CAPTULO PRIMERO

INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL

DERECHO ADMINISTRATIVO
CONSIDERACIN DEL SER HUMANO.
En una sociedad humana, el hombre es lo ms
importante. Como seala Protagoras el hombre
es la medida de todas las cosas.
Esto se refleja en el artculo 1., incisos 1. y 4.
de la Constitucin oltica de la !ep"blica, el
cual dispone #ue$ Las personas nacen libres e
iguales en dignidad y derechos; El Estado est
al servicio de la persona humana y su finalidad
es promover el bien comn, para lo cual debe
contribuir a crear las condiciones sociales ue
permitan a todos y a cada uno de los integrantes
de la comunidad nacional su mayor reali!aci"n
espiritual y material posible, con pleno respeto a
los derechos y garant#as ue esta $onstituci"n
establece.
%
&e hace hincapi' en la formacin humanista y
cristiana del hombre.
El hombre es anterior al Estado, en esto resalta
el principio del bien com"n.
El cumplimiento del deber de cada uno es
e(i)encia del derecho de todos y se *e en toda
acti*idad. +os derechos dan libertad, los deberes
dan la di)nidad de la libertad.
+a di)nidad se refleja en #ue el hombre no slo
es sujeto de derechos, sino #ue tambi'n de
deberes para con sus pares y con la sociedad toda.
+a di)nidad es la calidad de di)no, el #ue
merece al)o, tambi'n es lo correspondiente a una
persona o cosa ,-iccionario de la !eal .cademia
Espaola/.
+a Comisin de Estudio para la nue*a
constitucin tena sobre el respecto dos
opiniones$ El hombre merece respeto en su
condici"n humana, y eso se llama dignidad.
%odos merecen respeto y consideraci"n, pero
como consecuencia de su igualdad.
+a di)nidad in*olucra la consideracin por s
misma de cada indi*iduo0 un hombre #ue no
cumple con sus obli)aciones no es di)no, ya #ue
no se estara considerando como tal.
4
El hombre tiene derechos inherentes, los cuales
deben ser reconocidos por la comunidad y
amparados e incenti*ados por 'sta y por el
Estado.
&i aspiro a #ue me respeten en mi calidad de
persona humana, debo respetar a los dems, pues
*i*o en sociedad.
En esta consideracin del ser humano hay tres
caractersticas #ue, conju)adas, identifican al ser
humano$
a) El ser humano es un ser so!al" En su
instinto )re)ario, el ser humano *i*e y se
desarrolla en sociedad o en comunidades.
i/ &ociedades$ +as sociedades parten de al)o
com"n, *oluntario, deliberado, para obtener fines
determinados.
ii/ Comunidades$ +as comunidades ponen un
sentimiento espontaneo en una i)ual ra1a,
reli)in, idioma, territorio, etc.
-esde su aparicin, el ser humano se e(presa
por medio de las tribus, clanes, innumerables
sociedades intermedias en #ue se manifiestan,
como sociedades )remiales, clubes sociales y
deporti*os, culturales, partidos polticos, etc.
2
3uestra Constitucin oltica, en su artculo 1.,
inciso %., dispone #ue$ El Estado reconoce y
ampara a los grupos intermedios a trav&s de los
cuales se organi!a y estructura la sociedad, y les
garanti!a la adecuada autonom#a para cumplir
sus propios fines espec#ficos.
+a Constitucin oltica se refiere al hombre y a
la sociedad. En el artculo 1., inciso 4. dispone
#ue$ La familia es el ncleo fundamental de la
sociedad. En el inciso 2. se seala #ue$ Es
deber del Estado resguardar la seguridad
nacional, dar proteccin a la poblaci"n y a la
familia, propender al fortalecimiento de sta,
promover la integraci"n arm"nica de todos los
sectores de la 'aci"n y asegurar el derecho de
las personas a participar con igualdad de
oportunidades en la vida nacional.
En el artculo 15 de la Constitucin oltica de
la !ep"blica se seala #ue$ La $onstituci"n
asegura a todas las personas
(.) El derecho a la vida y a la integridad f#sica
y ps#uica de la persona.
La ley protege la vida del ue est por nacer.
6
La pena de muerte s"lo podr establecerse por
delito contemplado en ley aprobada con u"rum
calificado.
*e prohibe la aplicaci"n de todo apremio
ileg#timo;
+.) El respeto y protecci"n a la vida privada y
pblica a la honra de la persona y de su familia.
,.) La inviolabilidad del hogar y de toda forma
de comunicaci"n privada. El hogar s"lo puede
allanarse y las comunicaciones y documentos
privados interceptarse, abrirse o registrarse en
los casos y formas determinados por la ley;
(-.) El derecho a la educaci"n.
La educaci"n tiene por ob.eto el pleno
desarrollo de la persona en las distintas etapas
de su vida.
Los padres tienen el derecho preferente y el
deber de educar a sus hi.os. $orresponder al
Estado otorgar especial protecci"n al e.ercicio
de este derecho....
#) El ser humano es un ser ra!onal" Esta es
otra caracterstica com"n del hombre, la cual le
permite refle(ionar y as poder lle)ar a un
conocimiento de las cosas, de adaptarse a ellas.
7
&u consecuencia en el derecho, es la
incorporacin del principio de la racionalidad.
.s, todo funcionario p"blico, todo r)ano del
Estado, en el ejercicio del poder, a"n cuando sus
facultades sean discrecionales, debe hacerlo
racionalmente, sino, los actos seran arbitrarios y,
por consi)uiente, ile)timos.
Este principio se refleja en el artculo 15, 3
os
4., %., 7., letra i/, 44., etc.
) El ser humano $!ene !nl!na!%n ha!a el
#!en om&n' ha s!(o rea(o ha!a el #!en" Esta
es una condicin moral o 'tica del hombre, el
cual puede distin)uir entre el bien y el mal.
El Estado tiene una potestad de re)ulacin para
la *ida en sociedad, *a a tener #ue re)ularla en
forma efica1, efecti*amente cumplida, as, est la
funcin controladora del Estado y, adems, la
sancionadora. .s, estos son los parientes
cercanos del principio de juridicidad, sin los
cuales est' sera insuficiente.
En el artculo 24, inc.4. de la +ey 3. 18.272,
or)nica constitucional de 9ases :enerales de la
.dministracin del Estado, de 2 de diciembre de
1586, se seala #ue es lo #ue debe entenderse por
8
probidad, disponiendo #ue$ El principio de la
probidad administrativa consiste en observar una
conducta funcionaria intachable y un desempe/o
honesto y leal de la funci"n o cargo, con
preeminencia del inter&s general sobre le
particular.
EL ESTADO.
5

+os elementos del Estado moderno se empie1an a
*islumbrar en el si)lo ;<=. Estos elementos se
atribuyen a ilustres pensadores tales como
>a#uia*elo, >ontes#uieu, ?obbes y +oc@e entre
otros.
.s, este proceso de formacin del Estado
moderno est inspirado, en el terreno ideol)ico,
por$
a/ >a#uia*elo$ En su obra El Pr#ncipe,
deslinda el poder poltico del poder reli)ioso,
afirmando #ue el poder del Estado est por sobre
cual#uier otro0
b/ 9odino$ En su obra La 0epblica, forj el
sistema de soberana, esencia del poder ejecuti*o,
como un poder absoluto ,superior a cual#uier
otro/ y perpetuo de una !ep"blica0 y
c/ ?obbes$ En su obra El Leviathan,
desarroll la idea de un EstadoA completo y
poderosoA #ue ejerce su poder con una misin
utilitarsta, en funcin del inter's social, del bien
com"n.
En el terreno filosfico, el concepto de Estado
moderno se desarrolla en las si)uientes ideas$
1B
a/ El Estado es una creacin de la mente del
hombre, el cual anhelaba crear una a)rupacin
humana para lo)rar determinados fines0
b/ El Estado es una or)ani1acin social, con lo
cual sur)e la necesidad de la e(istencia del poder,
de una re)ulacin, un control y responsabilidad
para alcan1ar un fin determinado0
El Estado ha de poseer personalidad jurdica a
tra*'s de los distintos r)anos del Estado. or
ejemplo, la Cmara de -iputados, las &ecretarias
de Estado, las >unicipalidades, la Contralora
:eneral de la !ep"blica, los r)anos
jurisdiccionales, etc.
+a or)ani1acin de un Estado opera en un lu)ar
determinado o territorio cierto.
&ealamos #ue el Estado es una or)ani1acin
social, sur)iendo la necesidad de la e(istencia del
poder, de una autoridad$
a/ ?umberto 3o)ueira y Crancisco Cumplido
sealan #ue, para que exista el Estado, se
necesita del poder como un elemento
organizador.
11
-ebido a #ue los fines sociales no pueden
alcan1arse espontneamente en la sociedad,
al)uien debe mandar para alcan1ar estos fines
sociales y e*itar el caos.
b/ El objeto del poder: El poder se constituye
como una relacin de obediencia entre el #ue
manda ,:obernante/ y los mandados
,:obernados/.
c/ La coaccin: El poder se constituye y se
impone como una orden necesaria para la toma de
decisiones0
d/ Unidad inseparable del poder y el bien
comn: El ejercicio del poder slo es posible si
se busca el bien com"n para todos los inte)rantes
de la sociedad0
e/ Legitimacin del poder: El poder, adems de
contar con la fuer1a ,coaccin/ necesaria, se
acepta por el creer del ciudadano.
*e reuiere de la creencia de ue la
estructura, actos, dirigentes y funcionarios sean
buenos, .ustos, correctos y adecuados.
&e denomina autoridad cuando se haya
consentido por la sociedad y persi)a el bien
com"n y no afecte los derechos fundamentales.
14
El ejercicio del poder se concreta de diferentes
formas o maneras$
1. Cunciones #ue ejercen los diferentes r)anos
econmicos, administrati*os, etc.
4. El poder se parciali1a en tres poderes, ya #ue
si se concentra el poder en un solo r)ano, 'ste
puede tender a corromperse.
%. El poder, como es una relacin mandoA
obediencia, los actos son obli)atorios, pueden
lle*ar el efecto de coaccin, incluso la fsica si
'sta es necesaria ,.rts. 2. y %4, 3. 8 de la
Constitucin oltica de la !ep"blica/.
De)!n!!%n De Es$a(o.
El Estado es la piedra an)ular del -erecho
"blico, como forma suprema de or)ani1acin de
la sociedad, centro de creacin, de referencia y de
)aranta del sistema jurdico de la nacin.
+a idea del Estado, ms o menos como hoy la
concebimos, es un producto del pensamiento
moderno. +a palabra misma ,del latn status,
estado u ordenacin de la con*i*encia/ comen1
a utili1arse, en italiano slo hacia el si)lo ;<=,
1%
fue consa)rada por >a#uia*elo y pronto el uso la
difundi en los principales idiomas europeos.
-esde el si)lo ;=; se constituye, especialmente
por obra de los juristas alemanes, lo #ue se ha
dado en denominar la teor#a general del Estado,
disciplina #ue se ocupa del concepto, naturale1a,
elementos y finalidades del Estado en )eneral.
ocas nociones doctrinarias son ms difciles de
precisar #ue la #ue nos ocupa. Delline@, autor de
la famosa concepcin de la doble fa1, jurdica y
social, del Estado, lo define como la unidad de
asociaci"n dotada originariamente de poder de
dominaci"n, y formada por hombres asentados
en un territorio. -e esta definicin se deducen
los tres elementos #ue )eneralmente se
consideran como constituti*os del Estado$
pueblo, territorio y autoridad o *nculo jurdico
,Epoder de dominacinF/.
?erman ?eller, ms bre*emente, escribe$ El
Estado es un grupo soberano de dominaci"n
territorial.
Entre los tratadistas hispanoamericanos, el
me(icano :arca >ayne1 define al Estado como
La organi!aci"n .ur#dica de una sociedad ba.o
14
un poder de dominaci"n ue se e.erce en un
determinado territorio
En nuestro pas, don Dos' +. Cea E. ensea #ue$
El Estado es una organi!aci"n humana
compuesta por un con.unto de "rganos
1parlamentarios, pol#ticos, econ"micos, etc2 ue
sean un fiel refle.o de la sociedad nacional, a
uienes se atribuye o confiere una parte del
e.ercicio del poder 1de la soberan#a2, el ue se
manifiesta a trav&s del e.ercicio de funciones ue
se caracteri!an por estar euilibradamente
distribuidas, y ue s"lo se pueden emplear para
satisfacer el bien comn sobre la base de la
observancia del principio de .uridicidad.
Elemen$os Tra(!!onales Del Es$a(o.
+os elementos tradicionales del estado son los
si)uientes$
a2 La poblaci"n;
b2 El territorio, y
c2 La autoridad, poder o v#nculo .ur#dico.
+os dos primeros elementos son materiales o
e3ternos, el tercero es .ur#dico, formal o
interno.
12
a La !oblacin: +a poblacin es el elemento
humano.
+a poblacin es el con.unto de habitantes de
un Estado, en ue cada uno de ellos es titular de
derechos y obligaciones civiles, tengan o no
derecho a voto.
El pueblo es una parte de la poblaci"n ue
tiene poder pol#tico.
.s, el pueblo es el cuerpo poltico, es el
electorado.
El pueblo es la parte de la poblacin #ue posee
ms derechos #ue la poblacin, en cuanto status
pol#tico.
+a poblacin se caracteri1a por#ue es sujeto
,funda al Estado y crea a sus instituciones/, pero,
a la *e1 es objeto, es decir, *a a recibir las
consecuencias de la accin del Estado.
or su parte, la 3acin es una relaci"n de
procedencia u origen comn. Es una comunidad,
agrupaciones sociales ue se unen
espontneamente por ra!ones de ra!a, religi"n,
iguales creencias, historia comn, etc.
16
b El "erritorio: or territorio entendemos el
espacio f#sico ue tiene todo Estado dentro de
ciertos l#mites.
El territorio comprende el espacio terrestre,
martimo y a'reo. El espacio terrestre incluye el
suelo, subsuelo e islas. El espacio martimo
comprende las a)uas interiores, el mar territorial
o adyacente, la 1ona conti)ua, los estrechos, la
1ona econmica e(clusi*a y la plataforma
continental. Godos estos espacios martimos se
encuentran bajo jurisdiccin nacional.
.l respecto el artculo 25% del Cdi)o Ci*il
dispone #ue$ El mar adyacente, hasta la
distancia de doce millas marinas medidas desde
la l#nea de base, es mar territorial y de dominio
nacional. Pero, para ob.etos concernientes a la
prevenci"n y sanci"n de las infracciones de sus
leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de
inmigraci"n o sanitarios, el Estado e.erce
.urisdicci"n sobre un espacio mar#timo
denominado !ona contigua, ue se e3tiende hasta
la distancia de veinticuatro millas marinas,
medidas de la misma manera.
17
Las aguas situadas en el interior de la l#neas de
base del mar territorial, forman parte de las
aguas interiores del Estado.
or su parte, el artculo 256 del mismo cuerpo
le)al dispone #ue$ El mar adyacente ue se
e3tiende hasta las doscientas millas marinas
contadas desde las l#neas de base a partir de las
cuales se mide la anchura del mar territorial, y
ms all de este ltimo, se denomina !ona
econ"mica e3clusiva. En ella el Estado e.erce
soberan#a para e3plorar, e3plotar, conservar y
administrar los recursos naturales vivos y no
vivos de las aguas suprayacentes al lecho, del
lecho y el subsuelo del mar, y para desarrollar
cualesuiera otras actividades con miras a la
e3ploraci"n y e3plotaci"n econ"mica de esa
!ona.
El Estado e.erce derechos de soberan#a
e3clusivos sobre la plataforma continental para
los fines de la conservaci"n, e3ploraci"n y
e3plotaci"n de los recursos naturales.
4dems, al Estado le corresponde toda otra
.urisdicci"n y derechos previstos en el 5erecho
6nternacional respecto de la !ona econ"mica
e3clusiva y de la plataforma continental.
18
or "ltimo, el espacio a'reo se e(tiende sobre
toda el rea del espacio terrestre y martimo.
c !oder o #oberan$a: ara #ue e(ista el
Estado, este debe tener poder, como *nculo
ordenador de la *ida en sociedad dentro del
territorio.
+a necesidad del poder deri*a de los fines
sociales, los cuales no pueden alcan1arse en
forma espontanea, puesto #ue el acuerdo
espontaneo de todos los habitantes de la
!ep"blica es una utopa.
El poder se constituye en una relacin de
mandoAobediencia, relacin #ue se da entre
#uienes detentan el poder ,#uienes detentan
car)os a los #ue se les atribuyen el ejercicio
parcial del poder/ y los miembros de la sociedad.
El poder supone la coaccin para imponer las
decisiones #ue se adopten. >ediante el ejercicio
del poder se impone la b"s#ueda del bien com"n.
&e habla de autoridad, e(presin #ue puede ser
usada tanto para desi)nar a la persona #ue detenta
el poder, tanto como para referirse al ejercicio del
mismo.
15
Es autoridad cuando el poder es obedecido por
su le)itimidad, por el consentimiento ciudadano,
el cual se e(presa en la Constitucin oltica ,por
esto, toda Constitucin oltica debe ser aprobada
por el pueblo/.
El poder es la capacidad para mandar, por
tener la fuer!a para ello, y pasa a ser autoridad
cuando se le reconoce la capacidad para mandar
y es obedecido voluntariamente en la medida ue
es legitimado por los componentes de la
sociedad.
e %in del Estado: +a doctrina
nacionalsocialista seala #ue la finalidad del
Estado es el bien de la sociedad.
or su parte, el >ar(ismo, seala #ue el Estado
es dominacin al ser*icio de la clase pri*ile)iada.
+a doctrina clsica, consa)rada en el artculo
1., inciso 4. de nuestra Carta fundamental,
seala #ue la finalidad del Estado es el bien
com"n.
.rt. 1., inc. 4. de la Constitucin oltica de la
!ep"blica$ El Estado est al servicio de la
persona humana y su finalidad es promover el
bien comn, para lo cul debe contribuir a crear
4B
las condiciones sociales ue permitan a todos y a
cada uno de los integrantes de la comunidad
nacional su mayor reali!aci"n espiritual y
material posible, con pleno respeto a los
derechos y garant#as ue esta $onstituci"n
establece.
En el inciso 2. del artculo 1. de la
Constitucin oltica hay e(presiones de los
deberes del Estado para otor)ar el bien com"n$
Es deber del Estado resguardar la seguridad
nacional, dar protecci"n a la poblaci"n y a la
familia, propender al fortalecimiento de &sta,
promover la integraci"n arm"nica de todos los
sectores de la 'aci"n y asegurar el derecho de
las personas a participar con igualdad de
oportunidades en la vida nacional.
El Estado, para funcionar y poder ejercer el
poder, supone r)anos, debe ser persona jurdica,
ya #ue *a a actuar en la *ida del derecho. En
Chile, la e(presin del Estado como persona
jurdica es el Cisco.
El Estado e(presa su *oluntad a tra*'s de sus
r)anos ,conformados por car)osA personas
naturalesA p"blicos/ y su competencia #ue le *a a
dar el orden jurdico.
41
Estas autoridades deben estar establecidas en la
Constitucin oltica, se)"n el artculo 2. de la
misma.
.l)unos r)anos administrati*os son los
:obiernos !e)ionales, las =ntendencias y
:obernaciones, el 9anco Central, la Contralora
:eneral de la !ep"blica entre otros.
.l respecto, el artculo 1. de la +ey 3. 18.272,
or)nica constitucional sobre 9ases :enerales de
la .dministracin del Estado, de 2 de diciembre
de 1586, dispone #ue$ El Presidente de la
0epblica e.erce el gobierno y la administraci"n
del Estado con la colaboraci"n de los "rganos
ue estable!can la $onstituci"n y las leyes.
La 4dministraci"n del Estado estar
constituida por los 7inisterios, las 6ntendencias,
las 8obernaciones y los "rganos y servicios
pblicos creados para el cumplimiento de la
funci"n administrativa, incluidos la $ontralor#a
8eneral de la 0epblica, el 9anco $entral, las
:uer!as 4rmadas y las :uer!as de ;rden y
*eguridad Pblica, los 8obiernos 0egionales, las
7unicipalidades y las empresas pblicas
creadas por la ley.
44
*UNCIONES DEL ESTADO.
El Estado, al atender el bien com"n, se di*ide en
di*ersos poderes, los cuales cumplen diferentes
funciones.
El rol del Estado es el ejercicio del poder o de la
soberana, a tra*'s de funciones p"blicas
e#uilibradamente distribuidas.
Hr)nicamente, la funcin del Estado es
auella actividad del "rgano ue tiene en nombre
de la actividad, o el "rgano toma el nombre de la
actividad 1actividad parlamentaria< todas las
funciones del $ongreso 'acional2.
.s, el oder Dudicial no slo ejerce
jurisdiccin, sino #ue tambi'n puede dictar .utos
.cordados. -esde el punto de *ista or)nico, esta
facultad de dictar .utos .cordados sera funcin
jurisdiccional, pero esto no es tan e(acto, pues al
dictar .utos .cordados, el oder Dudicial est
creando normas de )eneral aplicacin #ue no slo
ataen a 'ste poder, sino #ue a toda la 3acin.
Gambi'n, el oder Ejecuti*o tiene funciones
parlamentarias #ue, desde el punto de *ista
4%
or)nico o sub.etivo, seran funciones de
)obierno.
Htra *isin es la ob.etiva o funcional, en #ue a
la acti*idad se le denomina se)"n la naturale1a
misma del acto.
.s, funcin parlamentaria es toda a#uella
acti*idad cuyo fin es dictar normas de aplicacin
)eneral0 funcin jurisdiccional es la acti*idad #ue
tiene por objeto resol*er las contiendas entre
partes o sancionar las infracciones a la ley0 y,
funcin de )obierno, toda a#uella acti*idad #ue
tiene por objeto conse)uir el bien com"n de
manera dinmica o concreta, y se di*ide en
funci"n de gobierno y funci"n
administrativa.
+a primera, es a#uella funcin #ue ejerce la
acti*idad superior para dar directrices )enerales.
+a se)unda, la administrati*a, es la accin de la
administracin concreta, sujeta a directrices
)enerales ,subordinada a las acciones de
)obierno/ #ue persi)uen el bien com"n0 y, como
es accin de Estado, se encuentra sujeta la
principio de juridicidad.
44
.s, es funcin administrati*a el nombrar un
funcionario p"blico, e(propiar por causas de
utilidad p"blica, otor)ar una concesin, etc.
Estas son funciones concretas, no )en'ricas,
para funciones determinadas, sujetas al principio
de juridicidad ,.rts. 6. y 7. de la Constitucin
poltica de la !ep"blica/.
+as funciones p"blicas suponen el ejercicio de
ciertas potestades. .s, por ejemplo, hacer
ejecutar lo ju1)ado es una potestad.
POTESTADES ADMINISTRATIVAS.
+as potestades administrati*as e(isten por #ue
son imprescindibles para ser*ir al inter's p"blico,
al bien com"n. &i no e(istieran estas potestades,
no se podra lo)rar alcan1ar el bien com"n.
Entre las principales potestades administrati*as
tenemos$
a/otestad =mperati*a o de mando0
42
b/ otestad Ejecuti*a0
c/otestad !e)lamentaria0
d/ otestad -iscrecional0
e/otestad &ancionadora0
f/ otestad Durisdiccional0 y
)/ otestad de Control o Contralora.
a !otestad &mperati'a o de (ando:
+a potestad imperati*a o de mando es auella
facultad de la administraci"n para dictar
ordenes ue obligan a su cumplimiento.
Esta facultad la tiene la administracin en la
medida #ue el orden jurdico se la haya dado.
.s, por ejemplo, si se e(propia un bien por
causa de utilidad p"blica, la autoridad no necesita
de la *oluntad del particular para #ue el acto se
perfeccione, pues, la autoridad dicta un acto y
este se debe cumplir.
Es obli)atorio, pues, emana del ejercicio de la
soberana ,poder supremo #ue supone una
relacin de mandoAobediencia/.
Esta potestad se manifiesta a tra*'s de *arios
actos, como por ejemplo, un decreto.
46
b !otestad Ejecuti'a:
+a potestad ejecuti*a es auella ue permite
llevar a efecto la decisi"n tomada por un "rgano
administrativo, permite cumplir la deliberaci"n.
Esta potestad permite a la autoridad lle*ar a
efecto sus resoluciones sin necesidad de pasar por
los tribunales.
c!otestad )eglamentaria:
+a potestad re)lamentaria es auella facultad
ue ha sido atribuida al gobierno y a sus "rganos
administrativos, para ue dicten normas de
carcter general destinadas al cumplimiento de
la ley, o, al cumplimiento de la funci"n de
administrar el Estado, siempre ue no sean
materia de ley, o, la facultad de ciertas
autoridades administrativas para dictar reglas
obligatorias, ms o menos generales, para el
cumplimiento de la ley o el establecimiento de
normas administrativas.
Esta potestad deri*a del ejercicio de la
soberana.
47
&e seala #ue es necesario complementar las
normas de la ley, puesto #ue esta debe ser )eneral
y no detallada, es decir, la ley debe ser )eneral y
no re)lamentaria ,.rt. 6B, n"meros 4/, 18/ y 4B//.
El artculo 6B de la Constitucin oltica
dispone #ue$ *"lo son materias de ley< +2 Las
materias bsicas relativas al r&gimen .ur#dico
laboral, sindical, previsional y de seguridad
social; (=2 Las ue fi.en las bases de los
procedimientos ue rigen los actos de la
administraci"n pblica; >-2 %oda otra norma de
carcter general y obligatoria ue estatuya las
bases esenciales de un ordenamiento .ur#dico.
.s, la potestad re)lamentaria est para poder
complementar la ley #ue debe re)ular las materias
en lo bsico. Gambi'n, la potestad re)lamentaria
est para administrar el Estado, pero, en 'ste caso
e(iste la limitacin del n"mero 4B/ del artculo 6B
de la Constitucin oltica.
-on >ois's <ar)as seala #ue si la autoridad
administrativa est facultada para prohibir o
permitir en casos individuales, tambi&n lo est
para hacerlo de manera general o abstracta para
los casos anlogos ue se puedan presentar.
48
.s, est potestad re)lamentaria se le ha dado al
residente de la !ep"blica.
Como dijimos, est potestad la tienen el
residente de la !ep"blica, pero, tambi'n la
tienen los =ntendentes y :obernadores, los
.lcaldes y ciertos funcionarios. Gambi'n se le
reconoce la potestad re)lamentaria al 9anco
Central ,.rt.58, inc.final/0 y, al Consejo de
&e)uridad 3acional ,.rt.56, inc.final/.
+os decretos #ue emanan del residente de la
!ep"blica, para distin)uirlos de los decretos de
otras autoridades, se denominan -ecretos
&upremos.
+a potestad re)lamentaria del residente de la
!ep"blica est establecida en el 3. 8. del
artculo %4 de la Constitucin oltica, #ue dice$
*on atribuciones especiales del Presidente de la
0epblica< =.) E.ercer la potestad reglamentaria
en todas auellas materias ue no sean propias
del dominio legal, sin per.uicio de la facultad de
dictar los dems reglamentos, decretos e
instrucciones ue crea convenientes para la
e.ecuci"n de las leyes.
-e esta disposicin resulta #ue la potestad
re)lamentaria del residente de la !ep"blica tiene
45
dos alcances distintos. En al)unos casos podr
re)ular determinadas materias cuando la
Constitucin no ha dicho #ue ello deba ser
materia de ley.
Es lo #ue se llama potestad reglamentaria
aut"noma o de regulaci"n. En cambio, en las
materias #ue deben ser objeto de ley slo podr
dictar las normas necesarias para el cumplimiento
de dichas leyes, sin poder estatuir
sustanti*amente sobre la materia. Es lo #ue se
llama potestad reglamentaria de e.ecuci"n.
Como la Constitucin ha sealado tal n"mero
de materias #ue deben ser objeto de ley ,.rt. 6B/,
la potestad re)lamentaria autnoma del
residente de la !ep"blica es e(tremadamente
reducida. En realidad prcticamente slo tendr
cabida en a#uellas leyes a #ue ya nos
referimos,n"meros 4/, 18/ y 4B/ del artculo 6B/,
y en las cuales el le)islador slo fija las bases
esenciales de una institucin.
Es indudable #ue, respetando esas bases la
materia puede ser re)ulada sustancialmente en
forma re)lamentaria.
En resumen, en a#uellas materias #ue la
Constitucin ha reser*ado e(presamente a la ley,
%B
'sta constituye lo #ue se ha denominado norma
de clausura, inhibiendo la competencia
re)lamentaria para estatuir sobre la materia.
En las materias no reser*adas a la ley, la norma
de clausura *a a ser el re)lamento, #ue podr
reempla1ar a la ley, i)ualmente en las materias
objeto de una ley de base en las #ue, respetando
dichas bases podr complementarlas
sustanti*amente.
+os re)lamentos autnomos constituirn
estatutos del poder ejecuti*o con carcter )eneral.
+os decretos supremos deben cumplir ciertas
formalidades, como lo son, por lo )eneral, su
firma por el residente de la !ep"blica, su firma
por el >inistro respecti*o, #uien podra firmar
tambi'n por orden del residente, su toma de
ra1n por la Contralora :eneral de la !ep"blica,
etc.
-ecreto es un t'rmino )en'rico #ue comprende
los simples decretos o decretos propiamente tales,
los re)lamentos, las ordenan1as y las
instrucciones. !e)lamento es la coleccin
ordenada y metdica de disposiciones para
ase)urar el cumplimiento de una ley, si se trata de
un re)lamento de ejecucin, o bien para re)ular
%1
una materia si se trata de un re)lamento
autnomo o de re)ulacin.
+as ordenan1as son re)lamentos de especial
importancia, #ue se dictan con e(presa
autori1acin de la ley, y #ue contienen
)eneralmente disposiciones #ue son propias de
'sta, como sanciones y multas.
En ciertos casos la ley autori1a al residente de
la !ep"blica para dictar un decreto, refundiendo
las disposiciones le)ales sobre una materia
contenida en leyes di*ersas. Estos decretos, #ue
se denominan te(tos le)ales refundidos, no son
una manifestacin de *oluntad del residente de
la !ep"blica, sino del le)islador, y constituyen en
todo una *erdadera ley.
El problema es saber si esta facultad #ue se le
otor)a a ciertas entidades, se le otor)a tambi'n a
los or)anismos descentrali1ados ,act"an con la
personalidad jurdica y patrimonio del fisco, y
bajo la subordinacin de la autoridad central/.
+a ley, en ciertos casos, le otor)a esta facultad a
ciertos or)anismos descentrali1ados. -on Enri#ue
&il*a Cimma seala #ue, al aprobar la ley, el
residente de la !ep"blica est dele)ando ciertas
%4
facultades. Esto es para e(plicar y rebatir la
crtica #ue al)unos autores hacen en relacin de
#ue la ley otor)ue potestad re)lamentaria a otros
r)anos.
Clas!)!a!%n (e los Re+lamen$os.
+os re)lamentos se clasifican en$
a/ !e)lamentos re)lados o subordinados0 y
b/ !e)lamentos autnomos o discrecionales.
+os re)lamentos para la ejecucin de la ley
estn supeditados a ella, no la pueden sobrepasar.
En cambio, los re)lamentos autnomos slo
tienen #ue obser*ar la Constitucin oltica, no
hay ley al)una #ue limite su ejercicio. Esto ha
perdido aplicacin prctica por el artculo 6B,
n"mero 4B/.
En conclusin, los re)lamentos tienen limites
,.rt. 6. de la C.. de la !./, pues deben
someterse a la Constitucin, y los re)lados,
adems, como su nombre lo indica, se encuentran
subordinados a la ley.
%%
d !otestad *iscrecional:
En *irtud de la potestad discrecional ,ele)ir entre
di*ersas opciones lcitas/, la administracin del
Estado tiene libertad para poder actuar.
Este es un resabio del Estado de olica, puesto
#ue en 'l, la autoridad poda actuar a su entero
arbitrio.
En la actualidad, si)nifica una cierta libertad
para poder ele)ir entre di*ersas opciones,
mientras 'stas sean lcitas.
Est es una libertad con muchas limitaciones,
como lo son$
a/+a competencia la da la ley0
b/ &u ejercicio debe ser moti*ado, es decir, no
puede ser por #ue s no ms. +os moti*os son
los antecedentes #ue sir*en de base para
tomar la decisin0
c/-ebe perse)uir un fin, el cual es el bien
com"n0 y
d/ +e est prohibida la arbitrariedad
,irracionalidad, caprichos/.
Estas cuatro limitaciones *an a si)nificar, en
definiti*a, #ue la decisin deber ser racional.
%4
e !otestad #ancionadora:
+a potestad sancionadora es la facultad ue
permite castigar 1sancionar2 a los administrados
en caso de ue estos transgredan el orden
.ur#dico, o, de castigar a los agentes pblicos por
incumplimiento de sus deberes.
Est sancin la pueden aplicar los tribunales
ordinarios de justicia o la propia administracin.
+a responsabilidad del funcionario p"blico se
puede hacer efecti*a por medio de un debido
proceso, o, a tra*'s de un proceso calificatorio, el
cual se efect"a una *e1 al ao.
Esta potestad sancionadora *iene a
complementar o a hacer efica1 la potestad de
mando, ya #ue 'sta "ltima no sera efecti*a si no
se pudieran sancionar las trans)resiones al orden
jurdico, o, el incumplimiento, por parte de los
funcionarios p"blicos, de los deberes propios de
sus car)os.
+a potestad sancionadora se puede di*idir en
potestad disciplinaria y potestad correctiva.
%2
a/otestad -isciplinaria$ Es la facultad para
sancionar a los funcionarios p"blicos cuando
estos no cumplen con sus deberes0 y
b/ otestad Correcti*a$ Es la facultad para
sancionar a los particulares por infrin)ir el
orden jurdico a tra*'s de multas, cierre de
establecimientos/.
f !otestad +urisdiccional,
+a potestad jurisdiccional es la facultad para
decidir conflictos de intereses entre la
administraci"n y los particulares; y, entre los
"rganos de la administraci"n; o casos de
violaci"n de ley ue afectan a los intereses
colectivos.
Esta potestad es muy disentida, puesto #ue la
Constitucin oltica se la ha entre)ado a los
tribunales ordinarios de justicia.
En los artculos 4. y 5. de la +ey 3. 18.272,
or)nica constitucional de 9ases :enerales de la
.dministracin del Estado, de 2 de diciembre de
1586, se establece #ue$ Los "rganos de la
4dministraci"n del Estado sometern su acci"n a
la $onstituci"n y a las leyes. 5ebern actuar
%6
dentro de su competencia y no tendrn ms
atribuciones ue las ue e3presamente les haya
conferido el ordenamiento .ur#dico. %odo abuso o
e3ceso en el e.ercicio de sus potestades dar
lugar a las acciones y recursos
correspondientes.
or su parte, el artculo 5. dispone #ue$ Los
actos administrativos sern impugnables
mediante los recursos ue estable!ca la ley. *e
podr siempre interponer el de reposici"n ante el
mismo "rgano del ue hubiere emanado el acto
respectivo y, cuando proceda, el recurso
.erruico, ante el superior correspondiente, sin
per.uicio de las acciones .urisdiccionales a ue
haya lugar.
Entonces, lue)o de intentar todos los recursos
ante la administracinA #ue son ms rpidos,
desatochan a los tribunales ordinarios y hacen
ms dinmica la accin de la administracin A,
a"n se puede recurrir ante los tribunales
ordinarios de justicia.
En la .dministracin, nos encontramos con una
serie de tribunales especiales, como por ejemplo,
los Gribunales .duaneros, el &er*icio de
%7
=mpuestos =nternos, la Comisin !esoluti*a del
-ecreto +ey 3. 411.
&e)"n lo dispuesto en el artculo %6 de la +ey
3. 18.272, Las contiendas de competencia ue
sur.an entre diversas autoridades administrativas
sern resueltas por el superior .erruico del
cual dependan o con el cual se relacionen.
%ratndose de autoridades dependientes o
vinculadas con distintos 7inisterios, decidirn
en con.unto los 7inistros correspondientes, y si
hubiere desacuerdo, resolver el Presidente de la
0epblica.
g !otestad -ontralora o de -ontrol:
ara #ue el poder de mando sea efecti*o y
obedecido debe e(istir un control, por esto, sur)e
este poder contralor.
El artculo 1B de la +ey 3. 18.272 dispone #ue$
Las autoridades y .efaturas, dentro del mbito
de su competencia y en los niveles ue
corresponda, e.ercern un control .erruico
permanente del funcionamiento de los
organismos y de la actuaci"n del personal de su
dependencia.
%8
Este control se e3tender tanto a la eficiencia y
eficacia en el cumplimiento de los fines y
ob.etivos establecidos, como a la legalidad y
oportunidad de las actuaciones.
EVOLUCIN HISTRICA DE LA
SUMISIN DEL ESTADO AL DERECHO.
+a teora tradicional propia de las monar#uas
absolutas, hablaba del .Estado de !olic$a/, #ue es
la primera forma de sumisin del Estado al derecho
,es una sumisin mnima/.
El Estado de olica supone una or)ani1acin del
Estado sobre la base de los si)uientes elementos$
a2 *oberan#a< El poder *ena de -ios y este se lo
atribua al >onarca, el #ue slo responda ante
-ios. or lo tanto, el >onarca, no poda ser
lle*ado a los tribunales0
b2 $oncentraci"n del poder< El poder se
concentra en el >onarca, el Estado es el >onarca.
+uis ;=< deca #ue El Estado soy yo;
c2 0esponsabilidad del 7onarca< El >onarca es
irresponsable ante los hombres, puesto #ue slo
%5
responde ante -ios0
d2 Principio de arbitrio< El >onarca est o act"a
sometido al principio de arbitrio, no sujeto al
derecho, sino al buen saber, act"a bajo su criterio.
e2 8eneraci"n de monaru#a< +a monar#ua se
sucede en forma hereditaria.
+ue)o, como consecuencia de #ue el pueblo fue
con#uistando derechos c*icos y polticos, se
produce un a*ance del Estado de olica. >ediante
los Cueros o Cartas ,Carta >a)na de 1412/, se
establecieron restricciones al >onarca en materias
relati*as a la libertad personal ,habeas corpus/, a
los impuestos y car)as personales, en los #ue era
necesario el consentimiento de la ciudadana.
En el campo patrimonial, debido a #ue no se
poda someter al >onarca al derecho pri*ado,
sur)e la ."eor$a del %isco/, con la cual, se crea un
ente ficticio #ue act"a en la *ida ci*il con el
nombre de *!so.
.l)unos autores tratan de aplicar la teora del
Cisco a casos ajenos al derecho pri*ado, como por
ejemplo, a la e(propiacin por causas de utilidad
p"blica ,derecho p"blico/, dndole a 'sta un
tratamiento de compra*enta for1ada para as poder
4B
aplicar las re)las del derecho pri*ado y conse)uir
lle*ar al Cisco a tribunales para #ue responda.
Con el mismo objeti*o se trato de asimilar la
fi)ura del contrato de arrendamiento de ser*icios
inmateriales ,re)ulado en el prrafo 5. del Gitulo
;;<= del +ibro =< del Cdi)o Ci*il/ a las
relaciones del Estado con sus funcionarios.
+ue)o, con la !e*olucin Crancesa y la
=ndependencia de los Estados Inidos de
3orteam'rica cambian estos principios y nace el
Estado de *erec0o, el Estado sometido al derecho.
El primer autor #ue habla del Estado de -erecho
es !obert <on >ohl, #uien seala #ue el Estado de
derecho es una forma de or)ani1acin y
funcionamiento de la sociedad nacional para los
efectos del reconocimiento, amparo, proteccin e
incenti*o de los derechos fundamentales del
hombre, sometiendo al poder a un r')imen especial
caracteri1ado por ciertos elementos.

