residncia: o lugar em que a pessoa fsica encontrada
com habitualidade (a pessoa pode ter mais de uma
residncia, inclusive). Ex: uma pessoa que tem domiclio e
residncia em Salvador, mas passa todos os finais de
semana em uma casa de praia (residncia) prxima cidade.
c) Domiclio: para ser domiclio preciso algo mais: o
domiclio abrange a noo de residncia, porque no
domiclio tambm h o aspecto da habitualidade. Mas, para
ser domiclio, alm da habitualidade, preciso que haja a
inteno de permanncia (alguns autores chamam de aimus
maedi), transformando aquele local em centro da vida
29
jurdica daquela pessoa. Ento, domiclio o lugar onde a
pessoa fsica fixa residncia com nimo definitivo,
transformando-o em centro de sua vida jurdica (conceito).
Vejamos o art. 70 do CC:
Art. 70. O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela
estabelece a sua residncia com nimo definitivo (conceito
legal de domiclio).
OBS: Pode #a+er puraidade de domicios" Sim, o sistema
brasileiro, seguindo o direito alemo, admite pluralidade de
domiclios, nos termos do art. 71 do CC:
Art. 71. Se, porm, a pessoa natural tiver diversas
residncias, onde, alternadamente, viva, considerar-se-
domiclio seu qualquer delas.
OBS: O que % domicio profissiona" Seguindo a linha do art. 83
do Cdigo de Portugal, o art. 72 do CC considera, APENAS PARA
EFEITOS PROFISSIONAIS, como domiclio o lugar onde a atividade
desenvolvida.
Art. 72. tambm domiclio da pessoa natural, quanto s
relaes concernentes profisso, o lugar onde esta
exercida.
Pargrafo nico. Se a pessoa exercitar profisso em lugares
diversos, cada um deles constituir domiclio para as relaes
que lhe corresponderem.
O CC cuida ainda da mudan3a de domicio, no art. 74 (trata-se
de uma norma imperfeita: desprovida de sano):
Art. 74. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a
inteno manifesta de o mudar.
Pargrafo nico. A prova da inteno resultar do que declarar
a pessoa s municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde
vai, ou, se tais declaraes no fizer, da prpria mudana, com
as circunstncias que a acompanharem (para o campo da pessoa
fsica, essa norma desprovida de importncia prtica).
O Cdigo traz ainda a noo de domiciio aparente ou ocasiona
(trata-se de uma aplicao da teoria da aparncia): para pessoas
que no tm domiclio certo, por fico legal, considerado o
seu domiclio o lugar em que for encontrada (ex: ciganos).
30
Art. 73. Ter-se- por domiclio da pessoa natural, que no
tenha residncia habitual, o lugar onde for encontrada.
No CC, o artigo que cuida do domicio da PJ o seguinte:
Art. 75. Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio :
I - da Unio, o Distrito Federal;
II - dos Estados e Territrios, as respectivas capitais;
III - do Municpio, o lugar onde funcione a administrao
municipal;
IV - das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as
respectivas diretorias e administraes, ou onde elegerem
domiclio especial no seu estatuto ou atos constitutivos.
1
o
Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em
lugares diferentes, cada um deles ser considerado domiclio
para os atos nele praticados.
2
o
Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no
estrangeiro, haver-se- por domiclio da pessoa jurdica, no
tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas
agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela
corresponder.
Classificao do domiclio:
O domiclio poder ser:
1) Domicio +ount4rio: o geral / o comum, fixado por
simples ato de vontade, cuja natureza jurdica de ato
jurdico em sentido estrito (tambm chamado de ato no
negocial).
2) Domicio especia 5ou de eei3(o6: o estipulado por
clusula especial de contrato (art. 78 do CC).
Art. 78. Nos contratos escritos, podero os contratantes
especificar domiclio onde se exercitem e cumpram os
direitos e obrigaes deles resultantes.
OBS: Nos contratos de adeso, especialmente de consumo, a
clusula de foro de eleio prejudicial ao consumidor ou
aderente NULA DE PLENO DIREITO. Inclusive, o juiz pode
declinar de ofcio de sua competncia (mesmo sem haver
exceo de incompetncia relativa), quando verificar o
31
prejuzo ao consumidor (RESP 201195/SP). Isso est
expresso no art. 112 do CPC:
Art. 112. Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia
relativa.
Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro,
em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo
juiz, que declinar de competncia para o juzo de
domiclio do ru (Includo pela Lei n 11.280, de 2006).
3) Domicio e*a: decorre do prprio ordenamento jurdico
(arts. 76 e 77).
Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor
pblico, o militar, o martimo e o preso.
Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu
representante ou assistente; o do servidor pblico, o lugar
em que exercer permanentemente suas funes; o do militar,
onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede
do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o
do martimo (marinheiro particular), onde o navio estiver
matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a
sentena (CUIDADO: a lei no disse priso provisria ou
cautelar).
Art. 77. O agente diplomtico do Brasil, que, citado no
estrangeiro, alegar extraterritorialidade sem designar onde
tem, no pas, o seu domiclio, poder ser demandado no
Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio
brasileiro onde o teve.
OBS: Ser+idor p7'ico de fun3(o tempor4ria ou comissionada
n(o tem domicio e*a!
1E: DE VA:LIA
A fonte histrica mais significativa do bem de famlia o
Homestead Act do Direito Texano, do ano de 1839. O Homestead
Act conferia proteo especial ao bem de famlia.
No direito 'rasieiro- temos duas esp%cies de 'ens de famia:
1) 1em de famia +ount4rio (regulado a partir do art. 1.711
do CC):
Conceito: o bem de famlia voluntrio o institudo por
ato de vontade do casal, ou de terceiro, mediante
formalizao no registro de imveis, deflagrando dois
efeitos fundamentais:
32
Impenhorabilidade limitada (significa que o imvel
torna-se isento de dvidas futuras, salvo obrigaes
tributrias referentes ao bem e despesas condominiais
- art. 1.715 do CC);
Inalienabilidade relativa (uma vez institudo bem de
famlia voluntrio, ele s poder ser alienado com a
autorizao dos interessados, cabendo ao MP intervir
quando houver participao de incapaz - art. 1.717 do
CC).
OBS: Obviamente, s pode instituir bem de famlia
voluntrio quem for solvente!
OBS: Para evitar fraudes, o art. 1.711 do CC limitou o
valor do bem de famlia voluntrio ao teto de 1/3 (um
tero) do patrimnio lquido dos seus instituidores.
OBS: O NCC tambm inovou ao admitir, no art. 1.712, a
possibilidade de afetar rendas ao bem de famlia
voluntrio, visando proteo legal (desde que se comprove
que essa renda se destinar mantena do imvel crtica
de Pablo Stolze: isso d muita margem a fraudes).
OBS: O STJ tem admitido, tambm, em situao diversa,
inclusive para o bem de famlia legal, que a renda
proveniente de imvel locado seja considerada impenhorvel,
luz das normas do bem de famlia.
Vejamos alguns artigos complementares (importantes):
Art. 1.720 (cuida da administrao do bem de famlia
voluntrio). Salvo disposio em contrrio do ato de
instituio, a administrao do bem de famlia compete a
ambos os cnjuges, resolvendo o juiz em caso de
divergncia.
Pargrafo nico. Com o falecimento de ambos os cnjuges, a
administrao passar ao filho mais velho, se for maior, e,
do contrrio, a seu tutor.
Art. 1.722 (cuida da extino do bem de famlia
voluntrio). Extingue-se, igualmente, o bem de famlia com
a morte de ambos os cnjuges e a maioridade dos filhos,
desde que no sujeitos a curatela.
OBS: A verdade que as regras do bem de famlia voluntrio
no pegaram (na prtica). Por isso, foi editada a Lei
8.009/90, que cuida do bem de famlia legal. Alis, a
Smula 205 do STJ (para desespero dos bancos) admite a
33
apica3(o retroati+a dessa ei a pen#oras anteriores W sua
+i*0ncia!
2) 1em de famia e*a (Lei 8.009/90): o efeito dessa lei
consagrar a impenhorabilidade legal do bem de famlia,
independentemente de inscrio voluntria em cartrio.
Essa lei, alis, no revogou as regras do bem de famlia
voluntrio (no impede a existncia jurdica do bem de
famlia voluntrio).
OBS: No h limite de valor para o bem de famlia legal!
Art. 1 O imvel residencial prprio do casal, ou da
entidade familiar, impenhorvel e no responder por
qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal,
previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos
cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus
proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas
nesta lei.
Pargrafo nico. A impenhorabilidade compreende o imvel
sobre o qual se assentam a construo, as plantaes, as
benfeitorias de qualquer natureza e todos os equipamentos,
inclusive os de uso profissional, ou mveis que guarnecem a
casa, desde que quitados (ex (jurisprudncia do STJ):
mquina de lavar, mquina de passar, ar condicionado,
antena parablica, televiso, instrumento musical etc.).
OBS: A despeito do que dispe o pargrafo nico do art. 1
da Lei 8.009/90, o STJ tem admitido o desmembramento para
efeito de penhora (a exemplo do RESP 510643/DF).
Est(o e)cudos da prote3(o do 'em de famia (art. 2 da
Lei 8.009/90):
Art. 2 Excluem-se da impenhorabilidade os veculos de
transporte, obras de arte e adornos suntuosos.
Pargrafo nico. No caso de imvel locado, a
impenhorabilidade aplica-se aos bens mveis quitados que
guarneam a residncia e que sejam de propriedade do
locatrio, observado o disposto neste artigo.
E)ce3=es W prote3(o do 'em de famia e*a (art. 3 da
Lei 8.009/90):
Art> UN A impen#ora'iidade % opon+e em quaquer processo
de e)ecu3(o ci+i- fisca- pre+idenci4ria- tra'a#ista ou
de outra nature.a- sa+o se mo+idoF
I & em ra.(o dos cr%ditos de tra'a#adores da pr$pria
resid0ncia e das respecti+as contri'ui3=es pre+idenci4rias
34
5a me#or #ermen0utica deste inciso % no sentido de que
empre*ados meramente e+entuais n(o se su'sumem W e)ce3(o
pre+ista em ei G :in> Lui. Vu) G S,J6X
II & peo tituar do cr%dito decorrente do financiamento
destinado W constru3(o ou W aquisi3(o do im$+e- no imite
dos cr%ditos e acr%scimos constitudos em fun3(o do
respecti+o contratoX
III & peo credor de pens(o aimentciaX
I2 & para co'ran3a de impostos- predia ou territoria-
ta)as e contri'ui3=es de+idas em fun3(o do im$+e famiiar
5o S,V !4 entendeu- interpretando este inciso- que despesas
condominiais tam'%m +encem a prote3(o e*a do 'em de
famia G RE RUSTTULSP6X
2 & para e)ecu3(o de #ipoteca so're o im$+e oferecido como
*arantia rea peo casa ou pea entidade famiiar 5a mera
indica3(o do 'em a pen#ora- se*undo o S,J- n(o impede a
futura ae*a3(o de 'em de famia G A*R* no Resp
PAU?RULDV6X
2I & por ter sido adquirido com produto de crime ou para
e)ecu3(o de senten3a pena condenat$ria a ressarcimento-
indeni.a3(o ou perdimento de 'ensX
2II & por o'ri*a3(o decorrente de fian3a concedida em
contrato de oca3(o 5o S,V !4 pacificou o entendimento de
que o fiador em contrato de oca3(o n(o *o.a da prote3(o do
'em de famia- de maneira que a pen#ora de seu im$+e
residencia % considerada constituciona G RE U?CSRT&RLSP
Pa'o Sto.e critica muito este dispositi+o- ae*ando
que ee in+erte a $*icaF como pode o de+edor principa
*o.ar de prote3(o do 'em de famia e o fiador n(o *o.ar"
O1SF +ae em'rar- nos termos do art> A>ORM do CC- que o
c8n!u*e casado em re*ime que n(o se!a de separa3(o de 'ens-
necessita da autori.a3(o do outro para prestar fian3a G
essa pode ser a sa+a3(o do fiadorI6>
OBS: Pa'o Sto.e entende que essas e)ce3=es apicam&se-
tam'%m- aos 'ens de famia +ount4rios 5pois a maioria
das #ip$teses % de ordem p7'ica6.
OBS: O de+edor soteiro *o.a da prote3(o do 'em de
famia" Sim. A base de proteo do bem de famlia no a
famlia, mas a proteo constitucional da dignidade
humana, que se traduz no direito moradia (o STJ j
firmou esse entendimento).
1ENS JURDICOS
35
Conceito: bem jurdico toda utilidade fsica ou ideal que seja
objeto de um direito subjetivo.
/ua % a diferen3a entre 'em e coisa" Orlando Gomes afirma que
bem gnero e coisa espcie. Maria Helena Diniz e Silvio
Venosa, contrariamente, afirmam que a noo de coisa mais
ampla. E Washington de Barros Monteiro, em determinado trecho de
sua obra curso de direito civil afirma poder haver uma
sinonmia.
Pablo Stolze entende que razo assiste a Orlando Gomes, seguindo
o Direito Alemo, quando afirma que a noo de coisa mais
restrita, limitando-se aos objetos corpreos ou materiais.
Bem seria um gnero que se subdivide em bens imateriais e bens
materiais (= coisa).
OBS: O que se entende por patrim8nio !urdico" Para os
clssicos, patrimnio era a representao econmica da pessoa.
Atualmente, afirma-se quanto sua natureza jurdica, que
patrimnio uma universalidade de direitos e obrigaes.
Inclusive, na doutrina brasileira o entendimento predominante
(desde Clvis Bevilaqua) no sentido de que cada pessoa possui
apenas UM patrimnio.
Sob o influxo da dignidade da pessoa humana, renomados autores
(Carlos Bittar, Wilson Melo da Silva, Rodolfo Pamplona Filho)
tm admitido o denominado o patrimnio moral (que seria o
conjunto de direitos da personalidade).
Vale lembrar que a teoria do estatuto jurdico do patrimnio
mnimo (Luiz Edson Fachin) sustenta, em respeito ao princpio da
dignidade, que cada pessoa deve ter resguardado pela lei civil
um mnimo de patrimnio.
Principais classificaes de bens jurdicos:
1) Im$+eis por for3a de Lei: o art. 80 do CC estabelece que:
Art. 80. Consideram-se imveis para os efeitos legais:
I - os direitos reais sobre imveis e as aes que os
asseguram;
II - o direito sucesso aberta.
OBS: Por conta da natureza imobiliria do direito
herana, no caso de cesso do direito hereditrio exige-se
escritura pblica, bem como, forte corrente doutrinria
(Francisco Cahali) afirma a necessidade de autorizao
conjugal, nos termos do art. 1.647.
36
2) :$+eis por for3a de ei: o art. 83 do CC estabelece que:
Art. 83. Consideram-se mveis para os efeitos legais:
I - as energias que tenham valor econmico;
II - os direitos reais sobre objetos mveis e as aes
correspondentes;
III - os direitos pessoais de carter patrimonial e
respectivas aes.
OBS: O smen do boi considerado energia biolgica
(inciso I).
3) 1ens acess$rios: Dividiremos:
Vrutos: os frutos, espcies de bens acessrios, so
utilidades renovveis, cuja percepo no exaure a
coisa principal (ex: laranja, amendoim - frutos
naturais - tecido de indstria - frutos industriais -
juros, aluguis - frutos civis).
Produtos: diferentemente do fruto, uma utilidade
que no se renova, esgotando a coisa principal (ex:
ouro).
Perten3as: a coisa que serve o bem principal, sem
integr-lo (art. 93 do CC). Ex: aparelho de ar
condicionado, rdio do carro.
Art. 93. So pertenas os bens que, no constituindo
partes integrantes, se destinam, de modo duradouro,
ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro.
1enfeitorias: a benfeitoria toda obra realizada
pelo homem na estrutura de uma coisa com propsito de
conserv-la (benfeitoria necessria), melhor-la
(benfeitoria til) ou proporcionar prazer
(benfeitoria volupturia).
OBS: benfeitoria no se confunde com acesso
(construo). As benfeitorias so reformas em uma
estrutura que j existe!
O que s(o 'ens im$+eis por acess(o inteectua" So os bens que
o proprietrio intencionalmente destina para explorao
industrial, aformoseamento ou comodidade (art. 43, III do
CC/1916). Ex: um fazendeiro compra um grande maquinrio agrcola
37
para a explorao do imvel. O enunciado n 11 da 1 Jornada de
Direito Civil afirmou que esta classificao no existe mais.
:as- esse maquin4rio a*rcoa- ent(o- % o que" Pode-se, seguindo
a linha do Cdigo Novo, classific-lo como pertena.
Vejamos os dispositivos do CC que tratam dos bens (a leitura
destes artigos essencial, pois em concursos pblicos sempre
cai mais a literalidade da lei):
LIVRO II
DOS BENS
TITULO NICO
Das Diferentes Classes de Bens
CAPITULO I
Dos Bens Considerados em Si Mesmos
Seo I
Dos Bens Imveis
Art. 79. So bens imveis o solo e tudo quanto se lhe
incorporar natural ou artificialmente.
Art. 80. Consideram-se imveis para os efeitos legais:
I - os direitos reais sobre imveis e as aes que os
asseguram;
II - o direito sucesso aberta.
Art. 81. No perdem o carter de imveis:
I - as edificaes que, separadas do solo, mas conservando a
sua unidade, forem removidas para outro local;
II - os materiais provisoriamente separados de um prdio, para
nele se reempregarem.
Seo II
Dos Bens Mveis
Art. 82. So mveis os bens suscetveis de movimento prprio,
ou de remoo por fora alheia, sem alterao da substncia ou
da destinao econmico-social.
Art. 83. Consideram-se mveis para os efeitos legais:
I - as energias que tenham valor econmico;
II - os direitos reais sobre objetos mveis e as aes
correspondentes;
38
III - os direitos pessoais de carter patrimonial e respectivas
aes.
Art. 84. Os materiais destinados a alguma construo, enquanto
no forem empregados, conservam sua qualidade de mveis;
readquirem essa qualidade os provenientes da demolio de algum
prdio.