Es$a(o De Dereho.
+os elementos ,principios/ #ue lo caracteri1an son
los si)uientes$
41
a #oberan$a,
Es la m(ima autoridad #ue e(iste en la 3acin y,
supone una relacin mandoA obediencia #ue es
obli)atoria y #ue puede imponerse a toda la
comunidad, incluso por la coaccin.
El titular de la soberana es el pueblo, el cual la
dele)a en el )obierno, teniendo el pueblo la
facultad de solicitar cuenta de las actuaciones del
)obierno. +a soberana tiene como limite el hecho
de #ue debe ejercerse a fa*or del bien com"n y
respetando los derechos esenciales #ue emana de la
naturale1a humana.
b !rincipio de separacin de poderes,
>ontes#uieu seala #ue el ejercicio del poder
corrompe, por lo cual, para e*itar los abusos del
poder, 'ste debe distribuirse.
.s, nace la di*isin tradicional de los poderes
,Ejecuti*a, +e)islati*a, Durisdiccional/.
+a e*olucin histrica perfecciona el sistema,
hablando entonces de distribucin de funciones.
.s, por ejemplo, la funcin jurisdiccional
pertenece EprincipalmenteF al oder Dudicial, pero
44
no absolutamente ya #ue, por ejemplo, nos
encontramos con la autotutela y la heterotutela. +a
primera si)nifica #ue las propias autoridades
administrati*as podrn resol*er los conflictos, en
cambio, mediante la se)unda son los Gribunales
Hrdinarios de Dusticia los llamados a resol*er los
conflictos.
En Chile, el sistema es mi(to se)"n lo dispuesto
en el artculo 5. de la +ey 3. 18.272$ Los actos
administrativos sern impugnables mediante los
recursos ue estable!ca la ley. *e podr
interponer el de reposicin ante el mismo rgano
del que 0ubiere emanado el acto respecti'o y,
cuando proceda, el recurso jer1rquico, ante el
superior correspondiente, sin perjuicio de las
acciones jurisdiccionales a que 0aya lugar.
c!rincipio democr1tico,
El Estado es un conjunto de r)anos, fiel reflejo de
la sociedad democrtica, los cuales estn formados
por autoridades #ue son ele)idas
democrticamente.
Es un principio #ue dice relacin con la
)eneracin de ciertas autoridades del Estado sobre
4%
la base de elecciones peridicas en #ue el *oto sea
obli)atorio, uni*ersal y secreto. Este es el concepto
restrin)ido de democracia de Daime :u1mn
Err1uri1.
d !rincipio de juridicidad 2distinto del principio
de legalidad
En el si)lo ;=; se habla de un Estado ideal de
derecho, utili1ndose el concepto de principio de
le)alidad.
>s tarde, en el si)lo ;;, con la creacin de los
Gribunales Constitucionales nace el principio de
juridicidad.
Este principio para #ue sea efica1 re#uiere de dos
elementos complementarios$ el control y la
responsabilidad. El principio de la juridicidad es la
anttesis del principio del arbitrio.
?$ul es la ra!"n de ser, porue debe e3istir el
principio de .uridicidad@.
El principio de juridicidad tiene su ra1n de
e(istencia e importa en la *ida social, por#ue es el
elemento #ue contribuye esencialmente en
44
reconocer y hacer *aledera, real y ordenadamente,
los derechos fundamentales de las personas y su
ejercicio, y los deberes, como tambi'n sir*e de
contencin a los posibles abusos del poder.
PRINCIPIO DE ,URIDICIDAD.
Cone-$o Del Pr!n!-!o De ,ur!(!!(a(.
$onsiste en ue la organi!aci"n social
1individuos, familia, sociedades intermedias,
Estado2 en su establecimiento y en su
funcionamiento pasan a regirse por normas y
principios obligatorios y preestablecidos,
debiendo tales normas tener una finalidad de bien
comn y emitirse por uien se le ha entregado la
facultad para hacerlo.
A$ual!.a!%n Del Cone-$o De ,ur!(!!(a(.
+a inclinacin #ue se ad*ierte hoy en da es la de
emplear el t'rmino juridicidad y no el de le)alidad
para referirse al principio en estudio.
El *ocablo le)alidad conduce a la leyA #ui1
sobre la base de la concepcin primera del Estado
42
de -erecho$ El Estado Legal de 5erecho A, y en
*erdad, la sumisin del Estado no es slo a la ley
sino al derecho #ue comprende diferentes rdenes
jurdicos, in*olucra la supremaca normati*a y
especialmente constitucional y toda*a los
principios )enerales del derecho, lo #ue adems
armoni1a con la concepcin del Estado
$onstitucional y *ocial de 5erecho.
Ra.%n De Ser E Im-or$an!a Del Pr!n!-!o De
,ur!(!!(a(.
a) Pr!n!-!o (e /ur!(!!(a(' !ns$rumen$o al
ser0!!o (e las -ersonas.
El ser humano es lo ms trascendente en la
sociedad, lo #ue conlle*a a #ue el orden jurdico y
el EstadoA creaciones intelectuales del hombreA
sean, ante todo, medios e instrumentos al ser*icio
de las personas.
-ebido a lo sealado, el principio de juridicidad
es un elemento primordial #ue se emplea para
reconocer los derechos inherentes a la persona0
adems para la proteccin, y a"n para el incenti*o
de tales derechos.
46
or ello, la Constitucin oltica de la !ep"blica
de Chile, es decir, el ms alto ran)o normati*o, en
una concepcin humanista y cristiana, impone el
reconocimiento de los derechos fundamentales de
los indi*iduos como anteriores al Estado y al orden
jurdico ,inc. 1. del art.1./.
.simismo, la Carta oltica, pre*' la proteccin y
eficacia del principio de juridicidad, y por ende la
de los derechos, a tra*'s del sistema nacional de
controlA inte)rado por r)anos parlamentarios,
jurisdiccionales, administrati*os y a"n los medios
de comunicacin socialA y por el sistema de
responsabilidades ,arts. 6. y 7., incisos %.
os
/.
#) Re+ula!%n $an$o (el e/er!!o (e los
(erehos )un(amen$ales omo (e los (e#eres (e
las -ersonas -or el -r!n!-!o (e /ur!(!!(a(.
?ay dos ideas #ue conju)ar$
1. En la determinacin y en la re)ulacin de los
deberes de los miembros de una comunidad
nacional.
47
En primer t'rmino, si bien es cierto la
dignificaci"n y e3haltaci"n de la grande!a de la
persona humana importa reconocer y amparar la
di)nidad, la libertad y otros derechos inherentes a
los seres humanos, no es menos *erdad #ue a#uello
tambi'n obli)a, es decir, la di)nidad in*olucra
adems, los deberes de un hombre para con otro
y los deberes del hombre para con la sociedad.
4. En el rol re)ulador del Estado.
?ay #ue considerar, en un primer acercamiento, la
necesidad de la e(istencia del poder o soberana.
Este elementoA #ue al i)ual #ue el principio de
juridicidad forma parte del Estado de -erechoA se
justifica en toda sociedad humana, por cuanto los
fines sociales no pueden alcan1arse por la
e(clusi*a cooperacin espontnea de los miembros
de la comunidad0 y ms a"n si se considera #ue el
acuerdo de todos y para todos los casos es una
utopa.
.hora bien, el mandoAobediencia finalista #ue
importa este principio se traduce o concreta
principalmente a tra*'s de los rdenes jurdicos
48
,Constitucin oltica, leyes, tratados, re)lamentos,
ordenan1as, decretos, etc./. Es decir, el Estado para
ordenar la *ida en sociedad, se encuentra en el
imperati*o de re)ularla por intermedio de los
instrumentos jurdicos a #ue se ha hecho mencin
y en ejercicio de la soberana.
or lo tanto, aun#ue las personas ejercen sus
derechos, no lo hacen de cual#uier forma, sino #ue
de acuerdo con precepti*as #ue re)ulan tal
ejercicio y cuyo objeto es la ordenacin social #ue
e*ite el caos.
) La /ur!(!!(a( es el esu(o -ro$e$or (e las
-ersonas )ren$e a les e1esos 2 a la
ar#!$rar!e(a( (e la au$or!(a(.
El poder es una necesidad social0 pero 'l se
encuentra limitado. En primer lu)ar es finalista0
slo se puede ejercer para la obtencin del bien
com"n ,art.1., inc. 4. de la Constitucin oltica/.
En se)undo t'rmino, no podr ejercerse en
t'rminos de afectar la esencia de los derechos
fundamentales del ser humano ,art.15, 3.46 y 2.,
inc. 4. de la Constitucin oltica/.
45
Am#!$o De A-l!a!%n Del Pr!n!-!o De
,ur!(!!(a(.
+a no*edad se halla establecida en la Constitucin
oltica de la !ep"blica y consiste en consa)rar un
campo de e(trema *astedad en cuanto a su
e(tensin. Pue(e (!s$!n+u!rse"
a *esde el punto de 'ista org1nico:
Este principio obli)a a todos0 )obernantes y
)obernados ,art.6., inciso 4, de la Constitucin
oltica$ Los preceptos de esta $onstituci"n
obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos "rganos como a toda persona, instituci"n o
grupo/. Esto representa la primaca normati*a de
la Constitucin oltica con respecto a las leyes.
&i es el Estado #uien se encuentra obli)ado por
este principio, #uiere decir #ue todos sus r)anos,
sin e(cepcin al)una, tambi'n lo estn. Es decir, si
el :obierno se halla en este deber, tambi'n lo est
el Con)reso 3acional, el oder Dudicial, la
Contralora :eneral de la !ep"blica, el 9anco
Central y cual#uier otro r)ano p"blico.
or lo dems, as resulta del artculo 6. de la
2B
Carta oltica #ue al respecto no hace diferencia
al)una, sino, por el contrario, se refiere a los
r)anos del Estado sin distincin. &e confirma este
aserto, por lo pre*enido en el inciso 4. del artculo
citado, en #ue aparece claramente la obli)atoriedad
para todos, )obernantes y )obernados.
b *esde el punto de 'ista funcional:
El proceso mencionado, sin nin)una mar)inacin,
hace aplicable el principio de juridicidad a las
funciones y acciones. 3i la ley, ni la sentencia, ni
el decreto, ni el acto de la toma de ra1n o de
representacin, ni cual#uier otro acto del Estado
#uedan al mar)en del principio.
or lo tanto, desde el punto de *ista funcional se
comprende a toda acti*idad del Estado, respetando
la Constitucin oltica y las normas dictadas
conforme a ella.
Este aspecto funcional lo encontramos en el
artculo 6., inc.1. de la Carta$ Los "rganos del
Estado deben someter su accin a la -onstitucin
y a las normas dictadas conforme a ella.
El principio de juridicidad est constituido por
21
ordenes jurdicos, siendo la c"spide de ellos la
Constitucin oltica de la !ep"blica ,primaca de
la Constitucin oltica/, lue)o la ley, los tratados
internacionales, los re)lamentos, decretos,
acuerdos, instrucciones, sentencias judiciales. +a
supremaca de la Constitucin oltica sobre todos
lo r)anos del Estado lo e(presa el artculo 6. de
la Carta al disponer #ue$ Los "rganos del Estado
deben someter su acci"n a la $onstituci"n y a las
normas dictadas conforme a ella.
Los preceptos de esta $onstituci"n obligan tanto
a los titulares o integrantes de dichos "rganos
como a toda persona, instituci"n o grupo.
La infracci"n de esta norma generar las
responsabilidades y sanciones ue determine la
ley.
.s, tambi'n, en materia de decretos con fuer1a
de ley, los artculos 61, inc. 4. y 88, inc. 4. de la
Constitucin oltica e(presan #ue estos, no
podrn e(ceder o contra*enir la ley dele)atoria o
ser contrarios a la Constitucin.
4rt. A(, inciso +.) La ley ue otorgue la referida
autori!aci"n se/alar las materias precisas sobre
24
las ue recaer la delegaci"n y podr establecer o
determinar las limitaciones, restricciones y
formalidades ue se estimen convenientes.
4rt. ==, inciso >.) $orresponder, asimismo, al
$ontralor 8eneral de la 0epblica tomar ra!"n de
los decretos con fuer!a de ley, debiendo
representarlos cuando ellos e3cedan o
contravengan la ley delegatoria o sean contrarios
a la $onstituci"n.

Htra primaca normati*a la encontramos en los
re)lamentos de ejecucin de la ley dictados por el
residente de la !ep"blica, los cuales estn
subordinados, primero, a la Constitucin oltica y
lue)o a la ley #ue estn re)ulando.
En cuanto a la supremaca constitucional
propiamente tal, esta sir*e en primer lu)ar, para la
interpretacin de las normas. .s, si se dicta una
ley susceptible de dos interpretaciones y, una de
ellas rebasa la Constitucin oltica y, la otra se
ajusta a ella, se)"n el artculo 6. de la Carta
oltica la "ltima interpretacin es la #ue tiene
plena eficacia y *alide1.
En se)undo lu)ar, tiene un efecto dero)atorio de
2%
la ley anterior por una ley nue*a, y #ue los
artculos transitorios no pre*ieron.
En tercer lu)ar, tiene un efecto de aplicacin
directa, en caso de un decretoAley o re)lamento
contrario a la Constitucin, debe primar la
Constitucin.
En los artculos 6. y 7., incisos finales, de la
Constitucin se seala #ue la infraccin a estas
normas )enerar las responsabilidades y sanciones
#ue determine la ley. ara al)unos autores, la
nulidad del acto en contra*encin al artculo 7.
opera ipso facto, por inconstitucionalidad de una
norma.
ara la ctedra, la nulidad del acto
inconstitucional no opera ipso facto, sal*o #ue se
trate de un *icio )rosero, burdo o )ra*e.
Con relacin a la nulidad ipso facto, el artculo
%2 de la Constitucin nos da un ejemplo al
disponer #ue$ Los reglamentos y decretos del
Presidente de la 0epblica debern firmarse por
el 7inistro respectivo y no sern obedecidos sin
este esencial reuisito. Esta es una nulidad de
pleno derecho por falta de un re#uisito esencial
para la *alide1 de los re)lamentos y decretos del
residente de la !ep"blica.
24
En doctrina se ha hablado de dos especies de
obli)atoriedad para la .dministracin, una ms
amplia y, otra ms restrin)ida para #ue se de el
principio de juridicidad$
a/ .specto amplio$ Es la *inculacin ne)ati*a
del principio de juridicidad0 y
b/ .specto restrin)ido$ Es la *inculacin
positi*a del mismo.
a 3inculacin negati'a del principio de
juridicidad,
+a *inculacin ne)ati*a del principio de
juridicidad si)nifica #ue la .dministracin podra
hacer todo lo #ue la ley no le prohiba. +a
.dministracin no puede hacer lo #ue le est
e(presamente prohibido por ley.
b 3inculacin positi'a del principio de
juridicidad,

+a autoridad no puede actuar a menos #ue este
e(presamente autori1ada por la Constitucin
oltica ,art.7. de la Constitucin oltica/, o #ue
22
la ley se lo permita. Esta es la concepcin actual en
nuestro pas.
.s, por ejemplo, el artculo 64, inciso 4.J, 3.J4.
de la Constitucin oltica de la !ep"blica dispone
#ue$ $orresponder, asimismo, al Presidente de
la 0epblica la iniciativa e3clusiva para< >.)
$rear nuevos servicios pblicos o empleos
rentados sean fiscales, semifiscales, aut"nomos, o
de las empresas del Estado, suprimirlos y
determinar sus funciones o atribuciones.
La E)!a!a Del Pr!n!-!o (e ,ur!(!!(a(.
&e entender por eficacia del principio de
juridicidad el lo)ro, la *erdadera y real aplicacin
y obser*ancia por )obernantes y )obernados de los
rdenes jurdicos y principios #ue in*olucran el
elemento de juridicidad.
ara obtener #ue el principio de juridicidad sea
una realidad y no se con*ierta en manifestaciones
de buenas intenciones o propsitos o de buenos
modales, o #ue se tradu1can en simples normas
pro)ramaticas, nunca cumplidas, es preciso
conju)ar este elemento de juridicidad con otros dos
principios connaturales a a#u'l, #ue le son
26
inseparables y complementarios$ el sistema
nacional de control y el sistema integro de
responsabilidades, Es decir, se re#uiere detectar y
establecer las trans)resiones al principio de
juridicidad ,&istema nacional de Control/ y,
ense)uida, sancionar a los infractores ,&istema de
!esponsabilidad/.
S!s$ema Na!onal De Con$rol 3u#ernamen$al.
Cone-$o De Con$rol.
El control es una funci"n del Estado, tambi&n
e.ercida por los particulares, ue consiste en el
e3amen, anlisis o estudio ue se hace respecto de
una situaci"n dada, con el ob.eto de pronunciarse
acerca de la .uridicidad de la acci"n o sobre la
eficacia, economicidad y eficiencia 1las tres e2 en
el mane.o de los recursos pblicos
+a funcin de control supone imparcialidad, es
decir, no se compromete con criterios
preestablecidos. Gambi'n supone la independencia,
esto es, no se encuentra sujeta a la tutela de otro en
el ejercicio de sus funciones.
27
E1-l!a!%n.
+a concepcin y desarrollo de la sociedad se
orienta en el sentido de reconocer #ue el ser
humano tiene derechos anteriores al Estado$ #ue
este debe reconocerlos, respetarlos, ampararlos e
incenti*arlos, sin perjuicio de procurar el bien
com"n de todos y cada uno de los miembros de la
sociedad y de hallarse al ser*icio de la persona. or
otro lado, el desarrollo econmico se busca sobre
la base de la economa social de mercado y del
principio de subsidariedad.
Godo ello determina #ue el Estado, para
reconocer, respetar, prote)er e incenti*ar al
indi*iduo en sus derechos fundamentales y para
hacerse car)o de atender ciertas necesidades
p"blicas debe desempear, adems del rol
instrumental al ser*icio de las personas, los papeles
de ser el re)ulador, mediante la propia Carta
oltica, la ley, el re)lamento, etc., de la *ida
social, como asimismo el de contralor y de
sancionador frente al atropello de la normati*a
*i)ente.
28
a) Rol on$ralor )ren$e a los a(m!n!s$ra(os.
En su rol de contralor, el Estado desarrolla las
funciones fiscali1adoras respecto de los
administrados con una )ama inmensa de
acti*idades de esta ndole y por numerosos r)anos
#) Rol (e on$ralor )ren$e a los %r+anos (el
Es$a(o.
ero tambi'n el Ente "blico desempea funciones
fiscali1adoras frente al propio Estado. Goda*a, las
funciones de control pueden ser de diferente
ndoleA jurdica, de m'rito, operati*a o de eficacia,
economicidad y eficiencia, y de pro)ramasA y, por
cierto, #ue no todas las clases de control competen
a todos los r)anos fiscali1adores por i)ual.
Como puede ad*ertirse, la complejidad #ue
presenta el control del Estado ,control a
particulares en di*ersos y m"ltiples materias0
control a r)anos estatales tambi'n en distintas
materias, y finalmente la diferenciacin entre
clases de control/ determina #ue esta importante
funcin se encuentra profusamente repartida entre
muy diferentes r)anos de control estatal y se
25
ubi#ue en todos los poderes del Estado.
S!s$ema Na!onal (e Con$rol.
&obre la base de #ue al Estado corresponde un
papel de contralor en la sociedad nacional y del
carcter difuso de la funcin de control, se ha
concebido la or)ani1acin de tal acti*idad p"blica
en un sistema nacional de control )ubernamental.
&e e(presa #ue se trata de un sistema, pues
confluyen un conjunto de r)anos p"blicos y
di*ersos procedimientos y acciones de
fiscali1acin con una finalidad com"n, cual es la
de 0elar -or la 0!+en!a 2 a-l!a!%n (e la
norma$!0a 2 0alores 4ue !n$e+ran el -r!n!-!o (e
/ur!(!!(a( 4ue s!n (e/ar (e ser 0alores' se han
!n$e+ra(o a la norma$!0a$ como la probidad, la
racionalidad, la eficiencia, la subsidariedad.
Confirma #ue se est en presencia de un sistema la
circunstancia de #ue, en la inte)ridad de 'l,
*erdaderamente se confi)ura una debida defensa
de los principios y de los *alores ms trascendentes
de la sociedad. +a sola e(istencia de una clase de
r)ano de control, como son los tribunales de
justicia, por importante #ue sean, no dan una
6B
absoluta o total se)uridad0 aparte de #ue por su
propia naturale1a presentan debilidades #ue otros
r)anos de control suplen. En cambio, del conjunto
de ellos, desde el #ue ejercen los ciudadanos y los
medios de comunicacin social, los r)anos
jurisdiccionales, los r)anos parlamentarios, los
administrati*os, y los dems r)anos de control
conforman un efecti*o sistema de control
)ubernamental.
Or+anos De Con$rol.
Como se sealo anteriormente, la idea principal
consiste en #ue el Estado posee una competencia
muy e(tensa en cuanto a su rol de contralor. Esta
funcin del Ente "blico no podr radicarse en una
sola oficina p"blica ni en un solo poder p"blico,
sino #ue, por el contrario, tal acti*idad se
encuentra profusamente repartida entre muchos
r)anos del Estado.
.s, esta funcin de control la tiene el Con)reso
3acional, en donde el control se entre)a a las dos
ramas$
a/ Cmara de -iputados$ El artculo 48 de la
Constitucin oltica dispone #ue$ *on
61
atribuciones e3clusivas de la $mara de
5iputados<
(2 :iscali!ar los actos del 8obierno.
>2 5eclarar si han o no lugar las acusaciones
ue no menos de die! ni ms de veinte de sus
miembros formulen en contra de las siguientes
personas< ...

b/ &enado$ El artculo 45 de la Constitucin
oltica seala #ue$ *on atribuciones e3clusivas
del *enado<
(2 $onocer de las acusaciones ue la $mara de
5iputados entable con arreglo al art#culo
anterior.
>2 5ecidir si ha o no lugar la admisi"n de las
acciones .udiciales ue cualuier persona
pretenda iniciar en contra de algn 7inistro de
Estado, con motivo de los per.uicios ue pueda
haber sufrido in.ustamente por acto de &ste en el
desempe/o de su cargo;
B2 $onocer de las contiendas de competencia
ue se susciten entre las autoridades pol#ticas o
administrativas y los tribunales superiores de
.usticia. ...
64
.simismo, esta funcin de control la tiene el
Gribunal Constitucional. .l respecto, el artculo 84
de la Constitucin oltica dispone #ue$ *on
atribuciones del %ribunal $onstitucional<
(.) E.ercer el control de la constitucionalidad de
las leyes orgnicas constitucionales antes de su
promulgaci"n y de las leyes ue interpreten algn
precepto de la $onstituci"n;...F.
+a Corte de .pelaciones tambi'n desempea esta
funcin de control. El artculo 4B de la
Constitucin oltica establece el recurso de
proteccin, el cual, una *e1 interpuesto ante la
Corte de .pelaciones respecti*a por el #ue por
causa de actos u omisiones arbitrarios o ile)ales
sufra la pri*acin, perturbacin o amena1a en el
le)timo ejercicio de los derechos y )arantas
sealados, deber adoptar de inmediato las
pro*idencias #ue ju1)ue necesarias para
restablecer el imperio del derec0o y asegurar la
debida proteccin del afectado,
+a .dministracin tambi'n tiene facultades de
control, funcin #ue cumple mediante los sumarios
establecidos en el Cdi)o &anitario.
6%
Gambi'n se encuentra la Contralora :eneral de
la !ep"blica, la cual es un r)ano administrati*o
#ue ejerce control independiente.
Pr!n!-!o De Res-onsa#!l!(a( 5s!s$ema !n$e+ro
(e res-onsa#!l!(a(es).
Cone-$o (e res-onsa#!l!(a(.
+a responsabilidad es la carga, el gravamen, el
deber u obligaci"n ue tiene toda persona de
soportar las consecuencias de su conducta, o a
veces por conductas a.enas 1de las personas ue
tienen a su cargo2 o a veces por hechos 1su perro
mordi" al vecino2.
+a responsabilidad puede ser de distintas clases$
a/ oltica0
b/ .dministrati*a0
c/ enal0
d/ Ci*il o patrimonial.
a )esponsabilidad !ol$tica,
+a responsabilidad poltica es propia de los
sistemas parlamentarios, los cuales cuentan con el
64
apoyo de #uien lo emite.
Este sistema de responsabilidad en Chile es ms
tenue. +os ministros dependen del residente de la
!ep"blica, ya #ue son de su e(clusi*a confian1a.
.s, si no cumplen fielmente su car)o, el
residente de la !ep"blica podr solicitarles su
renuncia.
b )esponsabilidad 4dministrati'a,
ara hacer efecti*a la responsabilidad
administrati*a debe haberse producido, por parte
de un funcionario p"blico, una infraccin en el
cumplimiento de sus deberes. Como consecuencia
de este incumplimiento, el funcionario p"blico
deber soportar un casti)o #ue puede consistir en
una sancin, una multa o una suspensin del
empleo por un periodo de tres meses, se)"n la
)ra*edad de la infraccin.
c )esponsabilidad !enal,
In funcionario p"blico puede cometer un delito en
el ejercicio de sus funciones. Estos delitos se
conocen con el nombre de .delitos ministeriales/,
62
d )esponsabilidad -i'il o !atrimonial,
!esponde ci*ilmente el #ue cause daos o
perjuicios patrimoniales o econmicos a otro.
+a responsabilidad debe determinarse a tra*'s de
un debido proceso ,art.15, 3. %., incisos 4. y 2.
de la Constitucin oltica/.
+a responsabilidad, sea esta ci*il, penal,
administrati*o o poltica, debe acreditarse en un
debido proceso ,art.15, 3. %., incisos 4. y 2. de
la Constitucin oltica/$
a/ !esponsabilidad Ci*il$ &e determina en juicio
ordinario o sumario0
b/ !esponsabilidad enal$ &e determina en un
juicio penal0
c/ !esponsabilidad .dministrati*a$ &e determina
por medio de un sumario administrati*o,
in*esti)acin sumaria, y
d/ !esponsabilidad oltica$ &e determina por
medio de una acusacin constitucional.
E1e-!ones Al Pr!n!-!o De ,ur!(!!(a(.
&e habla como e(cepcin del principio de
66
juridicidad, el estado de necesidad, los actos de
)obierno, el poder de polica, la autonoma y las
facultades discrecionales. <eamos cada una de
estas e(cepciones$
a Estado de necesidad,
&e le puede definir como auella situaci"n ue,
por ciertas circunstancias, impone, frente a la
colisi"n de derechos de dos su.etos diferentes, el
sacrificio del derecho de uno de ellos con el
prop"sito de evitar un mal mayor.
.s, por ejemplo, podemos citar el hurto
fam&lico. &i una persona se est muriendo por falta
de alimentos y decide robar un almac'n con el
objeto de procurarse comida, tenemos una
situacin en #ue colisionan dos derechos$ el
derecho a la *ida del indi*iduo #ue roba el
almac'n, y el derecho de propiedad del dueo del
almac'n robado. ara e*itar un mal mayor, como
puede ser la muerte del ladrn, se sacrifica el
derecho de propiedad del dueo del almac'n en
pos del derecho a la *ida del fam'lico.
En el derecho p"blico administrati*o tambi'n
encontramos esta fi)ura del estado de necesidad,
67
estableci'ndose normas #ue lo re)ulan. .s, se ha
hablado de la necesidad de dictar normas
especiales para situaciones, tambi'n especiales, del
pas ,)uerra interna o e(terna, terremotos, etc.
,art.%5 y s)tes. de la Constitucin oltica ,Estados
de e(cepcin constitucional//.
&in embar)o, en estos casos, realmente no
estamos en presencia de una e(cepcin al principio
de juridicidad, ya #ue estas situaciones especiales,
#ue se fundan en el estado de necesidad, estn
re)uladas en la Constitucin oltica.
b 4ctos de 5obierno,
En Chile, esta e(cepcin no tiene aplicacin, pues
todos los r)anos del Estado y toda su acti*idad
estn afectos al principio de juridicidad.
c 4ctos de polic$a 2poder de polic$a,
Es una acti*idad de la .dministracin #ue tiene
por objeto mantener el e#uilibrio entre la esfera
particular y la esfera p"blica, para compatibili1ar el
e#uilibrio entre los derechos esenciales y los actos
de polica.
68
d 4utonom$a,
+a autonoma es la facultad o poder ue tiene
una autoridad para resolver asuntos sin la
intervenci"n de un poder superior e incluso de
regirse por sus propias normas
+a autonoma es una caracterstica de los r)anos
descentrali1ados, pero esto no si)nifica #ue est'n
al mar)en del principio de juridicidad.
or lo tanto, la autonoma, en Chile no se aplica
como una e(cepcin al principio de juridicidad, ya
#ue de acuerdo con el artculo 6. de la
Constitucin oltica de la !ep"blica, los r)anos
del Estado ,autnomos o no/ deben someter su
accin a la Constitucin y a las normas dictadas
conforme a ella.
e%acultades *iscrecionales,
+as facultades discrecionales sur)en por el
principio de racionalidad, el cual *eremos ms
adelante.
En conclusin, en nuestro pas, la "nica causal
#ue podra considerarse como una e(cepcin al
65
principio de juridicidad es el estado de necesidad,
ya #ue las dems e(cepciones no tienen cabida,
pues, estn todas sujetas al principio de juridicidad.
E0olu!%n h!s$%r!a (el -r!n!-!o (e /ur!(!!(a(.
.nteriormente sealamos #ue el Estado de
-erecho nace como consecuencia de dos hechos de
rele*ancia mundial$ la !e*olucin Crancesa y la
=ndependencia de los Estados Inidos de
3orteam'rica.
El Estado de -erecho tambi'n tiene una
e*olucin #ue radica en el principio de juridicidad,
el cual fue muy restrin)ido por #ue lo mas
importante entre los poderes del Estado era el
parlamento y sus leyes. 3o e(istan tribunales en
el orden constitucional, pero s en lo le)al.
En los Estados Inidos de 3orteam'rica, en
cambio, la Constitucin tena )ran importancia.
En esa 'poca se habla de Estado Legal de 5erecho
y no de Estado $onstitucional de 5erecho.
Esta situacin, a partir del ao 154B y con la
creacin de los Gribunales Constitucionales,
cambia, y comien1a a aplicarse el principio de
7B
supremaca constitucional, transformndose en un
Estado $onstitucional de 5erecho, las normas de
la Constitucin dejan de ser solo normas
pro)ramaticas.
3o solo es un Estado $onstitucional de 5erecho,
sino social, ya #ue reconoce los derechos
fundamentales de orden social.
El fin u objeti*o del Estado de -erecho es
prote)er, amparar e incenti*ar los derechos
fundamentales ,se)"n el prof. !eyes debera
llamarse, Estado humanista de derecho/.
$riticas al principio de legalidad, especialmente a
la ley.
+a ley ha sido concebida con un carcter muy
formalista, tanto en su formacin, como aplicacin,
por tanto, la ley es inefica1, impu)nando este
criterio de le)alidad. .s, han sur)ido di*ersos
criterios$
a/ +a ley debe ser de principios bsicos, de
normati*a bsica y no re)lamentaria ,art. 6B, 3.
os
4., 18 y 4B de la Constitucin oltica/. -ebe ser
una normati*a bsica a fin de #ue la le)islacin se
adapte a la realidad p"blica.
71
b/ &e acent"a tambi'n el principio de supremaca
constitucional.
c/ +a ley debe ser finalista ,interpretacin
finalista del ordenamiento jurdico/, es decir,
perse)uir el bien com"n. El artculo 1., inc.4. de
la Carta oltica establece #ue el deber
instrumental del Estado es la persecucin del bien
com"n y estar al ser*icio de las personas.
d/ &e acent"a la facultad de otor)ar dele)acin de
facultades le)islati*as por parte del parlamento al
presidente de la !ep"blica, con una serie de trabas
,art. 61 de la Constitucin oltica/,todo esto para
superar el principio de le)alidad #ue no produce
eficacia/.
Los Nue0os Su#6elemen$os 7ue Se Han
Inor-ora(o' A Tra08s Del Dereho Pos!$!0o' Al
Pr!n!-!o De ,ur!(!!(a(.
El elemento de la juridicidad ha sido enri#uecido
en los "ltimos aos con la incorporacin de
di*ersos preceptos del ordenamiento jurdicoA
especialmente constitucionales y de leyes
or)nicas constitucionalesA #ue concretan otros
74
principios, los cuales son$
a/ rincipio de la !acionalidad0
b/ rincipio de la Eficiencia0
c/ rincipio de la &ubsidiariedad0
d/ rincipio de la robidad0
e/ =mpu)nabilidad de los actos administrati*os0 y
f/ Coordinacin.
.l respecto, el artculo %., inciso 4. de la +ey
3. 18.272 dispone #ue$ La 4dministraci"n del
Estado deber observar los principios de
responsabilidad, eficiencia, eficacia,
coordinaci"n, impulsi"n de oficio del
procedimiento, impugnabilidad de los actos
administrativos, control, probidad, transparencia
y publicidad administrativas, y garanti!ar la
debida autonom#a de los grupos intermedios de la
sociedad para cumplir sus propios fines
espec#ficos, respetando el derecho de las personas
para reali!ar cualuier actividad econ"mica, en
conformidad con la $onstituci"n Pol#tica y las
leyes.
.un#ue no tu*i'ramos un te(to e(preso #ue se
7%
encar)ara de consa)rar estos principios, de i)ual
forma seran aplicables en un Estado de -erecho,
puesto #ue el Estado, para cumplir con su rol de
ser*icialidad o instrumental, para estar al ser*icio
de las personas, slo puede cumplir este rol sobre
la base de estos principios, de acuerdo a la
concepcin de la accin.
a) Pr!n!-!o (e la Ra!onal!(a(.
El ser humano se caracteri1a en tres aspectos.
osee un instinto )re)ario #ue lo lle*a a *i*ir en
di*ersas comunidades o sociedades ,familia,
sociedades intermedias, el Estado/0 se diferencia de
seres de otras especies por su condicin 'tica #ue
le permite distin)uir el bien y el mal y le impulsa o
inclina a la abstencin del primero, al
comportamiento de bondad, a la inte)ridad del
actuar ,principio de probidad #ue el derecho
considera/0 y se distin)ue a"n de otros seres
*i*ientes, incluso de a#uellos #ue tambi'n estn
dotados de instinto )re)ario, por su calidad de ser
racional, pues al hombre a sido atribuida la
facultad de pensar, refle(ionar, discurrir, inferir o
deducir, capacidad #ue le permite lle)ar a un
74
conocimiento cabal de las cosas y a comportarse y,
por lo tanto, a adoptar decisiones consecuentes con
el ejercicio de esa atribucin
El derecho como disciplina humana, ha de
considerar e incorporar estas cualidades como
principios. .s, todo a)ente p"blico, todo r)ano
del Estado en el ejercicio del poder y a"n
discrecional, se encuentra en el deber de
conducirse de acuerdo con estos elementos de
probidad y de racionalidad. Especialmente si en las
actuaciones y si en los actos se apartara de la
racionalidad, habr lu)ar a la arbitrariedad y, por
consi)uiente, a la ile)itimidad.
Do$r!na.
En la doctrina, se ha difundido la idea de #ue los
actos del Estado, los actos de la .dministracin del
Estado, obedecen a 'ste principio, sobre la base
)en'rica de #ue son el resultado de un proceso
ra1onado y se concretan en una decisin ra1onable.
Especial connotacin ad#uiere esta materia en lo
#ue concierne a dos elementos$ la arbitrariedad, ya
sea en la ley, ya sea en la sentencia, ya sea en el
decreto o ya sea en cual#uier manifestacin de
72
conducta de los a)entes p"blicos0 el se)undo es el
de la moti*acin de las decisiones de la autoridad,
pues no pueden e(istir resoluciones sin moti*os
suficientes, y si no los hay, ellas se con*ierten en
arbitrarias y, por lo tanto, ile)timas.
Ra!onal!(a( 9 D!sre!onal!(a(.
&e destaca, asimismo, el principio en anlisis,
cuando se trata de facultades discrecionales #ue el
orden jurdico ha conferido a los r)anos estatales.
En lo #ue toca esta materia, es necesario tener en
cuenta la necesidad de la e(istencia de facultades
discrecionales en los r)anos del Estado.
or un lado, factores de dinamismo, de
oportunidad, de eficiencia y de eficacia en el
cumplimiento del rol instrumental de la
.dministracin al ser*icio de los administrados,
hacen imprescindible #ue las autoridades
administrati*as sean dotadas de potestades
discrecionales. +a satisfaccin de los intereses de
las personas suponen #ue la .dministracin est'
dotada de herramientas #ue le permiten solucionar
los problemas #ue la ley no puede pre*er en todas
sus modalidades. or otro lado, la ley no puede
administrar, sino pre*er situaciones en )eneral,
76
dando directi*as bsicas.
?ay un contrapunto entre la necesidad de la
e(istencia de facultades discrecionales y la debida
proteccin de las personas y sus derechos
fundamentales, a tra*'s del principio de
juridicidad.
&e trata, por cierto, de obtener y de mantener un
e#uilibrio entre la necesidad de la e(istencia de
facultades discrecionales y la debida proteccin de
los derechos de las personas, por intermedio del
principio de juridicidad.
+a libertad de eleccin de la .dministracin, ante
di*ersas alternati*as, no si)nifica #ue la #ue elija
#uede al mar)en del principio de juridicidad.
-icho de otra manera, el ejercicio de una facultad
discrecional importa la posibilidad de eleccin
entre dos o ms opciones #ue se ajusten a derecho.
En efecto, toda decisin de un r)ano del EstadoA
aun#ue pueda ele)ir entre muchasA se encuentra
sometida a los artculos 6. y 7. de la Constitucin
oltica de la !ep"blica.
or consi)uiente, si se confiere una atribucin
discrecional, se supone #ue su concrecin tendr
las limitaciones #ue el derecho consa)ra.
77
L!m!$a!ones 7ue Im-one El Pr!n!-!o De
,ur!(!!(a(.
&e ha propu)nado #ue los actos administrati*os no
son discrecionales absolutamente, sino #ue siempre
hay elementos re)lados en 'l. En *erdad, lo
discrecional es la facultad y su ejercicio, pero no el
acto a #ue da ori)en, por cuanto el acto se
encuentra siempre sometido a re#uisitos y lmites
#ue el derecho establece.
Enumera!%n (e los elemen$os re+la(os 4ue
s!em-re (e#en onurr!r.
a) A$r!#u!%n norma$!0a 2 om-e$en!a.
ro*enientes de ley #ue da la competencia y la
facultad discrecional. &e seala cual es el r)ano
competente y cul es la facultad discrecional
otor)ada.
#) Proe(!m!en$os.
Godo acto termina de la .dministracin es el
resultado de un procedimiento le)al #ue contiene
78
re)las ,proceso ra1onado/. or ejemplo, contrato
de obra p"blica$ propuesta p"blica respecto de la
cual hay una facultad discrecional para adjudicar el
contrato al proponente #ue presenta la propuesta
ms con*eniente ,discrecionalidad/.
) Mo$!0os.
+a limitacin de proceder con justificacin, o
dicho de otra manera, la prohibicin de proceder
injustificadamente, esto es, sin moti*o, o sea, sin
antecedentes fcticos #ue ha)an procedente la
decisin, es otro #ue impone la teora del acto
administrati*o, entre los re#uisitos de licitud de
'ste.
>as a"n, se *incula el moti*o a la ra1onabilidad,
pues si se carece de moti*os hay capricho o
arbitrariedad. En el ejemplo anterior, para ele)ir la
propuesta ms con*eniente, habr #ue sealar los
moti*os de su eleccin.
() El )!n.
El fin #ue encierra la ley #ue confiere la facultad
discrecional tambi'n acota la decisin #ue se elija
75
como procedente, lo cual tambi'n constituye uno
de los elementos de licitud del acto administrati*o
y #ue tiene su fundamento positi*o mediato en el
artculo 1., inciso 4. de la Constitucin oltica de
la !ep"blica.
e) In$er(!!%n (e la ar#!$rar!e(a(.
+a limitacin o prohibicin de adoptar una
resolucin arbitraria, es decir, caprichosa,
irra1onable o insensata, con manifiesto o )rosero
error o injusticia, o bien desproporcionada.
)) El res-e$o a los (erehos esen!ales 4ue
emana (e la na$urale.a humana.
+os derechos )aranti1ados por la Constitucin
oltica de la !ep"blica y por los Gratados
=nternacionales ratificados por Chile y #ue se
encuentren *i)entes, deben ser respetados, y a"n
incenti*ados, por todo a)ente p"blico, por todo
r)ano del Estado. or consi)uiente, a"n cuando se
trate de facultades discrecionales #ue naturalmente
concretan el ejercicio de la soberana, es deber el
respetar esos derechos fundamentales es su
8B
esencia, lo #ue ha de si)nificar #ue toda opcin de
decisin #ue importe trans)redir este deber #ueda
mar)inado de la conducta del a)ente p"blico.
+) Pr!n!-!os +enerales (el (ereho.

Entre ellos se consideran$
).1/ =)ualdad de los administrados ante la
administracin0
).4/ roporcionalidad, especialmente en materia
econmica0
).%/ 9uena fe0
).4/ &e)uridad o certe1a jurdica0
).2/ rincipio de confian1a.
Consa+ra!%n Pos!$!0a De La Ra!onal!(a( 9
De la Proh!#!!%n De La Ar#!$rar!e(a(.

En la Constitucin oltica, di*ersas normas
re*elan, en su conjunto, la consa)racin de tal
interdiccin$
a/ El artculo 15, 3.J4., inciso 4.C, dispone #ue$
'i la ley ni autoridad alguna podrn establecer
diferencias arbitrarias. Este artculo se opone a
81
#ue la ley o autoridad al)una estable1can
diferencias arbitrarias.
b/ or su parte, el precepto del artculo 15, 3.
%., inciso 2.J$ %oda sentencia de un "rgano ue
e.er!a .urisdicci"n debe fundarse en un proceso
previo legalmente tramitado. $orresponder al
legislador establecer siempre las garant#as de un
procedimiento y una investigaci"n racionales y
justos. =mpone al le)islador el deber se
EestablecerF siempre las )arantas de un racional y
justo procedimiento e in*esti)acin.
c/ El artculo 15, 3.J7., letra i/$ EIna *e1
dictado sobreseimiento definiti*o o sentencia
absolutoria, el #ue hubiere sido sometido a proceso
o condenado en cual#uier instancia por resolucin
#ue la Corte &uprema declare !n/us$!)!a(amen$e
err%nea o ar#!$rar!a, tendr derecho a ser
indemni1ado por el Estado de los perjuicios
patrimoniales y morales #ue haya sufrido. +a
indemni1acin ser determinada judicialmente en
procedimiento bre*e y sumario y en 'l la prueba se
apreciar en concienciaF.
d/ Htra norma se encuentra en el artculo 15, 3.J
4B.$ La igual repartici"n de los tributos en
proporci"n a las rentas o en la progresi"n o forma
84
ue fi.e la ley, y las igual repartici"n de las dems
cargas pblicas.
En ningn caso la ley podr establecer tributos
manifiestamente desproporcionados o in.ustos.
Este artculo trata acerca de la proporcionalidad,
prohibiendo al le)islador establecer tributos
manifiestamente desproporcionados o injustos.
e/ El artculo 15, 3.J 44.$ La no discriminaci"n
arbitraria en el trato ue deben dar el Estado y
sus organismos en materia econ"mica. Este
artculo *uel*e a repetir el concepto de la no
discriminacin arbitraria en materia econmica, lo
#ue en buen romance es la prohibicin de
arbitrariedad en tal materia.
f/ =mportante disposicin relati*a al tema es la
del artculo 4B #ue, al consa)rar el recurso de
proteccin, ampara justamente a #uien es pri*ado,
perturbado o amena1ado en determinados
derechos, por actos u omisiones arbitrarias o
ile)ales, repu)nando asimismo la arbitrariedad.
)/ or "ltimo, tambi'n debe mencionarse el
artculo 58, inciso 4., el cual dispone #ue$ El
9anco $entral no podr adoptar ningn acuerdo
ue signifiue de una manera directa o indirecta
establecer normas o reuisitos diferentes o
8%
discriminatorios en relaci"n a persona,
instituciones o entidades ue realicen operaciones
de la misma naturale!a.
-el conjunto, entonces, de estos preceptos
constitucionales y aun#ue no e(iste una
disposicin e(presa y )en'rica de prohibicin del
Estado de la arbitrariedad, se desprende tal
interdiccin. .simismo, tambi'n hay #ue concluir
#ue de esas normas resulta pre*isto, en )eneral, el
-r!n!-!o (e la ra!onal!(a(.
or "ltimo, cabe aadir #ue el artculo 22 de la
+ey 3. 18.272 reafirma la e(istencia y e(i)encia
de la ra1onabilidad, al establecer #ue la probidad
en el aspecto de re#uerir respecto de todo
funcionario de la .dministracin del Estado, un
desempeo honesto y leal de la funcin o car)o,
con preeminencia del inter's )eneral sobre el
particular, precisa #ue el inter's )eneral se e(presa,
entre otras posibilidades, en lo ra!onable e
imparcial de sus decisiones 1de la autoridades
administrativas2.
#) Pr!n!-!o (e E)!!en!a.
84
+a +ey 3. 18.272 se refiere, directa o
indirectamente, a la eficiencia en *arias
disposiciones, como son las de los artculos %., 4.,
2., 8., 1B y 44.
4rt. B.) La 4dministraci"n del Estado est al
servicio de la persona humana; su finalidad es
promover el bien comn atendiendo las
necesidades pblicas en forma continua y
permanente y fomentando el desarrollo del pa#s a
trav&s del e.ercicio de las atribuciones ue le
confiere la $onstituci"n y la ley, y de la
aprobaci"n, e.ecuci"n y control de pol#ticas,
planes, programas y acciones de alcance nacional,
regional y comunal.
La 4dministraci"n del Estado deber observar
los principios de responsabilidad, eficiencia,
eficacia, coordinaci"n, impulsi"n de oficio del
procedimiento, impugnabilidad de los actos
administrativos, control, probidad, transparencia
y publicidad administrativas, y garanti!ar la
debida autonom#a de los grupos intermedios de la
sociedad para cumplir sus propios fines
espec#ficos, respetando el derecho de las personas
82
para reali!ar cualuier actividad econ"mica, en
conformidad con la $onstituci"n Pol#tica y las
leyes.
4rt.+.) El Estado ser responsable por los da/os
ue causen los "rganos de la 4dministraci"n en el
e.ercicio de sus funciones, sin per.uicio de las
responsabilidades ue pudieren afectar al
funcionario ue los hubiere ocasionado.
4rt.,.) Las autoridades y funcionarios debern
velar por la eficiente e id"nea administraci"n de
los medios pblicos y por el debido cumplimiento
de la funci"n pblica.
Los "rganos de la 4dministraci"n del Estado
debern cumplir sus cometidos coordinadamente y
propender a la unidad de acci"n, evitando la
duplicaci"n o interferencia de funciones.
4rt.=.) Los "rganos de la 4dministraci"n del
Estado actuarn por propia iniciativa en el
cumplimiento de sus funciones, o a petici"n de
parte cuando la ley lo e3i.a e3presamente o se
haga uso del derecho de petici"n o reclamo,
procurando la simplificaci"n y rapide! de los
trmites.
Los procedimientos administrativos debern ser
giles y e3peditos, sin ms formalidades ue las
86
ue estable!can las leyes y reglamentos.
4rt.(-. Las autoridades y .efaturas, dentro del
mbito de su competencia y en los niveles ue
corresponda, e.ercern un control .erruico
permanente del funcionamiento de los organismos
y de la actuaci"n del personal de su dependencia.
Este control se e3tender tanto a la eficiencia y
eficacia en el cumplimiento de los fines y ob.etivos
establecidos, como a la legalidad y oportunidad de
las actuaciones.
4rt. ++. Los "rganos de la 4dministraci"n sern
responsables del da/o ue causen por falta de
servicio.
'o obstante, el Estado tendr derecho a repetir
en contra del funcionario ue hubiere incurrido en
falta personal.
-e acuerdo con lo prescrito en estas normas, hay
eficiencia #ue apunta al manejo de los recursos y
#ue deri*a del deber de los a)entes del Estado de
*elar por el mejor apro*echamiento de los recursos
disponibles, o como ahora dice el precepto por la
eficiente e id"nea administraci"n de los medios
pblicos 1art.,.) de la Ley '.) (=.,D,2, a la cual se
podra denominar como la e)!!en!a o-era$!0a' a
87
fin de *incularla con el control o auditora
operati*a0 pero tambi'n hay otra eficiencia #ue se
orienta al funcionamiento debido, )il, e(pedito y
oportuno de los ser*icios de la .dministracin del
Estado y al cual se le podra llamar e)!!en!a
)un!onal.
:. E)!!en!a *un!onal.
En primer lu)ar, la 4dministraci"n del Estado
est al servicio de la persona humana; su
finalidad es promover el bien comn atendiendo
las necesidades pblicas en forma continua y
permanente y...1art.B.), inc.(.) de la Ley '.)
(=.,D,2.
En se)undo t'rmino, los procedimientos
administrati*os tienen #ue ser )iles y e(peditos,
correspondiendo a los a)entes p"blicos de la
.dministracin actuar de oficio y procurar la
simplificacin y rapide1 de los trmites, sin ms
formalidades #ue las #ue estable1can las leyes y
re)lamentos ,art.8. de la +ey 3. 18.272/.
Como tercer punto, es preciso #ue e(ista
coordinacin y unidad de accin en el
cumplimiento del desempeo administrati*o, con
88
recomendacin de e*itar la duplicacin o
interferencia de funciones ,art.2., inc. 4./.
.dems, y en cuarto lu)ar, el artculo 22 de la
+ey 3. 18.272, impone el deber de obser*ar o
cumplir con una )estin eficiente y efica1.
En #uinto t'rmino, las jefaturas deben ejercer un
control jerr#uico permanente del funcionamiento
de los or)anismos y de la actuacin del personal
dependiente, entendiendo #ue el control interno
jerr#uico comprende la eficacia y la eficiencia en
el cumplimiento de los fines y objeti*os
permanentes ,art.1B de la +ey 3. 18.272/.
En se(to lu)ar, el funcionamiento ineficiente de
las entidades de la .dministracin del Estado #ue
ori)ina dao a terceros, sea por no funcionar,
funcionar tardamente, o por otro mal
funcionamiento, dar lu)ar a indemni1acin de
perjuicios ,arts.4. y 44 de la +ey 3. 18.272/.
;. E)!!en!a O-era$!0a.
+a eficiencia operati*a ha sido consa)rada en el
artculo 2., inciso 1. de la +ey 3. 18.272, el cual
seala #ue$ Las autoridades y funcionarios
debern velar por la eficiente e id"nea
85
administraci"n de los medios pblicos y por el
debido cumplimiento de la funci"n pblica.
El artculo 22 confirma y refuer1a esta clase de
eficiencia al pre*er como deber 'tico la
integridad &tica y profesional de la administraci"n
de los recursos pblicos ue se gestionan.
+a eficiencia operati*a, entonces, dice relacin
con el manejo de los recursos y #ue se cautela a
tra*'s de la llamada auditor$a operati'a o de las
tres E,
+a eficiencia operati*a supone$
a2 La eficacia, es decir, el cumplimiento de las
metas previstas en el pla!o determinado;
b2 La economicidad, esto es, la obtenci"n de los
recursos necesarios para la reali!aci"n de las
metas, en los me.ores t&rminos de oportunidad, y
c2 La eficiencia propiamente tal, #ue si)nifica el
empleo ptimo de los recursos disponibles para
alcan1ar las metas propuestas sobre la base de la
ecuacin costoAresultado.
) Pr!n!-!o (e Su#s!(!ar!e(a(.
&obre la base de lo establecido en los artculos 1.,
inciso %.J y 15, 3.J41 de la Constitucin oltica
5B
de la !ep"blica se construye este elemento.
El rol instrumental del Estado respecto de las
personas, se manifiesta frente a los )rupos
intermedios #ue crean u or)ani1an esas personas,
debiendo a#u'l, por tanto, reconocerlos y
ampararlos, )aranti1ndoles la adecuada
autonoma para cumplir sus fines.
or ello tambi'n, las acti*idades econmicas #ue
las personas indi*idualmente o por intermedio de
)rupos o sociedades deseen desarrollar y siempre
#ue no sean contrarias a la moral, al orden p"blico,
o a la se)uridad nacional y sin perjuicio de su
re)ulacin le)alA papel re)ulador del EstadoA estn
)aranti1adas por la Constitucin oltica.
Consecuente con 'sta premisa fundamental, #ue a
su *e1 es deri*acin de lo pre*isto en el artculo
1., inciso %., se pri*ile)ia al indi*iduo frente al
Estado y sus r)anos, facultando a 'stos participar
en la acti*idad empresarial slo si una ley de
#urum calificado los autori1a.
() Pr!n!-!o De Pro#!(a(.
Cone-$o De Pro#!(a( 9 Corru-!%n.
51
.mbos conceptosA probidad y corrupcinA se
encuentran relacionados y, por ello, es importante
determinarlos separadamente.
>ienta la probidad constituye un principio o
*irtud #ue apunta a establecer y obtener un
comportamiento debido desde el punto de *ista
moral y de otros deberes, la corrupcin es el *icio
de las conductas morales debidas y de los otros
deberes, es decir, #ue altera la esencia de a#uel
principio o *irtud respecto de los comportamientos
esperados.
Cone-$o (e Pro#!(a(.
+a probidad, en t'rminos )enerales, es la rectitud
y moralidad a que tiene que ajustarse la conducta
0umana y en lo pblico, la que debe obser'arse
en el ejercicio de funciones pblicas,
El *ocablo tiene su ori)en en la *o1 probitas,
#ue si)nifica bondad, rectitud de nimo, inte)ridad
y honrade1 en el obrar. Es sinnimo de
honorabilidad ,-iccionario de la !eal .cademia
Espaola/.
Ina acepcin restrin)ida del t'rmino lle*ara a
54
limitarlo slo a la conducta moral, haci'ndolo
sinnimo de honrade1. &in embar)o, el concepto es
ms rico #ue a#uello, por cuanto, adems de la
rectitud, supone el cumplimiento cabal del
comportamiento debido y justo.
En la esfera p"blica, en consecuencia, la probidad
impone una conducta moral y debida, esto es, un
comportamiento #ue in*olucra tambi'n a la
juridicidad, a la eficiencia y a la racionalidad.
Cone-$o (e Corru-!%n.
+as *oces corrupcin y corromper suponen la idea
de alteracin de al)o en su normalidad.
.s, el -iccionario de la !eal .cademia
Espaola dice #ue corrupcin es la accin y
efecto de corromper o corromperse, Ina se)unda
acepcin la hace sinnimo de alteracin o 'icio,
Ina tercera, la e(plica como 'icio o abuso
introducido en las cosas inmateriales, corrupcin
de costumbres, de 'oces,
Ina especificacin del sentido de las palabras ya
indicadas lle*a la alteracin o *icio al soborno
,ddi*as para conse)uir de al)uien al)o mediante
5%
el trastorno o trasto#ue de lo normal/, o a la
per*ersin #ue importa perturbar lo normal.
. su *e1, corromper si)nifica$ .lterar y
trastocar la forma de al)una cosaK Echar a perder,
depra*ar, daar, podrirK &obornar a al)uien con
ddi*as o de otra maneraK er*ertir o seducir a una
personaK Estra)ar, *iciar, corromper las
costumbres, el habla, la literaturaK =ncomodar,
fastidiar, irritar, oler mal.
or otra parte, el sentido de los *ocablos
depravar y sobornar es viciar, adulterar,
pervertir, especialmente a personas, y
corromper a alguien con ddivas para conseguir
de &l una cosa, respecti*amente.
D!s$!n$as onno$a!ones (e la Corru-!%n.
Es posible distin)uir la corrupcin indi*iduali1ada
de la )enerali1ada. or ello, es preciso referirse
separadamente a ellas.
54
a) Corru-!%n !n(!0!(ual.
El comportamiento de un a)ente p"blico merecera
ser tachado de corrupto cuando se infrinjan, o
alteren o *icien los deberes correspondientes ya
e(plicados y #ue son e(i)ibles en la funcin #ue
desempea.
or consi)uiente, si la probidad p"blica es
alterada o *iciada mediante la falta o infraccin a
los deberes funcionarios, es decir, si se trastoca la
normalidad de la conducta debida por el a)ente
p"blico, habra #ue concluir #ue #uien as se
desempea incurre en la corrupcin.
#) Corru-!%n +eneral!.a(a en el Es$a(o.
En toda sociedad, como se e(plicar ms adelante,
se con*i*e con personas #ue faltan a la 'tica
p"blica.
&in embar)o, tal situacin no importa #ue la
sociedad entera o #ue el Estado sean corruptos o
#ue una )ran parte de ellos lo sean.
ara poder propu)nar un juicio sobre corrupcin
)enerali1ada en el Estado, habra #ue encontrar la
alteracin de los deberes de los a)entes p"blicos en
52
el Con)reso 3acional, en el oder Dudicial, en el
:obierno, en la .dministracin del Estado y en los
r)anos fiscali1adores y en todos estos sectores
hallara una cantidad apreciable de casos de tal
especie. H bien, cuando se trata de una corrupcin
sistemtica o institucional y no slo personal.
3o obstante lo dicho, puede e(istir en todos
a#uellos sectores, si)nos de interrupcin #ue, sin
lle)ar a constituir una situacin )enerali1ada,
deben desterrarse y debe detenerse su propa)acin.
) La (ro+a(!!%n.
+a porno)rafa, el alcoholismo, la delincuencia, el
terrorismo y, por cierto, la dro)adiccin
constituyen *icios, son elementos corruptibles #ue,
por la intensidad de su desarrollo, hay #ue
considerarlos, estudiarlos y atacarlos en todos los
frentes posibles.
E)!a!a (el Pr!n!-!o (e Pro#!(a(.
+a sola enunciacin de 'ste principio no basta, la
sola consa)racin constitucional o le)al no es
suficiente.
56
Es insatisfactorio #ue slo se e(prese la
e(istencia del principio, incluso #ue se den a*ances
en su estudio, sin #ue se adopten las medidas #ue
permitan su real efecti*idad, como sera su
consa)racin normati*a con el r')imen de
sanciones y de control para el caso de
incumplimiento.
Consa+ra!%n Del Pr!n!-!o De Pro#!(a( En El
Dereho Pos!$!0o.
.parte #ue ya la definicin le)al de la probidad
,art.24 de la +ey 3. 18.272/ determina un deber del
a)ente p"blico y del cual puede desprenderse
responsabilidad, hay di*ersas concreciones del
principio en numerosas disposiciones de carcter
constitucional y de carcter le)al #ue determinan,
por cierto, las obli)aciones, prohibiciones,
inhabilidades, incompatibilidades de los a)entes
p"blicos #ue, de infrin)irse, dan lu)ar, asimismo, a
responsabilidades por parte de ellos.
Es posible citar *arios de estos preceptos$
a) Normas (e ran+o ons$!$u!onal.
57
a.1/ +a primera consa)racin es la del artculo
1., inciso 4.. este precepto, al establecer el papel
instrumental del Estado de estar al ser*icio de la
persona humana y de promo*er el bien com"n,
contempla, sin decirlo, #ue tal rol no podra ser
cumplido sino sobre la base de la juridicidad, de la
eficiencia, de la racionalidad y de la probidad. 3o
hay alternati*a de dar cumplimiento a este deber
del Estado sino, precisamente, con esos principios$
sino fuere as$, dic0o deber se desnaturalizar$a, es
decir, no se estar$a propiamente al ser'icio de las
personas, ni se estar$a promo'iendo el bien
comn,
a.4/ El artculo 48, 3.4., al dejar sentado #ue se
sancionar la conducta de las ms altas autoridades
del Estado cuando han comprometido )ra*emente
el honor o la se)uridad de la 3acin o por haber
cometido delitos de traicin, concusin,
mal*ersacin de fondos p"blicos y soborno,
adhiere al principio en anlisis.
a.%/ +o mismo hace el artculo 27, inciso 4., #ue
sanciona con la cesacin en el car)o de
parlamentario, al #ue celebrase o caucionare
contratos con el Estado o #ueA inciso 4.A ejercitare
influencia ante autoridades administrati*as o
58
judiciales en determinadas situaciones.
#)Le2 N.< :=.>?>' or+@n!a ons$!$u!onal (e
Aases 3enerales (e la A(m!n!s$ra!%n (el
Es$a(o.
El artculo %., inciso 4., impone a la
.dministracin del Estado obser*ar, entre otros
principios, el de probidad.
.simismo, el artculo 24 dispone #ue$ Las
autoridades de la 4dministraci"n del Estado,
cualuiera ue sea la denominaci"n con ue las
designen la $onstituci"n y las leyes, y los
funcionarios de la 4dministraci"n Pblica, sean
de planta o a contrata, debern dar estricto
cumplimiento al principio de probidad
administrativa.
En su artculo 16, seala #ue$ El personal de la
4dministraci"n del Estado estar impedido de
reali!ar cualuier actividad pol#tica ,l'ase
partidista/ dentro de la 4dministraci"n.
Godo el Gitulo ===, artculos 24 y s)tes., en los
cuales se destaca el concepto de probidad amplio
ya comentado0 las inhabilidades e
incompatibilidades administrati*as ,art. 26/ para
55
e*itar el nepotismo, la declaracin de
intereses,art.25 y s)tes./0 las conductas #ue
especialmente contra*iene el principio ,art.64/.
) El Es$a$u$o A(m!n!s$ra$!0o on$!ene una
ser!e (e -ree-$os omo son"
c.1/ !e#uisitos de probidad e(i)idos para acceder
a un car)o p"blico Aart.11, letras e/ y f/A de no estar
inhabilitado para ejercer funciones o car)os
p"blicos, ni hallarse condenado por crimen o
simple delito, ni haber cesado en un car)o p"blico
por medida disciplinaria o por calificacin
deficiente.
c.4/ +os relati*os a las obli)aciones del
funcionario, sealadas en el artculo 2, entre los
cuales podra destacarse las de prestar el ser*icio
en la mejor forma y se)"n los objeti*os
institucionales0 la de atender con esmero y cortesa
y eficiencia al p"blico0 la de )uardar secreto en
asuntos de carcter reser*ado0 la de obser*ar una
conducta social de acuerdo con la di)nidad del
car)o.
c.%/ +as concernientes a las prohibiciones e
incompatibilidades ,art.78 y 75/0 como la
1BB
prohibicin de inter*enir en asuntos de inter's
personal para 'l, cnyu)e y ciertos parientes0
actuar en juicio ci*il contra los intereses del
Estado0 someter a tramitacin dilatoria los asuntos
de su competencia0 solicitar, hacerse prometer o
aceptar ddi*as para s o para terceros0 utili1ar su
autoridad y los bienes del Estado en fines ajenos a
las funciones propios del car)o0 atentar contra los
bienes de la institucin0 desempearse
simultneamente en una misma institucin con
cnyu)es, siempre #ue e(ista relacin jerr#uica
directa0 desempear ms de un car)o p"blico a la
*e1 sal*o determinadas e(cepciones.
()C%(!+o Penal.
En numerosas fi)uras jurdicas prote)e la *i)encia
del principio de probidad, pues sanciona las
conductas determinadas #ue seala, #ue lo afectan.
.s, por ejemplo, se contemplan los delitos
ministeriales de pre*aricacin ,art.44%/0 de
mal*ersacin de caudales p"blicos ,art.4%%/0 de
fraude y e(acciones ile)ales ,art.4%5/0 de
ne)ociacin incompatible ,art.44B/0 trfico de
influencias ,art.44B bis/0 uso de informacin
1B1
reser*ada ,art.447 bis/ y diferentes formas de
cohecho ,art.448 y s)tes./, y otros.
Am#!$o De A-l!a!%n Del Pr!n!-!o De
Pro#!(a( En Rela!%n Con La Comun!(a(
Na!onal.
+a re)la de oro consiste en #ue 'ste elemento ri)e
en toda la comunidad nacional y no en un sector
determinado.
Es un error reducir el mbito de aplicacin de
'ste principio slo a la .dministracin del Estado
o a"n slo al Estado.
El comportamiento 'tico es propio del ser
humano$ dice relacin directa con la naturale1a y
di)nidad de las personas0 y #ue el indi*iduo de
nuestra estirpe, si bien se diferencia de al)unos
otros seres por su instinto )re)ario y mucho ms
por su racionalidad, es por su inte)ridad, honrade1
y espritu de bien #ue se destaca absolutamente en
las dems especies *i*ientes.
or lo tanto, la 'tica caracteri1a y persi)ue al ser
humano, tanto en su comportamiento indi*idual
como tambi'n en su conducta societaria, p"blica y
pri*ada.
1B4
Man!)es$a!ones (el -r!n!-!o (e -ro#!(a( en
(!s$!n$os se$ores.
:.En la )am!l!a.
En este aspecto, es importante el cumplimiento del
deber de los padres en cuanto *i)ilen las conductas
de sus hijos y #ue a la *e1 de corre)irlos, les
enseen, y preferentemente con el ejemplo, la
di)nidad de seres humanos, #ue no slo importa el
respeto a los derechos, sino tambi'n el
cumplimiento de deberes #ue necesariamente
pasan por la probidad.
;.En las so!e(a(es !n$erme(!as.
En las sociedades intermedias, sean sociedades
ci*iles o comerciales, o en fundaciones o
corporaciones, como un club deporti*o, un partido
poltico o un cole)io, etc, tambi'n se da otro tanto.
Especial connotacin ad#uieren las situaciones en
#ue por obtener ne)ocios y por la competiti*idad
se emplean medios absolutamente incompatibles
con la conducta 'tica, o #ue se ol*ida o poster)a la
1B%
ra1n de ser o fin del ente, anteponiendo los
intereses o satisfacciones indi*iduales.
B.En los -ar$!(os -olC$!os.
Especial importancia tiene el principio de probidad
en los partidos polticos, pues no hay #ue ol*idarse
#ue desde sus filas salen la mayor parte de las
autoridades #ue ocupan car)os de eleccin
popular. or lo cual, la seleccin de las personas
para ocupar car)os de eleccin popular #ue
patrocinan tales sociedades intermedias debiera ser
muy estricta en cuanto a la consideracin de este
principio. =)ualmente, no podra dejar de
ponderarse de forma pre*alente la concurrencia en
los solicitantes a miembros del partido de tal
condicin de probidad.
or otro lado, la trans)resin al principio
mencionado tendr #ue ser sancionado
se*eramente al interior de cada sociedad poltica.
D.En el Es$a(o.
&ea en la .dministracin "blica, en el Con)reso
3acional, en el oder Dudicial, en r)anos
1B4
fiscali1adores y policiales tambi'n se pueden dar
conductas reidas con el principio, #ue dicen, en
)eneral, relacin con el nepotismo, el fa*oritismo
poltico, los ne)ocios incompatibles y los
paralelos, el trfico de influencias, el clientismo,
el enri#uecimiento ilcito, etc.
Cam-o (e la 8$!a o -ro#!(a( en el Es$a(o.