Seo III
Dos Bens Fungveis e Consumveis
Art. 85. So fungveis os mveis que podem substituir-se por
outros da mesma espcie, qualidade e quantidade.
Art. 86. So consumveis os bens mveis cujo uso importa
destruio imediata da prpria substncia, sendo tambm
considerados tais os destinados alienao.
Seo IV
Dos Bens Divisveis
Art. 87. Bens divisveis so os que se podem fracionar sem
alterao na sua substncia, diminuio considervel de valor,
ou prejuzo do uso a que se destinam.
Art. 88. Os bens naturalmente divisveis podem tornar-se
indivisveis por determinao da lei ou por vontade das partes.
Seo V
Dos Bens Singulares e Coletivos
Art. 89. So singulares os bens que, embora reunidos, se
consideram de per si, independentemente dos demais.
Art. 90. Constitui universalidade de fato a pluralidade de bens
singulares que, pertinentes mesma pessoa, tenham destinao
unitria.
Pargrafo nico. Os bens que formam essa universalidade podem
ser objeto de relaes jurdicas prprias.
Art. 91. Constitui universalidade de direito o complexo de
relaes jurdicas, de uma pessoa, dotadas de valor econmico.
CAPITULO II
Dos Bens Reciprocamente Considerados
Art. 92. Principal o bem que existe sobre si, abstrata ou
concretamente; acessrio, aquele cuja existncia supe a do
principal.
Art. 93. So pertenas os bens que, no constituindo partes
integrantes, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio
39
ou ao aformoseamento de outro.
Art. 94. Os negcios jurdicos que dizem respeito ao bem
principal no abrangem as pertenas, salvo se o contrrio
resultar da lei, da manifestao de vontade, ou das
circunstncias do caso.
Art. 95. Apesar de ainda no separados do bem principal, os
frutos e produtos podem ser objeto de negcio jurdico.
Art. 96. As benfeitorias podem ser volupturias, teis ou
necessrias.
1
o
So volupturias as de mero deleite ou recreio, que no
aumentam o uso habitual do bem, ainda que o tornem mais
agradvel ou sejam de elevado valor.
2
o
So teis as que aumentam ou facilitam o uso do bem.
3
o
So necessrias as que tm por fim conservar o bem ou
evitar que se deteriore.
Art. 97. No se consideram benfeitorias os melhoramentos ou
acrscimos sobrevindos ao bem sem a interveno do
proprietrio, possuidor ou detentor.
CAPITULO III
Dos Bens Pblicos
Art. 98. So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes
s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os
outros so particulares, seja qual for a pessoa a que
pertencerem.
Art. 99. So bens pblicos:
I - os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas,
ruas e praas;
II - os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos
destinados a servio ou estabelecimento da administrao
federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de
suas autarquias;
III - os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas
jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal,
ou real, de cada uma dessas entidades.
Pargrafo nico. No dispondo a lei em contrrio, consideram-se
dominicais os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito
pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado.
Art. 100. Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso
40
especial so inalienveis, enquanto conservarem a sua
qualificao, na forma que a lei determinar.
Art. 101. Os bens pblicos dominicais podem ser alienados,
observadas as exigncias da lei.
Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio.
Art. 103. O uso comum dos bens pblicos pode ser gratuito ou
retribudo, conforme for estabelecido legalmente pela entidade
a cuja administrao pertencerem.
,EORIA DO VA,O JURDICO
Conceito: fato jurdico todo acontecimento natural ou humano
que deflagra efeitos jurdicos (que tem relevncia para o
Direito).
Classificao: Vato !urdico em SEN,IDO LA,O se di+ide em:
1) Vato !urdico em sentido estrito: o acontecimento
natural.
Ordin4rio: quando for um acontecimento comum /
previsvel (ex: nascimento, morte, chuva).
E)traordin4rio: aquele que no se espera
imprevisibilidade (ex: uma nevasca em Salvador).
Os fatos jurdicos em sentido estrito no podem ser
estudados sob o prisma da validade (no se fala em nulidade
ou anulabilidade).
2) Ato&fato !urdico (teoria desenvolvida por Pontes de
Miranda).
3) A3=es #umanas:
Lcitas: seguindo a linha de Orlando Gomes e de
Clvis Bevilaqua, as aes humanas lcitas so o que
se chama, em sentido amplo, de atos jurdicos.
Icitas: atos ilcitos (abuso de direito).
OBS: os atos ilcitos tanto so uma categoria prpria -
distinta do ato jurdico - que so regulados no CC em
ttulo prprio (a partir do art. 186) mas h quem
defenda que no assim.
Se*uindo a doutrina duaista- o NCC- diferentemente do CCLASAO-
que era unitarista- su'di+ide os atos !urdicos 5em sentido
41
ampo6 em atos !urdicos em sentido estrito e ne*$cios !urdicos
5a mais importante das cate*orias6.
E qua seria a diferen3a entre atos !urdicos em sentido estrito
e ne*$cio !urdico" O ato jurdico em sentido estrito, tambm
chamado de ato no negocial, previsto no art. 185, traduz um
simples comportamento humano, voluntrio e consciente, cujos
efeitos esto predeterminados na lei (ex: o ato de fixao do
domiclio; percepo dos frutos de uma rvore; atos de
comunicao processual - como a notificao). J no negcio
jurdico h uma carga (em maior ou menor grau) de liberdade
(autonomia privada).
O que % um ato&fato !urdico" Desenvolvido por Pontes de
Miranda, o ato-fato jurdico consiste em um comportamento que,
embora derive da atuao humana, desprovido de vontade
consciente em direo ao resultado que se pretende atingir (ex:
alienado mental que pega argila, pensando se tratar de comida, e
produz uma belssima obra de arte; criana que encontra tesouro
na rua).
OBS: /ua % a nature.a !urdica da +enda de um doce a uma
crian3a de cinco anos de idade" Pode ser entendido como um
negcio nulo socialmente aceito (Silvio Venosa). O professor
Jorge Cesa Ferreira afirma que a venda de um doce a uma criana
enquadra-se melhor na noo de ato-fato (essa linha seguida
pelo prof. Pablo Stolze).
Negcio Jurdico: a categoria mais importante (foi
desenvolvida no Direito Alemo).
Conceito: uma declarao de vontade emitida com base na
autonomia privada e por meio da qual o agente auto-disciplina os
efeitos jurdicos que pretende atingir (idia de liberdade
negocial). Ex: casamento.
E no contrato de ades(o- e)iste autonomia pri+ada" Georges
Ripert, em sua obra a regra moral nas obrigaes civis,
analisa que os contratos de adeso so mais fruto da autoridade
privada do que da autonomia privada. Porm, existe autonomia,
ainda que apenas de assinar ou no o contrato (seria uma espcie
de autonomia mnima - mitigada).
Essa autonomia, ainda que em menor grau, essencial para a
caracterizao de um negcio jurdico.
OBS: A autonomia pri+ada- n7ceo do ne*$cio !urdico- encontra&
se #o!e condicionada a parJmetros constitucionais de ordem
superior- a e)empo dos princpios da fun3(o socia e da 'oa&f%
o'!eti+a.
42
,eorias e)picati+as do ne*$cio !urdico:
1) ,eoria da +ontade interna 5ou +ountarista6: a teoria
mais tradicional. Afirma que a base do negcio jurdico
a inteno (vontade interna). Foi a teoria que mais
influenciou o CC/2002. Vejamos:
Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais
inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da
linguagem.
2) ,eoria da +ontade e)terna 5ou da decara3(o6: afirma que o
negcio jurdico se traduz na vontade externa ou
declarada.
Durante anos, a doutrina se digladiou para descobrir com que
teoria estava a razo. E a resposta que as duas teorias, na
verdade, se harmonizam O negcio jurdico fruto da soma da
vontade interna com a vontade que se declara.
O que % teoria da pressuposi3(o" Teoria desenvolvida por
Windscheid, segundo a qual o negcio jurdico somente seria
considerado vlido e eficaz se a certeza subjetiva do
declarante, ao realizar o ato, no se modificasse. Essa teoria,
hoje, no aplicada como em outrora.
Podemos su'di+idir o ne*$cio !urdico em tr0s panos de an4ise
(Pontes de Miranda):
a) Pano de e)ist0ncia: aqui, vamos estudar os requisitos de
existncia do negcio jurdico, sem os quais o negcio
jurdico ine)istente (a inexistncia pode ser
reconhecida de ofcio pelo juiz - no h prazo para a
declarao da inexistncia). Este plano no est previsto
no CC, mas colocado pela doutrina. Os requisitos de
e)ist0ncia do ne*$cio !urdico s(o:
:anifesta3(o de +ontade (ex: a violncia fsica gera
a inexistncia do negcio jurdico);
OBS: No que tan*e W manifesta3(o de +ontade- o
si0ncio pode como ta ser compreendido" A questo
quer saber se quem cala consente. No mbito do
direito civil, em linha de princpio, lembra-nos Caio
Mrio, que o silncio ausncia de manifestao de
vontade. No entanto, excepcionalmente, nos termos do
art. 111, o silncio pode traduzir vontade.
Art. 111. O silncio importa anuncia, quando as
circunstncias ou os usos o autorizarem, e no for
43
necessria a declarao de vontade expressa.
Art. 539. O doador pode fixar prazo ao donatrio,
para declarar se aceita ou no a liberalidade. Desde
que o donatrio, ciente do prazo, no faa, dentro
dele, a declarao, entender-se- que aceitou, se a
doao no for sujeita a encargo (exemplo de
aplicao do art. 111).
OBS: +eremos que o si0ncio pode tam'%m si*nificar
que'ra de 'oa&f% o'!eti+a por doo ne*ati+o 5art> ARM
do CC6.
A*ente (emissor da vontade);
O'!eto;
Vorma (o professor Vicente Ro trata muito bem deste
assunto. Forma significa o meio pelo qual a vontade
se exterioriza, ou seja, o revestimento exterior da
vontade. Pode ser oral / escrita / mmica).
b) Pano de +aidade: o plano qualificativo do negcio. No
estuda a estrutura do negcio (que est no plano de
existncia). Neste segundo plano vamos estudar os
pressupostos de validade (art. 104 do CC - muito criticado
pela doutrina, pois disse menos do que deveria):
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:
I - agente capaz;
II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
III - forma prescrita ou no defesa em lei.
:anifesta3(o de +ontade i+re e de 'oa&f%;
A*ente capa. e e*itimado;
O'!eto cito- poss+e e determinado 5ou ao menos
determin4+e6;
OBS: em geral, na doutrina civilista, licitude
significa legalidade e adequao ao padro mdio de
moralidade (ex: contrato de prestao de servios
sexuais invlido).
Vorma i+re ou prescrita em ei (no direito
brasileiro, a regra a liberdade da forma nos
44
negcios jurdicos - art. 107 do CC - mas h
situaes em que a lei exige a forma escrita para
efeito de prova do negcio - ex: art. 227 do CC).
Art. 227. Sa+o os casos e)pressos- a pro+a
e)cusi+amente testemun#a s$ se admite nos ne*$cios
!urdicos cu!o +aor n(o utrapasse o d%cupo do
maior sa4rio mnimo +i*ente no Pas ao tempo em que
foram cee'rados.
Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do negcio
jurdico, a prova testemunhal admissvel como
subsidiria ou complementar da prova por escrito.

Vejamos, ainda, o art. 108 do CC:
Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a
escritura pblica essencial validade dos negcios
jurdicos que visem constituio, transferncia,
modificao ou renncia de direitos reais sobre
imveis de valor superior a trinta vezes o maior
salrio mnimo vigente no Pas.
OBS: Ausente a*um requisito de +aidade o ne*$cio %
in+4ido.
OBS: Os +cios do ne*$cio atacam a +aidade do ne*$cio - a
qualificao da vontade (geram nulidade ou anulabilidade).
c) Pano de efic4cia: estuda os elementos que interferem nos
efeitos jurdicos do negcio:
Condi3(o;
,ermo;
:odo ou encar*o.
DEVEI,OS DO NEEDCIO JURDICO
ERRO:
Erro +s> I*norJncia: uma falsa representao positiva da
realidade; ao passo que a ignorncia um estado de esprito
negativo, traduzindo desconhecimento.
O erro causa de anua3(o do negcio jurdico.
Para a doutrina c4ssica, para que o erro possa anuar o ne*$cio
!urdico- precisa ser SU1S,ANCIAL e ESCUSH2EL 5perdo4+e6. O
primeiro requisito pacfico. Quanto ao segundo requisito, diz
45
a doutrina clssica que o direito no tutela os que dormem /
os negligentes / os patos (pautava-se a doutrina clssica na
idia do homem mdio). A doutrina moderna, porm, luz do
princpio da confiana e considerando a dificuldade na anlise
da escusabilidade do erro, tem dispensado este segundo requisito
(enunciado 12 da 1 Jornada de Direito Civil).
Segundo a doutrina de Roberto de Ruggiero, podemos identificar
basicamente tr0s esp%cies de erro:
1) Erro so're o ne*$cio: incide sobre o prprio negcio em si
(ex: pensei que era uma doao, mas tratava-se de um
emprstimo).
2) Erro so're o o'!eto: incide nas caractersticas do objeto
( a hiptese mais comum).
3) Erro so're a pessoa: um exemplo a celebrao de um
negcio com o irmo gmeo univitelino de quem eu gostaria
de celebrar.
OBS: Veremos no Direito de Famlia a grande aplicao do
erro sobre a pessoa, quando estudarmos os arts. 1.556 e
1.557 do CC, que cuidam da anulao do casamento por erro
sobre pessoa.
Estas espcies de erro esto previstas no art. 139 do CCB.
Art. 139. O erro substancial quando:
I - interessa natureza do negcio, ao objeto principal da
declarao, ou a alguma das qualidades a ele essenciais;
II - concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a
quem se refira a declarao de vontade, desde que tenha
infludo nesta de modo relevante;
III - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da
lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico.
Todos os casos que vimos at agora se referem ao erro de fato.
:as o CC1 pre+iu o c#amado Yerro de direitoZ" Clvis Bevilaqua
no gostava da teoria do erro de direito, razo pela qual o
CC/16 no era explcito a respeito; Eduardo Espnola, Carvalho
Santos e Caio Mrio defendiam essa possibilidade. [ u. do
princpio da 'oa&f%- o no+o direito ci+i 5art> AUS III do CC6
passou a admitir e)picitamente o erro de direito- aquee que-
sem tradu.ir intenciona recusa W apica3(o da ei- incide no
Jm'ito de atua3(o permissi+a da norma 5em outras paa+ras- % um
erro de interpreta3(o quanto W iicitude do ato6.
46
/uest(o especia de concursoF /ua % a diferen3a entre erro e
+cio redi'it$rio" O erro atua no psiquismo do agente,
invalidando o negcio jurdico (o erro est dentro de voc); j
o vcio redibitrio defeito da prpria coisa, sendo, portanto,
exterior ao agente. Alm disso, o vcio redibitrio gera
responsabilidade civil, mas no invalida o negcio.
DOLO:
Conceito: o dolo o artifcio malicioso empregado por uma das
partes ou por terceiro com o propsito de enganar a outra parte
do negcio, causando-lhe prejuzo. Resumindo, dolo o erro
provocado.
O dolo gera a anua3(o do negcio jurdico (art. 145 do CC).
A doutrina c4ssica costuma di+idir o doo em:
1) Dolus bonus: no anula o negcio jurdico. muito
utilizado como tcnica de publicidade (o realce das
caractersticas do produto est no campo da licitude).
2) Dolus malus: anula o negcio jurdico.
OBS: a mensagem subliminar, aquela que atua
inconscientemente em face do consumidor, induzindo-o a
determinado comportamento, pode traduzir comportamento
doloso e prtica comercial abusiva, situaes
juridicamente reprovveis.
A doutrina distin*ue duas esp%cies de dooF doo principa e
doo acidenta. O dolo que anula o negcio jurdico o dolo
principal (aquele que ataca a sua causa / a sua substncia); o
dolo meramente acidental no anula o negcio jurdico, apenas
gera a obrigao de pagar perdas e danos. Vejamos o art. 146 do
CC:
Art. 146. O dolo acidental s obriga satisfao das perdas e
danos, e acidental quando, a seu despeito, o negcio seria
realizado, embora por outro modo.
O que % doo ne*ati+o" O dolo negativo, previsto no art. 147 do
CC, traduz quebra de boa-f objetiva por omisso dolosa da
vontade.
Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio
intencional de uma das partes a respeito de fato ou qualidade
que a outra parte haja ignorado, constitui omisso dolosa,
provando-se que sem ela o negcio no se teria celebrado.
47
Faamos a leitura atenta dos dispositivos seguintes do CC,
acerca do dolo (muito importantes):
Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por doo
de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou
devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista
o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e
danos da parte a quem ludibriou.
Art. 149. O doo do representante e*a de uma das partes s
obriga o representado a responder civilmente at a importncia
do proveito que teve; se, porm, o dolo for do representante
convencional, o representado responder solidariamente com ele
por perdas e danos.
Art. 150. Se am'as as partes procederem com doo- nen#uma pode
ae*4&o para anuar o ne*$cio- ou recamar indeni.a3(o>
OBS: Havendo doo 'iatera, nos termos do art. 150, deixa-se
como est, no podendo nenhuma das partes alegar a sua torpeza
em juzo.
OBS: No caso do doo de terceiro, regulado no art. 148, no
posso esquecer que a anulao s ocorrer se o beneficirio
soubesse ou tivesse como saber do engodo; em caso contrrio, o
negcio mantido e apenas o terceiro responde pelas perdas e
danos.
COAO:
Estamos tratando da coao moral!
Conceito: lembra-nos Francisco Amaral que coao sinnimo de
violncia, ou seja, a violncia psicolgica apta a influenciar
a vtima a realizar negcio jurdico que a sua vontade interna
no deseja celebrar.
A coao gera a anua3(o do negcio jurdico!