E(iste la creencia de #ue la trans)resin al
principio de probidad se identifica con la sola
sustraccin de especies o de dineros p"blicos.
El concepto, #ue ya lo anali1amos, es mucho ms
rico #ue tal creencia, y bien podra confi)urrsele
sobre la base de los aspectos conductuales
positi*os a #ue se encuentra li)ado y de los
aspectos ne)ati*os #ue repu)nan de la probidad
p"blica.
a) As-e$os on(u$uales -os!$!0os (el
one-$o o 4ue al menos se hallan l!+a(os a 8l.
In cabal comportamiento 'tico del a)ente p"blico
parte de la base de *arios supuestos$
a.1/ El a)ente p"blico #uien, en t'rminos
1B2
)enerales, compromete la accin y omisin del
Estado, se halla en el deber de reconocer, prote)er
o amparar e incenti*ar los derechos inherentes de
los miembros de la comunidad y de su ejercicio.
or consi)uiente, la 'tica p"blica comprende el
cumplimiento de este deber del Estado a tra*'s de
la conducta de su personal.
a.4/ los ser*idores p"blicos, adems, y como su
nombre lo indica, se encuentran al ser*icio de las
personas, debiendo promo*er el bien com"n. +o
mismo e(puesto con otras palabras$ todo a#uel #ue
preste sus ser*icios al Estado en esa condicin
debe poseer una *ocacin de ser*icio p"blico #ue
al obser*arse otor)a a los a)entes propiamente la
calidad de ser*idores p"blicos.
En relacin con este punto, es preciso considerar,
especialmente en la seleccin o reclutamiento del
personal, no slo el m'rito profesional y t'cnico de
los postulantes, sino #ue preponderantemente la
condicin 'tica #ue los solicitantes a car)os o
funciones p"blicas deben poseer.
-urante la carrera funcionaria, corresponder #ue
el personal sea capacitado y perfeccionado para el
desempeo de sus funciones. -entro de los cursos
respecti*os no podr estar ausente la ensean1a de
1B6
la 'tica. or otra parte, se hace indispensable un
sistema racional, objeti*o y e#uilibrado de
calificacin del desempeo funcionario.
a.%/ &e supone, asimismo, #ue en el ejercicio de
las funciones debe e(istir una eficiencia
operacional y funcional, *ale decir, tanto en lo #ue
concierne al manejo de los recursos, cuanto en lo
#ue toca a las otras acti*idades de la entidad estatal
de #ue se trate.
a.4/ Es tambi'n e(i)ible el respeto al principio de
juridicidad o de le)alidad #ue, justamente, tiene
por objeto la proteccin de los *alores
fundamentales de las personas y del patrimonio
p"blico, mar)inando criterios de arbitrio #ue
fueron propios del llamado Estado de olica.
a.2/ ."n, es posible recordar #ue la probidad
tambi'n supone en la conducta del a)ente p"blico
la racionalidad #ue si)nifica, adems de la
mar)inacin de la arbitrariedad o capricho, la
adopcin de criterios de justicia y rectitud #ue
disciernan lo bueno de lo malo, lo *erdadero de lo
falso.
a.6/ or "ltimo, con*iene destacar como
e(i)encia en la conducta del a)ente p"blico la
lealtad hacia el or)anismo a #ue pertenece.
1B7
#) As-e$os on(u$uales ne+a$!0os 4ue
re-u+nan (el -r!n!-!o (e 8$!a o -ro#!(a(
-&#l!a.
Es muy difcil confeccionar una lista e(hausti*a de
conductas ne)ati*as o contrarias a la 'tica p"blica.
odra e(presarse #ue todos los comportamientos
de los a)entes p"blicos #ue se aparten de los
conceptos y principios #ue se han esbo1ado
anteriormente inte)raran tal rol0 pero es posible
destacar a#uellos #ue se dan con al)una frecuencia
no slo en Chile sino en muchos pases.
El artculo 64 de la +ey 3. 18.272 enumera
al)unas conductas #ue se consideran ne)ati*as
disponiendo #ue$
$ontravienes especialmente el principio de la
probidad administrativa, las siguiente conductas<
(. Esar en beneficio propio o de terceros la
informaci"n reservada o privilegiada a ue se
tuviere acceso en ra!"n de la funci"n pblica ue
se desempe/a;
>. Facer valer indebidamente la posici"n
funcionaria para influir sobre una persona con el
ob.eto de conseguir un beneficio directo o
1B8
indirecto para s# o para un tercero;
B. Emplear, ba.o cualuier forma, dinero o
bienes de la instituci"n, en provecho propio o de
terceros;
+. E.ecutar actividades, ocupar tiempo de la
.ornada de traba.o o utili!ar personal o recursos
del organismo en beneficio propio o para fines
a.enos a los institucionales;
,. *olicitar, hacerse prometer o aceptar, en
ra!"n del cargo o funci"n, para s# o para terceros,
donativos, venta.as o privilegios de cualuier
naturale!a<
E3ceptanse de esta prohibici"n los donativos
oficiales y protocolares, y auellos ue autori!a la
costumbre como manifestaciones de cortes#a y
buena educaci"n.
El milla.e u otro beneficio similar ue otorguen
las l#neas a&reas por vuelos nacionales o
internacionales a los ue via.en como autoridades
o funcionarios, y ue sean financiados con
recursos pblicos, no podrn ser utili!ados en
actividades o via.es particulares;
A. 6ntervenir, en ra!"n de las funciones, en
asuntos en ue se tenga inter&s personal o en ue
lo tengan el c"nyuge, hi.os, adoptados o parientes
1B5
hasta el tercer grado de consanguinidad y
segundo de afinidad inclusive.
4simismo, participar en decisiones en ue e3ista
cualuier circunstancia ue le reste
imparcialidad.
Las autoridades y funcionarios debern
abstenerse de participar en estos asuntos,
debiendo poner en conocimiento de su superior
.erruico la implicancia ue les afecta;
D. ;mitir o eludir la propuesta pblica en los
casos ue la ley disponga;
=. $ontravenir los deberes de eficiencia, eficacia
y legalidad ue rigen el desempe/o de los cargos
pblicos, con grave entorpecimiento del servicio o
del e.ercicio de los derechos ciudadanos ante la
4dministraci"n.
En la doctrina se sealan, adems, entre otras, las
si)uientes$
a/ +a desi)nacin de parientes en car)os p"blicos
,nepotismo/.
b/ El clientismo, es decir, el pa)o del ele)ido a
sus electores en beneficios indi*iduales o bien, el
intercambio de fa*ores entre la clase poltica y sus
electores.
11B
c/ articipar o haber participado en empresas #ue
actualmente presten ser*icios a la entidad p"blica.
Es posible #ue se renuncie a una empresa
particular, para acceder a una funcin p"blica, pero
si ocurre #ue dicha entidad si)ue adjudicndose
parte importante de los contratos del ser*icio
p"blico, hay al)o #ue no cuadra con el principio, lo
#ue in*olucra tambi'n las ma#uinaciones en
materia de licitaciones y contrataciones.
d/ El trfico de influencias #ue puede re*estir
innumerables modalidades.
e/ +a e(istencia de )estores administrati*os no
idneos. Es posible obser*ar #ue hay personas o
)rupos de personas cuya acti*idad es hacer de
consejeros e intermediarios de los administrados,
para efectuar presentaciones en la .dministracin
del Estado. En )ran parte, sus actuaciones no son
necesarias y suele ocurrir #ue aconsejen y tramiten
beneficios indebidos, sorprendiendo a los
funcionarios p"blicos o bien con la concomitancia
de 'stos.
f/ Grfico de estupefacientes y sustancias
psicotrpicas. Esta acti*idad ilcita no podra
desarrollarse tan intensamente como e(iste en el
mundo actual, si no fuera por las or)ani1aciones
111
mafiosas #ue manejan la dro)a y con ella
importantes sumas de dinero #ue puedan emplear
en influenciar decisi*amente en el &ector "blico.
)/ Enri#uecimiento ilcito de a)entes estatales. El
ejercicio de la funcin p"blica no puede ser el
medio para obtener mejoras patrimoniales ilcitas0
por consi)uiente, es necesario res)uardarse de este
e*entual ries)o con di*ersas medidas pre*enti*as y
controles, sin perjuicio de la aprobacin de
preceptos sancionadores tanto administrati*os
como penales. -ebe e(istir accin p"blica de
denuncia tanto ante r)anos administrati*os como
judiciales.
h/ En )eneral, todas las conductas diri)idas a
ocasionar perjuicio al Estado o #ue de una manera
u otra permitan #ue el inter's indi*idual o
particular primen sobre el de la sociedad o
comunidad.
*a$ores 7ue Dan Or!+en O S!r0en De
Inen$!0o A La *al$a De Pro#!(a(.
?ay di*ersos elementos #ue contribuyen, en mayor
o menor medida, a dar lu)ar a la trans)resin a la
'tica p"blica.
114
a) Des-ro-or!ona(o a-e+o a los #!enes
ma$er!ales.
El afn de los miembros de la comunidad nacional
de alcan1ar la posesin de muchos bienes, a *eces
superfluos y sofisticados, ol*idando los *alores del
perfeccionamiento espiritual, lle*an, en )ran
medida, a un consumismo noci*o e inaceptable en
el desarrollo de la sociedad. 3aturalmente #ue este
afn, a su *e1, conduce a ele)ir caminos para
obtener bienes #ue estn reidos con una conducta
'tica. Es lo #ue tambi'n se llama actualmente
consumismo.
#)*al$a (e 0oa!%n 2 sen$!(o (e ser0!!o
-&#l!o en los a+en$es.
Es corriente ad*ertir la falta de conciencia en lo
#ue atae al desempeo de un car)o o funcin
p"blica. Ino de los aspectos esenciales en el
ejercicio de tan delicadas acti*idades es la
consideracin de la di)nidad de las personas #ue
acuden al ente p"blico en demanda de atencin, y a
#uienes el a)ente estatal se encuentra en el deber
11%
de ser*ir ,art. 1., inc.4. de la Constitucin oltica
de la !ep"blica/.
)Insu)!!en$es remunera!ones 2 es$Cmulos
-ara los a+en$es -&#l!os.
+a di)nidad del ser humano #ue ampara la
Constitucin oltica, importa tambi'n la del
a)ente p"blico. Ina remuneracin acorde con el
rol del a)ente en el ser*icio respecti*o y un
sistema de estmulo, #ue permita a 'l y a su familia
*i*ir con decoro, es la di)nidad #ue como
indi*iduo merece.
+a insuficiencia en este factor, puede ayudar a
incenti*ar, en ciertos casos, a los funcionarios a
trans)redir el deber de 'tica p"blica.
() *al$a (e -u#l!!(a( 2 $rans-aren!a (e las
a$ua!ones 2 a$os (e los a+en$es -&#l!os.
. todo r)ano del Estado y, por cierto, a los
a)entes p"blicos #ue act"an incorporados a ellos,
se le asi)na, por ley, facultades #ue en definiti*a,
importan el ejercicio del poder. El titular del poder
es, se)"n mandato del artculo 2. de la
114
Constitucin oltica, la 3acin.
or consi)uiente, todo ciudadano tiene el derecho
a saber como esa autoridad es ejercida.
Htro tanto ocurre con los 9ienes 3acionales,
puesto #ue 'stos pertenecen a la 3acin toda y
cada ciudadano tambi'n tendr el derecho a
conocer #ue se hace con los recursos y bienes #ue
son de todos los nacionales.
+o uno y lo otro se deber conocer por la
informacin, publicidad y transparencia de las
actuaciones y actos de los a)entes p"blicos.
or otro lado, la ausencia de estos elementos de
conocimiento no hace sino facilitar el ejercicio
indebido de la funcin p"blica y el empleo ilcito
de los recursos y bienes.
e) Inom-le$o s!s$ema (e res-onsa#!l!(a( (e
los a+en$es -&#l!os.
&e une a la e(presin en el caso anterior y al #ue se
encuentra estrechamente *inculado, la e(istencia
de un sistema nte)ro de responsabilidad de los
a)entes p"blicos.
&er un sistema completo si todos los a)entes, sin
e(cepcin al)una, se encuentran afectos a
112
responsabilidad0 como tambi'n si respecto de todas
las conductas, sin mar)inacin al)una, se puede
hacer efecti*a la responsabilidad. ara #ue sea un
sistema, adems es preciso #ue la responsabilidad
comprenda, tanto la pecuniaria o ci*il, como la
penal y como la administrati*a.
)) Par!al s!s$ema na!onal (e on$rol -&#l!o.
ara hacer efecti*a la responsabilidad en la forma
ya descrita, es decir, todas las conductas y todos
los a)entes y tambi'n todos los tipos de
responsabilidad, se precisa de un conjunto de
di*ersos r)anos de control, con di*ersas clases de
fiscali1acin y a *eces en di*ersas etapas de la
misma. Ello #uiere decir #ue el sistema comprende
desde el control ms tenue, pero muy trascendente$
el de los medios de comunicacin social0 como
otros ms completos como el control
administrati*o interno y e(terno, y a"n los
importantes controles parlamentariosA incluido el
-efensor del ueblo A, y finalmente el control
jurisdiccional, comprendido el constitucional.
&i slo e(isten al)unos r)anos de control,
al)unas instancias de fiscali1acin, ello redundar
116
en cierta forma en el incenti*o a la falta de
probidad o en la corrupcin, pues al no poder hacer
efecti*a las responsabilidades consi)uientes, los
responsables se sentirn se)uros en las acciones y
conductas corruptas.
Al+unas Pos!#les Reomen(a!ones Para
Aerarse A Un *!el Cum-l!m!en$o Del
Pr!n!-!o.
a) *orma!%n (el a+en$e -&#l!o.
Como se trata de un problema propio de toda
sociedad, es de primordial importancia comen1ar
desde la primera etapa del ser humano en la
familia0 lue)o en la ensean1a bsica0 en la media
y en la #ue si)a, uni*ersitaria o t'cnica.
En todas las instancias debe e(istir la ensean1a
terica y prctica acerca de la probidad y en cuyo
mbito el ejemplo de los padres y de las
autoridades educacionales y estudiantiles son de
mucha trascendencia.
+o uno y lo otro se deber conocer por la
informacin, publicidad y transparencia de las
actuaciones y actos de los a)entes p"blicos.
117
or otro lado, la ausencia de estos elementos de
conocimiento no hace sino facilitar el ejercicio
indebido de la funcin p"blica y el empleo ilcito
de los recursos y bienes.
#) El aeso a la )un!%n -&#l!a 2 la arrera
)un!onar!a (e#en ser ons!(era(as
es-e!almen$e.
?ay #ue comen1ar por propiciar #ue el acceso a la
funcin p"blica debe ser sobre la base de sistemas
transparentes #ue ha)an realidad a la *e1 la
i)ualdad de oportunidades de obtener un car)o o
funcin p"blica y de #ue el Estado selecciones a
los ms meritorios y capaces. +o anterior debiera
aplicarse tanto en los car)os de carrera como en los
a contrata y a"n en los honorarios.
+o recomendable, lo ideal, sera #ue e(istiera una
escuela de .dministracin "blica #ue tu*iera a su
car)o la formacin de los futuros a)entes del
Estado y su perfeccionamiento, de tal modo #ue el
acceso y la carrera funcionaria tu*ieran cierta
*inculacin con tal escuela en la cual sera
primordial la ensean1a de la 'tica p"blica.
118
) La a-a!$a!%n 2 el -er)e!onam!en$o
omo elemen$os om-lemen$ar!os (el -r!n!-!o
(e -ro#!(a(.
En la medida en #ue se obten)a por los a)entes
p"blicos, por medio de la capacitacin y del
perfeccionamiento una mayor idoneidad
profesional y t'cnica y del dominio de los
principios fundamentales del ser*icio a la
comunidad, juridicidad, responsabilidad, control,
eficiencia, racionalidad, se alejarn las
posibilidades de incurrir en conductas corruptas y
se acercar el cumplimiento del principio de
probidad.
() La on(u$a e/em-lar (e los +o#ernan$es'
(e las au$or!(a(es 2 (e las /e)a$uras en el
um-l!m!en$o (el -r!n!-!o (e -ro#!(a(.
Es posible #ue una autoridad o un jefe no sea
siempre el funcionario ms preparado de la
entidad, pero s debe ser el ms probo, tanto en el
aspecto funcionario como en el social.
3o hay mejor incenti*o a las trans)resiones al
principio #ue el mal ejemplo de los superiores y de
115
las autoridades y )obernantes. +a corrupcin del
superior suele acarrear la del inferior.
e) O#ser0an!a (el $r@m!$e (e -ro-ues$a o (e
su#as$a en las on$ra$a!ones.
+os contratos de la .dministracin del Estado
deben lle*arse a efecto mediante el trmite de
licitacin sobre la base de la i)ualdad de los
proponentes y del cumplimiento estricto de las
bases o plie)o de condiciones, eliminando los
criterios discriminatorios y discrecionales. En
dicho procedimiento, deben mar)inarse las
clusulas del plie)o #ue, por la *a de condiciones,
lle*an a un solo pro*eedor o contratista, burlando
el principio de i)ualdad y de 'tica p"blica.
)) La -u#l!!(a( 2 $rans-aren!a en las
a$ua!ones 2 a$os (e los a+en$es -&#l!os.
+) Un om-le$o s!s$ema (e res-onsa#!l!(a( (e
los a+en$es -&#l!os.
h) Un !n$e+ro s!s$ema na!onal (e Con$rol
3u#ernamen$al.
14B
!especto de 'stas tres "ltimas letras, se da por
reproducido lo #ue ya se estudio en las letras d/, e/
y f/ de los factores ue dan origen o sirven de
incentivo a la falta de probidad
COMO SE PUEDE SOMETER EL ESTADO
AL DERECHO.
-entro del Estado de -erecho hay diferentes
doctrinas acerca de la sujecin #ue tiene el Estado
de derecho$
a/ Geora del Cisco ,sumisin parcial del estado al
derecho/
b/ !e)la de -erecho ,.n)losajona, !ule of +aL/
c/ !')imen .dministrati*o ,francesa, sistema
occidental/.
a) TeorCa Del *!so.
Esta teora nace con el objeto de hacer efecti*a la
responsabilidad del monarca. Como el monarca era
irresponsable, se crea la fi)ura del Cisco, el cual *a
141
actuar en la esfera del derecho patrimonial, del
derecho pri*ado, pudiendo entonces, perse)uirse
su responsabilidad.
3ace una teora en cuanto a la clasificacin de los
actos administrati*os$ actos de )estin ,a#uellos
en #ue la .dministracin act"a como un
particular/0 actos de autoridad ,a#uellos #ue
emanan de una autoridad administrati*a/
En lo potestati*o o p"blico la autoridad no puede
lle*arse a los tribunales, solo puede ser lle*ada
cuando se trate de materias de derecho pri*ado.
&olo se permitira en los actos de )estin, es decir,
cuando el Estado act"a en la esfera del derecho
pri*ado.
+o principal de esta teora es #ue hay una persona
ficticia al lado de la autoridad, #ue ser una
persona jurdica ,Cisco/, y sus actos sern lle*ados
a los tribunales.
#) TeorCa Del Rule O) LaE 5Do$r!na
An+losa/ona).
+a .dministracin del Estado est sujeta al
derecho com"n y es responsable frente a los
particulares a todo e*ento y debe ser lle*ado a los
144
tribunales ordinarios de justicia.
El particular puede resistirse a una decisin de la
.dministracin y 'sta puede recurrir a los
tribunales, y si el particular pierde, debe cumplir
con la orden de la .dministracin y adems debe
pa)ar una multa por falta de cumplimiento de una
orden le)al. &i se decide #ue la orden es ile)al,
esta #ueda nula y, e*entualmente, el particular
recibe una indemni1acin en el caso de #ue haya
sufrido perjuicios.
) TeorCa Del S!s$ema O R8+!men
A(m!n!s$ra$!0o.
&e parte de la base de #ue la .dministracin tiene
por fin atender el bien com"n, el bien de la
comunidad por sobre el bien del indi*iduo.
+a .dministracin, ante estas circunstancias se
encuentra en una posicin de pri*ile)io, cuando
ordena un acto de autoridad, act"a sobre la base de
potestades, se ri)e por el derecho p"blico.
otestad y superioridad ante el particular, en
cuanto #ue la orden de #ue ella emana puede ser
cumplida inmediatamente, adems e(iste una
autotutela, actuando los tribunales de forma
14%
posterior. Gal superioridad responde al fin
perse)uido, #ue es el bien com"n.
Esta es la re)la )eneral en Chile, siempre bajo el
principio de juridicidad.
-e 'sta teora continental o r')imen
administrati*o deri*an las potestades p"blicas.
ROLES DEL ESTADO EN LA SOCIEDAD.
:. Rol Ins$rumen$al 5Pr!n!-!o (e
Ser0!!al!(a().
El Estado est al ser*icio de la persona humana y
su finalidad es promo*er el bien com"n.
Este rol se traduce en #ue el Estado debe
reconocer, prote)er, amparar e incenti*ar los
derechos fundamentales de las personas.
Esto lo encontramos reflejado en los artculos
1., inc. 4. y 2.0 2. y 15, 3. 46 de la
Constitucin oltica.
El inciso 4. del artculo 1. -ispone #ue$ El
Estado est al servicio de la persona humana y
su finalidad es promover el bien comn, para lo
cual debe contribuir a crear las condiciones
144
sociales ue permitan a todos y a cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional su mayor
reali!aci"n espiritual y material posible, con
pleno respeto a los derechos y garant#as ue esta
$onstituci"n establece.
or su parte, el inciso 2. del mismo artculo nos
seala #ue$ Es deber del Estado resguardar la
seguridad nacional, dar protecci"n a la
poblaci"n y a la familia, propender al
fortalecimiento de &sta, promover la integraci"n
arm"nica de todos los sectores de la 'aci"n y
asegurar el derecho de las personas a participar
con igualdad de oportunidades en la vida
nacional.
El artculo 2., dispone #ue$ La soberan#a
reside esencialmente en la 'aci"n. *u e.ercicio
se reali!a por el pueblo a trav&s del plebiscito y
de elecciones peri"dicas y, tambi&n, por las
autoridades ue esta $onstituci"n establece.
'ingn sector del pueblo ni individuo alguno
puede atribuirse su e.ercicio.
El e.ercicio de la soberan#a reconoce como
limitaci"n el respeto a los derechos esenciales
ue emanan de la naturale!a humana. Es deber
de los "rganos del Estado respetar y promover
142
tales derechos, garanti!ados por esta
$onstituci"n, as# como por los tratados
internacionales ratificados por $hile y ue se
encuentren vigentes.
or ultimo, el artculo 15 establece #ue$ La
$onstituci"n asegura a todas las personas< >A.)
La seguridad de ue los preceptos legales ue
por mandato de la $onstituci"n regulen o
complementen las garant#as ue &sta establece o
ue las limiten en los casos en ue ella lo
autori!a, no podrn afectar los derechos en su
esencia, ni imponer condiciones, tributos o
reuisitos ue impidan su libre e.ercicio.
;. Rol (e Ser0!!al!(a( 5$am#!8n
!ns$rumen$al).
El Estado est al ser*icio de la persona humana y
su finalidad es promo*er el bien com"n, para lo
cul debe otor)arle ciertas prestaciones en
materia de, por ejemplo, salud, educacin,
proteccin, etc.
.s, el artculo 1B7, inciso 4. de la Constitucin
oltica dispone #ue$ Las municipalidades son
corporaciones aut"nomas de derecho pblico,
146
con personalidad .ur#dica y patrimonio propio,
cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la
comunidad local y asegurar su participaci"n en
el progreso econ"mico, social y cultural de la
comuna .
Gambi'n, el artculo 15 nos dice #ue$ La
$onstituci"n asegura a todas las personas< (=.)
El derecho a la seguridad social. Las leyes ue
regulen el e.ercicio de &ste derecho sern de
u"rum calificado.
La acci"n del Estado estar dirigida a
garanti!ar el acceso de todos los habitantes al
goce de prestaciones bsicas uniformes, sea ue
se otorguen a trav&s de instituciones pblicas o
privadas...
.dems, el artculo 15 dispone #ue$ La
$onstituci"n asegura a todas las personas. >(.)
El derecho a desarrollar cualuiera actividad
econ"mica ue no sea contraria a la moral, al
orden pblico o a la seguridad nacional,
respetando las normas legales ue la regulen.
El Estado y sus organismos podrn desarrollar
actividades empresariales o participar en ellas
s"lo si una ley de u"rum calificado los autori!a.
En tal caso, esas actividades estarn sometidas a
147
la legislaci"n comn aplicables a los
particulares...
El Estado debe cumplir con probidad,
racionalidad, eficiencia, juridicidad, o sino, este
papel del Estado se desnaturali1ara.
B. Rol Norma$!0o.
El Estado establece la normati*a colecti*a,
impone responsabilidad a #uien lo infrinja. El
Estado debe normar la *ida en sociedad.
El rol normati*o debe ejercerse teniendo
presente el principio de la racionalidad, pues, de
otra forma, habra demasiadas trabas para reali1ar
una acti*idad ,.rt. 1., inc, 2. de +a constitucin
oltica/.
Con respecto a los derechos fundamentales, por
muy re)ulados #ue se encuentren, el Estado no
puede afectar su esencia ni el bien com"n ,.rts.
6. y 7. de la C. de la !./.
Muien aprueba la normati*a colecti*a es el
Estado, el electorado, el Con)reso 3acional y
dems r)anos.
D. Rol Su#s!(!ar!o.
148
El hombre es lo principal. +a Constitucin
oltica le reconoce su superioridad frente al
Estado.
El Estado est al ser*icio de la persona humana,
y no a su propio ser*icio.
El artculo 15, 3. 41., al establecer #ue la
Constitucin ase)ura a todas las personas el
derecho a desarrollar cual#uiera acti*idad
econmica, y #ue el Estado y sus r)anos
tambi'n podr participar en 'sta slo si una ley de
#urum calificado se lo autori1a, es con el fin de
#ue el Estado no compita con los particulares.
>. Rol *!sal!.a(or 2 San!ona(or.
El Estado sanciona, por medio de leyes, las
infracciones #ue se comentan ,.rts. 6. y 7., en
sus incisos finales/.
&e hacen efecti*as las responsabilidades, las #ue
complementan y dan eficacia al rol normati*o.
.s, por ejemplo, en el artculo 4B se establece
#ue$ El ue por causa de actos u omisiones
arbitrarios o ilegales sufra privaci"n,
perturbaci"n o amena!a en el leg#timo e.ercicio
de los derechos y garant#as establecidos en el
145
art#culo (G, nmeros (.), >.), B.) inciso cuarto,
+.), ,.), A.), G.) inciso final, ((.), (>.), (B.), (,.),
(A.) en lo relativo a la libertad de traba.o y al
derecho a su libre elecci"n y libre contrataci"n, y
a lo establecido en el inciso cuarto, (G.), >(.),
>>.), >B.), >+.) y >,.) podr ocurrir por s# o por
cualuiera a su nombre, a la $orte de
4pelaciones respectiva, la ue adoptar de
inmediato las providencias ue .u!gue necesarias
para restablecer el imperio del derecho y
asegurar la debida protecci"n del afectado, sin
per.uicio de los dems derechos ue pueda hacer
valer ante la autoridad o los tribunales
correspondientes.
Proceder, tambi&n, el recurso de protecci"n
en el caso del '.) =.) del art#culo (G, cuando el
derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminaci"n sea afectado por un acto
arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o
persona determinada.
or su parte, el artculo %8, inciso se)undo,
dispone #ue$ $ualuier persona ue sea
lesionada en sus derechos por la administraci"n
del Estado, de sus organismos o de las
municipalidades, podr reclamar ante los
1%B
tribunales ue determine la ley, sin per.uicio de
la responsabilidad ue pudiere afectar al
funcionario ue hubiere causado el da/o.
.dems, el artculo 48 establece #ue$ *on
atribuciones e3clusivas de la $mara de
5iputados< (.) :iscali!ar los actos de
gobierno....
Gambi'n, el inciso primero del artculo 87,
dispone #ue$ En organismo aut"nomo con el
nombre de $ontralor#a 8eneral de la 0epblica
e.ercer el control de la legalidad de los actos de
la 4dministraci"n, fiscali!ar el ingreso y la
inversi"n de los fondos del fisco, de las
municipalidades y de los dems organismos y
servicios ue determinen las leyes; e3aminar y
.u!gar las cuentas de las personas ue tengan a
su cargo bienes de esas entidades; llevar la
contabilidad general de la 'aci"n, y
desempe/ar las dems funciones ue le
encomiende la ley orgnica constitucional
respectiva.
or "ltimo, los artculos 1B4 y 1B8 de nuestra
Carta fundamental se refieren a los consejos
re)ionales y municipales respecti*amente, los
1%1
cuales son r)anos de carcter normati*o,
resoluti*o y fiscali1ador.
ADMINISTRACIN DEL ESTADO.
Etimol)icamente, administrar *iene de la *o1
4d 7anus %rahere, 4dministrare, #ue
si)nifica traer a la mano, mane.ar, e.ecutar,
reali!ar. Entonces, administrar supone la idea de
manejar intereses ajenos.
+a administracin es una )estin o manejo de
intereses ajenos, )estin de ser*icios #ue se
encuentra subordinada a los intereses de los
terceros.
+a administracin la podemos considerar desde
un punto de *ista funcional y, desde un punto de
*ista or)nico.
.s, desde un punto de *ista )un!onal, y de
acuerdo con el concepto #ue da el -iccionario de
la !eal .cademia Espaola, administrar es
8obernar, e.ercer la autoridad o el mando
sobre un territorio y sobre las personas ue lo
habitanHH ;rdenar, disponer, organi!ar en
1%4
especial la hacienda o los bienesHH 5esempe/ar o
e.ercer un cargo, oficio o dignidad.
Estas palabras hacen pensar en el estado de
polica ,concepto amplio/.
Gambi'n hay un concepto residual en el Estado
de -erecho, siendo administracin toda funcin
del Estado #ue no sea le)islati*a ni jurisdiccional.
El concepto funcional de administracin es un
concepto amplio, #ue se puede entender en lo
p"blico y en lo pri*ado.
En cambio, desde un punto de *ista or+@n!o,
administrar sera la persona natural o jurdica #ue
)estiona los intereses ajenos.
+a .dministracin del Estado es otor)ada a una
persona jurdica, el fisco. En Chile, la
.dministracin, o act"a con una personalidad
jurdica especial, o, act"a con la personalidad
jurdica del fisco.
ara denotar la .dministracin propia del
Estado se usan ciertas e(presiones, como por
ejemplo, 4dministraci"n Pblica.
+a .dministracin tiene los si)uiente
elementos$
1/ lanificacin0
4/ Estructura de la entidad ,or)ani1acin/0
1%%
%/ -ireccin y jerar#ua0
4/ E*aluacin y control para *er si se cumple lo
planificado0
2/ Coordinacin0 y
6/ Duridicidad
+a .dministracin "blica se diferencia de la
pri*ada por di*ersos criterios, los cuales *eremos
a continuacin$
a &nters: El inter's en la administracin
pri*ada es un inter's personal. En cambio, la
.dministracin "blica persi)ue una necesidad
de inter's p"blico, un beneficio comunitario, #ue
es el bien com"n.
b 6aturaleza de la persona que presta el
ser'icio, que lle'a a efecto la acti'idad de
administrar: En la administracin pri*ada puede
ser una persona natural ,mandatario/ o una
persona jurdica de derecho pri*ado ,9anco
Comercial/. En cambio, en la .dministracin
"blica siempre es una persona jurdica de
derecho p"blico ,Estado, fisco, =3, &er*icios de
&alud, Codelco, etc/, a la cual la ley dota de
ciertas prerro)ati*as llamadas potestades. En
ciertas ocasiones, es un particular #uien reali1a el
1%4
ser*icio p"blico, como ocurre en el caso de las
concesiones de obra p"blica ,.rt.15, 3. 16,
inc.final/.
c (edios (ateriales que se emplean en cada
sector: +os pri*ados utili1an los medios y
recursos pro*enientes de sus propios bienes. En
cambio, la .dministracin "blica emplea
recursos #ue pueden ser propios del Estado, o,
#ue pueden pro*enir de los impuestos pa)ados
por los particulares.
d )eg$menes +ur$dicos: +os pri*ados act"an
por medio de las normas del derecho pri*ado. En
cambio, las re)las de la .dministracin "blica
las da el derecho administrati*o. -esde la
creacin de los r)anos, hasta las remuneraciones
de los funcionarios p"blicos, todo est dado por
ley.
El particular puede hacer todo lo #ue la ley no le
prohibe, en cambio, la administracin no puede
hacer sino lo #ue la ley le permite.
e #uperioridad: +a .dministracin "blica
act"a con superioridad sobre los particulares,
carcter #ue se refleja con las potestades p"blicas.
De)!n!!%n De A(m!n!s$ra!%n P&#l!a.
1%2
+a .dministracin "blica es un con.unto de
"rganos del Estado ue conforman la
4dministraci"n del Estado y ue actan en el
e.ercicio de la funci"n administrativa.
&e debe tener en claro #ue los r)anos del
Estado son siempre personas jurdicas, con
personalidad jurdica especial o personalidad
jurdica del fisco.
*un!%n A(m!n!s$ra$!0a P&#l!a.
El poder del Estado se manifiesta a tra*'s de
funciones. .s, tenemos la funcin le)islati*a,
jurisdiccional, de )obierno y contralora.
+a funcin de )obierno, residualmente, es toda
a#uella acti*idad lue)o de restada la funcin
le)islati*a y la funcin jurisdiccional.
En nuestro pas, la funcin de )obierno abarca
al)unas funciones le)islati*as. .l respecto, el
artculo %4 de la Constitucin oltica dispone
#ue$ *on atribuciones especiales del Presidente
de la 0epblica< (.) $oncurrir a la formaci"n de
las leyes con arreglo a la $onstituci"n,
sancionarlas y promulgarlas.
1%6
ero lo propio de la funcin de )obierno es la
funcin de )obierno propiamente tal y la funcin
administrati*a.
a %uncin de 5obierno: +a palabra )obierno
*iene de )obernar, lo cual es una accin estatal.
En t'rminos ms amplios es ejercer cual#uier acto
propio del Estado.
Htra acepcin or)nica es la #ue se orienta al
conjunto de r)anos #ue ejercen la funcin del
Estado.
Cuncionalmente, la *o1 )obierno puede usarse
como sinnimo de la acti*idad de administrar
,.rt. 44, inc.1 y art. %%, inc.1de la C.. de la
!./.
4rt.>+. El gobierno y la administracin del
Estado corresponden al Presidente de la
0epblica, uien es el Iefe del Estado.
4rt.BB Los 7inistros de Estado son los
colaboradores directos inmediatos del Presidente
de la 0epblica en el gobierno y administracin
del Estado,