O CC trata da matria a partir do art. 151 (que uma norma
explicativa):
Art. 151. A coa3(o- para +iciar a decara3(o da +ontade- #4 de
ser ta que incuta ao paciente fundado temor de dano iminente e
consider4+e W sua pessoa- W sua famia- ou aos seus 'ens.
Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa n(o pertencente W
famia do paciente- o !ui.- com 'ase nas circunstJncias-
decidir4 se #ou+e coa3(o.
Art. 152. No apreciar a coa3(o- ter&se&(o em conta o se)o- a
idade- a condi3(o- a sa7de- o temperamento do paciente e todas
48
as demais circunstJncias que possam infuir na *ra+idade dea.
Art. 153. N(o se considera coa3(o a amea3a do e)erccio norma
de um direito- nem o simpes temor re+erencia.
Art. 154. Vicia o negcio jurdico a coa3(o e)ercida por
terceiro, se dela tivesse ou devesse ter conhecimento a parte a
que aproveite, e esta responder4 soidariamente com aquee por
perdas e danos.
Art. 155. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer
de terceiro, sem que a parte a que aproveite dela tivesse ou
devesse ter conhecimento; mas o autor da coao responder por
todas as perdas e danos que houver causado ao coacto.
A coa3(o % apreciada em concreto (art. 152)! No tem essa de
homem mdio!
N(o se de+e confundir coa3(o com temor re+erencia e amea3a de
um e)erccio re*uar de um direito (isso est no art. 153 do CC
e tem vasta aplicao jurisprudencial).
Coa3(o de terceiro: Havendo coao de terceiro, o negcio
anulado, desde que o beneficirio saiba ou tenha como saber do
vcio, respondendo SOLIDARIAMENTE pelas perdas e danos; caso no
saiba ou no tenha como saber, o negcio mantido, respondendo
apenas o terceiro pelas perdas e danos.
OBS: no dolo diferente cada um responde na medida de sua
culpa.
LESO:
A leso foi uma inovao do CC/2002 (no estava presente no
CC/16).
Conceito: a leso, causa de in+aidade do negcio jurdico,
consiste na desproporo existente entre as prestaes do
negcio jurdico, em face do abuso da necessidade ou
inexperincia de uma das partes.
A primeira lei do Brasil que se preocupou com a leso foi a
1.521/51 (Lei de Economia Popular), que tipificava o crime de
usura (mbito do direito penal).
Antes do CDC e do CC/2002, ausente uma norma de direito privado
que cuidasse da leso, havia entendimento do STJ (RESP
434687/RJ) no sentido de que negcio com leso seria nulo por
ilicitude do objeto. O panorama mudou quando entrou em vigor o
CDC, que foi a primeira grande lei de direito privado que
combateu a leso (art. 39 V e art. 51 IV). A leso causa de
49
nulidade absoluta do negcio de consumo (no CDC). J no CCB,
para negcios civis em geral, a leso causa de anulao do
negcio jurdico (art. 157).
A doutrina costuma apontar que a es(o possui dois requisitos
fundamentais:
a) Requisito o'!eti+o: desproporo entre as prestaes
pactuadas (ou seja, o desequilbrio prestacional).
b) Requisito su'!eti+o: desdobra-se no abuso da necessidade
ou da inexperincia de uma das partes.
Alguns autores clssicos colocam ainda como requisito
subjetivo da leso o dolo de aproveitamento (inteno de
explorar). Mas o NCC n(o e)i*iu como requisito da es(o a
pro+a do Ydoo de apro+eitamentoZ!
Art. 157. Ocorre a es(o quando uma pessoa- so' premente
necessidade- ou por ine)peri0ncia- se o'ri*a a presta3(o
manifestamente desproporciona ao +aor da presta3(o
oposta.
1
o
Aprecia&se a despropor3(o das presta3=es se*undo os
+aores +i*entes ao tempo em que foi cee'rado o ne*$cio
!urdico.
2
o
N(o se decretar4 a anua3(o do ne*$cio- se for
oferecido supemento suficiente- ou se a parte fa+orecida
concordar com a redu3(o do pro+eito.
luz do princpio da conservao, o pargrafo 2 do art.
157 admite que as partes possam reequilibrar o negcio
evitando a sua anulao.
/ua % a diferen3a entre es(o e a teoria da impre+is(o" A leso
marcada pelo desequilbrio que nasce com o contrato, tornando-
o passvel de invalidao; diferentemente, a teoria da
impreviso pressupe contrato vlido que se desequilibra depois.
Vale dizer, na impreviso o desequilbrio superveniente.
ESTADO DE PERIGO:
Conceito: trata-se de uma aplicao do Estado de Necessidade
para o Direito Civil. Configura-se quando o agente, diante de
situao de perigo de dano conhecido pela outra parte, assume
prestao excessivamente onerosa.
Vejamos o art. 156 do CC:
Art. 156. Confi*ura&se o estado de peri*o quando a*u%m-
premido da necessidade de sa+ar&se- ou a pessoa de sua
50
famia- de *ra+e dano con#ecido pea outra parte- assume
o'ri*a3(o e)cessi+amente onerosa.
Pargrafo nico. ,ratando&se de pessoa n(o pertencente W
famia do decarante- o !ui. decidir4 se*undo as
circunstJncias.
O Estado de Perigo causa de anua3(o do negcio jurdico.
Exemplo: um navio est afundando. Voc, para salvar-se, pede
auxlio a outra embarcao, pedindo para ser levado ao porto. O
sujeito, ento, cobra de voc R$ 100.000,00 (Caio Mrio).
Exemplo (STJ RESP 796.739/MT): YN(o % ra.o4+e em c#eque dado
como cau3(o para tratamento #ospitaar i*norar sua causa- pois
acarretaria desequi'rio entre as partes> O paciente em casos
de necessidade- quedar&se&ia W merc0 do #ospita e compeido a
emitir c#eque- no +aor ar'itrado peo credorZ. A exigncia de
cheque cauo para tratamento hospitalar (emergncia) um
exemplo de leso (o negcio jurdico pode ser anulado).
A e)ist0ncia do Estado de Peri*o e da Les(o no direito ci+i
'rasieiro si*nifica o respeito ao princpio da fun3(o socia
como forma de coi'ir a'uso de poder econ8mico.
A ANS- por meio da res> RRLTU- nos seus termos- pro'e a
e)i*0ncia desse tipo de cau3(o esta'eecendo que as den7ncias
de+er(o ser remetidas ao :PV.
SIMULAO:
A simulao, no CC/16, gerava anulao do negcio jurdico. Mas
no CC/2002 (art. 167) causa de nuidade a'souta do ne*$cio
!urdico! OBS: O NCC no se aplica retroativamente aos negcios
celebrados na vigncia do cdigo anterior.
Conceito: na simulao celebra-se um negcio jurdico que tem
aparncia normal, mas que, em verdade, no pretende atingir o
efeito que juridicamente devia produzir.
E)istem duas esp%cies de simua3(o 5em quaquer dos casos o
ne*$cio % nuo6:
1) Simua3(o a'souta: aquela em que se celebra um negcio
jurdico destinado a no gerar efeito algum.
2) Simua3(o reati+a: na simulao relativa, tambm chamada
dissimulao, as partes celebram um negcio destinado a
encobrir um outro negcio cujos efeitos so proibidos por
lei.
51
Ex: um cidado casado no pode doar bens concubina.
Simula, ento, uma compra e venda (ou doa a um amigo, que
doar amante).
No caso da simua3(o reati+a- W u. do princpio da
conser+a3(o- se o !ui. puder- apro+eitar4 o ne*$cio
dissimuado (art. 167 do CC).
Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas
subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia
e na forma.

Como a simua3(o *era nuidade- considerando&se que o ne*$cio
nuo pode ser incusi+e recon#ecido de ofcio de ofcio peo
!ui.- quaquer dos simuadores poder4 impu*nar o ne*$cio em
!u.o (enunciado 294 da 4 Jornada de Direito Civil).
O que % contrato de +aca&pape" Trata-se de um contrato agrrio
(parceria pecuria), que, em verdade, mascara (dissimula), um
emprstimo a juros extorsivos. O contrato de parceria pecuria
o contrato simulado. H a simulao de emprstimo de vaca (que
na verdade o dinheiro, j que no h vaca alguma), que
possibilita, quando do pagamento, um valor superior ao dos juros
autorizados, ao argumento de que se trataria do resultado do
investimento agropecurio. O STJ j pronunciou que o contrato de
vaca-papel SIMULADO (e, portanto, NULO DE PLENO DIREITO) -
Resp. 441.903/SP.
O que % reser+a menta" Relaciona-se com a co"itatio, sendo de
raiz psicolgica. A reserva mental se configura quando o agente
emite declarao de vontade resguardando o ntimo propsito de
no cumprir o efeito jurdico pretendido. Enquanto a reserva
mental no for exteriorizada, subsiste a manifestao de
vontade. E qua % a conseq\0ncia !urdica que decorre da
manifesta3(o da reser+a- ou se!a- o que se d4 quando a outra
parte toma con#ecimento da reser+a" H duas correntes
doutrinrias. A primeira corrente doutrinria, defendida pelo
Min. Moreira Alves, e adotada no CCB, art. 110, sustenta que
tomando a outra parte cincia da reserva, o negcio se torna
inexistente. Para ela, a manifestao de vontade deixa de
existir (por no subsistir). Com isso, haveria a inexistncia do
negcio, por ausncia de manifestao de vontade. A segunda
corrente (Carlos Alberto Gonalves) afirma que, manifestada a
reserva mental, e dela tomando conhecimento a outra parte, o
negcio torna-se invlido por dolo ou simulao.
Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu
autor haja feito a reserva mental de no querer o que
manifestou, salvo se dela o destiat)rio tiha cohecimeto.
52
FRAUDE CONTRA CREDORES:
Conceito: a fraude contra credores traduz a prtica de um ato
negocial que diminui o patrimnio do devedor, prejudicando
credor preexistente. A fraude contra credores pressupe que a
insolvncia do devedor seja ATUAL ou IMINENTE. Exemplo mais
comum de fraude contra credores a doao para familiar de
imveis.
OBS: E)istem duas diferen3as '4sicas entre a fraude contra
credores e a simua3(o: na fraude, no h um necessrio disfarce
e, alm disso, a sua vtima especfica (o credor
preexistente).
,radicionamente- no 1rasi- a fraude contra credores pressup=e
dois requisitos:
a) Bosilium fraudis (m-f)
b) (vetus dami (prejuzo ao credor).
OBS: A doutrina (Marcos Bernardes de Mello, Maria Helena Diniz)
costuma afirmar que alguns atos fraudulentos so to graves que
o requisito da m-f presumido.
Instrumentos comumente utii.ados para fraude: doao; remisso
de dvida fraudulenta; contratos onerosos do devedor insolvente
(aqui, tanto o dano - que sempre tem de ser provado - como a m-
f precisam ser provados) a hiptese da venda de um imvel
por um preo bastante inferior ao de mercado. OBS: para se
provar fraude no negcio oneroso, alm do cosilium fraudis e do
evetus dami, deve ficar provado tambm (CCB, 159) ou que a
insolvncia do devedor era notria ou que havia motivo para ser
conhecida do outro contratante; d tambm para ter fraude contra
credores pela antecipao de pagamento a credor quirografrio
(sem garantia); tambm haver fraude pela outorga de garantia
(ex: hipoteca) em prejuzo dos outros.
O'ser+a3=es fundamentais:
1) A fraude contra credores- como afirma a S,J- n(o pode ser
ae*ada em Em'ar*os de ,erceiro. Isso porque existe uma
ao especfica contra fraude contra credores. a a3(o
pauiana, tambm chamada de ao revocatria. Trata-se de
uma ao pessoal, por isso no h exigncia de outorga
uxria, e o prazo decadencial de 4 (quatro) anos.
Ao pauliana:
Ce"itimidade ativa: credor preexistente. Em geral,
o credor sem garantia (quirografrio) que tem
interesse e legitimidade na pauliana. Sucede que, nos
53
termos do 1 do artigo 158, do CCB, fica claro que
tambm o credor com garantia pode manejar a pauliana,
se a garantia se tornou insuficiente.
Ce"itimidade passiva: o ru, no primeiro momento, o
devedor insolvente. Contudo, como em geral a fraude
se d por meio de contrato, h a possibilidade de
litisconsrcio com o contratante. Como possvel,
ainda, que j tenha havido negcio com terceiro
(algum fora da relao jurdica base), este terceiro
integrar o plo passivo da lide se houve agido de
m-f.
O terceiro s dever integrar a lide no plo passivo
se houver atuado de m-f. Estando de boa-f, ele no
dever integrar o plo passivo, ficando as coisas
como esto, em relao a este. Nessa hiptese, o
credor dever buscar outros bens do devedor.
Natureza Dur0dica da sentena na ao pauliana:
AB corrente: a doutrina, tradicionalmente
(Moreira Alves, Clovis Bevilacqua, Nelson Nery,
e diversos outros), sustenta, na forma o artigo
165, do CCB, que a sentena na pauliana
desconstitutiva anulatria. a opo do
legislador.
CB corrente (Yussef Said Cahali, Frederico
Pinheiro, Teori Zavascki): ela discorda da
teoria anulatria e sustenta que, em verdade, a
sentena pauliana simplesmente declaratria da
ineficcia relativa do negcio fraudulento
(Resp. 506.312-MS). Esse Resp, inclusive,
cotra le"em. que a sentena no invalida o
ato, apenas o afirma ineficaz em relao ao
credor. Em face de toda a coletividade, ele
eficaz. Basta imaginar a hiptese em que o
devedor consegue pagar o crdito por outro meio
qualquer.
2) O STJ, recentemente, em julgado de 14 de maio de 2008,
firmou a compet0ncia da Justi3a Comum para anaisar fraude
contra credores mesmo que o cr%dito se!a tra'a#ista -
Conflito de Competncia (CC) 74.528/SP.
3) N(o se de+e confundir a fraude contra credores com a
fraude W e)ecu3(o. A fraude execuo instituto
54
processual, podendo o juiz pronunciar a sua nulidade
absoluta de ofcio, resguardado o direito de defesa e se
configura quando j existe contra o devedor demanda capaz
de reconhecer ou reduzi-lo insolvncia. J na fraude
contra credores, ainda no existe demanda instaurada
contra o devedor (Resp 685. 925/RS). A fraude execuo
mais grave.
IN2ALIDADE DO NEEDCIO JURDICO
a) Nulidade absoluta negcio nulo. A nulidade absoluta
mais grave!
b) Nulidade relativa (anulabilidade) negcio anulvel.
Ambas pressupem pre+is(o e*a e pre!u.o.
Nulidade absoluta:
Artigos que disciplinam o negcio nulo na parte geral: CCB, 166
e 167. A base da nulidade encontra-se no CCB, 166.
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:
I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz;
II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto;
III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for
ilcito;
O1SF No+idade do CC1LTC> O1SF este inciso considera nuo o
ne*$cio !urdico quando a sua causa for icita> O CC1LAO n(o
trata+a disso porque C$+is 1e+iacqua n(o *osta+a do
causaismo> ]4 uma diferen3a entre moti+o ^psico$*ico_ e causa>
A causa % a finaidade ou- como di.em os itaianos 5Ascarei-
Cariota Verrara6 % a fun3(o do ne*$cio !urdico 5n(o confundir
com o moti+o psico$*ico6> A causa % a ra.(o tpica do ato 5Caio
:4rio6> A +endaF finaidade G o'ter din#eiro> Assim- % preciso
er o dispositi+o como se a causa do ne*$cio for icita> A
finaidade G se #ou+er- por e)empo- oca3(o de im$+e para
criar uma casa de prostitui3(o>
IV - no revestir a forma prescrita em lei (ex: alienao de
imvel acima de 30 salrios mnimos - forma pblica);
V - for preterida alguma solenidade que a lei considere
essencial para a sua validade (ex: casamento/testamento);
VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;
VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a
prtica, sem cominar sano.
55
Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o
que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma.
1
o
Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas
diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem;
II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no
verdadeira;
III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-
datados.
2
o
Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos
contraentes do negcio jurdico simulado.
OBS: YPrincpio da conser+a3(oZ: o princpio da conservao,
muito bem desenvolvido por autores como Marcos Bernardes de
Mello, sustenta que o juiz, sempre que possvel, dever
conservar ou manter um negcio impugnado por invalidade. o
exemplo da chamada reduo negcio jurdico, em que o juiz
afasta a clusula invlida, mantendo o restante da avena.
Caractersticas do ne*$cio nuo:
1) O negcio nulo pode ser pronunciado de ofcio pelo juiz ou
por provocao de qualquer interessado, inclusive o
Ministrio Pblico (art. 168, CCB);
O1SF A ei n(o estipua e*itimados especficos para
impu*nar o ne*$cio nuo- utii.ando a e)press(o Y/UAL/UER
interessadoZ>
2) O negcio jurdico no admite confirmao (CCB, 169, 1
parte);
3) O negcio nulo imprescritvel, ou seja, no convalesce
pelo decurso do tempo. Contudo, os efeitos patrimoniais
prescre+em (CCB, 169, 2 parte). A declarao da nulidade
no prescreve, apenas os efeitos patrimoniais decorrentes
da declarao.
4) Nos termos do CCB, 182, aplicvel tambm espcie,
conclui-se que a sentena que declara nulidade absoluta
opera efeitos e! tuc.
Nulidade relativa:
A base do negcio anulvel o CCB, 171:
56
Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei,
anulvel o negcio jurdico:
I - por incapacidade relativa do agente;
II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de
perigo, leso ou fraude contra credores.
O1SF ]ip$tese de outra pre+is(o- por e)empo- do CC1 RSOF Y%
anu4+e a +enda de ascendente a descendente- sa+o se os outros
descendentes e o c8n!u*e do aienante e)pressamente #ou+erem
consentidoZ>
Caractersticas do ne*$cio anu4+eF
1) O negcio anulvel no pode ser pronunciado de ofcio pelo
juiz, exigindo ao anulatria a ser proposta pelo
legtimo interessado (CCB, 177).