1%7
b %uncin 4dministrati'a: .cti*idad
dinmica, concreta, subordinada a las polticas de
)obierno, parcial, potestati*a ,dotada de
potestades administrati*as/, sujeta al principio de
juridicidad y diri)ida a conse)uir el bien com"n.
?ay dos criterios para diferenciar la acti*idad
de )obierno de la acti*idad administrati*a.
(2 El ob.eto inmediato< +a acti*idad de
:obierno tiende directa e inmediatamente a dar
normas directrices superiores de la administracin
a tra*'s de distintos r)anos.
+a acti*idad administrati*a es una funcin
subordinada a la acti*idad de :obierno. or lo
tanto, los actos a tra*'s de los cuales se
manifiesta la funcin administrati*a se deben
ajustar a esas directrices )enerales. .s, e(iste
una relacin de jerar#ua de la primera a la
se)unda.
>2 8rado de participaci"n< En )eneral, la
funcin de )obierno corresponde a las ms altas
autoridades del Estado ,residente de la
!ep"blica, >inistros/. En cambio, la funcin
administrati*a )eneralmente est dada a
funcionarios de menor )rado ,aun#ue el
1%8
residente de la !ep"blica tambi'n tiene
funciones administrati*as/.
Cone-$o *un!onal De A(m!n!s$ra!%n Del
Es$a(o.
4ctividad del Estado cuyo ob.eto es conseguir
el bien comn en forma dinmica y concreta a
trav&s de operaciones materiales, de hechos
.ur#dicos, actos o contratos, generalmente en
e.ercicio de potestades pblicas y sobre la base
del principio de .uridicidad, el cual involucra a
los dems principios complementarios.
Esta funcin se encuentra subordinada a las
polticas de :obierno, tambi'n es parcial, pues
est comprometido el bien com"n.
>anuel -niel seala #ue la .dministracin es
un con.unto de "rganos del Estado ue tiene a
su cargo la funci"n administrativa.
En el derecho positi*o, para identificar la
funcin administrati*a se usan los t'rminos
4dministraci"n Pblica, *ector Pblico o
4dministraci"n del Estado.
1%5
+a .dministracin del Estado es el )'nero,
mientras #ue .dministracin "blica es la
especie. +a e(presin &ector "blico es ms
amplia #ue las e(presiones .dministracin
"blica y .dministracin del Estado.
+a .dministracin del Estado puede ser
centrali1ada o descentrali1ada. +a .dministracin
del Estado ser centrali1ada cuando e(ista una
relacin de dependencia respecto del poder
central, por medio del ministerio respecti*o.
.dems, los r)anos centrali1ados act"an con
patrimonio del fisco.
or el contrario, los r)anos descentrali1ados
tienen autonoma frente al poder central, act"an
con personalidad jurdica propia y tiene
patrimonio propio ,Ini*ersidad de Chile,
Codelco, etc/.
El artculo %8, inciso 1. de la Constitucin
oltica de la !ep"blica se dispone #ue$ Ena ley
orgnica constitucional determinar la
organi!aci"n bsica de la 4dministraci"n
Pblica, garanti!ar la carrera funcionaria y los
principios de carcter t&cnico y profesional en
ue deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad
de oportunidades de ingreso a ella como a la
14B
capacitaci"n y el perfeccionamiento de sus
integrantes.
En este artculo, al hablar de .dministracin
"blica, se refiere a la .dministracin "blica
centrali1ada y descentrali1ada. .dems, hace
sinnimas las e(presiones .dministracin del
Estado y .dministracin "blica.
<er artculo 64, inciso 4., 3
os
%. y 4..
El Estado puede hacer dos tipos de sociedades$
a/ +as empresas p"blicas o del Estado, las
cuales se crean por ley y se ri)en por las normas
de derecho p"blico y pri*ado #ue esa ley
establece0 y
b/ +as sociedades le)ales del Estado, las cuales
son creadas por la propia .dministracin por los
medios del derecho pri*ado, por las cuales se
ri)en ,una ley faculta al ser*icio para crear
sociedades/.
+as empresas del Estado son parte de la
.dministracin descentrali1ada del Estado. +as
sociedades del Estado no, pero si son parte del
sector p"blico.
141
N +a +ey 3. 18.272, en su artculo 1, tiene una
especie de definicin de .dministracin del
Estado.
EL DERECHO ADMINISTRATIVO.
El derecho administrati*o es un derecho nue*o,
supone la sumisin del Estado al derecho.
El derecho administrati*o nace despu's de la
independencia de los Estados Inidos de
3orteam'rica y de la !e*olucin Crancesa, con
los principios de libertad, i)ualdad y fraternidad.
Es definido por los autores como un con.unto
de reglas relativas a los *ervicios Pblicos.
&e)"n Cliener, incumbe al derecho
administrativo regular las relaciones .ur#dicas
ue se crean entre la 4dministraci"n del Estado
y los particulares.
.dolfo osada atribuye al derecho
administrati*o la caracterstica esencial de dar las
normas #ue permitan re)ular los r)anos
administrati*os del Estado y la forma en #ue 'ste
puede hacer cumplir sus fines.
144
Cernando :arrido dice #ue el derecho
administrati*o es auella parte del derecho
pblico ue determina la organi!aci"n y
comportamiento de la 4dministraci"n directa e
indirecta del Estado, disciplinando sus
relaciones .ur#dicas con el administrado
El profesor Dor)e !eyes !i*eros define el
derecho administrati*o como .una rama del
derec0o pblico cuyas normas y principios
jur$dicos regulan la 4dministracin del Estado
en sus aspectos org1nicos y funcionales y,
adem1s, las relaciones de la 4dministracin con
los administrados, y todo ello sobre la base de
reconocer, proteger, promo'er y regular los
derec0os fundamentales de las personas y su
ejercicio, ajust1ndose al cumplimiento del
principio de juridicidad y sus complementos/,
-on Enri#ue &il*a Cimma ensea #ue .el
derec0o administrati'o es aquel que tiene por
objeto la creacin, organizacin, funcin y
supresin de los #er'icios !blicos, la
regulacin de la acti'idad jur$dica de la
4dministracin del Estado y, la determinacin
de las atribuciones y deberes de sta para con
sus 0abitantes/,
14%
Cons!(era!%n De La A(m!n!s$ra!%n Des(e Un
Pun$o De V!s$a No ,urC(!o.
&e puede considerar la .dministracin desde un
punto de *ista no jurdico, por medio de la
$iencia de la 4dministraci"n.
atricio .ylLin .1ocar seala #ue no es lo
mismo el derecho administrativo ue la ciencia de
la 4dministraci"n; por ue mientras el derecho
administrativo da los principios y normas
.ur#dicas ue rigen la actividad concreta del
Estado para el cumplimiento de sus fines; la
ciencia de la 4dministraci"n establece los
principios y normas prcticas y te"ricas ue la
e3periencia y la ra!"n aconse.an como ms
adecuadas para la consecuci"n eficiente y
oportuna de los fines del Estado.
.s, la ciencia de la .dministracin determina las
necesidades sociales, econmicas o polticas a #ue
responde cada institucin. Gambi'n es materia de
la ciencia de la .dministracin determinar las
condiciones econmicas, sociales y polticas #ue
sir*an de base a un &er*icio ublico, o bien,
determinar el rendimiento prctico de un &er*icio
144
"blico, #ue or)ani1ado de cierta forma puede
esperarse. En cambio en materia de derecho
administrati*o se estudia el r')imen jurdico de la
institucin o ser*icio, las re)las #ue el derecho
pone a la institucin.
En conclusin, la ciencia de la .dministracin *a
a buscar las formas mas adecuadas de lle*ar a
efecto las instituciones y el derecho administrati*o
se preocupar de tomar estos criterios y los lle*ar
al sistema ,positi*o/.
Enri#ue &il*a Cimma seala #ue .la ciencia de
la 4dministracin, es, en consecuencia, el cuerpo
doctrinario, ordenado y metdico que persigue
que el Estado pueda cumplir sus fines de acuerdo
con una pol$tica definida/
.La ciencia de la 4dministracin establece
como debe estar organizada y como debe actuar
la 4dministracin, 4 diferencia del derec0o
administrati'o que se limita a estudiar como es y
como acta/
-entro de la ciencia de la .dministracin han
sur)ido muchas acepciones$
a2 %&cnicas de la 4dministraci"n< &e habla de
142
t'cnica para referirse al estudio del sistema de
or)ani1acin y trabajo, con el propsito de
conse)uir una .dministracin eficiente.
b2 4dministraci"n cient#fica< &e habla de la
racionali1acin del trabajo #ue consiste en la
aplicacin del m'todo cientfico a todos los
problemas y ni*eles de la .dministracin,
incluyendo la educacin y capacitacin de los
trabajadores en relacin con los patrones ,+ey de
9ases/ ,art. %8, inciso 1.J de la Constitucin
oltica/.
c2 *istema de .efe< &istema de or)ani1acin de la
jefatura dentro de la .dministracin.
d2 0elaciones humanas de la 4dministraci"n< &e
consideran aspectos sociol)icos y psicol)icos de
las personas de la .dministracin.
146
147
CAPTULO SE3UNDO
*UENTES DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO.
148
Como consecuencia de #ue el derecho es uno solo,
el derecho administrati*o tiene las mismas fuentes
del derecho en )eneral.
Cone-$o De *uen$e.
:eneralmente se define a las fuentes como los
hechos y actos de los cuales surgen los principios
y normas del derecho administrativo.
>as especficamente, son los hechos, entidades
y organismos ue generan las normas, pero
tambi&n es la forma ue el derecho toma entre su
gestaci"n y aplicaci"n.
Es decir, al definir las fuentes del derecho
administrati*o se puede atender al nacimiento de la
re)la jurdica o se puede referir tambi'n a la
manifestacin o e(teriori1acin de la misma.
*uen$es Del Dereho A(m!n!s$ra$!0o.
.l)unos autores sealan #ue las fuentes del
derecho administrati*o son las mismas fuentes de
las dems ramas del derecho.
Htros, sin embar)o, sealan #ue son las propias
145
fuentes del derecho p"blico.
or "ltimo, otros autores postulan #ue el derecho
administrati*o tiene fuentes #ue le son propias e
independientes de las fuentes de las dems ramas
del derecho.
Clas!)!a!%n De Las *uen$es Del Dereho
A(m!n!s$ra$!0o.
:. A$en(!en(o al or!+en 2 a su man!)es$a!%n"
*uen$es 3enera(oras 2 *uen$es Re0ela(oras.
Esta clasificacin la da don .le( <arela.
a) *uen$es 3enera(oras" Esta denominacin la
empleaba para referirse a los r)anos #ue producen
las normas0
#) *uen$es Re0ela(oras" &on el producto de la
acti*idad de estos r)anos. .s, por ejemplo, los
decretos, los re)lamentos, las sentencias, etc.
;.A$en(!en(o a su o#l!+a$or!e(a(. *uen$es
Pos!$!0as 2 *uen$es Ra!onales.
a) *uen$es -os!$!0as" Constituidas por normas
#ue son obli)atorias por s mismas, ya #ue tienen
12B
imperati*idad. ueden cumplirse sin necesidad de
recurrir a los Gribunales Hrdinarios de Dusticia.
.s, por ejemplo, la Constitucin oltica de la
!ep"blica, la ley, los re)lamentos, los Gratados
=nternacionales.
#) *uen$es Ra!onales" Constituidas por normas
#ue no tienen fuer1a obli)atoria por s mismas,
pero sir*en de base para la )eneracin de las
fuentes positi*as, como es el caso de la doctrina, la
jurisprudencia, la costumbre y los principios
)enerales del derecho.
:ran parte del contenido del derecho
administrati*o ha sido creado )racias a la
jurisprudencia ,en especial en Crancia/.
+a importancia de las fuentes racionales, es #ue
sir*en de base para el derecho positi*o, para
perfeccionar las nue*as instituciones y fi)uras
jurdicas #ue estas fuentes racionales *an
reconociendo.
B. *uen$es Esr!$as 2 *uen$es No Esr!$as
5(ereho an+losa/%n).
a) *uen$es Esr!$as" Godas las fuentes positi*as0
121
y
#) *uen$es No Esr!$as" Godo el derecho
consuetudinario.
D. *uen$es Pr!mar!as 2 *uen$es Seun(ar!as.
&e)"n si creen o no nue*o derecho, si re)ulan
materias #ue estn o no ya disciplinadas.
,erar4uCa De Las *uen$es.
Entre las fuentes e(isten ciertas jerar#uas$
a) *uen$es -os!$!0as"
1. Constitucin oltica de la !ep"blica0
4. +a ley0
%. +os tratados internacionales0
4. -ecretos con Cuer1a de +ey y -ecretos
+eyes0
2. +eyes contratos0
6. !e)lamentos0
7. -ecretos, resoluciones, acuerdos0
8. =nstituciones0
5. =nstrucciones y circulares0 y
124
1B. +as sentencias administrati*as.
#) *uen$es ra!onales"
1. Durisprudencia0
4. -octrina0
%. +a costumbre0 y
4. Estado de necesidad, analo)a.
a) *uen$es Pos!$!0as.
:.Cons$!$u!%n PolC$!a (e la Re-&#l!a.
?ay autores #ue sealan #ue la Constitucin
oltica tiene una importancia relati*a como fuente
del derecho administrati*o, por #ue es una ley, y
lue)o debe considerarse como fuente le)al, y
adems no comprende materias administrati*as$
a/ +a Constitucin oltica de la !ep"blica es
fuente en cuanto establece los principios bsicos de
la institucionalidad0
b/ +a Constitucin oltica es fuente en cuanto a
los derechos de los administrados y su proteccin a
tra*'s de di*ersas disposiciones #ue se refieren al
12%
control y a la responsabilidad0
c/ +a Carta Cundamental es fuente en cuanto a lo
or)nico y funcional de la .dministracin.
d/ +a Carta oltica es fuente en cuanto a la
*inculacin de los funcionarios p"blicos con la
.dministracin.
a) La Cons$!$u!%n PolC$!a (e la Re-&#l!a es
)uen$e en uan$o es$a#lee los -r!n!-!os #@s!os
(e la !ns$!$u!onal!(a(.
En el artculo 1. de la Constitucin oltica
encontramos la consideracin humana y cristiana
del indi*iduo.
El artculo %., inciso 4. de la +ey 3. 18.272,
Hr)nica Constitucional de las 9ases :enerales de
la .dministracin del Estado dispone #ue$ La
4dministraci"n del Estado deber observar los
principios de responsabilidad, eficiencia, eficacia,
coordinaci"n, impulsi"n de oficio del
procedimiento, impugnabilidad de los actos
administrativos, control probidad, transparencia y
publicidad administrativas, y garanti!ar la
debida autonom#a de los grupos intermedios de la
sociedad para cumplir sus propios fines
124
espec#ficos, respetando el derecho de las personas
para reali!ar cualuier actividad econ"mica en
conformidad con la $onstituci"n Pol#tica y las
leyes.

El Estado debe amparar los derechos
fundamentales de toda persona.
Esta disposicin debe *incularse con el artculo
2. y el artculo 15, 3. 46 de la Carta oltica.
El artculo 8. bis de la +ey 3. 18.272 establece
la libre concurrencia de los oferentes de contratos
administrati*os al llamado de propuesta p"blica y
la i)ualdad de todos ellos ante las bases #ue ri)en
el contrato.
Esto lo debemos relacionar con el artculo 1.,
inciso 2. de la Constitucin oltica de la
!ep"blica, cuando dispone #ue es deber del
Estado...asegurar el derecho de las personas a
participar con igualdad de oportunidades en la
vida nacional.
+os artculos 15, 3. 17 y 3. 4. de la Carta
fundamental establecen la admisin a todas las
funciones y empleos p"blicos, sin otros re#uisitos
#ue los #ue estable1can la Constitucin y las leyes0
y la i)ualdad ante la ley, respecti*amente.
122
El artculo %. de la Constitucin oltica dispone
#ue$ El Estado de $hile es unitario, su territorio
se divide en regiones. *u 4dministraci"n ser
funcional y territorialmente descentrali!ada o
desconcentrada en su caso, en conformidad con la
ley.
Este artculo debemos relacionarlo con el artculo
44, %8 y 1B% de la Carta oltica. El artculo 44
seala #ue$ El gobierno y la administraci"n del
Estado corresponden al Presidente de la
0epblica, uien es el Iefe del Estado.
*u autoridad se e3tiende a todo cuanto tiene por
ob.eto la conservaci"n del orden pblico en el
interior y la seguridad e3terna de la 0epblica, de
acuerdo con la $onstituci"n y las leyes.
El Presidente de la 0epblica, a lo menos una
ve! al a/o dar cuenta al pa#s el estado
administrativo y pol#tico de la 'aci"n
El artculo %8 dispone #ue$ Ena ley orgnica
constitucional determinar la organi!aci"n bsica
de la 4dministraci"n Pblica, garanti!ar la
carrera funcionaria y los principios de carcter
t&cnico y profesional en ue deban fundarse, y
asegurar tanto la igualdad de oportunidades de
ingreso a ella como la capacitaci"n y el
126
perfeccionamiento de sus integrantes.
El artculo 1B%, prescribe #ue$ La ley deber
determinar las formas en ue se descentrali!ar la
administraci"n del Estado, as# como la
transferencia de competencias a los 8obiernos
0egionales.
El artculo 2. de la Constitucin oltica se
relaciona con el poder, la soberana. +a autoridad,
para ejercer el poder y alcan1ar el bien com"n, lo
har a tra*'s de la ley, los decretos, etc.
+os artculos 6. y 7. establecen el principio de
juridicidad, #ue supone supremaca constitucional
y normati*a, y tambi'n el mbito de aplicacin de
este principio ,a todo y a todos/.
El primero dispone #ue$ Los "rganos del
Estado deben someter su acci"n a la $onstituci"n
y a las normas dictadas conforme a ella.
Los preceptos de esta $onstituci"n obligan tanto
a los titulares o integrantes de dichos "rganos
como a toda persona, instituci"n o grupo.
El se)undo prescribe #ue$ Los "rganos del
Estado actan validamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma ue prescriba la ley
,para la *alide1 de actos del Estado se re#uiere$ a/
127
in*estidura le)tima de los r)anos o autoridades
#ue reali1an el acto0 b/ competencia a lo menos
le)al para dictacin del acto, y c/ #ue se cumpla
con los re#uisitos #ue estable1ca la ley/.
Esto si)nifica #ue hay un principio de
*inculacin positi*a, es decir, la .dministracin
slo podr hacer a#uello #ue le faculta la ley.
#) La Cons$!$u!%n PolC$!a (e la Re-&#l!a es
)uen$e en uan$o a los (erehos (e los
a(m!n!s$ra(os 2 su -ro$e!%n a $ra08s (e
(!0ersas (!s-os!!ones 4ue se re)!eren al on$rol
2 a la res-onsa#!l!(a(.
El artculo 4B re)ula el recurso de proteccin, y
dispone #ue$ El ue por causa de actos u
omisiones arbitrarios o ilegales sufra privaci"n,
perturbaci"n o amena!a en el leg#timo e.ercicio de
los derechos y garant#as establecidos en el
art#culo (G, nmeros (.), >.), B.), inciso +.), +.), ,.),
A.), G.) inciso final, ((.), (>.), (B.), (,.), (A.) en lo
relativo a la libertad de traba.o y al derecho a su
libre elecci"n y libre contrataci"n, y a lo
establecido en el inciso cuarto; >(.), >>.), >B.),
>+.) y >,.) podr ocurrir por s# o por cualuiera a
su nombre, a la $orte de 4pelaciones respectiva,
128
la ue adoptar de inmediato las providencias ue
.u!gue necesarias para restablecer el imperio del
derecho y asegurar la debida protecci"n del
afectado, sin per.uicio de los dems derechos ue
pueda hacer valer ante la autoridad o los
tribunales correspondientes.
Proceder, tambi&n, el recurso de protecci"n en
el caso del '.) =.) del art#culo (G, cuando el
derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminaci"n sea afectado por un acto arbitrario
e ilegal imputable a una autoridad o persona
determinada.
El artculo 41 consa)ra el recurso de amparo, y
prescribe #ue$ %odo individuo ue se hallare
arrestado, detenido o preso con infracci"n de lo
dispuesto en la $onstituci"n o en las leyes, podr
ocurrir por s#, o por cualuiera a su nombre, a la
magistratura ue se/ale la ley, a fin de ue &sta
ordene se guarden las formalidades legales y
adopte de inmediato las providencias ue .u!gue
necesarias para restablecer el imperio del derecho
y asegurar la debida protecci"n del afectado.
Esa magistratura podr ordenar ue el individuo
sea tra#do a su presencia y su decreto ser
precisamente obedecido por todos los encargados
125
de las crceles o lugares de detenci"n. 6nstruida
de los antecedentes, decretar su libertad
inmediata o har ue se reparen los defectos
legales o pondr al individuo a disposici"n del
.ue! competente, procediendo en todo breve y
sumariamente, y corrigiendo por s# esos defectos o
dando cuenta a uien corresponda para ue los
corri.a.
El mismo recurso, y en igual forma, podr ser
deducido a favor de toda persona ue ilegalmente
sufra cualuiera otra privaci"n, perturbaci"n o
amena!a en su derecho a la libertad personal y
seguridad individual. La respectiva magistratura
dictar en tal caso las medidas indicadas en los
incisos anteriores ue estime conducentes para
restablecer el imperio del derecho y asegurar la
debida protecci"n del afectado.
El inciso 4. del artculo %8 prescribe #ue$
$ualuier persona ue sea lesionada en sus
derechos por la 4dministraci"n del Estado, de sus
organismos o de las municipalidades, podr
reclamar ante los tribunales ue determine la ley,
sin per.uicio de la responsabilidad ue pudiere
afectar al funcionario ue hubiere causado el
da/o.
16B
El artculo 7% de la Carta dispone #ue$ La
facultad de conocer de las causas civiles y
criminales, de resolverlas y de hacer e.ecutar lo
.u!gado, pertenece e3clusivamente a los tribunales
establecidos por la ley. 'i el Presidente de la
0epblica ni el $ongreso pueden, en caso alguno,
e.ercer funciones .udiciales, avocarse causas
pendientes, revisar los fundamentos o contenido
de sus resoluciones o hacer revivir procesos
fenecidos.
)eclamada su inter'encin en forma legal y en
negocios de su competencia, no podr1n excusarse
de ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley
que resuel'a la contienda o asunto sometidos a
su decisin/,
+os artculos 84 ,atribuciones del Gribunal
Constitucional/, 87 y 88 ,Contralora :eneral de la
!ep"blica/ se refieren a formas indirectas de
proteccin.
El artculo 14 de la Constitucin oltica
consa)ra el recurso de reclamacin por perdida o
desconocimiento de la nacionalidad, y dispone
#ue$ La persona afectada por acto o resoluci"n
de autoridad administrativa ue la prive de su
161
nacionalidad chilena o se la descono!ca, podr
recurrir, por s# o por cualuiera a su nombre,
dentro del pla!o de treinta d#as, ante la $orte
*uprema, la ue conocer como .urado y en
tribunal pleno. La interposici"n del recurso
suspender los efectos del acto o resoluci"n
recurrida.
El artculo 4. de la +ey 3. 18.272 establece #ue$
Los "rganos de la 4dministraci"n del Estado
sometern su acci"n a la $onstituci"n y a las
leyes. 5ebern actuar dentro de su competencia y
no tendrn ms atribuciones ue las ue
e3presamente les haya conferido el ordenamiento
.ur#dico. "odo abuso o exceso en el ejercicio de
sus potestades dar1 lugar a las acciones y
recursos correspondientes/,
or su parte, el artculo 5. de la misma ley
dispone #ue$ Los actos administrativos sern
impugnables mediante los recursos ue estable!ca
la ley. *e podr siempre interponer el de
reposici"n ante el mismo "rgano del ue hubiere
emanado el acto respectivo y, cuando proceda, el
recurso .erruico ante el superior
correspondiente, sin per.uicio de las acciones
.urisdiccionales a ue haya lugar.
164
) La Car$a *un(amen$al es )uen$e en uan$o
a lo or+@n!o 2 )un!onal (e la A(m!n!s$ra!%n.
En cuanto a lo or+@n!o, la Constitucin oltica
de la !ep"blica establece los r)anos superiores de
la .dministracin$
.s, por ejemplo$
a/ El artculo 44 se refiere al residente de la
!ep"blica0
b/ El artculo %% y s)tes. se refiere a los >inistros
de Estado0
c/ +os artculos 55 y s)tes. al :obierno y
.dministracin interior ,!e)ional, ro*incial y
Comunal/0
d/ +os artculos 87 y s)tes. consa)ran la
Contralora :eneral de la !ep"blica0
e/ El artculo 52 y s)te. se refiere al Consejo de
&e)uridad 3acional ,CH&E3./0
f/ El artculo 57 y s)te. al 9anco Central.
+a Constitucin, adems, establece como deben
crearse los r)anos del Estado.
El artculo 64, inciso 4., 3.J 4 de la Carta
fundamental establece #ue$ $orresponder,
asimismo, al Presidente de la 0epblica la
16%
iniciativa e3clusiva para< >.) $rear nuevos
servicios pblicos o empleos rentados sean
fiscales, semifiscales, aut"nomos, o de las
empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus
funciones o atribuciones. -ice relacin con la
or)ani1acin de la .dministracin del Estado, #ue
debe ser compuesto por un orden descentrali1ado
,art. %/.
El artculo %8, inciso 1.J, dispone #ue$ Ena ley
orgnica constitucional determinar la
organi!aci"n bsica de la 4dministraci"n Pblica,
.... esta ley es la +ey 3. 18.272, or)nica
constitucional de 9ases :enerales de la
.dministracin de 2 de diciembre de 1586
En cuanto a lo )un!onal, la Constitucin oltica
de la !ep"blica, el artculo %. dispone #ue$ El
Estado de $hile es unitario, su territorio se divide
en regiones. #u administracin ser1 funcional y
territorialmente descentralizada o
desconcentrada en su caso, en conformidad con
la ley/,
.s, de acuerdo a lo preceptuado por el artculo
%., la administracin del Estado la *an a ejercer
di*ersos r)anos, por #ue la propia Constitucin
164
as lo manda.
.cti*idades de la .dministracin #ue estn en la
Constitucin oltica$
a/ .rtculo %4, 3.J 8.$ El residente de la
!ep"blica ejerce su acti*idad a tra*'s de la
potestad re)lamentaria, esto es, a tra*'s de
decretos, re)lamentos e instrucciones.
b/ .rtculo %4, 3.J 5. al 1%.$ .l residente de la
!ep"blica le corresponde desi)nar a loas
autoridades y funcionarios #ue all se sealan.
c/ .rtculo %4, 3.J 14.$ .cti*idad
administrati*a desde el punto de *ista funcional.
d/ .rtculo %4, 3.J 16.$ Htor)ar indultos
particulares en los casos y formas #ue determine la
ley.
e/ .rtculo %4, 3.J 18.$ -esi)nar y remo*er a
los Comandantes en Defe del Ejercito, de la
.rmada, de la Cuer1a .'rea y al :eneral -irector
de Carabineros.
f/ .rtculo %4, 3.44.$ -ictar decretos de
emer)encia$ autori1ar )astos no pre*istos en la ley,
en casos de necesidad.
() La Car$a PolC$!a es )uen$e en uan$o a la
162
0!nula!%n (e los )un!onar!os -&#l!os on la
A(m!n!s$ra!%n.
En el inciso final del 3. 16. del artculo 15 se
establece #ue$ La $onstituci"n asegura a todas
las personas ue no podr1n declararse en 0uelga
los funcionarios del Estado ni de las
municipalidades, %ampoco podrn hacerlo las
personas ue traba.en en corporaciones o
empresas, cualuiera ue sea su naturale!a,
finalidad o funci"n, ue atiendan servicios de
utilidad pblica o cuya parali!aci"n cause grave
da/o a la salud, a la econom#a del pa#s, al
abastecimiento de la poblaci"n o a la seguridad
nacional. La ley establecer los procedimientos
para determinar las corporaciones o empresas
cuyos traba.adores estarn sometidos a la
prohibici"n ue establece este inciso.
El artculo 15, 3.J 17. dispone #ue$ La
$onstituci"n asegura a todas las personas< (D,7 La
admisin a todas las funciones y empleos
pblicos, sin otros requisitos que los que
impongan la -onstitucin y las leyes/.
El artculo %8, inciso 1. establece #ue$ Ena ley
orgnica constitucional determinar la
166
organi!aci"n bsica de la 4dministraci"n Pblica,
garantizar1 la carrera funcionaria y los
principios de car1cter tcnico y profesional en
que deba fundarse, y asegurar1 tanto la igualdad
de oportunidades de ingreso a ella como la
capacitacin y el perfeccionamiento de sus
integrantes/,
El artculo 64, inciso 4., 3. 4. prescribe #ue$
$orresponder, asimismo, al Presidente de la
0epblica la iniciativa e3clusiva para< +.) %ijar,
modificar, conceder o aumentar remuneraciones,
.ubilaciones, pensiones, montep#os, rentas y
cualuiera otra clase de emolumentos, pr&stamos
o beneficios al personal en ser'icio o en retiro y a
los beneficiarios de montep$o, en su caso, de la
4dministracin !blica y dems organismos y
entidades anteriormente se/alados, como
asimismo fi.ar las remuneraciones m#nimas de los
traba.adores del sector privado, aumentar
obligatoriamente sus remuneraciones y dems
beneficios econ"micos o alterar las bases ue
sirvan para determinarlos; todo ello sin per.uicio
de lo dispuesto en los nmeros siguientes.
or lo tanto, las remuneraciones de los
funcionarios de la .dministracin "blica se
167
encuentran determinadas por la ley ,esta es una
)aranta para los funcionarios p"blicos/.
;.La Le2.
+a ley es otra de las fuentes positi*as del derecho
administrati*o.
168
+a podemos definir como una regla social,
general, abstracta, permanente, ue busca el bien
comn.
4uella ue elaboran los "rganos del Estado.
El artculo 1. del Cdi)o Ci*il la define y seala
#ue$ La ley es una declaraci"n de la voluntad
soberana ue, manifestada en la forma prescrita
por la $onstituci"n, manda, prohibe o permite.
El artculo 6B, 3. 4B/ la define como %oda otra
norma de carcter general y obligatoria ue
estatuya las bases esenciales de un ordenamiento
.ur#dico.
laniol la define como una regla social
obligatoria, establecida con carcter permanente
por la autoridad pblica y sancionada por la
fuer!a.
or su parte, &anto Goms de .#uino dice #ue la
ley es una ordenaci"n de la ra!"n para el bien
comn, dada y promulgada solemnemente por
uien tiene a su cargo el cuidado de la
comunidad.
165
El profesor !eyes seala #ue la ley es una
norma o con.unto de normas .ur#dicas
permanentes y oportunas, generales 1an cuando
hay leyes espec#ficas2, de carcter bsico
1principios generales2 ue versan o regulan las
materias ue la $onstituci"n Pol#tica califica
propias de este carcter, y ue son sancionadas
como tales por los "rganos estatales y en la forma
prevista por la $onstituci"n Pol#tica.
+a ley debe cumplir un procedimiento para su
*alide1, esto para #ue la actuacin de los r)anos
del Estado sea *lida ,art.7./.
Cara$erCs$!as De La Le2 5Elemen$os
)un(amen$ales (e la le2).
a/ Es una norma #ue ri)e la con*i*encia
colecti*a0
b/ Giene carcter obli)atorio, o sea, debe ser
obedecida por todos ,art.6 de la Constitucin
oltica/0
c/ Est establecida con carcter permanente y
)eneral. Ina disposicin le)islati*a referente a un
caso transitorio y particular no sera, en el fondo,
17B
*erdadera ley0
d/ Emana de la autoridad p"blica, a tra*'s de los
r)anos sociales encar)ados de su dictacin.
3in)una persona o corporacin de carcter
particular, como ya lo haba obser*ado &anto
Goms, puede dictar leyes. Esta facultad constituye
atributo e(clusi*o del poder p"blico, #ue se ejerce
por intermedio de los or)anismos competentes0
e/ Est sancionada por la fuer1a para obtener su
cumplimiento.
+a Contralora :eneral de la !ep"blica debe *er
#ue clase de acto es el decreto promul)atorio de
una ley, si es un acto administrati*o o es una ley
,5ecreto promulgatorio< Es un acto #ue certifica
#ue el proyecto sancionado por el residente de la
!ep"blica sea el mismo del Con)reso. Es un acto
administrati*o en cuanto a la ejecucin de la ley, y
la Contralora :eneral de la !ep"blica toma ra1n
solo del acto promul)atorio. +a Contralora se *a a
pronunciar sobre la le)alidad, la constitucionalidad
del acto promul)atorio y el residente no podr ya
pronunciarse sobre la ley, sino #ue por el acto
promul)atorio/.
171
Re4u!s!$os De La Le2.
a) Re4u!s!$os (e )on(o.
+a ley #ue sea justa, se ape)ue al principio de
juridicidad, #ue consiste en respetar la
constitucin. +a ley no puede sobrepasarse a la
constitucin y no sobrepasar sus normas ,art. 6, por
#ue la ley es una actuacin del Estado/
4. Mue sea efica1, #ue se someta a un
procedimiento sealado por la constitucin y para
eso se somete al control del tribunal constitucional
,control pre*enti*o y a *eces obli)atorio o
facultati*o/ y de la corte suprema ,facultad de
control limitado por #ue se limita al caso concreto.
#) Re4u!s!$os (e )orma.
+os re#uisitos de fondo se refieren a la tramitacin
de la ley.
a/ +a iniciati*a de una ley puede ser por mocin
o por mensaje del residente de la !ep"blica
,art.64 de la Carta oltica/. .l)unas iniciati*as de
la ley son de e(clusi*a facultad del residente de la
!ep"blica ,artculo 64, incisos %. y 4./
174
b/ +a etapa de aprobacin ,artculos 62 y s)tes.
de la Constitucin oltica/.
c/ romul)acin de la ley$ &i el proyecto de ley
es aprobado por ambas Cmaras, ser remitido al
residente de la !ep"blica, #uien, si tambi'n lo
aprueba, dispondr su promul)acin como ley.
+a promul)acin deber hacerse siempre dentro
del pla1o de die1 das, contados desde #ue ella sea
procedente.
d/ ublicacin de la ley$ El artculo 74, inciso %.
de la Constitucin oltica dispone #ue$ La
publicaci"n se har dentro de los cinco d#as
hbiles siguientes a la fecha en ue uede
totalmente tramitado el decreto promulgatorio.
-e acuerdo con el artculo 7. del Cdi)o Ci*il$
La publicaci"n de la ley se har mediante su
inserci"n en el 5iario ;ficial, y desde la fecha de
&ste se entender conocida de todos y ser
obligatoria.
Para todos loe efectos legales, la fecha de la ley
ser la de su publicaci"n en el 5iario ;ficial.
En la .urisprudencia hay una doctrina en donde,
si hay un pla!o para un acto administrativo, no se
aplican los pla!os fatales con el posible efecto de
.uicio pol#tico. 6mpone un deber, pero no en ra!"n
17%
de e3imirse de la obligaci"n si se pasa el pla!o.
Clas!)!a!%n De Las Le2es.
I. Le+!sla!%n Re+ular.
:. De auer(o al ar$Culo FB (e la Cons$!$u!%n
PolC$!a.
a/ +eyes interpretati*as de la Constitucin$ El
inciso 1. del artculo 6% dispone #ue$ Las
normas legales ue interpreten preceptos
constitucionales necesitarn, para su aprobaci"n,
modificaci"n o derogaci"n de las tres uintas
partes de los diputados y senadores en e.ercicio.
b/ +eyes or)nicas constitucionales$ El inciso 4.,
del mismo artculo prescribe #ue$ Las normas
legales a las cuales la $onstituci"n confiere el
carcter de ley orgnica constitucional
reuerirn, para su aprobaci"n, modificaci"n o
derogaci"n, de las cuatro s&ptimas partes de los
diputados y senadores en e.ercicio.
c/ +ey de #urum calificado$ El inciso %. dice
#ue$ las normas legales de u"rum calificado se
establecern. 7odificarn o derogarn por la
174
mayor#a absoluta de los diputados y senadores en
e.ercicio.
d/ +ey com"n$ Germina el artculo 6% sealando
#ue$ Las dems normas legales reuerirn la
mayor#a de los miembros presentes de cada
$mara, o las mayor#as ue sean aplicables
conforme a los art#culos A, y siguientes.
;. Le2es re+lamen$ar!as G Le2es norma$!0as.
5Do$r!na)
a/ +eyes re)lamentarias$ &on a#uellas #ue
re)ulan la totalidad de los aspectos sustanti*os,
adjeti*os y t'cnicoAjurdicos de la materia
re)ulada.
+as leyes re)lamentarias restrin)en o descartan
completamente la potestad re)lamentaria del
residente de la !ep"blica.
Critica a las leyes re)lamentarias$ +as
necesidades sociales son cambiantes y la ley debe
estar acorde con esta realidad social.
b/ +eyes normati*as o de base$ &on a#uellas #ue
tienen por objeto establecer los principios
172
directrices fundamentales de la materia, dejando un
campo muy amplio a la potestad re)lamentaria del
residente de la !ep"blica ,es la anttesis de la ley
re)lamentaria/
El concepto de E+ey de 9asesF fue creado para
superar la crtica a la ley re)lamentaria. +a ley de
base le deja a la .dministracin el carcter de
discrecional0 en cambio, la ley re)lamentaria no
deja un campo al residente de la !ep"blica para
adaptarla a la sociedad.
B. Le2es (ele+a(as.
&on a#uellas #ue por su ur)encia, conocimientos
t'cnicos u otros moti*os, lle*an a los r)anos
cole)isladores ha dele)ar en el residente de la
!ep"blica la facultad de dictar disposiciones con
fuer1a de ley.
El artculo 2B, 3.1. dispone #ue$ *on
atribuciones e3clusivas del $ongreso< (2 4probar
o desechar los tratados internacionales ue le
presentare el Presidente de la 0epblica antes de
su ratificaci"n. La aprobaci"n de un tratado se
someter a los trmites de una ley.
176
Las medidas ue el Presidente de la 0epblica
adopte o los acuerdos ue celebre para el
cumplimiento de un tratado en vigor no
reuerirn nueva aprobaci"n del $ongreso, a
menos ue se trate de materias propias de ley
En el mismo acuerdo aprobatorio de un tratado,
podr1 el -ongreso autorizar ala !residente de la
)epblica a fin de que durante la 'igencia de
aqul, dicte las disposiciones con fuerza de ley
que estime necesarias para su cabal
cumplimiento, siendo en tal caso aplicable lo
dispuesto en los incisos segundo y siguientes del
art$culo 89.
El artculo 61 de la Constitucin oltica de la
!ep"blica dispone #ue$ El Presidente de la
0epblica podr solicitar autori!aci"n al
$ongreso 'acional para dictar disposiciones con
fuer!a de ley durante un pla!o no superior a un
a/o sobre materias ue correspondan al dominio
de la ley.
Esta autori!aci"n no podr e3tenderse a la
nacionalidad, la ciudadan#a, las elecciones ni al
plebiscito, como tampoco a materias
comprendidas en las garant#as constitucionales o
ue deban ser ob.eto de leyes orgnicas
177
constitucionales o de u"rum calificado.
La autori!aci"n no podr comprender facultades
ue afecten a la organi!aci"n, atribuciones y
r&gimen de los funcionarios del Poder Iudicial,
del $ongreso 'acional, del %ribunal
$onstitucional ni de la $ontralor#a 8eneral de la
0epblica.
La ley ue otorgue la referida autori!aci"n
se/alar las materias precisas sobre las ue
recaer la delegaci"n y podr establecer o
determinar las limitaciones, restricciones y
formalidades ue se estimen convenientes.
4 la $ontralor#a 8eneral de la 0epblica
corresponder tomar ra!"n de estos decretos con
fuer!a de ley, debiendo recha!arlos cuando ellos
e3cedan o contravengan la autori!aci"n referida.
Los decretos con fuer!a de ley estarn sometidos
en cuanto a su publicaci"n, vigencia y efectos, a
las mismas normas ue rigen para la ley.
II. Le+!sla!%n Irre+ular.
+a le)islacin irre)ular est conformada por actos
#ue sin ser leyes se e#uiparan a la ley, tienen
efecto de ley. Estos son los decretosAleyes y los
178
-ecretos con Cuer1a de +ey.
&e llama le)islacin irre)ular, por #ue desde el
punto de *ista or)nico y formal no son leyes, ya
#ue slo son leyes las tramitadas y aprobadas por
los r)anos le)islati*os, y en la forma establecida
por la Constitucin oltica.
+a le)islacin irre)ular nace a tra*'s de
circunstancias jurdicas distintas, como
consecuencia del estado de necesidad de tener una
le)islacin, necesidad de la sociedad de una
re)ulacin jurdica #ue nace del instinto )re)ario y
social del hombre.
+os decretosAleyes son propios de las )obiernos
de facto.
+os -ecretos con Cuer1a de +ey nacen por
necesidad de la a)ili1acin en la dictacin de una
ley. Es necesaria la dele)acin al residente de la
!ep"blica para aprobar con mayor rapide1 esta
le)islacin.
a) Dere$o on *uer.a (e Le2.
Cone-$o.
+os decretos con fuer1a de ley son actos ue
175
dicta el Presidente de la 0epblica en virtud de
una facultad e3presa ue le concede la ley 1ley
delegatoria2 y ue versa sobre asuntos de ley.
El residente de la !ep"blica e(teriori1a su
*oluntad ,por un acto de 'l/, por re)la )eneral, por
el decreto con efecto propio de una ley.
+os decretos con fuer1a de ley *an a producir los
mismos efectos #ue una ley.
En nuestro derecho, los decretos con fuer1a de
ley tienen una trayectoria muy destacada.
&in embar)o, en un principio se discuti sobre su
*alide1. Cuando se discuti el te(to de la
Constitucin oltica del Estado de 1542, el
residente de la !ep"blica, don .rturo .lessandri
alma propuso e(presamente #ue se facultara al
residente para dictar decretos con fuer1a de ley,
peticin #ue fue recha1ada por la Comisin de
Estudio.
ero, la historia jurdica dijo otra cosa. ?ay una
*erdadera costumbre en contra de la Constitucin
oltica.
-espu's del ao 1542 hubo muchos perodos$
a/ -esde 1547 a 15%1$ En el Con)reso Germal se
dictaron decretos con fuer1a de ley como el
18B
Cdi)o &anitario0
b/ En 1544 se dictan leyes econmicas en *irtud
de las cuales se dictan numerosos decretos con
fuer1a de ley0
c/ En 1524 se dictan decretos con fuer1a de ley
para crear nue*os &er*icios "blicos0
d/ En 1562, mediante leyes dele)atorias se
dictaron ms de %BB decretos con fuer1a de ley, y
e/ -esde el ao 1564 a 1568 se dictan decretos
con fuer1a de ley en numerosas materias.
Esto se *ino a re)ulari1ar en el ao 157B en el
)obierno de Eduardo Crei >ontal*a, mediante una
enmienda constitucional ,+ey 3. 17.485 del ao
157B/ #ue reforma la Constitucin oltica del
Estado, dndole al Con)reso 3acional la atribucin
de dele)ar al residente de la !ep"blica la facultad
de dictar decretos con fuer1a de ley. Con esto, se
termina la costumbre en contra de la Constitucin.
+os decretos con fuer1a de ley se encuentran
re)ulados en los artculos 610 2B 3.J1., inciso %.0
%4, 3.J %.0 84, 3.%. y 88, inciso 4..
L!m!$a!ones A La *aul$a( De D!$ar Dere$os
181
Con *uer.a De Le2 5ar$. F:).
a/ El inciso 1.J dispone #ue no se puede dele)ar
esta facultad a otra autoridad #ue no sea el
residente de la !ep"blica0
b/ Esta autori1acin para dictar decretos con
fuer1a de ley no podr ser por un pla1o superior a
un ao0
c/ El inciso 4.J seala #ue no podr e(tenderse
esta autori1acin a la nacionalidad, la ciudadana,
las elecciones ni al plebiscito, como tampoco a
materias comprendidas en las )arantas
constitucionales o #ue deban ser objeto de leyes
or)nicas constitucionales o de #urum calificado0
d/ El inciso %.J a)re)a #ue esta autori1acin no
podr comprender facultades #ue afecten a la
or)ani1acin, atribuciones y r')imen de los
funcionarios del oder Dudicial, del Con)reso
3acional, del Gribunal Constitucional ni de la
Contralora :eneral de la !ep"blica0
e/ +a ley dele)atoria no puede ser )en'rica, sino
#ue, por el contrario, deber sealar las materias
precisas sobre las #ue recaer la dele)acin y
podr establecer o determinar las limitaciones,
restricciones y formalidades #ue se estimen
184
con*enientes ,inciso 4.J/.
El Constituyente no mira con buenos ojos la
dele)acin, ya #ue 'sta es una e(cepcin al
principio de juridicidad ,art. 2./.
El inciso 2.J del artculo 61 somete
obli)atoriamente a los decretos con fuer1a de ley al
trmite de toma de ra1n. El Contralor :eneral de
la !ep"blica no puede e(imir a los decretos con
fuer1a de ley de 'ste trmite.
El artculo 2B, n"mero 1/, inciso %.J, permite al
Con)reso 3acional autori1ar al residente de la
!ep"blica a fin de #ue durante la *i)encia de un
tratado internacional, dicte las disposiciones con
fuer1a de ley #ue estime necesarias para su cabal
cumplimiento. En este caso, no e(iste la limitacin
del pla1o no superior a un ao.
El artculo 88, inciso 4.J, dispone #ue$
$orresponder, asimismo al $ontralor 8eneral
de la 0epblica tomar ra!"n de los decretos con
fuer!a de ley, debiendo representarlos cuando
ellos e3cedan o contravengan la ley delegatoria o
sean contrario a la $onstituci"n.
Re4u!s!$os De Los Dere$os Con *uer.a De Le2.
18%
a) Re4u!s!$os (e )on(o" +os decretos con fuer1a
de ley deben ajustarse al principio de juridicidad,
respetar la Constitucin oltica y no salirse del
marco de la ley dele)atoria0
#) Re4u!s!$os (e )orma" +os re#uisitos de forma
son los mismos del -ecreto &upremo, es decir,
debe ser firmado por el residente de la !ep"blica,
sus ministros y reali1ar el trmite de toma de
ra1n.
#) Dere$o Le2.
Cone-$o.
El decreto ley es un acto ue dicta el e.ecutivo en
un gobierno de facto, sobre materias propias de
ley, sin ue e3ista delegaci"n legislativa, ya ue
no hay $ongreso.
En Chile, su uso ha sido muy frecuente. .s, por
ejemplo, en la 'poca comprendida entre los aos
1544 y 1542 se crearon el Consejo de -efensa del
Estado, el Cdi)o de Dusticia >ilitar y el =nstituto
184
3acional de pre*isin por medio de decretos leyes.
En 15%4 se dictaron muchos te(tos importantes,
como el te(to primiti*o de la Contralora :eneral
de la !ep"blica.
Entre 157% y 1581, durante el periodo ms crudo
de la dictadura militar, se dictaron ms de %BB
decretosAleyes.
+a )ran discusin de los decretos ley *ersa sobre
su *alide1. >uchos autores no le asi)nan *alide1,
ya #ue se afecta el principio fundamental de
competencia. Htros, les reconocen su *alide1
debido al estado de necesidad ,es la "nica
e(cepcin el principio de juridicidad/.
En Chile, la *alide1 de los decretos leyes se
discuti mucho despu's de la d'cada del 4BO y
hubo *arias proposiciones, y la Durisprudencia
seal #ue a todos los decretosAleyes a los cuales
se le tomaron ra1n por la Contralora :eneral eran
*alidos.
En la 'poca militar, se plante el problema de si la
Contralora :eneral deba o no tomar ra1n de los
decretos ley, y 'sta lle)a a la conclusin #ue no
deba, pues si no tomaba ra1n de la ley tampoco
tomara ra1n de un decretoA ley. +a Contralora
:eneral de la !ep"blica se limita, en ese periodo, a
182
re)istrar los decretos ley.
En cuanto a los efectos en el tiempo, a la
dero)acin e interpretacin, los efectos de los
decretos leyes son i)uales a los de una ley.
) Con$ra$os le2es.
Cone-$o.
Es una convenci"n celebrada entre la
4dministraci"n y un particular, cuya eficacia
ueda, en la medida ue se trate de materias de
ley, supeditada al "rgano legislativo, debiendo
necesariamente ser aprobado por ley
uede ocurrir #ue el Estado celebre un contrato
con un particular y #ue en este contrato la
.dministracin comprometa el ejercicio de la
soberana. Estos contratos no tienen eficacia si no
son aprobados por una ley.
?oy en da no tienen aplicacin, pues no se
permite el monopolio. +o #ue si se puede permitir
son las e(cenciones tributarias.
El caso del contrato ley, es diferente a cual#uier
contrato, ya #ue se puede modificar
unilateralmente el contrato por parte del Estado
,aun#ue indemni1ando al particular por
incumplimiento del contrato/.
186
E)e$os De La Le2 A(m!n!s$ra$!0a En El
T!em-o.
-e acuerdo con el artculo 5. del Cdi)o Ci*il la
ley puede s"lo disponer para lo futuro, y no tendr
.amas efecto retroactivo.
En materia administrati*a, la ley no tiene efecto
retroacti*o, sino #ue ri)e siempre in actum.
In$er-re$a!%n Es-e!al De Le2es De Dereho
A(m!n!s$ra$!0o.
+as leyes administrati*as son auellas leyes ue
versan sobre la relaci"n, creaci"n, organi!aci"n,
modificaci"n y supresi"n de los servicios pblicos,
ue regulan su funcionamiento y su relaci"n con
los particulares 1administrados2.
,u!!os In$er-re$a$!0os.
?ay dos criterios$
a/ &upremaca Constitucional$ -ice relacin con
#ue la interpretacin y aplicacin de la ley sea
187
conforme a la Constitucin. ,art. 6. de la
Constitucin oltica/
b/ -ice relacin con los fines ,se contrara el
criterio de don .ndr's 9ello contemplado en el
artculo 15 del Cdi)o Ci*il/. +a accin del
Estado es absolutamente finalista, mira al bien
com"n ,art. 1., inciso 4.J de la Constitucin
oltica/.
Dero+a!%n (e Las Le2es.
+a *i)encia de la ley dura hasta su dero)acin. +a
dero)acin es la supresi"n de la fuer!a
obligatoria de una disposici"n legal, ya sea por su
reempla!o por otra o por su simple eliminaci"n.
+a dero)acin de la ley corresponde al le)islador.
Muien tiene la facultad para dictar las leyes tiene
tambi'n la facultad de dejarlas sin efecto, no as los
otros poderes del Estado.
-e acuerdo al artculo 24 del Cdi)o Ci*il la
derogaci"n de las leyes podr ser e3presa o tcita.
Es e3presa, cuando la nueva ley dice
e3presamente ue deroga la antigua.
Es tcita, cuando la nueva ley contiene
disposiciones ue no pueden conciliarse con las de
188
la ley anterior. La derogaci"n de una ley puede
ser total o parcial.
En el derecho administrati*a se habla de la
dero)acin or)nica, nace de la jurisprudencia de
la Contralora :eneral de la !ep"blica. &e da
cuando se dicta una nue*a ley )en'rica disciplina
toda la materia re)ulada por una o *arias leyes
precedentes, aun#ue no haya incompatibilidad
entre las disposiciones de 'stas y las de la nue*a
ley.
Le2 Como *uen$e Del Dereho A(m!n!s$ra$!0o.
+a ley administrati*a crea, suprime, modifica o
e(tin)ue ser*icios p"blicos, r)anos
administrati*os.
Establece aspectos esenciales del ser*icio, como
su estructura bsica ,su objeto/.
+as funciones y atribuciones de los ser*icios
p"blicos, por mandato de la Constitucin oltica,
es materia de la ley ,art. 64, 3.J 4. y artculo 7. de
la Carta oltica/.
185
En conclusin, la ley es fuente primordial del
derecho administrati*o en cuanto determina la
naturale1a jurdica de un ser*icio p"blico,
establece el r')imen patrimonial, establece el
r')imen jurdico del personal
Te1$os Re)un(!(os De Le2 O Te1$os De)!n!$!0os.
+a ley debe ser oportuna, o sea, de acuerdo con las
e(i)encias de la comunidad. &i no lo hace, la ley
cae en desuso, entonces hay or)anismos
calificados para modificarla.
. *eces, un te(to es anti)uo, por lo #ue para
adaptarlo a las nue*as necesidades se le hacen
muchas modificaciones y su consulta se hace
difcil0 entonces cada cierto tiempo se refunden
todas las nue*as disposiciones ,actuali1acin/. Esta
actuali1acin es tarea del r)ano le)islati*o, pero
tambi'n del residente de la !ep"blica ,por
potestad re)lamentaria para mejor ejecucin de la
ley/. . este te(to, el residente de la !ep"blica no
puede modificarle nada.
&i el te(to refundido omite una norma, la
Contralora :eneral de la !ep"blica, en la toma de
ra1n del decreto #ue promul)ue el te(to refundido
15B
lo de*uel*e para #ue lo arre)le ,por
inconstitucional/.
B.Tra$a(os In$erna!onales.
Enri#ue &il*a Cimma seala #ue los tratados
internacionales son convenios ue celebran dos o
ms Estados en e.ercicio de sus atribuciones de
soberan#a y ue generan derechos y obligaciones,
o bien, es el procedimiento de creaci"n de normas
.ur#dicas internacionales por manifestaciones
concordantes de voluntades de dos o ms
Estados
El artculo 4., prrafo 1., letra a/ de la
Con*encin de <iena sobre el -erecho de los
Gratados dispone #ue$ *e entiende por tratado un
acuerdo internacional celebrado por escrito entre
Estados y regido por el derecho internacional, ya
conste en un instrumento nico o en dos o ms
instrumentos cone3os y cualuiera ue sea su
denominaci"n particular.
=nteresa el tratado internacional al derecho
administrati*o por#ue produce efectos internos #ue
pueden repercutir en la .dministracin.
+as normas #ue re)ulan los tratados
151
internacionales las encontramos en la Constitucin
oltica de la !ep"blica, artculos 2., inciso 4.0
%4, 3. 170 2B, 3. 1, 84, 3. 4. y 8B.
El artculo 2., inc. 4. dispone #ue$ El e.ercicio
de la soberan#a reconoce como limitaci"n el
respeto a los derechos esenciales ue emanan de
la naturale!a humana. Es deber de los "rganos del
Estado respetar y promover tales derechos,
garanti!ados por esta $onstituci"n, as# como por
los tratados internacionales ratificados por $hile
y ue se encuentren vigentes
or su parte, el artculo %4 seala #ue$ *on
atribuciones especiales del Presidente de la
0epblica< (D.) $onducir las relaciones pol#ticas
con las potencias e3tran.eras y organismos
internacionales, y llevar a cabo las negociaciones;
concluir, firmar y ratificar los tratados ue estime
convenientes para los intereses del pa#s, los ue
debern ser sometidos a la aprobaci"n del
$ongreso conforme a lo prescrito en el art#culo
,-, '.) (.). Las discusiones y deliberaciones sobre
estos ob.etos sern secretos si el Presidente de la
0epblica as# lo e3igiere.
El artculo 2B prescribe #ue$ *on atribuciones
154
e3clusivas del $ongreso< (2 4probar o desechar
los tratados internacionales ue le presentare el
Presidente de la 0epblica antes de su
ratificaci"n. La aprobaci"n de un tratado se
someter a los trmites de una ley.
Las medidas ue el Presidente de la 0epblica
adopte o los acuerdos ue celebre para el
cumplimiento de un tratado en vigor no
reuerirn nueva aprobaci"n del $ongreso, a
menos ue se trate de materias propias de ley
En el mismo acuerdo aprobatorio de un tratado,
podr el $ongreso autori!ar ala Presidente de la
0epblica a fin de ue durante la vigencia de
au&l, dicte las disposiciones con fuer!a de ley ue
estime necesarias para su cabal cumplimiento,
siendo en tal caso aplicable lo dispuesto en los
incisos segundo y siguientes del art#culo A(.
Cinalmente, el artculo 84 dispone #ue$ *on
atribuciones del %ribunal $onstitucional< >.)
0esolver las cuestiones sobre constitucionalidad
ue se susciten durante la tramitaci"n de los
proyectos de ley o de reforma constitucional y de
los tratados sometidos a la aprobaci"n del
$ongreso.
15%
Con respecto al recurso de inaplicabilidad, el
profesor !eyes seala #ue, respecto de los tratados
internacionales, por su naturale1a jurdica distinta,
no procede.
D.Re+lamen$os.
+os re)lamentos son una manifestacin de la
potestad re)lamentaria.
or potestad re)lamentaria entendemos un acto
.ur#dico de general y permanente aplicaci"n
dictado generalmente por el Presidente de la
0epblica u otras autoridades administrativas
facultadas para ello; sea para la e.ecuci"n de la
ley, o bien, para la 4dministraci"n del Estado,
siempre ue no versen sobre materias de ley.
Durdicamente, desde el punto de *ista formal, el
re)lamento es un acto or)nico de la
.dministracin, pero, desde un punto de *ista
material es una ley. .s, entonces, el re)lamento
tiene un carcter especial, mi(to.
Cara$erCs$!as Del Re+lamen$o.
a/ Es )eneral, es decir, ha sido dictado para re)ir
154
a todas las personas o a un )rupo o asociacin de
personas0
b/ Es permanente, pues ri)e mientras no sea
dero)ado0
c/ Es obli)atorio, ya #ue es e(presin de la
soberana0
d/ +o emite, por re)la )eneral, el residente de la
!ep"blica ,aun#ue tambi'n pueden emitir
re)lamentos al)unas autoridades administrati*as en
las cuales se ha dele)ado esta facultad, como son
los :obiernos !e)ionales, los municipios, los
r)anos autnomos/.
Clas!)!a!%n De Los Re+lamen$os.
:. Re+lamen$os (e (ereho 6 Re+lamen$os
A(m!n!s$ra$!0os 5Do$r!na Alemana).
:
a/ !e)lamentos de derecho ,o )enerales o
e(ternos/$ &on a#uellos #ue re)ulan las relaciones
entre los administrados y los ciudadanos. &on
obli)atorios para toda la comunidad
b/ !e)lamentos administrati*os ,o internos/$
.#uellos #ue ri)en dentro del mbito interno de la
.dministracin. Emanan de la potestad jerr#uica.
152
;. Re+lamen$os su#or(!na(os o (e e/eu!%n 6
Re+lamen$os au$%nomos.
a/ !e)lamentos de ejecucin o subordinados$
.#uellos #ue se dictan para la ejecucin de la ley
,la doctrina francesa slo le reconoce el carcter
de re)lamento al #ue se denomina re)lamento de
ejecucin/.
b/ !e)lamentos autnomos$ +os dicta el
residente de la !ep"blica u otra autoridad
administrati*a para la .dministracin del Estado
en materias #ue no sean propias de ley.
B. Re+lamen$os (ele+a(os o !nor-ora(os.
Enri#ue &il*a Cimma seala #ue estos re)lamentos
se dictan cuando la ley ha encar)ado a un
re)lamento la fijacin de determinadas normas
complementarias de ella, y #ue tienen su misma
fuer1a. or ejemplo, el artculo 652 del Cdi)o
Ci*il, el cual dispone #ue$ En reglamento
especial determinar en lo dems los deberes y
funciones del conservador, y la forma y
solemnidad de las inscripciones. El re)lamento a
156
#ue se refiere este artculo es el 0eglamento del
0egistro $onservatorio de 9ienes 0a#ces, de 44
de junio de 1827.