OBS: Para Pontes de Miranda, o negcio anulvel tem uma
eficcia potencialmente temporria (interinstica: enquanto
no for alvo de exame judicial, irradia seus efeitos).
2) A ao anulatria atingvel pela decadncia, submetendo-
se aos prazos decadenciais de lei (CCB, 178 e 179).
Art. 178. de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-
se a anulao do negcio jurdico, contado:
I - no caso de coao, do dia em que ela cessar;
II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo
ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico;
III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a
incapacidade.
Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel,
sem esta'eecer pra.o para pleitear-se a anulao, ser4 este de
dois anos, a contar da data da concus(o do ato [e no da
cincia].
E)> a +enda de ascendente a descendente 5CC1 RSO6- % #ip$tese
assinaada de anua'iidade- mas sem a indica3(o do pra.o de
decad0ncia> Portanto- % apic4+e o pra.o de dois anos 5est4
pre!udicada a S7mua RSR do S,V6>
3) A despeito da polmica (Maria Helena Diniz), perfilhamos o
entendimento de Humberto Theodoro Jr. no sentido de que a
sentena anulatria tem eficcia e! tuc. bom lembrar
que h autores de peso afirmando a eficcia e! uc da
sentena.
57
Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes
ao estado em que antes dele se achavam, e, no sendo possvel
restitu-las, sero indenizadas com o equivalente ( efeito da
sentena anulatria a restituio do status %uo ate. A
indenizao prevista apenas na hiptese da inviabilidade da
restituio).
4) O negcio anulvel admite confirmao (CCB, 172 a 174).
Art. 172. O negcio anulvel pode ser confirmado pelas partes,
salvo direito de terceiro.
Art. 173. O ato de confirmao deve conter a substncia do
negcio celebrado e a vontade expressa de mant-lo.
Art. 174. escusada a confirmao expressa, quando o negcio j
foi cumprido em parte pelo devedor, ciente do vcio que o
inquinava.
Art. 175. A confirmao expressa, ou a execuo voluntria de
negcio anulvel, nos termos dos arts. 172 a 174, importa a
extino de todas as aes, ou excees, de que contra ele
dispusesse o devedor.
E)iste nuidade super+eniente" H autores, como Martinho Garcez
Neto, que indicam esta possibilidade. o caso, por exemplo, de
um contrato sucessivo apanhado durante a execuo por lei que
passa a reputar seu objeto como ilcito. A nulidade ocorrer a
partir da supervenincia da lei, sendo valido antes dela.
O que % con+ers(o do ne*$cio !urdico in+4ido" A converso est
ligada ao princpio da conservao, por ser ela uma forma de
aproveitamento do negcio invlido. Joo Alberto Del Nero
elaborou tese de doutorado sobre isso. Rachel Campani afirma que
a converso uma forma de apro+eitamento por meio de uma
recategorizao do negcio invlido. Conceito: trata-se de uma
medida sanatria do negcio invlido, por meio da qual se
aproveitam os elementos materiais do negcio jurdico,
convertendo-o em outra categoria de negcio vlido. Segundo a
doutrina, a converso tanto pode ser aplicvel para o negcio
nulo como para o anulvel, ao argumento de que se pode para o
mais poderia para o menos. Contudo, para o negcio anulvel,
acaba no havendo muita utilidade, dada a possibilidade de sua
confirmao. O CCB, assim, ao disciplinar a converso, optou por
aplic-la exclusivamente ao negcio nulo. CCB, 170.
Art. 170. Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os
requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam
as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem
previsto a nulidade.
58
Requisitos da con+ers(o: a converso exige dois requisitos, um
objetivo e outro subjetivo.
a) /ub.etivo: inteno das partes, ou seja, se houvessem
previsto a nulidade, teriam celebrado o negcio
convertido. Tem que ficar provado isso.
b) Ob.etivo: o aproveitamento material ou ftico do negcio
invlido.
Ex. contrato de compra e venda de um imvel de R$ 500 mil (acima
de 30 salrios) por escritura particular. Vcio de forma.
Converte-se a nulidade da venda por vcio de forma, por promessa
de compra e venda, que no exige a forma pblica. Tambm a
doao post mortem que se converte em testamento, se cumpridas
suas formas.
PLANO DE EVICHCIA DO NEEDCIO JURDICO
Aqui, estudamos os elementos acidentais do negcio jurdico.
Modalidades condio, termo e encargo.
CONDIO:
Conceito: o acontecimento futuro e incerto que subordina o
incio ou o fim da eficcia jurdica do negcio.
Toda tem duas caractersticas: a) futuridade; b) incerteza.
OBS: Fato passado no caracteriza condio.
A morte % uma condi3(o" Em regra, no, pois a morte certa.
Todavia, a morte pode transformar-se em condio quando a sua
ocorrncia limitada no tempo.
Toda condio deriva da vontade das partes. A clusula que
estipula a condio deve derivar da vontade das partes (nunca da
lei). Vejamos o art. 121 do CC:
Art. 121. Considera-se condio a clusula que, derivando
exclusivamente da vontade das partes, subordina o efeito do
negcio jurdico a evento futuro e incerto.
Cassifica3(o da condi3(o:
Quanto ao modo de atuao:
a) Condio suspensiva
b) Condio resolutiva
59
Condio suspensiva aquela que subordina o incio da
eficcia jurdica do negcio (direitos e obrigaes), ao
passo que a condio resolutiva aquela que resolve os
efeitos jurdicos at ento produzidos pelo negcio.
Nos termos do art. 125, importante frisar que, enquanto
no implementada a condio suspensiva, o negcio jurdico
ainda no ter produzido direitos e obrigaes recprocos.
OBS: Lembra-nos Caio Mrio, luz da regra do art. 125,
que, no implementada a condio suspensiva, em havendo
pagamento, possvel o pedido de devoluo, uma vez que
ainda no h direitos e obrigaes recprocos.
A condio resolutiva est prevista nos arts. 127 e 128.
Art. 127. Se for resouti+a a condi3(o- enquanto esta se
n(o reai.ar- +i*orar4 o ne*$cio !urdico- podendo e)ercer&
se desde a concus(o deste o direito por ee esta'eecido>
Art. 128. Sobrevindo a condio resolutiva, extingue-se,
para todos os efeitos, o direito a que ela se ope; mas, se
aposta a um negcio de execuo continuada ou peridica, a
sua realizao, salvo disposio em contrrio, no tem
eficcia quanto aos atos j praticados, desde que
compatveis com a natureza da condio pendente e conforme
aos ditames de boa-f.
Quanto licitude:
a) Condies lcitas
b) Condies ilcitas
Nos termos do art. 122 do CC so lcitas, em geral, toda
condio que no contrariar a lei, a ordem pblica ou os
bons costumes (ex: ilcita a condio que viola o meu
direito de ir e vir).
O direito brasileiro considera ilcita tambm a condio
perplexa (que aquela contraditria em seus prprios
termos, que priva o negcio jurdico de efeitos - ex: eu
celebro com voc um contrato de locao residencial sob a
condio de voc no morar), como tambm ilcita a
condio puramente potestativa.
A condi3(o puramente potestati+a (ilcita) no se confunde
com a condi3(o simpesmente potestati+a (lcita). A
condio puramente potestativa arbitrria, derivando do
capricho ou da vontade exclusiva de uma das partes (ex:
efetuarei o pagamento se, na poca do vencimento, eu
quiser). Na condio simplesmente potestativa, no h o
60
arbtrio, uma vez que a condio referida no deriva da
vontade exclusiva da parte, aliando-se a outros fatores
circunstanciais (ex: um clube de futebol promete um prmio
ao seu atacante, caso ele consiga ser o artilheiro do
campeonato).
OBS: Existem situaes no direito brasileiro em que
aparentemente h condio puramente potestativa (ilcita),
mas o prprio sistema jurdico admite (ex: art. 49 do CDC
- prazo de reflexo - prazo de 7 dias para ver se gosta
ou no do produto).
/uest(o especia de concursoF O que % condi3(o promscua"
Trata-se da condio que nasce simplesmente potestativa e
se impossibilita depois (ex: um clube de futebol promete
um prmio ao seu atacante, caso ele consiga ser o
artilheiro do campeonato; no decorrer do campeonato, o
jogador quebra a perna - o negcio fica impossibilitado).
OBS: Nos termos do art. 123 c/c art. 166, VII, conclumos
que a condi3(o icita ou de fa.er coisa icita in+aida
todo o ne*$cio.
Quanto origem:
a) Condies casuais: a condio casual quando o
acontecimento um evento da natureza.
b) Condies mistas: a condio a que deriva da vontade da
parte e de um terceiro (ex: eu vou lhe dar o capital de
que voc precisa, sob a condio de voc formar sociedade
com o meu irmo - depende da vontade do cara e do meu
irmo).
c) Condies potestativas: pode ser puramente potestativa ou
simplesmente potestativa (j vimos).
TERMO:
Conceito: o acontecimento futuro e certo que subordina o
incio ou o fim dos efeitos jurdicos do negcio.
Caractersticas: futuridade e certeza (quanto ocorrncia do
fato).
,ermo certo: voc sabe que o fato vai ocorrer e sabe a data que
vai ocorrer. ,ermo incerto: voc sabe que o fato vai ocorrer,
mas no sabe quando.
OBS: Diferentemente da condio suspensiva, o termo inicial
suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito. Vale
61
dizer, celebrado o negcio, as partes j tm desde j direitos e
obrigaes recprocos, posto ainda no exigveis.
Vejamos o art. 131 do CC:
Art. 131. O termo inicial suspende o exerccio, mas no a
aquisio do direito.
Classificao:
a) Termo convencional: deriva da vontade das partes.
b) Termo legal: deriva da prpria lei (no campo tributrio
muito comum).
c) Termo de graa: o termo judicial, fixado pelo magistrado
na deciso ou na sentena.
MODO OU ENCARGO:
Conceito: um nus que se atrela a uma liberalidade (Pablo
Stolze). A doao um exemplo tpico de aplicao do modo ou
encargo.
Ateno aos arts. 136 e 137 (muito cobrados em provas objetivas
de concursos pblicos):
Art. 136. O encar*o n(o suspende a aquisi3(o nem o e)erccio do
direito- SAL2O quando e)pressamente imposto no ne*$cio
!urdico- peo disponente- como condi3(o suspensi+a>
Art. 137. Considera&se n(o escrito o encar*o icito ou
imposs+e- SAL2O se constituir o moti+o determinante da
i'eraidade- caso em que se in+aida o ne*$cio !urdico>
OBS: Se o encargo for ilcito e se constituir na prpria
finalidade do negcio, todo este ser invalidado (NULO).
PRESCRI;<O E DECAD`NCIA
O decurso do tempo o fundamento da prescrio e da decadncia.
/ua % a nature.a !urdica do tempo" O tempo um fato jurdico
em sentido estrito.
H um dogma do direito clssico que precisa ser desmistificado:
a ao est prescrita ou a prescrio ataca a ao. Este
um dos maiores equvocos da histria do direito civil. O direito
de ao (que um direito pblico, processual e abstrato de
pedir ao Estado um provimento jurisdicional) no prescreve
nunca! E o que prescre+e" a denominada pretenso. Pretens(o
o poder jurdico conferido ao credor de coercitivamente exigir o
62
cumprimento da prestao. Este poder jurdico nasce quando seu
direito prestao violado e morre no ltimo dia do prazo
prescricional.
O CC, no art. 189 faz importantes consideraes acerca da
prescrio:
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso,
a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os
arts. 205 e 206.
O NCC regula os prazos prescricionais em apenas dois artigos:
205 (prazo extintivo mximo de 10 anos) e 206 (prazos
especiais). Todos os outros prazos do Cdigo so decadenciais!
Art. 205. A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe
haja fixado prazo menor.
Art. 206. Prescreve:
1
o
Em um ano:
I - a pretenso dos hospedeiros ou fornecedores de vveres
destinados a consumo no prprio estabelecimento, para o
pagamento da hospedagem ou dos alimentos;
II - a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste
contra aquele, contado o prazo:
a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade
civil, da data em que citado para responder ao de
indenizao proposta pelo terceiro prejudicado, ou da data que
a este indeniza, com a anuncia do segurador;
b) quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da
pretenso;
III - a pretenso dos tabelies, auxiliares da justia,
serventurios judiciais, rbitros e peritos, pela percepo de
emolumentos, custas e honorrios;
IV - a pretenso contra os peritos, pela avaliao dos bens que
entraram para a formao do capital de sociedade annima,
contado da publicao da ata da assemblia que aprovar o laudo;
V - a pretenso dos credores no pagos contra os scios ou
acionistas e os liquidantes, contado o prazo da publicao da
ata de encerramento da liquidao da sociedade.
2
o
Em dois anos, a pretenso para haver prestaes
alimentares, a partir da data em que se vencerem.
63
3
o
Em trs anos:
I - a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou
rsticos;
II - a pretenso para receber prestaes vencidas de rendas
temporrias ou vitalcias;
III - a pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer
prestaes acessrias, pagveis, em perodos no maiores de um
ano, com capitalizao ou sem ela;
IV - a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa;
V - a pretenso de reparao civil;
VI - a pretenso de restituio dos lucros ou dividendos
recebidos de m-f, correndo o prazo da data em que foi
deliberada a distribuio;
VII - a pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por
violao da lei ou do estatuto, contado o prazo:
a) para os fundadores, da publicao dos atos constitutivos da
sociedade annima;
b) para os administradores, ou fiscais, da apresentao, aos
scios, do balano referente ao exerccio em que a violao
tenha sido praticada, ou da reunio ou assemblia geral que
dela deva tomar conhecimento;
c) para os liquidantes, da primeira assemblia semestral
posterior violao;
VIII - a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito,
a contar do vencimento, ressalvadas as disposies de lei
especial;
IX - a pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do
terceiro prejudicado, no caso de seguro de responsabilidade
civil obrigatrio.
4
o
Em quatro anos, a pretenso relativa tutela, a contar da
data da aprovao das contas.
5
o
Em cinco anos:
I - a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de
instrumento pblico ou particular;
II - a pretenso dos profissionais liberais em geral,
procuradores judiciais, curadores e professores pelos seus
honorrios, contado o prazo da concluso dos servios, da
64
cessao dos respectivos contratos ou mandato;
III - a pretenso do vencedor para haver do vencido o que
despendeu em juzo.

A decad0ncia, que tambm conhecida como caducidade, no tem
nada a ver com direito a prestao violado, ou seja, no tem
nada a ver com pretenso. A decadncia tem conexo com os
direitos potestativos. Direito potestativo, com base na doutrina
do professor Francisco Amaral, apenas um direito que traduz
poder de interferncia na esfera jurdica alheia sem prestao
correspondente. Em outras palavras, direito potestativo um
direito de sujeio.
/uando o direito potestati+o ti+er pra.o- esse pra.o sempre ser4
DECADENCIALI Ou seja, prazos decadenciais so prazos para
exerccio de direito potestativo. Existem prazos decadenciais
legais e prazos decadenciais convencionais! Ex: prazo para
exercer o direito de anular o negcio jurdico por vcio (como
erro ou dolo) prazo decadencial legal de 4 anos; prazo de
arrependimento e desistncia do contrato (ex: 30 dias) fixado em
uma clusula contratual prazo decadencial convencional.
OBS: Os prazos prescricionais, diferentemente dos decadenciais,
so exclusivamente legais!
Os prazos prescricionais submetem-se a causas impeditivas,
suspensivas ou interruptivas. Os decadenciais, apenas por
exceo (art. 26 do CDC).
As causas que impedem (o prazo no comea a correr) e suspendem
(prazo que estava correndo e fica paralisado) o prazo
prescricional esto nos arts. 197 a 199 do CC. J as causas que
interrompem o prazo prescricional esto previstas no art. 202:
Art. 197. No corre a prescrio:
I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal;
II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder
familiar;
III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou
curadores, durante a tutela ou curatela.
Art. 198. Tambm no corre a prescrio:
I - contra os incapazes de que trata o art. 3
o
;
65
II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio,
dos Estados ou dos Municpios;
III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em
tempo de guerra.
Art. 199. No corre igualmente a prescrio:
I - pendendo condio suspensiva;
II - no estando vencido o prazo;
III - pendendo ao de evico.
Causas que interrompem o prazo prescricional:
Art. 202. A interrup3(o da prescri3(o, que somente poder4
ocorrer uma +e., dar-se-:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a
citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei
processual;
II - por protesto, nas condies do inciso antecedente;
III - por protesto cambial;
OBS: Este inciso prejudicou a Smula 153 do STF, que dizia
exatamente o contrrio!
IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de
inventrio ou em concurso de credores;
V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor
(ex: notificao; interpelao);
VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que
importe recon#ecimento do direito peo de+edor.
Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da
data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo
para a interromper.
Quando o prazo prescricional interrompido, ele recomea a
contar do zero!
A prescrio , em essncia, uma matria de interesse e de
defesa do devedor. Consumado o prazo prescricional, j era pro
credor.
Caractersticas fundamentais da prescri3(o e decad0ncia:
66
1) Os prazos prescricionais, por serem legais, no podem ser
alterados pela vontade das partes (art. 192). Pela mesma
razo, os prazos decadenciais legais tambm no. J os
prazos decadenciais convencionais podero ser modificados.
2) A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de
jurisdio pela parte a que aproveita (art. 193). Os
prazos decadenciais tambm.
3) A prescri3(o pode ser recon#ecida de ofcio peo !ui."
Sim. O art. 219 p. 5 do CPC (o juiz pronunciar de
ofcio a prescrio) no deixa margem para dvidas. O
objetivo deste dispositivo tornar mais dinmico o
processo. :as como conciiar esta re*ra com o art> ASA do
CC (a renncia da prescrio pode ser expressa ou tcita,
e s valer, sendo feita, sem prejuzo de terceiro, depois
que a prescrio se consumar; tcita a renncia quando
se presume de fatos do interessado, incompatveis com a
prescrio)- que n(o foi re+o*ado 5Enunciado CS? da RB
Jornada de Direito Ci+i6" A prescrio nunca deixou de
ser matria de defesa (ele pode renunciar prescrio).