Re4u!s!$os Para La Val!(e. Del Re+lamen$o.
a) Re4u!s!$o (e )on(o.
El re)lamento se debe ajustar al principio de
juridicidad, es decir, debe respetar la Constitucin
oltica y la ley #ue *a a desarrollar.
#)Re4u!s!$os (e )orma.
+os re#uisitos de forma del re)lamento son los
mismos de un -ecreto &upremo, es decir, deben
ser escritos, lle*ar la firma del >inistro de la
&ecretara de Estado respecti*a y cumplir con los
imperati*os cate)ricos.
>.Or(enan.as.
157
&e entiende por ordenan1as el con.unto de
preceptos dictados para el buen gobierno de una
ciudad o comunidad o para regir la organi!aci"n
militar.
En )eneral, las ordenan1as no tienen *ida propia,
pues o son -ecretos con Cuer1a de +ey o son
re)lamentos.
or tradicin histrica, la ley a"n si)ue hablando
de ordenan1as, como por ejemplo, ordenan1as del
transito, militares, etc.
Cara$erCs$!as De Las Or(enan.as.
a/ &on normas de )eneral aplicacin0
b/ &on dictadas por una autoridad administrati*a,
y
c/ 3o son atribuidas al residente de la
!ep"blica.
F.Dere$os.
Cone-$o De Dere$o.
&e entiende por decreto una orden escrita dictada
por cualuier autoridad administrativa sobre
158
asuntos y negocios de su competencia 1*ilva
$imma2.
+os decretos se asocian a la potestad imperati*a o
de mando, puesto #ue decretar es mandar, ordenar.
+os decretos toman el nombre de .decreto
supremo/ cuando son emitidos por el residente
de la !ep"blica.
155
+os actos emanados de una autoridad
administrati*a distinta del residente de la
!ep"blica reciben la denominacin de
resoluciones. +as resoluciones son decretos
dictados por otras autoridades administrati*as, con
la e(cepcin del !ector de la Ini*ersidad de Chile
y de los .lcaldes, #uienes tambi'n pueden dictar
decretos. &obre el particular, el artculo 14 del
-ecreto con Cuer1a de +ey 3. 4K15.6B4 del
>inisterio del =nterior, #ue fija el te(to refundido
de la +ey 3. 18.652, or)nica constitucional de
>unicipalidades dispone #ue$ Las resoluciones
ue adopten las municipalidades se denominarn
ordenanzas, reglamentos municipales, decretos
alcaldicios o instrucciones,
Las ordenan!as sern normas generales y
obligatorias aplicables a la comunidad. En ellas
podrn establecerse multas para los infractores,
cuyo monto no e3ceder de cinco unidades
tributaria mensuales, las ue sern aplicadas por
los .u!gados de polic#a local correspondientes.
Los reglamentos municipales sern normas
generales obligatorias y permanentes, relativas a
materias de orden interno de la municipalidad.
4BB
Los decretos alcaldicios sern resoluciones ue
versen sobre casos particulares.
Las instrucciones sern directivas impartidas a
los subalternos.
Ma$er!as 7ue -ue(en Ser O#/e$o De Un
Dere$o.
a/ In decreto puede contener un re)lamento. En
este caso, el decreto se llama 5ecreto supremo
reglamentario0
b/ uede contener materias propias de ley. En
este caso se denominar 5ecreto con :uer!a de
Ley o 5ecretoJLey, se)"n se trate de un
:obierno de facto o no0
c/ uede contener actos administrati*os, es decir,
un acto unilateral lo ms caracterstico del acto
administrati*o es #ue emana de la .dministracin0
d/ or "ltimo, un decreto puede contener un
contratoAley.
.s, el decreto es una formalidad para
perfeccionar una serie de actos y, a"n actos ci*iles
re)idos por el derecho ci*il.
El ms caracterstico de los decretos es el
4B1
.*ecreto #upremo/, el cual es dictado por el
residente de la !ep"blica en *irtud de su potestad
re)lamentaria ,art.%4, 3. 8. de la Constitucin
oltica/.
Na$urale.a ,urC(!a De Los Dere$os.
a/ Es un instrumento p"blico0
b/ Es impu)nable.
Cara$erCs$!as De Los Dere$os.
a/Emana de la .dministracin0
b/ Es un acto jurdico unilateral0
c/Es un acto potestati*o ,en eso se diferencia de
actos ci*iles/, emana de potestades, pues
persi)ue el bien com"n0
d/ El decreto se ajusta al principio de juridicidad0
e/. tra*'s de un decreto se puede perfeccionar
un contrato, administrati*o o ci*il0
f/ uede contener un contrato ley, y
)/ uede contener un acto ci*il unilateral, como
por ejemplo, la aceptacin de una herencia o
le)ado
4B4
Como *emos, el decreto es una formalidad para
perfeccionar una serie de actos.
Re4u!s!$os Comunes A To(o Dere$o.
:. Re4u!s!$os 3en8r!os o +enerales.
-icen relacin con los efectos del acto0 para #ue
este sea oponible. +os re#uisitos )en'ricos son los
si)uientes$
a) Ano$a!%n (el (ere$o 2 numera!%nH 2
#) Toma (e Ra.%n.
a) Ano$a!%n (el (ere$o 2 numera!%n.
.l decreto se le da un n"mero en el ministerio de
ori)en y se anota en un re)istro.
El n"mero es para indi*iduali1ar el decreto
,n"mero, fecha y ministerio/.
En la prctica, el decreto lo firma primero el
>inistro de la &ecretaria de Estado de la cual
emana el decreto0 posteriormente el &ubsecretario
de esa cartera se lo remitir al residente de la
!ep"blica para #ue proceda a firmarlo.
4B%
+a anotacin es re)istrar los decretos en un +ibro
de !e)istros del ministerio del cual emana el
decreto con el objeto de darle publicacin.
#) Toma (e Ra.%n.
,-e memoria los artculos 87 y 88 de la
Constitucin oltica de la !ep"blica/
+a Contralora :eneral de la !ep"blica fiscali1a el
principio de juridicidad, respecto de los actos de la
.dministracin.
Ina forma de efectuar esta fiscali1acin es por
medio del trmite de toma de ra!"n, #ue es un
on$rol -re0en$!0o (e /ur!(!!(a( ,tambi'n hay
un control represi*o a posteriori/.
+a re)la )eneral es #ue todos los decretos y
re)lamentos deben tramitarse por la Contralora
:eneral de la !ep"blica.
or e(cepcin, de acuerdo con el artculo 1B,
inciso 4.J de la +ey Hr)nica Constitucional de la
Contralora :eneral de la !ep"blica, hay materias
#ue pueden e(imirse de la toma de ra1n. &on
a#uellas #ue *ersan sobre materias no esenciales o
a decretos firmados por orden del residente de la
!ep"blica.
4B4
+os decretos con fuer1a de ley, de acuerdo al
artculo 88, inc. 4. de la Constitucin oltica
estn sometidos al trmite de toma de ra1n.
+os decretos municipales no estn sujetos a 'ste
trmite.
.s, deben tramitarse todos los decretos #ue no
ten)an se)"n la ley la e(cepcin o bien, haciendo
uso de la facultad de la ley or)nica constitucional
,art. 1B/ de la Contralora :eneral de la !ep"blica.
>ientras no se tome ra1n no se pueden lle*ar a
cabo los decretos #ue re#uieran de 'ste trmite.
&i un decreto se e(ime del trmite de la toma de
ra1n, se e(ime a 'ste de un control, pero i)ual
ser controlado a posteriori, por un control
desi)nado por el Contralor :eneral de la
!ep"blica.
D!sus!%n So#re La Na$urale.a ,urC(!a De La
Toma De Ra.%n.
El profesor Eduardo &oto Ploss, sostiene #ue la
toma de ra1n es un elemento de la e(istencia del
acto, sin este re#uisito el acto no puede producir
efectos, no nace. ?abra una nulidad de pleno
derecho.
4B2
ara otros, #ue son la mayora, la toma de ra1n
es un re#uisito de la eficacia del acto, por
consi)uiente, si se omite 'ste trmite, el acto no
produce efectos, pero es *alido.
+a Contralora :eneral de la !ep"blica ha
opinado #ue la toma de ra1n es un tramite para la
eficacia del acto, si falta no puede producir efectos,
pero el acto es *lido.
El pla1o #ue tiene el Contralor :eneral de la
!ep"blica para efectuar la toma de ra1n de un
decreto es, por re)la )eneral, de treinta das, pues,
por e(cepcin, en materias de obras p"blicas y de
*i*ienda, 'ste pla1o se reduce a slo #uince das o
ha cinco, dependiendo de la ur)encia del decreto.
Este pla1o no es fatal.
A$!$u(es 7ue Pue(e A(o-$ar El Con$ralor
3eneral De La Re-&#l!a Al Real!.ar La Toma
De Ra.%n De Un Dere$o.
El Contralor :eneral puede adoptar dos actitudes$
a) Pue(e $omar ra.%n (el a$o en )orma s!m-le
o en o)!!o (e alane.
4B6
En forma simple toma ra1n cuando lle)a a la
con*iccin de #ue el acto est de acuerdo con el
principio de le)alidad, colocando un timbre, media
firma y fecha.
Goma ra1n en forma de oficio de alcance en el
caso #ue la suma de dinero conten)a un n"mero
errneo por accidente, habiendo en 'ste caso un
error de hecho.
#)El Con$ralor +eneral re-resen$a el (ere$o.
El Contralor :eneral representar el decreto
cuando estime #ue 'ste est en infraccin al orden
jurdico y lo obser*a ,cuando el *icio es de forma/
o lo representa ,por un *icio de fondo/.
+a representacin puede ser por$
9, !or un 'icio de simple legalidad: Cuando
afecta la norma jurdica inferior.
:, !or 'icio inconstitucional: Cuando afecta la
Constitucin oltica de la !ep"blica.
El Contralor :eneral representa el acto por medio
de un escrito en #ue hace presente #ue el decreto
4B7
no se ajusta a derecho y las ra1ones en #ue se
funda ,todo acto debe ser moti*ado o fundado,
pues sino es arbitrario/.
&ealamos con anterioridad #ue el pla1o para el
trmite de toma de ra1n es, por re)la )eneral, de
treinta das. &i el Contralor :eneral no toma ra1n
del acto dentro de 'ste pla1o, como 'ste no es fatal,
se podr tomar ra1n del acto fuera de pla1o, pero,
se podr perse)uir la responsabilidad del Contralor
:eneral por notable abandono de sus funciones.
Cara$erCs$!as De La Toma De Ra.%n.
a/ +a toma de ra1n es un control del principio de
juridicidad de carcter pre*enti*o0
b/ Es de carcter obli)atoria.
;. Re4u!s!$os es-eC)!os (e los
(ere$os5.&mperati'os -ategricos/ se+&n
Pa$r!!o A2lE!n A.)
a) Re)ren(a!%n.
+a refrendacin dice relacin con materias de
4B8
)astos de in*ersin p"blica.
-ebe *erificarse si el )asto est autori1ado por la
+ey de resupuesto de la 3acin y si el )asto tiene
cabida dentro del tem #ue corresponda. Godos los
decretos #ue implican )astos dicen 0efr&ndese.
#)Re+!s$ro.
?ay materias #ue deben ser re)istradas al
decretarse. .s, por ejemplo, si por medio de un
decreto se concede personalidad jurdica a una
institucin, este decreto debe re)istrarse en el
>inisterio de justicia. Gambi'n, hay un re)istro de
los bienes en el >inisterio de 9ienes 3acionales, y
cuando por medio de un decreto se enajena o
compra un bien dicen 0eg#strese.
) Comun!a!%n.
+a comunicacin se refiere a decretos #ue
si)nifi#uen un compromiso. or ejemplo, la
desi)nacin de un nue*o funcionario p"blica, con
el compromiso de su pa)o.
()Pu#l!a!%n 2 No$!)!a!%n.
4B5

:. Pu#l!a!%n" -ebern publicarse en el -iario
Hficial$
a/ +os decretos #ue la ley ordene publicar0
b/ +os decretos #ue el residente de la !ep"blica
estime #ue deben publicarse0
c/ Godos los decretos #ue conten)an
re)lamentos, y
d/ Godos los decretos #ue deben aplicarse
indeterminadamente a particulares o cuando son de
)eneral aplicacin.
;. No$!)!a!%n" -ebern notificarse los decretos
#ue afecten a una persona determinada.
.s, por ejemplo, deber notificarse, entre otros,
el decreto de adjudicacin, el decreto
e(propiatorio, de demolicin.
Ina *e1 #ue se ha cumplido con los
.&mperati'os -ategricos/, el decreto *uel*e al
>inisterio de ori)en y se le coloca un timbre #ue
dice ."otalmente "ramitado/,
+os decretos ri)en, si deben publicarse, desde #ue
se efect"e 'sta en el -iario oficial0 y si deben
notificarse, desde #ue se ha procedido a reali1ar la
41B
notificacin correspondiente.
Im-u+na!%n De Los Dere$os.
&i un decreto afecta al principio de juridicidad
puede ser impu)nado.
+os artculos 4. y 5. de la +ey 3. 18.272
consa)ran esta posibilidad.
El artculo 4. de la +ey 3. 18.272 establece #ue$
Los "rganos de la 4dministraci"n del Estado
sometern su acci"n a la $onstituci"n y a las
leyes. 5ebern actuar dentro de su competencia y
no tendrn ms atribuciones ue las ue
e3presamente les haya conferido el ordenamiento
.ur#dico. "odo abuso o exceso en el ejercicio de
sus potestades dar1 lugar a las acciones y
recursos correspondientes/,
or su parte, el artculo 5. de la misma ley
dispone #ue$ Los actos administrativos sern
impugnables mediante los recursos ue estable!ca
la ley. *e podr siempre interponer el de
reposici"n ante el mismo "rgano del ue hubiere
emanado el acto respectivo y, cuando proceda, el
recurso .erruico ante el superior
correspondiente, sin per.uicio de las acciones
411
.urisdiccionales a ue haya lugar.
or lo tanto, de acuerdo al artculo 5. de la +ey
3. 18.272, los actos administrati*os, como son los
decretos, podrn ser impu)nados mediante
recursos yKo acciones jurisdiccionales.
Reursos 7ue Cone(e La Le2 Para Im-u+nar
Los Dere$os.
+os recursos ,en este caso/ son reclamaciones
administrati*as.
+os recursos #ue consa)ra la ley son el recurso
de reposicin y el recurso jerr#uico.
a) Reurso (e Re-os!!%n" &e podr siempre
interponer el recurso de reposicin ante el mismo
r)ano del #ue hubiere emanado el acto respecti*o.
#) Reurso ,er@r4u!o" &e podr interponer,
cuando proceda, el recurso jerr#uico ante el
superior correspondiente.
) En materia estatutaria ,Estatuto
.dministrati*o/, se establece un recurso especial a
fa*or de los funcionarios p"blicos #ue se sientan
perjudicados por una medida adoptada por la
.dministracin.
414
A!ones Para Im-u+nar Los Dere$os.
rocede la accin de amparo ,art.41 de la
Constitucin oltica/0 el recurso de proteccin
,art.4B de la Constitucin oltica/0 tambi'n la
accin del artculo %8, inciso 4.0 la accin de
reclamacin por perdida o desconocimiento de la
nacionalidad ,art.14 de la Constitucin/.
.dems, en el trmite de toma de ra1n, pueden
los particulares hacerle presente al Contralor
:eneral de la !ep"blica, en uso de su derecho de
peticin ,art. 15, 3. 14./, #ue no tome ra1n del
decreto por adolecer 'ste de *icios #ue lo hacen
inconstitucional.
Clas!)!a!%n De Los Dere$os.
:.Dere$os Su-remos 6 S!m-les (ere$os.
a) Dere$o Su-remo.
El decreto supremo lo dicta el residente de la
!ep"blica en *irtud de su potestad re)lamentaria
,art. %4, 3.J 8. de la Constitucin oltica/
41%
El decreto supremo es obli)atorio, pues es el
ejercicio de la soberana.
Re4u!s!$os Del Dere$o Su-remo.
a) Re4u!s!$os (e )on(o" El re#uisito de fondo de
los decretos supremos es #ue se ajuste al principio
de juridicidad. &e debe ajustar a la Constitucin
oltica, a la ley y al re)lamento.
#) Re4u!s!$os (e )orma"
a/ -ebe ser escrito0
b/ -ebe ser firmado por ciertas autoridades$ -ebe
ser firmado por el residente de la !ep"blica y por
el >inistro de la cartera respecti*a.
-e acuerdo al artculo %2 de la Constitucin
oltica Los reglamentos y decretos del
Presidente de la 0epblica deber1n firmarse por
el (inistro respecti'o y no ser1n obedecidos sin
este esencial requisito,
Los decretos e instrucciones podrn e3pedirse
con la sola firma del 7inistro respectivo, por
orden del Presidente de la 0epblica, en
414
conformidad a las normas ue al efecto estable!ca
la ley.
+a firma del >inistro respecti*o es un re#uisito
habilitante,se)"n el artculo 7. de la Constitucin
oltica, para #ue los actos sean *lidos deben
cumplir los re#uisitos establecidos por la
Constitucin/
.l)unos autores sostienen #ue hay un ejecuti*o
cole)iado. Esto no es as.
+a firma del residente de la !ep"blica puede
faltar, pero debe lle*ar la frase por orden del
Presidente de la 0epblica.
+a ley establece cuando el residente de la
!ep"blica dele)a la firma y cuando no.
&e pretendi por el Gribunal Constitucional #ue
los re)lamentos no pueden e(pedirse por orden
del Presidente de la 0epblica, pues sostienen
#ue el articulo %2 de la Carta oltica se refiere
slo a los decretos e instrucciones y no a los
re)lamentos.
Con relacin a la responsabilidad de los
>inistros, el artculo %6 de la Carta fundamental
dispone #ue$ .Los (inistros ser1n responsables
indi'idualmente de los actos que firmaren y
solidariamente de los que suscribieren o
412
acordaren con otros (inistros/,
Este artculo debemos relacionarlo con el artculo
45, n"mero 4/ de la Constitucin oltica, el cual
prescribe #ue$ *on atribuciones e3clusivas del
*enado<>2 5ecidir si ha o no lugar la admisi"n de
las acciones .udiciales ue cualuier persona
pretenda iniciar en contra de algn 7inistro de
Estado, con motivo de los per.uicios ue pueda
haber sufrido in.ustamente por acto de &ste en el
desempe/o de su cargo.
Cuando falta la firma del >inistro respecti*o la
sancin #ue opera es una especie de nulidad de
pleno derecho.
N <er artculo 4% de la +ey 3. 18.272, or)nica
constitucional de 9ases :enerales de la
.dministracin del Estado, de 2 de diciembre de
1586 y *er el artculo de Eduardo &oto Ploss
publicado en el -iario +a &e)unda de 42 de julio
de 4BBB.
;.Dere$o Le2 6 Dere$os on *uer.a (e Le2.
a) Dere$o Le2.
+os decretos leyes son propios de los )obiernos de
416
facto. +os podemos definir como auellos actos
ue contienen normas de general aplicaci"n ue
dicta el e.ecutivo sin intervenci"n de ningn
"rgano legislativo.
+a doctrina discute si los decretosAley tienen
*alor o no.
-urante el se)undo )obierno de .rturo
.lessandri alma, se dictaron un sinn"mero de
decretosAleyes. +os #ue fueron considerados nulos,
sin embar)o, al)unos autores les reconocieron
*alide1 fundado en el estado de necesidad.
Como son considerados ley, no pueden ser
modificados o dero)ados sino #ue por otra ley.
+os decretosAleyes no estn sujetos al trmite de
toma de ra1n efectuado por la Contralora :eneral
de la !ep"blica.
#) Dere$os on )uer.a (e Le2.
Re4u!s!$os De Los Dere$os Con *uer.a De
Le2.
a/ !e#uisitos de fondo$ El decreto con fuer1a de
417
ley debe ajustarse al principio de juridicidad y debe
respetar la ley dele)atoria.
b/ !e#uisitos de forma$ +a facultad de dictar
disposiciones con fuer1a de ley slo puede
dele)arse en el residente de la !ep"blica por un
pla1o #ue no sea superior a un ao y est afecto a
la toma de ra1n de la Contralora :eneral de la
!ep"blica dentro de ese ao ,art. 61, inc. 2. y 88,
inc. 4. de la Carta oltica/.
L!m!$a!ones De Los Dere$os Con *uer.a De
Le2.
+as limitaciones de los decretos con fuer1a de ley
las encontramos en los incisos 4. y %. del artculo
61 de la Constitucin oltica. Esta materia ya la
*imos con anterioridad.
V!+en!a De Los Dere$os Con *uer.a De Le2.
&u *i)encia ser desde su publicacin en el -iario
Hficial. &lo podr ser modificado o dero)ado por
otra disposicin con fuer1a de ley o por una ley
propiamente tal.
El artculo %4, 3. %. dispone #ue$ *on
418
atribuciones especiales del Presidente de la
0epblica< B.) 5ictar, previa delegaci"n de
facultades del $ongreso, decretos con fuer!a de
ley sobre las materias ue se/ala la
$onstituci"n.
El artculo 84, 3. %. establece #ue$ *on
atribuciones del %ribunal $onstitucional< B.)
0esolver las cuestiones ue se susciten sobre la
constitucionalidad de un decreto con fuer!a de
ley.
:.Dere$os on$rola(os 6 Dere$os no
on$rola(os
&e)"n si se haya o no tomado ra1n de ellos.
;.Dere$o Promul+a$or!o.
B.Dere$os re+lamen$ar!os 6 Dere$os s!m-les.
D.Dere$os -olC$!os 6 Dere$os a(m!n!s$ra$!0os
>.Dere$os (e ur+en!a 6 Dere$os (e !ns!s$en!a
6 Dere$os (e emer+en!a.
415
a) Dere$os De Ur+en!a.
Cone-$o.
*on auellos ue se cumplen de inmediato, an
antes de emitirse; o bien, son auellos ue tiene un
pla!o para la toma de ra!"n ms breve, atendidas
las naturale!as de las materias en ue recaen
cuando as# lo se/ala la ley
+os decretos de ur)encia permiten abre*iar el
pla1o de toma de ra1n de treinta das a #uince o
cinco das, dependiendo de la naturale1a de las
materias en #ue recaen.
Dere$os 7ue Pue(en Cum-l!rse An$es De La
Toma De Ra.%n.
a/ Cuando la .dministracin necesita nombrar a
un funcionario p"blico #ue deba asumir el car)o de
inmediato ,5ecreto con asunci"n inmediata de
funciones2. En este caso la toma de ra1n del
decreto se transforma en un control a posteriori.
QMu' ocurre si el decreto es impu)nado por *icios
44B
del actoR Q&i el nombramiento es ile)al, #ue ocurre
con las actuaciones y remuneraciones del
funcionarioR. En este caso se aplica la llamada
situaci"n del funcionario de hecho, #ue para
nuestro derecho, de acuerdo al Estatuto
.dministrati*o, es un funcionario de derecho. or
lo tanto, sus actuaciones son le)timas y se tendrn
por *alidas, debi'ndose, adems, efectuar el pa)o
de sus remuneraciones.
b/ En el caso de ur)encia e(trema, la medida se
adopta antes de dictarse el decreto y de tomarse
ra1n de 'l ,&er*icios hospitalarios de ur)encia,
&er*icios educacionales/. Estos decretos con
trmite e(traordinario de ur)encia ,#uince das
para la toma de ra1n/ se refieren a medidas #ue, si
no se tomaran de inmediato, podran des*irtuarse o
perderan su oportunidad. +a ur)encia es
determinada por el residente de la !ep"blica,
#uien deber e(presar la ra1n o moti*o de la
ur)encia. &in embar)o, hay casos en #ue la toma
de ra1n se efect"a en cinco das ,Hbras "blicas y
*i*iendas/.
Cara$erCs$!as Del Dere$o De Ur+en!a.
441
a/ +os decretos de ur)encia transforman la toma
de ra1n en un control a posteriori, y
b/ Gienen un pla1o de toma de ra1n ms bre*e
,#uince o cinco das/.
#) Dere$o De Ins!s$en!a.
Cone-$o.
El decreto de insistencia es el ue firma el
Presidente de la 0epblica con la firma de todos
sus 7inistros 1responsabilidad solidaria2 y en
virtud del cual le ordena al $ontralor 8eneral de
la 0epblica ue tome ra!"n de un decreto o
resoluci"n representado por &ste 1por estimar o
fundamentar ue afecta al principio de
.uridicidad2, por estimar el Presidente de la
0epblica ue no es contrario al principio de
.uridicidad.
Ma$er!as En 7ue In!(e El Dere$o De
Ins!s$en!a.
El decreto de insistencia incide en la discusin #ue
444
se *a a presentar entre el residente de la
!ep"blica y el Contralor :eneral frente a una
representacin de 'ste cuando ha lle)ado a la
conclusin de #ue el decreto es ile)al ,no
inconstitucional/.
*un(amen$o.
El artculo 88 inciso 1. de la Constitucin oltica
dispone #ue$ En el e.ercicio de la funci"n de
control de legalidad, el $ontralor 8eneral tomar
ra!"n de los decretos y resoluciones ue, en
conformidad a la ley, deben tramitarse por la
$ontralor#a o representar la ilegalidad de ue
puedan adolecer; pero deber1 darles curso
cuando, a pesar de su representacin, el
!residente de la )epblica insista con la firma de
todos sus (inistros, caso en el cual deber1 en'iar
copia de los respecti'os decretos a la -1mara de
*iputados, En ningn caso dar curso a los
decretos de gastos ue e3cedan el l#mite se/alado
en la $onstituci"n y remitir copia #ntegra de los
antecedentes a la misma $mara.
El residente de la !ep"blica puede insistir en la
44%
medida #ue e(ista una contro*ersia jurdica con la
Contralora :eneral de la !ep"blica, contro*ersia
#ue resol*er el Gribunal Constitucional ,art.84,
3. 6. de la Constitucin oltica$ *on
atribuciones del %ribunal $onstitucional< A.)
0esolver sobre la constitucionalidad de un decreto
o resoluci"n del Presidente de la 0epblica ue la
$ontralor#a haya representado por estimarlo
inconstitucional, cuando sea reuerido por el
Presidente en conformidad al art#culo ==2.
Elemen$os O Re4u!s!$os Del Dere$o De
Ins!s$en!a.
a/ -ebe e(istir un decreto o resolucin
primiti*a0
b/ Mue haya sido representado por la Contralora
:eneral de la !ep"blica, esto es, #ue por oficio
fundado, la Contralora de*uel*a el decreto o
resolucin sin haber tomado ra1n de 'l0
c/ In nue*o decreto firmado por el residente de
la !ep"blica y por todos sus >inistros0
d/ Contro*ersia jurdica, y
e/ -ebe tratarse de materias insistibles.
444
Casos En 7ue No Proe(e El Dere$o De
Ins!s$en!a.
a/ Cuando se trata de decretos en materia de
)astos #ue e(cedan los lmites consa)rados en la
Constitucin oltica de la !ep"blica0
b/ Cuando los decretos o resoluciones son
inconstitucionales0
c/ -ecreto promul)atorio de una reforma
constitucional, y
d/ -ecreto promul)atorio de una reforma le)al.
)Dere$os De Emer+en!a.
Cone-$o.
Es un decreto firmado por el Presidente de la
0epblica y todos sus 7inistros, cuyo ob.eto es
facultar para efectuar un gasto no previsto
espec#ficamente en la Ley de Presupuesto de la
'aci"n, siempre y cuando se cumplan con las
formalidades y reuisitos contemplados en la
$onstituci"n Pol#tica de la 0epblica.
+os decretos de emer)encia tienen su ori)en en la
442
reforma constitucional del ao 154%, en *irtud de
la +ey 3. 7.747.
En *irtud de esta ley se le dio a la Contralora
:eneral de la !ep"blica el carcter de r)ano
autnomo. .dems, reser* al residente de la
!ep"blica la iniciati*a e(clusi*a en las leyes
referentes al )asto p"blico y creo los decretos de
emer)encia, prohibiendo los decretos de insistencia
en materia de )astos.
Re4u!s!$os Del Dere$o De Emer+en!a.
a/ -ebe referirse a materias de )astos0
b/ Este )asto no debe estar pre*isto directa y
especficamente por la +ey de resupuesto de la
3acin0
c/ .l i)ual #ue el decreto de insistencia, el
decreto de emer)encia debe lle*ar la firma del
residente de la !ep"blica y la de todos sus
>inistros0
d/ +os )astos no pueden e(ceder en un 4S del
presupuesto de )asto0
e/ -ebe e(istir una causal constitucional #ue
faculte para hacer el )asto$
El artculo %4, 3. 44. de la Constitucin oltica
446
dispone #ue$ *on atribuciones especiales del
Presidente de la 0epblica< >>.) $uidar de la
recaudaci"n de las rentas pblicas y decretar su
inversi"n con arreglo a la ley. El Presidente de la
0epblica, con la firma de todos los 7inistros de
Estado, podr decretar pagos no autori!ados por
la ley, para atender necesidades impostergables
derivadas de calamidades pblicas, de agresin
exterior, de conmocin interna, de gra'e da;o o
peligro para la seguridad nacional o del
agotamiento de los recursos destinados a
mantener ser'icios que no puedan paralizarse
sin serio perjuicio para el pa$s, El total de los
giros ue se hagan con estos ob.etos no podr
e3ceder anualmente del dos por ciento 1>K2 del
monto de los gastos ue autorice la Ley de
Presupuestos ...
+a Contralora :eneral de la !ep"blica se limita
a apreciar si e(iste o no el moti*o sealado en la
Constitucin oltica para la dictacin del decreto,
*e solo si e(iste, no su calificacin jurdica, pues
esto es labor del residente de la !ep"blica.
+os >inistros de Estado o funcionarios #ue
autoricen o den curso a )astos #ue contra*en)an lo
447
dispuesto en el artculo %4, 3. 44. sern
res-onsa#les sol!(ar!a 2 -ersonalmen$e
,responsabilidad ci*il/ de su reinte)ro, y culpables
del delito de mal*ersacin de caudales p"blicos
,responsabilidad penal/.
Auer(os.
+os acuerdos son la forma #ue tienen de e(presar
el poder los r)anos pluripersonales.
-ecreto$ r)anos unipersonales ,alcalde/0 tiene
potestad imperati*a y ejecuti*a.
.cuerdo$ r)anos pluripersonales ,consejo/0 tiene
potestad imperati*a, posee la funcin deliberante.
Re4u!s!$os De Los Auer(os.
a/ !e#uisito de fondo$ -ebe respetar el principio
de juridicidad.
b/ !e#uisito de forma$ -ebe darse en una cesin0
debe e(istir #urum de asistencia0 debe e(istir
#urum0 de aprobacin, y debe re)istrarse en un
acta.
448
El acuerdo tambi'n es fuente del derecho
administrati*o y es similar al decreto en los
r)anos unipersonales.
+os acuerdos se cumplen a tra*'s de la potestad
ejecuti*a. ara #ue sea efecti*o re#uiere la
complementacin de un decreto.
?.Ins$ru!ones.
*on ordenes o normas dirigidas al personal del
servicio de la 4dministraci"n y, a veces, a
particulares, para ue acten de una determinada
manera en el desempe/o de sus funciones
El fundamento de las instrucciones u ordenes de
ser*icio est en el principio de jerar#ua
+as instrucciones son difciles de diferenciar de
los re)lamentos. &in embar)o, e(iste una )ran
diferencia, y es #ue las instrucciones pueden ser
*erbales o escritas.
+as instrucciones no estn sometidas a la toma de
ra1n, a menos #ue est'n contenidas en un decreto
,cuando la instruccin *ersa sobre materias
importantes se transforma en un decreto/
Re+la 3eneral De Las Ins$ru!ones.
445
+as instrucciones ri)en en el mbito interno de la
.dministracin. &on fuente del derecho
administrati*o, pero no con )ran trascendencia.
+as instrucciones pueden ser )enerales o
especficas, obli)atorias o facultati*as, *erbales o
escritas, dictadas por el residente de la !ep"blica
u otra autoridad, administrati*a o de fiscali1acin.
#) *uen$es Ra!onales.
+as fuentes racionales, como se dijo anteriormente,
estn constituidas por normas #ue no tiene fuer1a
obli)atoria por s mismas, pero #ue pueden ser*ir
de base para la )eneracin de las fuentes positi*as.
+as fuentes racionales son$
a/ +a jurisprudencia0
b/ +a costumbre, y
c/ +a doctrina.
a) La /ur!s-ru(en!a.
4%B
+a jurisprudencia es la doctrina #ue emana de la
interpretacin uniforme del derecho.
+a jurisprudencia nos interesa por ser una forma
de interpretacin del derecho administrati*o.
&il*a Cimma seala #ue la jurisprudencia es la
funci"n ue tiene por ob.eto principal la
interpretaci"n de la regla .ur#dica o
administrativa en su adaptaci"n o aplicaci"n a
los caos concretos, bien sea ue se efecte por
los tribunales o por las autoridades a uien
corresponde conocer de un asunto
administrativo
+a jurisprudencia importa en cuanto sir*e para
aclarar los preceptos #ue estn en jue)o para una
decisin, los #ue nos lle*a a una certe1a jurdica.
>ediante la jurisprudencia se sistemati1a el
derecho administrati*o.
+a jurisprudencia ha ser*ido para elaborar una
serie de fi)uras jurdicas #ue lue)o se han
concreti1ado en el derecho positi*o ,por ej. pla1os
no fatales en la .dministracin, la teora de la
nulidad de derecho p"blico, la teora del
funcionario de hecho, la teora de la
responsabilidad ci*il e(tracontractual del Estado,
la nocin de &er*icio "blico, etc.//.
4%1
+a jurisprudencia puede clasificarse en$
:) ,ur!s-ru(en!a on$en!osa" Es la #ue
emana de los fallos uniformes de los tribunales de
justicia.
;) ,ur!s-ru(en!a no on$en!osa" Es la #ue
emana de a#uellas autoridades u or)anismos
administrati*os #ue en el ejercicio de sus funciones
deben aplicar o interpretar la ley positi*a.
#) La (o$r!na.
odemos definir la doctrina como las opiniones o
teor#as sustentadas por los tratadistas y
publicistas del derecho administrativo ue
e3presan su criterio en publicaciones, en la
ctedra, los tribunales u organismos encargados
de resolver asuntos administrativos 1*ilva
$imma2
+a doctrina no tiene fuer1a le)al obli)atoria. &u
*alor ,fuer1a moral/ depende de la fuer1a de la
ar)umentacin y del presti)io del autor, publicista,
tratadista o profesor.
+a doctrina, al i)ual #ue la jurisprudencia, ha
ser*ido para crear una serie de fi)uras jurdicas #ue
4%4
lue)o el derecho positi*o adopto ,por ej., la teora
de los actos administrati*os/.
) La os$um#re.
atricio .ylLin .1ocar define la costumbre como
un uso general y constante acompa/ado de la
conciencia de su necesidad .ur#dica.
or su parte, &il*a Cimma la define como una
naturale!a .ur#dica ue resulta de un simple
comportamiento uniforme y constante practicado
con la convicci"n de ue corresponde a una
obligaci"n .ur#dica.
En ambas definiciones podemos ad*ertir
claramente los dos elementos de la costumbre$ el
elemento material ,objeti*o/, consistente en la
constante repeticin de prcticas o hechos0 y el
elemento moral ,subjeti*o/, #ue se traduce en la
conciencia de su necesidad jurdica, intimo
con*encimiento de #ue se ejerce un derecho o una
obli)acin. Este "ltimo elemento es lo #ue se
denomina la opinio iuris.
3o hay normas jurdicas #ue le den a la
costumbre un especial *alor en materia
4%%
administrati*a.
+a costumbre la podemos clasificar en$
a/ +a costumbre contra la ley$ Es descartable, ya
#ue se pasara a lle*ar el principio de juridicidad.
b/ +a costumbre en silencio de la ley$ Gampoco se
acepta la costumbre en silencio de la ley. &in
embar)o, en la prctica se han impuesto
instituciones como los decretos con fuer1a de ley.
&e seala #ue otras fuentes del derecho
administrati*o serian el estado de necesidad ,no
como fuente directa/, la analo)a, los principios
)enerales del derecho, el principio de buena fe, de
justa causa de error, de la sancin al
enri#uecimiento sin causa, entre otros.
&in embar)o, estos no son fuentes del derecho
administrati*o, pero si pueden ser*ir
fundamentalmente para la interpretacin.
4%4
CAPTULO TERCERO
DE LA OR3ANIIACIN
ADMINISTRATIVA.
I. TeorCa Del Ser0!!o P&#l!o.
II. Personal!(a( ,urC(!a De La
A(m!n!s$ra!%n.
III. Aases Or+@n!as 3enerales De La
Or+an!.a!%n A(m!n!s$ra$!0a.
IV. S!s$ema De Or+an!.a!%n A(m!n!s$ra$!0a.
V. A(m!n!s$ra!%n In0!s!#le.
VI. El R8+!men De Las Re+!ones.
VII. El R8+!men Mun!!-al.
VIII. Es4uema A@s!o De La A(m!n!s$ra!%n.
4%2
4%6
I. TeorCa Del Ser0!!o P&#l!o.
+a teora del &er*icio "blico es importante, ya
#ue la le)islacin positi*a se refiere a ella.
Cone-$os De Ser0!!o P&#l!o.
:. Cone-$o or+@n!o o su#/e$!0o.