Seguindo a doutrina de Pablo Stolze, conciliando o art.
191 do CC com o art. 219 p. 5 do CPC, recomendvel que,
considerando que a prescrio matria de defesa, o juiz,
luz do princpio da cooperatividade, abra prazo ao
credor e ao devedor para suas manifestaes (podendo o
devedor, inclusive, renunciar prescrio). Caso o
devedor permanea silente, o juiz poder pronunci-la de
ofcio.
OBS: PRAZO DE PRESCIO DA AO DE DANOS MORAIS 3 ANOS
(inclusive, este o prazo prescricional para as aes de
responsabilidade civil em geral). Detalhe: no CC/16 eram longos
20 anos!
OBS: Art. 2.028 do CC:
Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando
reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em
vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo
estabelecido na lei revogada.

OBS: O prazo menor superveniente deve ser contado a partir da
entrada em vigor da lei nova (o STJ j pacificou o entendimento
- RESP 896.635/MT - no sentido de que o prazo diminudo deve
incidir a partir da entrada em vigor do NCC).
Conta*em dos pra.os no direito ci+i e)cui&se o dia de
incio e incui&se o dia do fim>
67
O que % prescri3(o intercorrente" A prescrio intercorrente a
que se d dentro do processo, ou seja, aps a pretenso ser
formulada em juzo. Ex: o processo em que voc formulou uma
pretenso de cobrana ficou parado por 5 anos.
OBS: no direito tributrio, aps a edio da lei 11.051/04, que
alterou a Lei de Execuo Fiscal (LEF), a prescrio
intercorrente passou a ser expressamente admitida (art. 40 p.
4).
E no Jm'ito do processo ci+i" Ca'e ao !ui. recon#ecer a
prescri3(o intercorrente" No processo civil brasileiro, na fase
cognitiva, regra geral, no se admite prescrio intercorrente,
especialmente porque a paralisao do feito imputvel ao
prprio Poder Judicirio (Smula 106 do STJ; STJ - AgRg no Ag
618.909/PE). Vejamos agora duas situaes especiais /
excepcionais de prescrio intercorrente no processo civil:
1) Segundo o prof. Salomo Viana, a prescrio da pretenso
executria, fundada em ttulo executivo judicial
(obrigao por quantia certa) comear a correr a partir
do dia em que ficar evidenciada a violao do direito do
credor, certificada na sentena.
OBS: A Smula 150 do STF sustenta que o prazo de
prescrio da pretenso executria o mesmo da pretenso
de conhecimento.
2) Smula 264 do STF (verifica-se a prescrio intercorrente
pela paralisao da ao rescisria por mais de cinco
anos).
DIREI,O DAS O1RIEA;aES
OBS: Nessa matria muito importante ler o CC, pois caem os
dispositivos em sua literalidade nas provas de concursos.
Conceito: O direito das obrigaes o conjunto de normas que
disciplina a relao jurdica patrimonial entre credor e
devedor, impondo a este ltimo uma prestao de dar, fazer ou
no fazer.
OBS: E)iste um tipo de o'ri*a3(o de nature.a #'rida, ou seja,
trata-se de uma relao jurdica com caracterstica pessoal e
real (trata-se de exceo regra de que as obrigaes tm
natureza estritamente pessoal) estamos falando na chamada
o'ri*a3(o :propter rem; ou :ob rem; (conceitualmente, trata-se
de uma obrigao que se une a uma coisa, acompanhando-a). Ex:
taxa de condomnio; IPTU; IPVA.
68
O1SF N(o posso confundir o'ri*a3(o :propter rem; com o'ri*a3(o
de efic4cia rea> A obrigao de eficcia real traduz uma
prestao com oponibilidade er"a omes (ex: locao registrada
no cartrio de imveis - art. 8 da Lei 8.245/91).
Consideraes terminolgicas:
1) A palavra obrigao pode assumir duas acepes:
Sentido estrito obrigao significa dever
jurdico.
Sentido amplo obrigao traduz a prpria relao
jurdica obrigacional que vincula credor e devedor.
2) Eaftu" = responsabilidade; /huld = dbito (ou dever).
Estrutura da relao obrigacional:
1) Eemento idea (tambm chamado por alguns autores de
eemento espiritua) o vnculo abstrato que une o
credor ao devedor.
Para a doutrina moderna, a fonte da obrigao pode ser: 1)
Um ato negocial; 2) Um ato no negocial (ex: vizinhos); 3)
Um ato ilcito.
OBS: A classificao (de fontes das obrigaes) clssica
de Gaio, a despeito de no mais ser utilizada, no pode
ser esquecida contrato; quase-contrato; delito (ilcito
doloso); quase-delito (ilcito culposo).
2) Eemento su'!eti+o sujeitos da relao obrigacional
(devem ser determinados ou, ao menos, determinveis).
OBS: A indeterminabilidade dos sujeitos da relao
obrigacional sempre relativa / temporria. Ex: ttulo ao
portador; obrigao propter rem.
3) Eemento o'!eti+o prestao ( o ncleo/o corao da
relao obrigacional).
A prestao a atividade do devedor, satisfativa do
direito do credor (prestao de dar, fazer e no fazer).
Para a obrigao ser perfeita, a prestao tem que ser
lcita, possvel, determinada ou, ao menos, determinvel.
/uest(o especia de concursoF A patrimoniaidade %
caracterstica essencia da presta3(o" Os autores clssicos
(Orlando Gomes, Clvis Bevilaqua, Antunes Varela) costumam dizer
que sim. Mas, h situaes que escapam a essa regra (concepo
69
moderna e majoritria). Pontes de Miranda d o exemplo de uma
obrigao assumida em testamento de cremar o corpo do de cu.us.
Interferncia do princpio da eticidade (boa-f objetiva) na
relao obrigacional:
1) DutF to miti"ate dever de mitigar.
Sob o influxo do princpio da boa-f na relao
obrigacional, impe-se ao credor o dever de mitigar o dano
sob pena de perda da indenizao correspondente.
Ex: coliso de veculos ato ilcito surge a obrigao
Pablo sai para buscar ajuda Fred percebe que sai
fumaa do cap de seu carro e, em vez de pegar o extintor
de incndio e apagar o fogo, pensa: para mim melhor que
o carro exploda para eu ganhar um novo OFENSA AO D:<G
DO >6<6HA<(.
2) Droit de suite direito de sequncia.
O direito de sequncia reconhece ao artista plstico e
seus sucessores um crdito (participao) no aumento do
preo nas sucessivas revendas da obra de arte.
CLASSIFICAO DAS OBRIGAES:
Cassifica3(o '4sicaF
a) O'ri*a3(o positi+a
De dar coisa certa
De dar coisa incerta
De fa.er
b) O'ri*a3(o ne*ati+a
De n(o fa.er
Cassifica3(o especiaF
a) O'ri*a3(o soid4ria
b) O'ri*a3(o aternati+a
c) O'ri*a3(o di+is+eLindi+is+e
d) O'ri*a3(o facutati+a
e) O'ri*a3(o de meioLde resutado
70
Vamos anlise de cada uma das classificaes.
O1RIEA;<O DE DAR COISA CER,A:
Em direito das obrigaes, dar pode significar transferir
propriedade, como tambm pode significar entregar a posse,
bem como restituir a posse e a propriedade. Mas, em qualquer
desses sentidos, obrigao de dar significa prestao de
coisas.
Conceito: obrigao de dar coisa certa significa obrigao de
dar coisa determinada / especializada / qualificada.
Vejamos os dispositivos do CC:
Art> CUU> A o'ri*a3(o de dar coisa certa a'ran*e os acess$rios
dea em'ora n(o mencionados- sa+o se o contr4rio resutar do
ttuo ou das circunstJncias do caso>
Art> CUR> Se- no caso do arti*o antecedente- a coisa se perder-
sem cupa do de+edor- antes da tradi3(o- ou pendente a condi3(o
suspensi+a- fica reso+ida a o'ri*a3(o para am'as as partesX se
a perda resutar de cupa do de+edor- responder4 este peo
equi+aente e mais perdas e danos>
Art> CU?> Deteriorada a coisa- n(o sendo o de+edor cupado-
poder4 o credor reso+er a o'ri*a3(o- ou aceitar a coisa-
a'atido de seu pre3o o +aor que perdeu>
Art> CUO> Sendo cupado o de+edor- poder4 o credor e)i*ir o
equi+aente- ou aceitar a coisa no estado em que se ac#a- com
direito a recamar- em um ou em outro caso- indeni.a3(o das
perdas e danos>
Art. 237. At a tradio pertence ao devedor a coisa, com os
seus melhoramentos e acrescidos, pelos quais poder exigir
aumento no preo; se o credor no anuir, poder o devedor
resolver a obrigao.
Pargrafo nico. Os frutos percebidos so do devedor, cabendo
ao credor os pendentes.
Art. 238. Se a obrigao for de restituir coisa certa, e esta,
sem culpa do devedor, se perder antes da tradio, sofrer o
credor a perda, e a obrigao se resolver, ressalvados os seus
direitos at o dia da perda.
Art. 239. Se a coisa se perder por culpa do devedor, responder
este pelo equivalente, mais perdas e danos.
Art. 240. Se a coisa restituvel se deteriorar sem culpa do
devedor, receb-la- o credor, tal qual se ache, sem direito a
indenizao; se por culpa do devedor, observar-se- o disposto
71
no art. 239.
Art. 241. Se, no caso do art. 238, sobrevier melhoramento ou
acrscimo coisa, sem despesa ou trabalho do devedor, lucrar
o credor, desobrigado de indenizao.
Art. 242. Se para o melhoramento, ou aumento, empregou o
devedor trabalho ou dispndio, o caso se regular pelas normas
deste Cdigo atinentes s benfeitorias realizadas pelo
possuidor de boa-f ou de m-f.
Pargrafo nico. Quanto aos frutos percebidos, observar-se-,
do mesmo modo, o disposto neste Cdigo, acerca do possuidor de
boa-f ou de m-f.
OBS: Em caso de perda ou deteriorao da coisa por caso fortuito
ou fora maior, regra geral, a coisa perece para o dono (res
perit domio).
Na forma da primeira parte do art. 234, operada a perda da coisa
por caso fortuito ou fora maior, a obrigao simplesmente
resolvida; no entanto, o artigo, em sua parte final, dispe que,
havendo culpa do devedor, ele responder pelo preo + perdas e
danos.
O princpio fundamental do direito obrigacional, no que tange
responsabilidade pela coisa nas obrigaes de dar no sentido
de que, havendo culpa, consequentemente haver a obrigao de
pagar perdas e danos.
OBS: Nos termos do art. 313, o credor no est obrigado a
receber prestao diversa, ainda que mais valiosa.
OBS: Ainda que a prestao seja divisvel, a regra geral no
sentido de que o credor no deve receber por partes (art. 314).
NINGUM TEM DIREITO AO PARCELAMENTO (o credor pode no aceitar
isso, pois a regra o pagamento por inteiro).
O1RIEA;<O DE DAR COISA INCER,A
Segundo o prof. lvaro Villaa de Azevedo, a obrigao de dar
coisa incerta uma obrigao genrica, indicada apenas pela
espcie e quantidade, faltando a qualidade da coisa.
Art> CRU> A coisa incerta ser4 indicada- ao menos- peo *0nero
e pea quantidade>
Art> CRR> Nas coisas determinadas peo *0nero (a doutrina
critica essa expresso gnero, dizendo que muito aberta;
melhor seria ter dito espcie) e pea quantidade- a esco#a
pertence ao de+edor- se o contr4rio n(o resutar do ttuo da
72
o'ri*a3(oX mas n(o poder4 dar a coisa pior- nem ser4 o'ri*ado a
prestar a me#or>
Art> CR?> Cientificado da esco#a o credor- +i*orar4 o disposto
na Se3(o antecedente (obrigao de dar coisa certa)>
Art> CRO> Antes da esco#a- n(o poder4 o de+edor ae*ar perda
ou deteriora3(o da coisa- ainda que por for3a maior ou caso
fortuito>
OBS: No direito o'ri*aciona- re*ra *era- quem fa. a esco#a %
o de+edor 5parte mais fraca6> Isso est no art. 244. Ainda
segundo este mesmo artigo, a escolha (tambm chamada de
concentrao do dbito) deve ser feita pela mdia.
Vale lembrar, nos termos do art. 246, que o legislador firmou o
princpio de que o gnero no perece! Antes da escolha, o art.
246 impede que o devedor descumpra a obrigao por caso fortuito
ou fora maior, sob o argumento de que o gnero imperecvel.
O1RIEA;<O DE VAbER
Na obrigao de fazer interessa ao credor a prpria atividade do
devedor. Pode ser personalssima ou no personalssima.
Art> CRM> Incorre na o'ri*a3(o de indeni.ar perdas e danos o
de+edor que recusar a presta3(o a ee s$ imposta- ou s$ por ee
e)eq\+e (obrigao de fazer personalssima)>
Art> CRP> Se a presta3(o do fato tornar&se imposs+e sem cupa
do de+edor- reso+er&se&4 a o'ri*a3(oX se por cupa dee-
responder4 por perdas e danos (essa uma regra clssica)>
Art> CRS> Se o fato puder ser e)ecutado por terceiro- ser4
i+re ao credor mand4&o e)ecutar W custa do de+edor- #a+endo
recusa ou mora deste- sem pre!u.o da indeni.a3(o ca'+e
(obrigao de fazer no personalssima)>
Par4*rafo 7nico> Em caso de ur*0ncia- pode o credor-
independentemente de autori.a3(o !udicia- e)ecutar ou mandar
e)ecutar o fato- sendo depois ressarcido>
O1RIEA;<O DE N<O VAbER
Conceito: a obrigao de no fazer tem por objeto uma prestao
negativa, ou seja, a absteno de um fato. Ex: obrigao de no
construir acima de determinada altura (se esta obrigao for
levada a registro pblico, pode-se caracterizar uma servido).
Essas obrigaes de no fazer podem decorrer do princpio da
boa-f objetiva.
73
Guilherme Nogueira da Gama lembra que a obrigao de no fazer
pode ser temporria.
Art> C?T> E)tin*ue&se a o'ri*a3(o de n(o fa.er- desde que- sem
cupa do de+edor- se #e torne imposs+e a'ster&se do ato- que
se o'ri*ou a n(o praticar (no h culpa - portanto, no h
perdas e danos; ex: a administrao pblica me obrigou a
construir um muro que eu havia me comprometido com meu vizinho
a no construir - fato do prncipe)>
Art> C?A> Praticado peo de+edor o ato- a cu!a a'sten3(o se
o'ri*ara- o credor pode e)i*ir dee que o desfa3a- so' pena de
se desfa.er W sua custa- ressarcindo o cupado perdas e danos>
Par4*rafo 7nico> Em caso de ur*0ncia- poder4 o credor desfa.er
ou mandar desfa.er- independentemente de autori.a3(o !udicia-
sem pre!u.o do ressarcimento de+ido (autotutela)>
O1RIEA;aES SOLIDHRIAS
Conceito: existe solidariedade quando, na mesma obrigao
concorre uma pluralidade de credores ou devedores, cada um com
direito ou obrigado dvida toda.
Segundo Roberto de Ruggiero, na solidariedade como se houvesse
uma unidade da obrigao (o credor pode cobrar toda a dvida de
um devedor s; o devedor pode pagar toda a dvida a um credor
s).
Art> COR> ]4 soidariedade- quando na mesma o'ri*a3(o concorre
mais de um credor- ou mais de um de+edor- cada um com direito-
ou o'ri*ado- W d+ida toda>
Art> CO?> A soidariedade n(o se presumeX resuta da ei ou da
+ontade das partes>
O1SF /uando o e)aminador do concurso n(o disser nada- a
o'ri*a3(o de pa*ar Rc % fracion4ria 5pois a soidariedade n(o
se presume6>
Art> COO> A o'ri*a3(o soid4ria pode ser pura e simpes para um
dos co&credores ou co&de+edores- e condiciona- ou a pra.o- ou
pa*4+e em u*ar diferente- para o outro>
Alguns autores, a exemplo de Silvio Venosa e do argentino
Guillermo Borda, diferenciam obrigao solidria de obrigao i
solidum. A obrigao i solidum aquela em que os devedores
encontram-se vinculados pelo mesmo fato, no havendo necessria
solidariedade entre eles. Ex: Joo causou um incndio na casa de
Paulo; portanto, devedor de Paulo. Mas, havia um contrato de
74
seguro entre Paulo e uma seguradora. No existe solidariedade
entre a seguradora e Joo.
SOLIDARIEDADE ATIVA
Art. 267. Cada um dos credores soid4rios tem direito a e)i*ir
do de+edor o cumprimento da presta3(o por inteiro.
Art. 268. Enquanto alguns dos credores solidrios no
demandarem o devedor comum, a qualquer daqueles poder este
pagar.
Art. 269. O pagamento feito a um dos credores solidrios
extingue a dvida at o montante do que foi pago.
Art. 270. Se um dos credores solidrios falecer deixando
herdeiros, cada um destes s ter direito a exigir e receber a
quota do crdito que corresponder ao seu quinho hereditrio,
salvo se a obrigao for indivisvel.
Art. 271. Convertendo-se a prestao em perdas e danos,
subsiste, para todos os efeitos, a solidariedade.
Art. 272. O credor que ti+er remitido a d+ida ou rece'ido o
pa*amento responder4 aos outros pea parte que #es cai'a
(qualquer dos credores solidrios pode receber tudo ou PERDOAR
toda a dvida).
Art. 273. A um dos credores solidrios no pode o devedor opor
as excees pessoais oponveis aos outros.
Art. 274. O julgamento contrrio a um dos credores solidrios
no atinge os demais; o julgamento favorvel aproveita-lhes, a
menos que se funde em exceo pessoal ao credor que o obteve.
Exemplo de soidariedade ati+a con+enciona a que se
estabelece entre os correntistas em conta corrente conjunta
(RESP 708.612/RO).
Exemplo de solidariedade ativa por fora de lei art. 2 da
Lei do Inquilinato:
Art. 2 da Lei 8.245/91 Havendo mais de um locador ou mais de
um locatrio, entende # se que so solidrios se o contrrio
no se estipulou.
SOLIDARIEDADE PASSIVA
A solidariedade passiva muito mais abrangente do que a
solidariedade ativa.
75
Art. 275. O credor tem direito a e)i*ir e rece'er de um ou de
a*uns dos de+edores- parcia ou totamente- a d+ida comumX se
o pa*amento ti+er sido parcia- todos os demais de+edores
continuam o'ri*ados soidariamente peo resto.
Pargrafo nico. No importar renncia da solidariedade a
propositura de ao pelo credor contra um ou alguns dos
devedores.
Art. 276. Se um dos devedores solidrios falecer deixando
herdeiros, nenhum destes ser obrigado a pagar seno a quota
que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a
obrigao for indivisvel; mas todos reunidos sero
considerados como um devedor solidrio em relao aos demais
devedores.
Art. 277. O pa*amento parcia feito por um dos de+edores e a
remiss(o por ee o'tida n(o apro+eitam aos outros de+edores-
sen(o at% W concorr0ncia da quantia pa*a ou ree+ada
(remisso).
Art. 278. Qualquer clusula, condio ou obrigao adicional,
estipulada entre um dos devedores solidrios e o credor, no
poder agravar a posio dos outros sem consentimento destes.
Art. 279. Impossi'iitando&se a presta3(o por cupa de um dos
de+edores soid4rios- su'siste para todos o encar*o de pa*ar o
equi+aenteX mas peas perdas e danos s$ responde o cupado.
O1SF No que tan*e W responsa'iidade dos de+edores soid4rios-
o art> CMS do CC esta'eece a manten3a da soidariedade peo
+aor de+ido- respondendo o cupado peas perdas e danos>
Art. 280. Todos os devedores respondem pelos juros da mora,
ainda que a ao tenha sido proposta somente contra um; mas o
culpado responde aos outros pela obrigao acrescida.
Art. 281. O de+edor demandado pode opor ao credor as e)ce3=es
que #e forem pessoais e as comuns a todosX n(o #e
apro+eitando as e)ce3=es pessoais a outro co&de+edor.
O1SF /uanto Ws defesas do de+edor- sendo pessoais- n(o podem
ser apro+eitadas peo outro de+edor>
Art. 282. O credor pode renunciar W soidariedade em fa+or de
um- de a*uns ou de todos os de+edores (renncia).
Pargrafo nico. Se o credor e)onerar da soidariedade um ou
mais de+edores- su'sistir4 a dos demais.
Art. 283. O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem
direito a exigir de cada um dos co-devedores a sua quota,
dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver,
76
presumindo-se iguais, no dbito, as partes de todos os co-
devedores.
Art. 284. No caso de rateio entre os co-devedores, contribuiro
tambm os exonerados da solidariedade pelo credor, pela parte
que na obrigao incumbia ao insolvente.
Art. 285. Se a dvida solidria interessar exclusivamente a um
dos devedores, responder este por toda ela para com aquele que
pagar.
/uest=es especiais en+o+endo soidariedade passi+a:
1) A obrigao de pagar alimentos , em geral, conjunta, mas
existe previso de solidariedade passiva no estatuto do
idoso (STJ - RESP 775.565/SP - rel. Min. Nancy Andrighi).
Ou seja, o idoso pode escolher o parente que lhe pagar
alimentos.
2) Existe entendimento no STJ (RESP 577.902/DF) no sentido de
que a solidariedade entre o proprietrio e o condutor do
veculo pelo fato da coisa.
3) No posso confundir remisso com renncia solidariedade
(art. 277 e 282 do CC).
OBS: O enunciado 349 da jornada de direito civil deixa
claro que, havendo renncia da solidariedade, os outros
devedores continuam vinculados solidariamente, abatendo-se
a quota do devedor beneficiado.
O1RIEA;<O AL,ERNA,I2A
Conceito: aquela que tem objeto mltiplo, ou seja, tem por
objeto duas ou mais prestaes, sendo que o devedor se exonera
cumprindo apenas uma delas (uma ou outra).
Art. 252. Nas o'ri*a3=es aternati+as- a esco#a ca'e ao
DE2EDOR- se outra coisa n(o se estipuou.
1
o
N(o pode o de+edor o'ri*ar o credor a rece'er parte em uma
presta3(o e parte em outra.
2
o
/uando a o'ri*a3(o for de presta3=es peri$dicas- a
facudade de op3(o poder4 ser e)ercida em cada perodo.
3
o
No caso de puraidade de optantes- n(o #a+endo acordo
unJnime entre ees- decidir4 o !ui.- findo o pra.o por este
assinado para a dei'era3(o.
4
o
Se o ttuo deferir a op3(o a terceiro- e este n(o quiser-
77
ou n(o puder e)erc0&a- ca'er4 ao !ui. a esco#a se n(o #ou+er
acordo entre as partes.
Art. 253. Se uma das duas prestaes no puder ser objeto de
obrigao ou se tornada inexequvel, subsistir o dbito quanto
outra.
Art. 254. Se, por culpa do devedor, no se puder cumprir
nenhuma das prestaes, no competindo ao credor a escolha,
ficar aquele obrigado a pagar o valor da que por ltimo se
impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar.
Art. 255. Quando a escolha couber ao credor e uma das
prestaes tornar-se impossvel por culpa do devedor, o credor
ter direito de exigir a prestao subsistente ou o valor da
outra, com perdas e danos; se, por culpa do devedor, ambas as
prestaes se tornarem inexequveis, poder o credor reclamar o
valor de qualquer das duas, alm da indenizao por perdas e
danos.
Art. 256. Se todas as prestaes se tornarem impossveis sem
culpa do devedor, extinguir-se- a obrigao.
OBS: A doutrina, a despeito da omisso do CC, diferencia
obrigao alternativa de obrigao facultativa. Nesta ltima, h
uma obrigao simples, facultando-se, todavia, ao devedor a
substituio do objeto do pagamento. Caso o objeto da obrigao
perea, o credor no tem poder para forar o devedor a cumprir a
obrigao facultativa.
O1RIEA;aES DI2SI2EIS E INDI2IS2EIS
As obrigaes divisveis so aquelas que admitem cumprimento
fracionado, ao passo que as divisveis s podem ser cumpridas
por inteiro (arts. 257 e 258 do CC).
Exemplo de uma obrigao divisvel por excelncia / por
natureza: dar dinheiro.
Art. 257. ]a+endo mais de um de+edor ou mais de um credor em
o'ri*a3(o di+is+e- esta presume&se di+idida em tantas
o'ri*a3=es- i*uais e distintas- quantos os credores ou
de+edores.
Art. 258. A o'ri*a3(o % indi+is+e quando a presta3(o tem por
o'!eto uma coisa ou um fato n(o suscet+eis de di+is(o- por sua
nature.a- por moti+o de ordem econ8mica- ou dada a ra.(o
determinante do ne*$cio !urdico.
Art. 259. Se- #a+endo dois ou mais de+edores- a presta3(o n(o
for di+is+e- cada um ser4 o'ri*ado pea d+ida toda.
78
Pargrafo nico. O de+edor- que pa*a a d+ida- su'&ro*a&se no
direito do credor em rea3(o aos outros coo'ri*ados.
Art. 260. Se a PLURALIDADE for dos CREDORES- poder4 cada um
destes e)i*ir a d+ida inteiraX mas o de+edor ou de+edores se
deso'ri*ar(o- pa*ando:
I - a todos con!untamente;
II - a um- dando este cau3(o de ratifica3(o dos outros
credores.
Art. 261. Se um s dos credores receber a prestao por
inteiro, a cada um dos outros assistir o direito de exigir
dele em dinheiro a parte que lhe caiba no total.
Art. 262. Se um dos credores remitir a dvida, a obrigao no
ficar extinta para com os outros; mas estes s a podero
exigir, descontada a quota do credor remitente.
Pargrafo nico. O mesmo critrio se observar no caso de
transao, novao, compensao ou confuso.
Art. 263. Perde a quaidade de indi+is+e a o'ri*a3(o que se
reso+er em perdas e danos.
1
o
Se- para efeito do disposto neste arti*o- #ou+er cupa de
todos os de+edores- responder(o todos por partes i*uais.
2
o
Se for de um s$ a cupa- ficar(o e)onerados os outros-
respondendo s$ esse peas perdas e danos.
O1RIEA;<O NA,URAL
Conceito: aquela desprovida de coercibilidade, ou seja,
juridicamente inexigvel. Exemplos clssicos da doutrina:
dvidas de jogo (art. 814 do CC); dvida prescrita.
Voc no pode cobrar (voc desprovido de pretenso), mas
existe um efeito conferido pelo sistema jurdico obrigao
natural irrepetibilidade do pagamento (soluti retetio).
Vejamos o art. 814 do CC:
Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a
pagamento; mas no se pode recobrar a quantia, que
voluntariamente se pagou, sa+o se foi *an#a por doo- ou se o
perdente % menor ou interdito.
O1RIEA;<O DE :EIO E DE RESUL,ADO
79
Conceito: a obrigao de meio aquela em que o devedor se
obriga a realizar uma atividade sem garantir o resultado
esperado; j a obrigao de resultado aquela que s se torna
perfeita quando a meta-proposta alcanada. Ex: advogado;
mdico (em regra).
OBS: O cirurgio plstico reparador assume obrigao de meio; ao
passo que o esttico assume obrigao de resultado (AgRg no Resp
256.174/DF - STJ e doutrina dominante).
CUIDADO! Nem sempre cirurgia para colocar silicone constitui
obrigao de resultado; pode se tratar de obrigao de meio, a
depender do caso concreto.
A cirur*ia de miopia a lazer tradu. o'ri*a3(o de meio ou de
resutado" A obrigao de meio!
Outro exemplo de obrigao de resultado: contrato de empreitada
(o empreiteiro pode assumir uma obrigao de resultado).
,EORIA DO PAEA:EN,O
Quem paga mal, paga duas vezes.
Conceito de pa*amento: o pagamento traduz um adimplemento
voluntrio da obrigao (de dar, fazer ou no fazer).
O sujeito ativo do pagamento o devedor; o sujeito passivo o
credor.
Nature.a !urdica do pa*amento: o pagamento um fato jurdico e
respeitvel parcela da doutrina (a exemplo de Caio Mrio e
Roberto de Ruggiero) afirma que o pagamento um fato jurdico
de natureza negocial (voc pode aplicar ao pagamento os mesmos
efeitos do negcio jurdico).
O que % a doutrina do adimpemento su'stancia" Derivada do
direito ingls, esta doutrina sustenta que NO se deve
considerar resolvida a obrigao quando a atividade do devedor,
embora no tenha atingido plenamente o fim proposto, aproxima-se
consideravelmente do seu resultado final. A mais importante
aplicao da teoria opera-se nos contratos de se*uro. Hoje, j
forte este entendimento, a despeito de haver doutrinadores e
magistrados que pensem de forma diferente.
CONDIES OU REQUISITOS DO PAGAMENTO:
1) Condi3=es su'!eti+as: aqui estudamos quem deve pagar e a
quem se deve pagar.
2) Condi3=es o'!eti+as: aqui estudamos o objeto do pagamento,
a prova do pagamento,
80
3) o tempo do pagamento e, finalmente, o lugar do pagamento.
AULA& C?>AT
a> ,eoria do inadimpemento
i> I G Inadimpemento a'souto 5tota G
insuscet+e de repara3(o- de pur*a3(o6
Pode decorrer de caso fortuito ou de fora maior. Havendo
inadimplemento fortuito a regra geral no sentido de que a
obrigao e resolvida sem perdas e danos.
]4 diferen3a entre caso fortuito e for3a maior"
No h consenso na doutrina brasileira. lvaro Villaa Azevedo
afirma que caso fortuito o evento da natureza, enquanto a
for$a maior um fato ligado ao homem. J a Prof. Maria Helena
Diniz afirma que for$a maior o evento inevitvel, como fato da
natureza, e o caso fortuito o imprevisvel. Slvio Rodrigues,
por sua vez, lembra que pode haver sinonmia. O Prof. Pablo
Stolze diz que fora maior o evento inevitvel, como fatos da
natureza, e o caso fortuito o imprevisvel (sequestro
relmpago, p.ex.)
O CC no traz a distino entre caso fortuito e fora maior.
Trata-os de forma homognea como fatos necessrios: CC Art. 393.
O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso
fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles
responsabilizado. Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora
maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era
possvel evitar ou impedir.
ii> II G Inadimpemento cuposo
A idia geral do CC que, em havendo inadimplemento culposo,
haver responsabilidade civil por perdas e danos (CC 389 e 402),
sem prejuzo de eventual tutela especfica. CC Art. 389. No
cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos,
mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais
regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Art. 402.
Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e
danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente
perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.
* os lucros cessantes podem ser demonstrados com cpia da
declarao do IR.
'> Responsa'iidade Ci+i
Segundo Jos de Aguiar Dias, em sua obra Da Iesposabilidade
Bivil, toda manifestao humana traz em si o problema da
responsabilidade.
A responsabilidade civil deriva da transgresso de uma norma
jurdica pr-existente, com a consequente imposio ao causador
do dano o dever de indenizar. firme o entendimento de que a
81
responsabilidade civil pressupe a existncia de uma norma
jurdica anterior cuja transgresso justifica a indenizao. A
depender da natureza jurdica da norma pr-existente violada a
responsabilidade civil pode ser contratual ou e-tracontratual
(ou a<uiliana).
Ex. descumprimento de clusula de contrato de prestao de
servio responsabilidade civil contratual.
O que se entende por +ioa3(o positi+a do contrato- no campo da
responsa'iidade ci+i contratua? Esta expresso traduz o
descumprimento de deveres anexos (Nebepflichte ou deveres de
prote$o), a exemplo do dever de informao.
i> Responsa'iidade ci+i e)tracontratua 5ou
aquiiana6
CC G ato icito & art> APO. Aquele que, por ao ou omisso
voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar
dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato
ilcito (neminen laedere). Art> APM 5a'uso de direito6. Tambm
comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico
ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
CC SCM Par4*rafo 7nico. Haver obrigao de reparar o dano,
independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou
quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano
implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
No art. 186 a regra geral da ilicitude baseada no dolo (ao
ou omisso voluntria) e na culpa (negligncia ou imprudncia).
A definio de ilicitude do art. 186 complementada pela
ilicitude objetiva dos art. 187 e pargrafo nico do art. 927 do
Cdigo Civil. O elemento utilizado pelo art. 187 para a
configurao do abuso de direito foi um elemento objetivo ou
finalstico (teleolgico).
Obs. no configura abuso de direito a constituio de direito ou
prerrogativa via surrectio. A surrectio uma forma lcita de
exerccio de direito. Quando determinado direito deixa de ser
exercido por perodo mais ou menos longo, o seu titular pode
perd-lo via supressio, constituindo-se, por consequncia, em
favor da outra parte, por surrectio, direito correspondente
(exemplo do uso de rea comum de condomnio como vaga extra de
garagem).
ii> /ua % a diferen3a entre icito pena e icito
ci+i"
Segundo Miguel Fenech (Espanha) a diferena no est na
estrutura ontolgica, mas nos efeitos, na resposta do
ordenamento jurdico violao. A resposta penal mais grave,
por isso medida de exceo que se submete tipicidade legal. A
resposta civil reflete no campo patrimonial.
82
c> Eementos da responsa'iidade ci+i
i> I & Conduta #umana
o comportamento positivo ou negativo, marcado pela nota da
voluntariedade. Se a conduta no voluntria no h
responsabilidade (Hiusepe @ettiol). A conduta humana pode ser
comissiva ou omissiva. A responsabilidade decorre, em regra, de
ato ilcito, mas, excepcionalmente poder haver responsabilidade
civil decorrente de ato lcito, como se tem, por exemplo, no ato
de desapropriao, na passagem forada (direito do imvel
encravado).
ii> II & Ne)o de causaidade
Trata-se do vnculo jurdico que une o agente ao dano ou
prejuzo.
a6 ,eoria da equi+a0ncia de condi3=es 5conditio sine <ua non6.
Segundo o pensamento filosfico de ?o @uri, tudo que concorra
para o resultado causa deste, ou seja, todo e qualquer
antecedente ftico causa do resultado.
'6 ,eoria da causaidade adequada 51aseada na fiosofia de 1on
=ries6. Para essa teoria, nem tudo que concorre para o resultado
causa. Causa apenas o antecedente abstratamente idneo
deflagrao do resultado.
c6 ,eoria da causaidade direta e imediata 5teoria da
necessariedade do dano6. Essa teoria, defendida por autores como
Carvalhiere, Gustavo Tepedino e tambm adotada pelo Cdigo
Civil, sustenta que causa apenas o antecedente ftico que
determina o resultado danoso como consequncia sua direta e
imediata (CC 403).
O STJ, no REsp. 686308, ao decidir que a suspenso de
medicamento determinou direta e imediatamente a perda de um rin
do paciente, teria adotado essa teoria (ver tambm o RE 130764
do STF).
iii> III & Dano ou pre!u.o
a leso ao interesse jurdico tutelado, material ou moral. O
dano, para ser indenizado deve apresentar trs caractersticas:
a> a violao ao interesse jur9dico; b> a certeza do dano e, c>
a subsist7ncia do dano.
O dano que j foi recomposto no passvel de indenizao.
Tambm no se indeniza dano incerto. A certeza do dano
condio essencial para a indenizao. A despeito do requisito
da certeza, o que falar da perda de uma chance.
A perda de uma chance pode ser indenizvel por afastar uma
expectativa ou probabilidade favorvel ao lesado (exemplo do
candidato que perdeu prova do concurso porque o txi que o
conduzia errou o caminho do local da prova). A indenizao
decorrente de perda de uma chance, quando ocorre, sempre
mitigada em face da incerteza do evento.
83
i+> Dano refe)o ou em ricoc#ete
Desenvolvido pela doutrina francesa, o dano reflexo se configura
quando o prejuzo atinge, por via oblqua, pessoa prxima. No
se pode confundir dano reflexo com dano indireto. No reflexo h
duas vtimas (ex. pai morre e deixa filho dele dependente). No
dano indireto a mesma vtima pode sofrer uma cadeia de
prejuzos.
Dano i re ipsa
o dano presumido, que dispensa prova em juzo. Ex. inscrio
indevida de nome nos rgos de proteo ao crdito.
Dano in re ipsa. O protesto, sem causa
justificadora - sem existncia de dvida-,
de ttulo em nome do consumidor com a
consequente inscrio do seu nome em
listagens de inadimplentes implica-lhe
prejuzos, indenizveis na forma de
reparao de danos morais, sendo estes, na
hiptese, segundo a majoritria
jurisprudncia, presum+eis- ou se!a- in
re ipsa- por isso prescindem de pro+a.
O STJ j firmou entendido de que devedor com vrios registros no
cadastro de proteo ao crdito no tem direito a indenizao
por dano moral (REsp. 1002985). O Professor Pablo Stolze
discorda desse entendimento, sob argumento de que as inscries
anteriores presumem-se devidas, portanto, insuscetveis de gerar
indenizao, mas qualquer inscrio indevida enseja
responsabilidade indenizvel.
Tambm gera dano i re ipsa a ausncia de notificao para
efeito de inscrio no sistema de proteo ao crdito, ou seja,
se o rgo no comunicou previamente a inscrio, ainda que
devida, gera dever de indenizar.
AULAF CPLAT
RESPONSA1ILIDADE CI2IL
A6 RESPONSA1ILIDADE O1JE,I2A
C6 RESPONSA1ILIDADE SU1JE,I2A
"%S"S E?!%DE+$ES D" RESPO+S"6&!&D"DE &1&!
84
a> Do estado de necessidade e legitima de,esa
Estado de necessidade @ Previsto no art. 188, II do
CC, traduz uma situao de agresso de interesse
jurdico alheio, visando a remover perigo iminente
no causado pelo agente .
Art. 111. No costituem atos il0citos5
...
66 # a deteriora$o ou destrui$o da coisa alheia, ou a leso
a pessoa, a fim de remover peri"o imiete.
-ar)"rafo *ico. No caso do iciso 66, o ato ser) le"0timo
somete %uado as circustJcias o torarem absolutamete
ecess)rio, o e!cededo os limites do idispes)vel para a
remo$o do peri"o.
@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@
O6SER1"()O
Na forma dos arti*os SCS e SUT- no estado de necessidade- assim
como na e*itima defesa- CASO SEJA A,INEIDO ,ERCEIRO INOCEN,E-
este poder4 demandar o a*ente- que indeni.ando&o- ter4 a3(o
re*ressi+a em face do +erdadeiro cupado> 2ae em'rar que a
e*itima defesa- pre+ista na inc> I do arti*o APP- ocorre quando
o a*ente rea*e proporcionamente a uma situa3(o de a*ress(o
in!usta- atua ou iminente>
dddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddd
Estrito cumprimento do dever legal e e-erc9cio
regular de direito @ Embora o CC no regule
explicitamente o Estrito cumprimento do dever legal,
o jurista Frederico Marques observa que este
instituto est compreendido no prprio exerccio
regular de direito (art. 188, I, segunda parte do
CC). Ex: guarda-volumes de supermercado, fiscalizao
no aeroporto, alarmes na porta dos estabelecimentos,
Art. 111. No costituem atos il0citos5
# os praticados em le"0tima defesa ou o e!erc0cio re"ular de
um direito recohecido
@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@
O6SER1"("O
O S$A j decidiu no "g Rg no "g BC/D/EFSP <ue atua no
e-erc9cio regular de direito o credor <ue' na ,orma da lei'
e-erce a ,aculdade de protestar t9tuloG
O S$A negou a tese no REsp HIEJCHFRA K o empregador no pode
e-ercer o direito de cercear a liberdade da empregada dom.sticaG
@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@

85
aso ,ortuito e ,ora maior = art. 393, CC.
Art. KLK. O devedor o respode pelos pre.u0zos resultates
de caso fortuito ou for$a maior, se e!pressamete o se houver
por eles resposabilizado.
-ar)"rafo *ico. O caso fortuito ou de for$a maior verifica#
se o fato ecess)rio, cu.os efeitos o era poss0vel evitar ou
impedir.
?er Iesp 7&2K71 M assalto a Nibus 7 eveto fortuito, a
empresa v)ria o tem resposabilidade, pois tamb7m ser) v0tima
da falta de se"ura$a publicaO caso de caso fortuito e!tero..
dddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddd
O1SER2A;AO
E)iste- toda+ia- uma corrente minorit4ria em ,ri'unais
Inferiores 5+er materia de apoio6- no sentido de que se o
assato % freq\ente- sucessi+o- na mesma in#a- passa a ser
pre+is+e n(o tradu.indo mais caso fortuito ou for3a maior>
dddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddddd
ulpa E-clusiva da v9tima = por ruptura do nexo
jurdico de responsabilidade, exclui a
responsabilidade civil, portanto. Ex: vitima que se
arremessa na frente do seu carro para cometer
suicdio. O CDC prev esta hiptese.
+o cabe presuno de culpa e-clusiva da vitima' ela deve estar
su,icientemente provadaG
%!P" E?!%S&1" D" 1&$&#" ? %!P" O+ORRE+$E LartG CEM' > @
Este ltimo prev7 uma diminuio da culpa da v9tima' minimizando
o <uantum indenizat0rio' mas no a culpa do agenteG
Art. L95. /e a v0tima tiver cocorrido culposamete para o
eveto daoso, a sua ideiza$o ser) fi!ada tedo#se em cota a
"ravidade de sua culpa em cofroto com a do autor do dao.
+o Nmbito do Direito do consumidor' o <ue se entende por
,ortuito e-terno e internoO I O ltimo o que incide no
processo de elaborao do produto ou execuo do servio, no
excluindo a responsabilidade do fornecedor. J o fortuito
externo poder eximir o fornecedor de responsabilidade, uma vez
que coincide aps a consumao do processo de elaborao do
produto ou alheio execuo do servio.
Pato de terceiro @ tamb.m tem o condo de e-cluir a
responsabilidade civil por ruptura do ne-o de
causalidadeG " sumula HDB do S$P ,irma entendimento
de <ue no caso de transporte de passageiros o ,ato de
terceiro no pode ser invocadoG
86
O <ue . teoria do corpo neutroO R aplicao do ,ato de
terceiro' e-imi a responsabilidade do condutor de ve9culo <ue'
atingido por outrem . arremessado violando direito de pessoa
inocenteG E-istem / correntes doutrinrias tratando dos e,eitos
jur9dicos desta teoriaG " primeira argumenta <ue a v9tima
inocente poder demandar o condutor do veiculo arremessado <ue
ter ao regressiva em ,ace do verdadeiro culpadoG R$ IEIFDC e
R$ EJBFH/BG A a segunda corrente sustenta <ue o condutor do
veiculo arremessado tamb.m . v9tima' de uma maneira <ue o nico
legitimado a responder em sede de responsabilidade civil . o
verdadeiro culpado' no cabendo interpretao e-tensiva dos
artigos C/C e CJQ do LResp MEEEEFSP>
O <ue . clusula de no 8 indenizarO R trata8se de uma
conveno pela <ual as partes' segundo a autonomia privada'
e-cluem a responsabilidade civilG 3 claro <ue devemos considerar
a igualdade entre as partes' ou seja ' esto no mesmo patamar
econRmico' inclusive jur9dicoG 1er artG /M do D K clusula de
no Kindenizar . abusiva na relao contratual de consumoG "ssim
como a smula HIH do S$P pro9be clusula de no8 indenizar em
contrato de transporteG
O enriquecimento ilcito (ver material de apoio), embora no
traduza causa excludente de responsabilidade civil, pode
interferir na fixao do quantum.
RESPONSA1ILIDADE CI2IL INDIRE,A
a) Responsa'iidade de fato da coisa ou do anima O
fundamento terico da responsabilidade pelo fato da
coisa e do animal, originou-se na Frana, luz de
Planiol, Rupert e Boulanger (ver tb Teixeira de
Freitas - art. 3960, do seu esboo de 1865). Segunda
a teoria do Guardio, ou teoria da guarda, a
responsabilidade pelo fato da coisa e do animal da
pessoa que detm poder de comando sobre ele
(guardio). O proprietrio o guardio presuntivo.
)>i responsa'iidade peo fato do anima d Para o
CC/1916, o art. 1527 versava que a responsabilidade
civil era subjetiva, ou seja, o guardio do animal
poderia eximir-se de responsabilidade alegando que no
teve culpa, por ter guardado e vigiado com cuidado
preciso. Ou seja, o cdigo velho abria espao para a
verificao de culpa. J no NCC, em seu artigo 936,
consagra a responsabilidade objetiva pelo fato do
87
animal. Em outras palavras, no h verificao da culpa.
Se houve a leso, haver a responsabilidade civil.
Art. LK2. O doo, ou detetor, do aimal ressarcir) o dao por
este causado, se o provar culpa da v0tima ou for$a maior.
)>ii responsa'iidade peo fato da coisa d Se
desdobra em: i- responsabilidade pela runa de edifcio
ou construo e ii- na responsabilidade por objetos
lanados ou cados.
i- responsabilidade pela runa de edifcio ou construo - pode
ser de runa total ou parcial. Aqui a responsabilidade
objetiva, nos termos do at. 937 do dono da construo ou do
edifcio. Pois entende que o reparo no foi efetuado, ou seja,
falta de manuteno do edifcio. A raiz histrica est no art.
1386 do Cdigo Francs.
Art. LK7. O doo de edif0cio ou costru$o respode pelos
daos %ue resultarem de sua ru0a, se esta provier de falta de
reparos, cu.a ecessidade fosse maifesta.
ii- na responsabilidade por objetos lanados ou cados -
previso: art. 938 do CC.
Art. LK1. A%uele %ue habitar pr7dio, ou parte dele, respode
pelo dao proveiete das coisas %ue dele ca0rem ou forem
la$adas em lu"ar idevido.
De fato, a presuno que a responsabilidade do dono, no
entanto, dever ser do possuidor, daquele que habitar no prdio.
A responsabilidade tambm objetiva, e daquele que habita. O
rol ampliativo. A ao judicial que a vitima prprio contra
habitante do local que arremessa objetos chamada de "$&O DE
EPP%S&S E$ DEAE$&S, nesse caso o prazo prescricional de 3
anos.
ATENAO
No se sabendo de onde se saiu o projtil, a responsabilidade
de todo o condomnio, com base na teoria da causaidade
aternati+a, segundo a qual todos os agentes possveis do dano
podero ser responsabilizados para que a vtima no fique
irressarcida. A jurisprudncia (RT 530230, REsp 64682/RJ) exclui
a responsabilidade das unidades habitacionais de onde seria
impossvel o arremesso.
De quem % a responsa'iidade peo acidente com +ecuo ocado"
R O S,V responsa'ii.a soidariamente a ocadora de +ecuo
peo acidente causado- e a 'ase deste entendimento pode ser
encontrada na pr$pria teoria do risco> S7mua RSC do Supremo>
88
,am'%m #4 pre+is(o no CC em seu art> SRC- sen(o +e!amosF
Art. L9&. Os bes do respos)vel pela ofesa ou viola$o do
direito de outrem ficam su.eitos P repara$o do dao causado4 e,
se a ofesa tiver mais de um autor, todos respodero
solidariamete pela repara$o.
-ar)"rafo *ico. /o solidariamete respos)veis com os
autores os co#autores e as pessoas desi"adas o art. LK&.
"%!"2 TR>AA
'6 Responsa'iidade por ato de terceiro>
No h mais espao para a culpa. A responsabilidade aqui ser
sempre OBJETIVA. Art. 933, CC.
Art. LKK. As pessoas idicadas os icisos 6 a ?
do arti"o atecedete, aida %ue o ha.a culpa de
sua parte, respodero pelos atos praticados pelos
terceiros ali referidos.
O fato de o art. 9KK, BB, haver cosa"rado um sistema de
resposabilidade ob.etiva, o si"ifica %ue em toda situa$o o
represetate fi%ue impedido de ale"ar em defesa %ue o
represetado o atuou com culpa, ao e!emplo de um acidete de
trJsito.
Pergunta8se2 se o patro pagar pelo empregado' cabe ao de
regresso contra esteO I art. LK9, BB. /im, salvo se o causador
do dao for descedete seu absoluta ou relativamete icapaz.
Art. LK9. A%uele %ue ressarcir o dao causado
por outrem pode reaver o %ue houver pa"o da%uele
por %uem pa"ou, salvo se o causador do dao for
descedete seu, absoluta ou relativamete icapaz.
Hipteses de responsabilidade por ato de terceiro - art.
932,CC.
a) inciso I - os pais, pelos filhos meores %ue
estiverem sob sua autoridade e em sua compahia4
Uma primeira corrente interpreta o inc. I do referido artigo de
forma literal, atribuindo responsabilidade ou pai ou me que tem
o filho em sua companhia. Resp 540.459/RS.
J a segunda corrente atribui responsabilidade a ambos
(independentemente de quem tenha a guarda), uma vez que o dever
de educar cabe ao pai e a me (ver pargrafo 3, do art. 1583,CC,
alterado pela lei 11698/08).
89
Q Ko A "uarda uilateral obri"a o pai ou a me
%ue o a deteha a supervisioar os iteresses dos
filhos
O6SER1"("O
Nas hip=teses dos icisos 6 e 66 do art. LK&, P luz do art. L&1,
podemos cocluir haver uma solidariedade especial ou
subsidiariedade %uato a resposabilidade civil do icapaz +o
icapaz respode atr)s por%ue tato ele %to seu represetate
pode ser compelido a pa"ar ite"ralmete a divida, mas como
forma de prote"er o icapaz ele respoder) depois do seu
represetate, 7 um tipo de resposabilidade subsidi)ria,. (!5
aplica$o da medida s=cio#educativa de repara$o de daos os
termos do (BA.
Art. L&1. O icapaz respode pelos pre.u0zos %ue
causar, se as pessoas por ele respos)veis o
tiverem obri"a$o de faz3#lo ou o dispuserem de
meios suficietes.

b) inciso II - tutor e o curador, pelos pupilos e
curatelados, %ue se acharem as mesmas codi$8es4
c) iciso 666 # o empre"ador ou comitete, por seus
empre"ados, servi$ais e prepostos, o e!erc0cio do
trabalho %ue lhes competir, ou em razo dele4
d) os doos de hot7is, hospedarias, casas ou
estabelecimetos ode se alber"ue por diheiro, mesmo
para fis de educa$o, pelos seus h=spedes, moradores
e educados4
Doos de escola O respode ob.etivamete pelo AC:NO
>(NOI. Ao dei!ar Cal) a escoliha, eu trasfiro,
temporariamete, da posse de fato de miha filha.
Doos de hotel, motel e afis O .ustifica#se pelo
fato de tratar#se de um dever de se"ura$a refor$ado
pelas re"ras do BDB.
e) os %ue "ratuitamete houverem participado os
produtos do crime, at7 a cocorrete %uatia.
# R luz do pricipio %ue impede o eri%uecimeto sem causa.
DANO :ORAL
90
1# Eist=rico
No primeiro momento o Dano Moral no era passvel de reparao
jurdica, especialmente pela dificuldade de se mensurar o preo
da dor. Num segundo momento o Dano Moral passou a ser reparado
desde que fosse um reflexo do dano patrimonial reflexo sofrido.
O1SER2A;AO
O CCLAO ao discipinar o ato icito no art> A?S- n(o proi'iu o
recon#ecimento do dano mora>
Terceiro momento - Somente com a CF/88, art. 5, V e X, lembra-
nos Yussef Cahali, que o dano moral passou a ser reconhecido e
reparado de forma autnoma.
O CC/2002 no art. 186, explicitamente faz referencia ao dano
moral.
Art. 112. A%uele %ue, por a$o ou omisso
volut)ria, e"li"3cia ou imprud3cia, violar
direito e causar dao a outrem, aida %ue
e!clusivamete moral, comete ato il0cito.
&# Boceito
Dao moral 7 leso a direito da persoalidade.
O6SER1"()O
O enri<uecimento il9cito' ,re<Sente ,undamento de de,esa' .
regulado a partir do artigo DDE' G
Art. 119. A%uele %ue, sem .usta causa, se
eri%uecer P custa de outrem, ser) obri"ado a
restituir o idevidamete auferido, feita a
atualiza$o dos valores moet)rios.
-ar)"rafo *ico. /e o eri%uecimeto tiver por
ob.eto coisa determiada, %uem a recebeu 7 obri"ado
a restitu0#la, e, se a coisa o mais subsistir, a
restitui$o se far) pelo valor do bem a 7poca em
%ue foi e!i"ido.
Art. 115. A restitui$o 7 devida, o s= %uado
o teha havido causa %ue .ustifi%ue o
eri%uecimeto, mas tamb7m se esta dei!ou de
e!istir.
Art. 112. No caber) a restitui$o por
eri%uecimeto, se a lei coferir ao lesado outros
meios para se ressarcir do pre.u0zo sofrido.
91
E-emplo muito comum sobre este assunto . o pagamento indevido
LartGDBI' >G
Art. 172. <odo a%uele %ue recebeu o %ue lhe o
era devido fica obri"ado a restituir4 obri"a$o %ue
icumbe P%uele %ue recebe d0vida codicioal ates
de cumprida a codi$o.
"$&O DE &+ RE# 1ERSO O o eri%uecimeto il0cito pode tamb7m
fudametar preteso ideizat=ria. -razo para a propositura da
preteso ideizat=ria pra essa a$o 7 de K aos.
K# Suatifica$o do dao moral
(!istem dois sistemas5
a, livre ou aberto O Adotado o @rasil. Arbitrameto. Art. 9,
C6BB, art. 1&2, B-B. O /<D a sumula &11 e"ou a
possibilidade de e!istir tarifameto de dao moral +derrubou
o poto descrito a lei de impresa,4 A s*mula K2& do /<D
refor$a o sistema do arbitrameto ao dizer5 a corre$o
moet)ria do valor da ideiza$o do dao moral icide desde
a data do arbitrameto dao. (!istem -C +e!5119T&''1,%ue
visam estabelecer crit7rios de arbitrameto dao moral.

3 poss9vel cumular pedido de reparao por dano moral e por
dano est.ticoO I /im. Iesp. 51L.&51TID.
b, tarifado ou tarifameto le"al O
9# Dao moral e teoria do desest0mulo
;u$o da ideiza$o (m respeito a fu$o social da
resposabilidade civil a idemiza$ao dever) ter uma fu$o
peda"="ica.
<(OI6A DO D(/(/<6>:CO
Desevolvida os (:A +puitire dama"e,, abra$ada pelo (uciado
K7L da 9 .orada de Direito civil e .) presete em al"us
.ul"ados +Iesp 12'7'5TD;,, susteta %ue a ideiza$o por dao
moral, em respeito ao -. da fu$o social, deve compesar a
v0tima e desestimular o lesate.
Dao boomera" /e"udo o prof. /alomo, dao boomera" 7 o
pre.u0zo causado pelo su.eito passivo cotra o pr=prio a"ete
violadr do seu direito. Ou se.a, 7 a vitima %ue rea"e cotra o
ofesor.
O Iesp afastou a icid3cia de 6I a ideiza$o por dao
moral.
92
5# Iesposabilidade Bivil dos @acos
-ode ser aalisada uma tr0plice perspectiva, com rela$o5
a) aos empre"ados em face de acidete de trabalho4
b) clietes AD6 &5L1 +ver,4
Smula /DB' S$A K Pirma um entendimento <ue o D . aplicvel Ts
instituiUes ,ina+ceiras' a "D& /MCH pretendeu revogar essa
regra' declarando' neste particular o DG
O S$P ,irmou entendimento' em s9ntese' no sentido de <ue o D .
aplicvel aos bancos' e-cluindo8se' todavia' a atividade
especi,ica de intermediao de dinheiro' especialmente ,i-ao
de juros' sem preju9zo do controle pelo poder judicirioG
Pagamento de che<ue em ,alsoG O banco pode ser responsabilizado
por issoO R S&#G S%#%!" /D' S$AG 1er Resp ECEJBQFRSG
"ssalto o co,re do banco K responsabilidade objetiva' decorrente
de relao de consumo' e lembra8nos Rui Stocco' <ue a relao a9
. um ct de depositoG
c) <erceiros a e!.. da hip=tese do uso idevido de
documeto para abrir cota, pode i"ressar com a$o de
resposabilidade civil pleiteado daos morais, com base
a teoria de risco.
O@/(I?AUAO
@G/<AND(I O terceiro e%uiparado, pode i"ressar cotra o
baco e resposabiliza#lo.
Responsabilidade ivil por assalto em terminal eletrRnicoO
I o .ul"ameto do Iesp 911K1'TID o /<D firmou etedimeto
de %ue se o assalto ocorre o iterior da a"ecia bacaria,
aida %ue fora do hor)rio de e!pediete, a resposabilidade 7
do @aco4 mas se o assalto ocorre em via p*blica5 7 do
(/<ADO.
RESP ECEJBBFSP K 1ERG
2#
AULA& AA>AA
RESPONSA1ILIDADE CI2IL DO ,RANSPOR,ADOR
93
S7mua AR?- S,J G No transporte desinteressado, de
simples cortesia, o transp. S ser responsabilizado
se ficar configurado o dolo ou a culpa grave.
Responsa'iidade Ci+i no transporte aeron4utico G no
que tange ao extravio de bagagem area. A conveno
de Varsvia estabelece um valor mximo por perda de
bagagem. Tambm ocorre nas viagens domesticas,
lembra-nos Eduardo Sens, que o direito
semelhantemente aplicado.
A,EN;AO
O S,J tem admitido a apica3(o do CDC para fi)ar a indeni.a3(o
acima da esta'eecida na con+en3(o de 2ars$+ia>
O o+er'ooein* tradu. ato icito pass+e de indeni.a3(o> 2er
Resp CAA>OTRLSC
Como fica a responsabilidade Civil do Condomnio por
furto em rea comum? R O STJ tem entendido que a
Resp. do Condomnio pressupe da assuno do
dever de vigilncia em reas comuns (Resp 618.533/SP-
2007 e o E Resp 268.669/SP-2006).
,EORIA EERAL DO CON,RA,O
A6 ]ist$rico
No se pode estabelecer uma data especifica para o
surgimento do ct. A sua funo pacificadora nasceu com o
prprio ct, pois este visa a conciliar interesses
contrapostos.
Embora o ct seja anterior ao prprio D. Romano, a Roma
clssica consagrou o tratamento jurdico do ct
(contractus).
Foi o capitalismo, segundo Orlando Gomes, que
desenvolveu a teoria clssica do ct, calcada em dois
dogmas:
i8autonomia da vontade
A autonomia privada no desapareceu. Ela se transformou
numa autonomia solidria. A teoria do contrato foi
reconstruda com o objetivo de, sem aniquilar a
autonomia da vontade, condicion-la a parmetros
94
constitucionais de ordem superior, a ex. dos P. da
funao social e da boa-f objetiva.
O ct de adeso, consagrado em 1901 por Raymond
Saleilles, fruto da moderna sociedade de massa nos d a
exata medida da importncia das novas bases da teoria do
contrato que busca elementos de contenso da autonomia
privada.
ii8 igualdade das partes contratantesG
C6 Conceito
Trata-se de um negcio jurdico por meio do qual as
partes, segundo a autonomia privada, convergem as suas
vontades criando um dever jurdico principal de dar,
fazer e no - fazer e, bem assim, deveres acessrios, em
respeito aos princpios da funo social e da boa-f
objetiva.
Quanto a forma do contrato, vale lembrar, nos termos do
art. 107, CC, vigora o P. da Liberdade da forma nos
negcios em geral. Ad probatioem O art. 227, CC.
H situao em que a norma exige a forma como requisito
de validade - ad soleitatem.
O casamento um contrato? R Existem 2 correntes
bsicas: a) a de direito pblico - esta afirma que o
casamento no um instituto privado, sendo um ato
administrativo;
b) a de direito privado - Aqui nesta corrente, h 2
subcorrentes:
b.1- a no-contratualista - o casamento no um
contrato (M. Helena Diniz), uns dizem que no
contrato, uma instituio, ou que um negocio
complexo com participao do juiz.; J Deguit diz que
um ato condio (ou seja, aquele que quando voc
realiza voc colocado numa situao impessoal,
casamento com normas que voc no pode mudar)
bG/8 contratualista K . ,orte no 6rasil esta corrente'
desde l0vis 6evila<ua' Silvio Rodrigues at. Orlando
4omesG Eles dizem <ue o casamento . um ct especial de
direito de ,am9liaG 3 um contrato por<ue o elemento
,undamental . o consentimentoG
U6
95
auaF AP>AA
A> Principioo*ia contratua
A>A I G Princpio da autonomia pri+ada
A primeira leitura da autonomia privada foi feita pela escola
jusnaturalista com base no direito natural do homem de dispor
livremente das suas aes. Pietro Perlingieri lembra-nos de que
a autonomia privada no se limita ao campo contratual,
aplicando-se a outras situaes existenciais do homem.
Na perspectiva contratual a autonomia reflete-se luz da livre
iniciativa, na liberdade de contratar (escolha da pessoa com
quem se contrata) e na liberdade contratual (liberdade de
contedo). Georges Ripert afirma que o contrato de adeso mais
autoridade privada do que autonomia privada, isto , o contrato
de adeso retira do contratante aderente a liberdade contratual.
A autonomia privada, para evitar abuso do poder econmico, sofre
a interferncia de elementos constitucionais de conteno, como os
princpios da funo social e da boa-f objetiva. A autonomia
privada , no direito atual, relativizada em face de elementos
constitucionais de conteno.
A>C II G Princpio da reati+idade dos efeitos dos contratos
Esse princpio traduz a regra geral segundo a qual o contrato s
produz efeitos obrigacionais entre as prprias partes
contratantes. Excepcionam a relatividade dos efeitos do contrato
algumas figuras contratuais especiais, a exemplo da estipula$o
em favor de terceiro (ex. seguro de vida), e o cotrato com
pessoa a declarar.
Ex. A contratou seguro de vida com a seguradora e estipulou
como beneficirio, em caso de sua morte, o filho B.
Botrato com pessoa a declarar (CC 467): consiste numa promessa
de prestao de fato de terceiro, o qual assumir os direitos e
obrigaes do negcio caso aceite a indicao realizada. Ex. A e
B celebram promessa de compra e venda e indicam C para assumir
os direitos e obrigaes decorrentes da promessa.
Obs. segundo a Professora Judith Martins-Costa o princpio da
relatividade dos efeitos dos contratos no um dogma absoluto,
uma vez que se deve reconhecer, invocando Junqueira de Azevedo
(USP), que todo contrato experimenta uma tutela externa do
crdito, ou seja, existe uma eficcia tica transubjetiva
96
visando a proteg-lo da interferncia de terceiros (tort of
iductio).
A>U III G Princpio do pacta sunt ser+anda
Esse princpio traduz a natural cogncia que deve emanar de todo
contrato, corporificando a mxima segundo a qual o contrato faz
lei entre as partes. Aps a 2 grande guerra esse princpio
passou a ser bastante relativizado pela teoria da impreviso. A
teoria da impreviso veio mitigar os efeitos da fora
obrigatria dos contratos.
,EORIA DA I:PRE2IS<O
A& Vonte #ist$rica
C4usua can8nica do Rebus sic stantibus O mitigava a fora
obrigatria do contrato.
A primeira lei do mundo que disciplinou este tema foi a lei
francesa `Lei falliot' de 1918.
C& Conceito
A teoria da impre+is(o- miti*ando 5reati+i.ando6 o princpio da
for3a o'ri*at$ria- !ustifica a resou3(o ou a re+is(o do
contrato- caso acontecimento super+eniente e impre+is+e
desequii're a sua 'ase econ8mica- impondo a uma das partes
o'ri*a3(o e)cessi+amente onerosa>
U& Eementos da teoria da impre+is(o
Sao 3 os elementos:
a) supervenincia de um acontecimento imprevisvel;
b) alterao (desequilbrio) da base econmica do
contrato;
c) onerosidade excessiva.
Para se confi*urar a teoria % necess4rio que W onerosidade
e)cessi+a corresponda a e)trema +anta*em da outra parte" R
Acompanhando Otvio Rodrigues e Rui Rosado, essa extrema
vantagem no um elemento absoluto, obrigatrio para configurar
a teoria da impreviso, um mero elemento acidental. No
enunciado 635 da 4 jornada, traduz exatamente isso.
Qual a diferena entre leso e a teoria da impreviso?
97
Leso Teoria da Impreviso
Nasce com o prprio contrato,
desequilibrando-o, e causa de
sua invalidade;
Pressupe um contrato vlido
que se desequilibra no curso da
execuo, justificando que seja
revisado ou resolvido.
R& 1ase e*a
- arts. 478 a 480, CC.
/e$o 6?
Da Iesolu$o por Oerosidade (!cessiva
Art. 971. Nos cotratos de e!ecu$o cotiuada ou diferida,
se a presta$o de uma das partes se torar e!cessivamete
oerosa, com e!trema vata"em para a outra, em virtude de
acotecimetos e!traordi)rios e imprevis0veis, poder) o devedor
pedir a resolu$o do cotrato. Os efeitos da sete$a %ue a
decretar retroa"iro P data da cita$o
Art. 97L. A resolu$o poder) ser evitada, oferecedo#se o r7u
a modificar e%Vitativamete as codi$8es do cotrato.
Art. 91'. /e o cotrato as obri"a$8es couberem a apeas uma
das partes, poder) ela pleitear %ue a sua presta$o se.a
reduzida, ou alterado o modo de e!ecut)#la, a fim de evitar a
oerosidade e!cessiva.
luz do principio da funo social e nos termos do
enunciado 176 da 3 jornada (na qual estabelece a reviso do
contrato como regra, defensvel a tese segundo a qual o juiz
pode revisar o contrato no estando adstrito vontade do ru
(refora este pensamento o art. 317 do CC).
No CDC, art. 6, V, 2 parte, feita uma leitura facilitadora
da teoria em favor do consumidor dispensando-se, inclusive, o
requisito da imprevisibilidade, razo porque a teoria
comumente denominada teoria da onerosidade excessiva.
PRINCPIO DA E/UI2ALENCIA :A,ERIAL
O contrato deve sempre preservar o equilbrio real das
partes pactuadas.
PRINCIPIO DA VUN;HO SOCIAL
98
A socializao do contrato no significa, lembra-nos Giselda
Hionaka, a sua estatizao, ou seja, atender funo social no
significa suprir o interesse do Estado.
O atendimento da funo social significa respeito aos valores
objetivamente consagrados como fundamentais pela sociedade
brasileira. Ex: respeitar o meio ambiente, o valor da eticidade,
o valor da defesa do consumidor...
Conceito aberto x Clusula geral
Conceito aberto Clusula geral
- Consiste no conceito de
contedo indeterminado ou
fludico, a ser preenchido no
caso concreto, a exemplo da
expresso justa causa.
Ex: conceito de famlia,
conceito de risco...
- Traduz numa disposio
normativa impositiva ao juiz de
modo a conferir-lhe um mandato,
uma determinao, em sua
aplicao ao caso concreto.
Ex: clausula geral da boa - f
objetiva, da funo social...
- Conceito
uma clusula geral de natureza principiolgica, amparada pelo
art. 421 do C.C, que tem funo ou finalidade limitativa da
autonomia privada, em respeito a valores constitucionalmente
consagrados
Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em
razo e nos limites da funo social do contrato.
Segundo o Prof. Paulo Nalin, o P. da Funo Social se projetaria
em 2 nveis:
1. e)trnseco compreendido na interface:
contrato x sociedade. Ex: A celebra um
contrato com B para veiculao de uma
propaganda. Depois de veiculada, verifica-se
ser o mesmo abusiva. Configurando, assim, um
confronto com os valores sociais (Flvio
Tartuce);
2. intrnseco entre os prprios contratantes
para impor eticidade e equilbrio contratual.
Contratos que violam o P. da Funo Social so contratos com
clusulas nulas de pleno direito (nulidade virtual - independe
de prejuzo, transcende o que visto). - Art. 2.035, CC.
99
Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos,
constitudos antes da entrada em vigor deste Cdigo, obedece ao
disposto nas leis anteriores, referidas no art. 2.045, mas os
seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste Cdigo, aos
preceitos dele se subordinam, salvo se houver sido prevista
pelas partes determinada forma de execuo.
Pargrafo nico. Nenhuma conveno prevalecer se contrariar
preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por este
Cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos
contratos.
O S,J e o P> da Vun3(o Socia
- Resp 476649/SP;
- Smula 302, STJ
C4usua A'usi+a & Pano de Sa7de & ,empo a Interna3(o
]ospitaar
abusiva a clusula contratual de plano de sade que limita no
tempo a internao hospitalar do segurado.
- Smula 308, STJ
]ipoteca entre Construtora e A*ente Vinanceiro & Efic4cia
Perante os Adquirentes do Im$+e
A hipoteca firmada entre a construtora e o agente
financeiro, anterior ou posterior celebrao da promessa de
compra e venda, no tem eficcia perante os adquirentes do
imvel.
PRINCPIO DA 1OA&V9 O1JE,I2A
1- Histrico
* Tem origem no Direito Romano.
* O C.C Alemo consagrou o P. da boa-f em seu pargrafo 242 -
expresso: TREU UND GLAUBEN (= lealdade e confiana).
2- Boa - f subjetiva x Boa-f objetiva
Boa - f subjetiva Boa-f objetiva
- De cunho individual, traduz
um estado psicolgico de
inocncia ou desconhecimento.
- Ex: o possuidor de boa-f; o
terceiro de boa-f, o credor de
boa-f...
- Consiste em uma clusula
geral de natureza
principiolgica (regra objetiva
de consuta), regulada no art.
422 do C.C, do contedo tico e
exigibilidade jurdica.
Art. 9&&. Os cotratates so obri"ados a "uardar, assim
na concluso do contrato' como em sua e-ecuo' os
pric0pios de probidade e boa#f7.
100
O1SER2A;AO
Interpretando o art> RCC- a doutrina- a e)empo do Prof> Antonio
Junqueira da USP- o'ser+a que a 'oa&f% de+e ser o'ser+ada tam'%m
nas fases pr% 5e)F noi+ado6 e p$s contratua 5e)F mesmo que o
s$cio !4 ten#a se retirado da sociedade- n(o poder4 utii.ar de
dados si*iosos da anti*a empresa numa e+entua contrata3(o da
empresa concorrente6>
3) Funes da boa-f objetiva
a6Interpretati+a - ela orienta a interpretao do contrato,
inclusive preenchendo lacunas;
'6Constituti+a dos de+eres ane)os - Ou deveres de proteo -
desenvolveu a tese de +ebenp,lichten = deveres anexos ou
laterais. Existem deveres implcitos de contedo tico e
exigibilidade jurdica decorrente desse princpio. Ex: dever de
prestar assistncia tcnica, dever de informao ...
Qual a consequncia jurdica do descumprimento dos deveres de
proteo decorrentes da boa-f objetiva? R Em face do contedo
tico envolvido, o enunciado 24 da 1 jornada de direito civil
firmou a idia de que, em havendo o descumprimento de deveres de
proteo (violao positiva do contrato), a consequncia a
responsabilidade objetiva do devedor, ou seja, no se analisa
culpa quando o assunto a violao desses deveres.
O que so as figuras parcelares, funes reativas ou
desdobramentos da boa-f objetiva? R H quem diga que so
sub-principios da boa-f objetiva. Ex: ?eire cotra factum
proprium, Clusula de Stoppel, <u %uo%ue.
RaQson :endes Lino
101
raQsontstf#otmai>com