-esde un punto de *ista or)nico se define al
ser*icio p"blico como$ %odo "rgano del Estado
ue atiende de manera regular y continua una
necesidad pblica.
ara #ue haya ser*icio p"blico es indispensable
#ue haya un r)ano del Estado #ue atienda las
necesidades p"blicas, y no sea un particular.
CrC$!as Al Cone-$o Or+@n!o.
4%7
&e seala #ue hay acti*idades #ue la
.dministracin del Estado ejecuta y #ue no son
ser*icios p"blicos, por ejemplo, la acti*idad de la
.dministracin del Estado de carcter mercantil.
T, tambi'n podra cubrir al concesionario del
ser*icio p"blico, por #ue no es un r)ano de la
.dministracin.
;. Cone-$o )un!onal o ma$er!al.
El concepto funcional no hace hincapi' en la
persona #ue atiende la necesidad p"blica, sea
p"blico o pri*ado, sino en el desempeo. .s,
ser*icio p"blico sera toda actividad ue persigue
satisfacer un inter&s general, bien sea ue se
e.ecute por una entidad o cuerpo estatal, o bien,
sea entregada a un particular como el
concesionario del servicio pblico.
CrC$!as Al Cone-$o *un!onal.
&e crtica #ue es un concepto muy amplio. +o #ue
determina un ser*icio p"blico es atender la
necesidad de un inter's )eneral. &in embar)o, hay
4%8
muchos establecimientos #ue atienden esta
necesidad. .s, por ejemplo, las farmacias, las
carniceras, etc.
.mbos puntos de *ista, or)nico y funcional, no
sir*en para definir #ue se debe entender por
servicio pblico.
En la +ey 3. 18.272 se seala #ue debe
entenderse por ser*icio p"blico. -e acuerdo con el
artculo 42 de esta ley, .Los ser'icios pblicos son
rganos administrati'os encargados de satisfacer
necesidades colecti'as, de manera regular y
continua/,
En nuestro derecho, en muchas disposiciones de
la Constitucin oltica se habla de ser*icio
p"blico. .s, el artculo %4, n"mero 44/0 64, inciso
4.0 870 1B1, inciso 1.0 1B%, inciso 4.0 1B2, inciso
4.0 1B7. Gambi'n en la +ey 3. 18.272, or)nica
constitucional de 9ases :enerales de la
.dministracin del Estado, los artculos 1., inciso
4.0 18, inciso 1. 0 41y 42 se hace referencia a los
ser*icios p"blicos.
+a tendencia en nuestro derecho es usar el
concepto or)nico. &in embar)o, en el artculo 15,
3. 16, inciso final, cuando se seala #ue$ 'o
4%5
podrn declararse en huelga los funcionarios del
Estado ni de las municipalidades. %ampoco
podrn hacerlo las personas ue traba.en en
corporaciones o empresas, cualuiera ue sea su
naturale!a, finalidad o funci"n, ue atiendan
ser'icios de utilidad pblica o cuya parali!aci"n
cause grave da/o a la salud,... se reco)e un
concepto funcional.
Elemen$os De Un Ser0!!o P&#l!o.
a/ Ur)ano .dministrati*o0
b/ 3ecesidad "blica0
c/ Conjunto de bienes o patrimonio, y
d/ !')imen jurdico especial.
a <rgano 4dministrati'o,
+a re)la )eneral es #ue *a a e(istir una entidad
p"blica, en donde *an a haber car)os, personas #ue
desempeen esos car)os, y personas #ue realicen
44B
las funciones.
Entonces, el r)ano p"blico se constituye por$
a) Car+os -&#l!os. +os car)os p"blicos son
ejercidos por a)entes p"blicos. +as especies de
a)entes p"blicos son$
(. 8obernantes< residente de la !ep"blica,
>inistros, =ntendentes.
>. 4utoridades< articipan en el ejercicio del
poder en forma ms limitada #ue los )obernadoras.
+as autoridades son los &ubsecretarios, los
alcaldes.
B. Empleados< +os empleados lle*an a efecto las
ordenes #ue los )obernantes y autoridades dicten.
#) Com-e$en!a' 2
) A$r!#u!ones.
b La Existencia de una necesidad pblica,
El artculo 42, inciso 1. de la +ey 3. 18.272
dispone #ue$ Los servicios pblicos son "rganos
administrativos encargados de satisfacer
necesidades colecti'as, de manera r+ehular y
continua...
+a necesidad publica es un inter&s colectivo ue
el Estado asume como obligatorio por
441
impon&rselo as# una ley y lo hace cuando crea un
servicio pblico. or ejemplo, la ley seala ue
Fabr una *uperintendencia de Lalores y
*eguros cuya funci"n ser ....
+a necesidad p"blica es la parciali1acin del bien
com"n, es satisfacer una necesidad de una persona
en todos sus aspectos ,por ejemplo, &er*icio de
&alud/. Es el bien com"n especifico reconocido por
la ley.
c -onjunto de bienes o patrimonio,
El ser*icio p"blico, para #ue pueda desempear
sus objeti*os, re#uiere de un patrimonio.
d )gimen jur$dico especial del ser'icio
pblico,
+os ser*icios p"blicos estn sometidos a un
r')imen jurdico especial, pues estos *an a actuar
sobre la base de potestades imperati*as #ue la ley
le *a a dar.
Cara$erCs$!as Del Ser0!!o Pu#l!o
5Pr!n!-!os).
444
a/ :eneralidad0
b/ =)ualdad o uniformidad0
c/ !e)ularidad, y
d/ Continuidad.
a 5eneralidad,
El ser*icio p"blico debe prestarse a todos sin
distincin ,art. 1., inc. 2.0 15, 3. 4. de la
Constitucin oltica/. &in embar)o, hay ser*icios
p"blicos #ue, para poder acceder a ellos, se
necesita dar cumplimiento a ciertas condiciones
como por ejemplo, estudiar en la Ini*ersidad de
Chile.
b &gualdad o uniformidad,
Godos tienen derecho a las prestaciones en las
mismas condiciones, sin distincin ,art. 15, 3. 4.
de la Constitucin oltica/.
c )egularidad 2art$culo := de la Ley 6,7
9>,=?=,
El ser*icio p"blico no puede prestarse en forma
44%
caprichosa, sino en la forma establecida por la ley,
de acuerdo al principio de juridicidad.
d -ontinuidad 2art$culo := de la Ley 6,7
9>,=?=,
El ser*icio p"blico debe prestarse
ininterrumpidamente. +a continuidad del ser*icio
depender de la naturale1a de sus funciones. .s,
por ejemplo, el &er*icio de &alud no puede
interrumpir sus prestaciones, en cambio, los
ser*icios de educacin pueden interrumpir sus
prestaciones en 'pocas de *acaciones.
A-l!a!%n Del Pr!n!-!o De Con$!nu!(a(
5Conseuen!as).
a/ +os ser*icios p"blicos no pueden declararse en
huel)a, puesto #ue si as fuera, se interrumpira su
continuidad0
b/ &e prohibe la sindicali1acin de los
empleados p"blicos0
c/ ?ay bienes inembar)ables en determinados
ser*icios p"blicos ,&er*icios de &alud/, pues si se
pudiera embar)arlos, tendra como efecto la
444
parali1acin del ser*icio.
d/ Geora de la impre*isin0
e/ -ecreto de emer)encia$ Cuando se a)otan los
recursos de un ser*icio p"blico, para e*itar su
parali1acin, se dicta un decreto de emer)encia, y
f/ Ci)ura del funcionario de hecho.
Clas!)!a!%n De Los Ser0!!os P&#l!os.
:. Ser0!!os -or el Es$a(o 6 Ser0!!os -or
$ereros.
a2 *ervicios por el Estado< +os presta el Estado
directamente.
b2 *ervicios por terceros< or intermedio de
concesionarios ,por ejemplo, el ser*icio de
basura/.
;. Ser0!!os Comunes G Ser0!!os
Mono-ol!os.
a2 *ervicios $omunes< Es la acti*idad #ue el
estado puede reali1ar en com"n con los
particulares.
b2 *ervicios 7onopolicos< &lo pueden ser
442
reali1ados por el Estado. .s, por ejemplo, el
&er*icio de =mpuestos =nternos, .duanas, etc.
B. A$en(!en(o a s! el ser0!!o se -res$a
!n(!0!(ual!.a(a o +eneral!.a(amen$e.
D. A$en(!en(o a la au$onomCa o au$ar4uCa (e
la -ersonal!(a( /urC(!a 2 -a$r!mon!o.
a #er'icios !blicos -entralizados,
El artculo 46 de la +ey 3. 18.272, en su inciso 4.
dispone #ue$ Los servicios centrali!ados
actuarn ba.o la personalidad .ur#dica y con los
bienes y recursos del :isco y estarn sometidos a
la dependencia del Presidente de la 0epblica, a
trav&s del 7inisterio correspondiente.
b #er'icios !blicos *escentralizados,
-e acuerdo con el inciso %. del artculo 46 de la
ley sealada, los servicios descentrali!ados
actuarn con la personalidad .ur#dica y el
patrimonio propio ue la ley les asigne y estarn
446
sometidos a la supervigilancia del Presidente de la
0epblica a trav&s del 7inisterio respectivo. La
descentrali!aci"n podr ser funcional o
territorial.
+os ser*icios p"blicos descentrali1ados no act"an
bajo la dependencia del residente de la !ep"blica,
pero 'ste puede inter*enir en ciertos actos del
ser*icio como, por ejemplo, nombrar a los
funcionarios.
+os ser*icios p"blicos descentrali1ados se
subclasifican$
a) Con rela!%n al $err!$or!o<
1. &er*icios descentrali1ados nacionales$
.tienden necesidades p"blicas de toda la 3acin0
4. &er*icios descentrali1ados re)ionales$
.tienden necesidades p"blicas de la re)in
respecti*a, y
%. &er*icios descentrali1ados locales$ .tienden
necesidades p"blicas en la localidad.
#) Con rela!%n a su )un!onam!en$o"
447
1. &er*icio descentrali1ado autnomo, y
4. &er*icio descentrali1ado funcional.
1. +os ser*icios descentrali1ados autnomos se
caracteri1an por #ue su autonoma y personalidad
jurdica se radican en el territorio ,por ejemplo, en
la !e)in con el :obierno !e)ional, la comuna/.
4. El ser*icio descentrali1ado funcional tiene la
caracterstica de descentrali1ado en ra1n de
especialidad de la materia. &e subclasifican en$
a2 Empresas del Estado< Gienen a su car)o
al)una acti*idad mercantil o empresarial
,Codelco/, y
b2 6nstituciones aut"nomas$ 3o poseen este
carcter empresarial.
Ser0!!os P&#l!os Cone(!(os.
Esta es la e(cepcin del concepto or)nico de
ser*icio p"blico.
El Estado tiene ciertas formas de atender
necesidades p"blicas y al lle*ar un inter's )eneral
a necesidad publica tiene dos posibilidades$
448
a/ +a necesidad p"blica la atiende el Estado
directamente, o
b/ +o concesiona.
+a concesin la podemos definir como un
contrato bilateral oneroso en virtud del cual el
Estado le asigna a un particular, ue se haga
cargo por su cuenta y riesgo de la necesidad de un
particular.
ara referirse a ser*icios de concesin p"blica se
habla de$
a #er'icios de utilidad pblica: &on
corporaciones o fundaciones de derecho pri*ado
#ue atienden un inter's )eneral, pero #ue no es
necesidad publica y en #ue hay un cierto
reconocimiento del Estado a tra*'s de
sub*enciones y e(cenciones de impuestos ,por
ejemplo, la Ini*ersidad Catlica/.
b Establecimientos de utilidad pblica: &on una
entidad paralela a una ejecucin del Estado ,por
ejemplo, la educacin particular sub*encionada/.
c Establecimientos pblicos: &on los ser*icios
p"blicos descentrali1ados funcionalmente.
445
*a$ores De Un Ser0!!o P&#l!o.
Estos factores determinan si el ser*icio es o no
p"blico. <eamos cuales son estos factores$
1. El ser*icio p"blico no se puede crear sino por
ley, ya #ue as lo dispone la Constitucin oltica
al sealar en su artculo 64, inciso 4., n"mero 4.
#ue$ $orresponder, asimismo, al Presidente de
la 0epblica la iniciativa e3clusiva para< >.)
-rear nue'os ser'icios pblicos o empleos
rentados sean fiscales, semifiscales, aut"nomos, o
de las empresas del Estado; suprimirlos y
determinar sus funciones o atribuciones;
4. ?ay #ue *er si tiene prerro)ati*as ,potestades
de poder p"blico/0
%. !')imen de los bienes del ser*icio p"blico0
4. !')imen del personal del ser*icio p"blico. El
r')imen del personal slo se ri)e por el Estatuto
.dministrati*o o por el Cdi)o del Grabajo. .l
respecto, el artculo 1. del Cdi)o del Grabajo
dispone #ue$ Las relaciones laborales entre los
empleadores y los traba.adores se regularn por
este $"digo y por sus leyes complementarias.
Estas normas no se aplicar1n, sin embargo, a
42B
los funcionarios de la 4dministracin del Estado,
centralizada o descentralizada, del -ongreso
6acional y del !oder +udicial, ni a los
trabajadores de las empresas o instituciones del
Estado o de aquellas en que ste tenga aportes,
participacin o representacin, siempre que
dic0os funcionarios o trabajadores se encuentren
sometidos por ley a un estatuto especial,
-on todo, los trabajadores de las entidades
se;aladas en el inciso precedente se sujetar1n a
las normas de este -digo en los aspectos o
materias no regulados en sus respecti'os
estatutos, siempre que ellas no fueren contrarias
a estos ltimos/,
2. &i el fin #ue persi)ue el ser*icio p"blico es un
fin p"blico.
Crea!%n' Mo(!)!a!%n' Or+an!.a!%n 9
Su-res!%n Del Ser0!!o P&#l!o.
&u creacin es por ley ,art. 64, inc. 4., n"mero 4.
de la Constitucin oltica/, pero se necesita la
concurrencia de los elementos del ser*icio publico$
a/ atrimonio ,se da por ley/0
b/ Car)os0
421
c/ El ser*icio se crea por ley, y
d/ El ser*icio *a a tener atribuciones.
ara crear un ser*icio publico se determina$
a/ 3ombre del ser*icio p"blico0
b/ &u objeto, para #ue se crea el ser*icio0
c/ 3aturale1a jurdica$ &i es descentrali1ado o
centrali1ado0
d/ Cunciones, atribuciones y potestades para
conse)uir el objeto0
e/ Estructura bsica ,lo determina la ley/.
f/ -ebe sealar el r')imen del patrimonio0 debe
sealar si *a a actuar con patrimonio propio o con
patrimonio del Estado0
)/ !')imen del personal ,cuando se ri)e por el
Estatuto .dministrati*o o por el Cdi)o del
Grabajo/, y
h/ !')imen de fiscali1acin.
En cuanto a las letras )/ y h/, si la ley nada dice
se ri)e por el Estatuto .dministrati*o y lo fiscali1a
la Contralora :eneral de la !ep"blica.
Con relacin a su modificacin y supresin, estas
operan por ley.
424
II. Personal!(a( ,urC(!a De La
A(m!n!s$ra!%n.
Es una caracterstica de la .dministracin del
Estado, puesto #ue para poder actuar re#uiere de
personalidad jurdica.
+a .dministracin act"a en el campo del
derecho, y act"a a tra*'s de actos administrati*os,
potestati*amente, para lo cual necesita de
personalidad jurdica.
+a modalidad de personalidad jurdica es distinta
en el derecho comparado.
.s, en Espaa se si)ue la doctrina tradicional de
personalidad jurdica "nica. En .lemania, tambi'n
hay una .dministracin directa ,administracin
descentrali1ada/. En Crancia, se habla de
personalidad .ur#dica territorial, sea nacional o
local, y e(isten las personas jurdicas
administrati*as especiales ,r)anos
descentrali1ados/ #ue se les llama 4dministraci"n
de fondo.
42%
En Chile se habla de muchos r)anos del Estado,
pero a nin)uno de ellos se le atribuye personalidad
jurdica, sino lo #ue dice el Cdi)o Ci*il en el
artculo 247, inciso 4..
.#u se reconoce una persona jurdica #ue no se
ri)e por el Cdi)o Ci*il, sino una persona jurdica
de derecho publico.
En Chile no se le reconoce a la .dministracin
una personalidad jurdica, sino #ue al Estado ,por
ej. el Con)reso 3acional act"a con la personalidad
jurdica del Estado/.
Gambi'n e(isten personas jurdicas #ue abarcan
r)anos de la .dministracin descentrali1ada
,personalidad jurdica distinta del Cisco/.
3i el residente de la !ep"blica, ni los
>inisterios tienen personalidad jurdica, sino #ue
act"an a nombre del Cisco.
TeorCas 7ue N!e+an La Personal!(a( ,urC(!a.
Estas teoras sealan #ue no hay necesidad de una
personalidad jurdica, pues no hay mas personas
#ue las naturales, y no hay #ue recurrir a personas
ficticias para poder actuar en la *ida del derecho.
ara e(plicar las relaciones de los entes morales,
424
no es necesario crear una persona jurdica ficticia.
&olo es posible con una actuacin en com"n, o
bien, a tra*'s de un patrimonio de afectacin ,crea
un fondo #ue persi)ue un fin/.
TeorCa De La *!!%n.
+a persona jurdica es una ficcin le)al creada para
todos los efectos jurdicos ,art. 242 del Cdi)o
Ci*il/. 3o solo pueden ad#uirir derechos, sino #ue
ser representados judicial y e(trajudicialmente.
TeorCa De Las Real!(a(es.
ropu)nan #ue la persona jurdica es una persona
real, no es una ficcin. Giene una estructura de una
persona.
Su-ues$os Para La E1!s$en!a De La Persona
,urC(!a.
a/ E(istencia de una entidad real. In )rupo de
personas #ue se re"nen para alcan1ar un fin, y esa
realidad rebasa a los componentes #ue lo
conforman0
422
b/ +a entidad real puede actuar como sujeto de
derecho y contraer obli)aciones propias y distintas
a los miembros #ue lo componen y ser
representado judicial y e(trajudicialmente0
c/ Ina ordenacin jurdica de la entidad para #ue
manifieste una *oluntad com"n en la consecucin
del fin #ue se ha propuesto, y
d/ In patrimonio distinto al de sus miembros.
Como Se A$r!#u2e Volun$a( A La Persona
,urC(!a.
a/ Geora del >andato$ ?abra entre la persona
jurdica y la persona natural #ue act"a por ella un
contrato de mandato ,por ej. entre el presidente de
la !ep"blica y el Cisco/. &e critica est teora pues
no seala como nace este contrato0
b/ Geora de la !epresentacin$ +a persona natural
son los representantes le)ales de la persona
jurdica y sera la ley #uien da esa representacin0
c/ Geora del Ur)ano$ +a persona jurdica e(presa
su *oluntad a tra*'s de r)anos, los cuales inte)ran
la persona jurdica, inte)ran su estructura y su
426
or)ani1acin, sin los cuales la persona jurdica no
puede e(istir.
El r)ano es el instrumento para conse)uir el fin.
?ay *eces #ue se emplea mal las palabras
Er)anosF y EentidadF. .s, la Constitucin
oltica habla de r)anos, pero debera referirse a
entidades ,art. 7./,por ej. la >unicipalidad es una
entidad, el Consejo y el .lcalde son r)anos/.
3o hay #ue confundir el r)ano con la persona #ue
act"a en 'l ,la =ntendencia es el r)ano y el
=ntendente la persona natural/.
Conseuen!as De Es$a TeorCa.
a/ El r)ano no se identifica con la persona
natural #ue lo desempea0
b/ +a actuacin del a)ente p"blico #ue act"a en
el r)ano tiene dos consecuencias, dos relaciones$
1/ Hr)nicas$ Crea una relacin de la persona
jurdica con terceros ,por ej. en la e(propiacin de
un bien ra1 hay un *nculo entre la municipalidad
y el tercero ,e(propiado/, y 4/ In *nculo entre el
funcionario o a)ente p"blico y la persona jurdica,
la #ue en )eneral *a a ser una relacin estatutaria0
c/ El r)ano, en su actuacin compromete a la
427
persona jurdica.
+a teora del r)ano es la #ue e(plica la
e(istencia y la manifestacin de *oluntad de las
personas jurdicas del Estado, y esto est en
muchas disposiciones de la +ey 3. 18.272 como
son el artculo 4.0 6.0 8.0 150 etc.
Re-resen$a!%n ,u(!!al 9 E1$ra/u(!!al De La
A(m!n!s$ra!%n Del Es$a(o En Ch!le.
-ebemos distin)uir entre ser*icios centrali1ados y
ser*icios descentrali1ados.
Con respecto a los ser*icios descentrali1ados, el
artculo %% de la +ey 3. 18.272 dispone #ue$ la
representaci"n .udicial y e3tra.udicial de los
servicios descentrali!ados corresponder a los
respectivos .efes superiores.
En lo #ue se refiere a los ser*icios centrali1ados,
la representacin e(trajudicial la tiene el residente
de la !ep"blica ,art. 44 de la Carta oltica/, #uien,
de acuerdo con el artculo %4 de la ley 3. 18.272
podr delegar en forma gen&rica o especifica la
representaci"n del :isco en los .efes superiores de
los servicios centrali!ados, para la e.ecuci"n de
428
los actos y celebraci"n de los contratos necesarios
para el cumplimiento de los fines propios del
respectivo servicio. 4 proposici"n del .efe
superior, el Presidente de la 0epblica podr
delegar esa representaci"n en otros funcionarios
del servicio.
+a representacin judicial de los ser*icios
centrali1ados le corresponde al residente del
Consejo de -efensa del Estado ,si se demanda al
Cisco se le debe notificar al residente del
Consejo/.
III. Aases Or+@n!as De La A(m!n!s$ra!%n Del
Es$a(o.
+a Constitucin oltica de la !ep"blica, en su
425
artculo %8, inciso 1., le da una rele*ancia especial
sealando #ue$ Ena ley orgnica constitucional
determinar la organi!aci"n bsica de la
4dministraci"n Pblica, garanti!ar la carrera
funcionaria y los principios de carcter t&cnico y
profesional en ue deba fundarse, y asegurar
tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a
ella como la capacitaci"n y el perfeccionamiento
de sus integrantes.
Estas bases or)nicas son el fundamento de la
.dministracin y a tra*'s de la cual se or)ani1a la
.dministracin.
+as bases or)nicas .es un conjunto de normas
y principios que sir'en de fundamento a la
organizacin y al funcionamiento de la
4dministracin del Estado/,
Estas bases son$
a/ Concordancia de la .dministracin con el
principio de juridicidad, especialmente con la
Constitucin oltica0
b/ Inidad administrati*a y competencia0
c/ Derar#ua0
d/ -otacin de funcionarios0
e/ -i*isin de funciones p"blicas0
f/ &istema nacional de control, y
46B
)/ robidad ,ya ha sido tratada en el Captulo =/.
a -oncordancia de la 4dministracin con el
principio de juridicidad,
ara cumplir con el principio de juridicidad no se
debe trans)redir las bases de la institucionalidad,
por #ue la .dministracin es parte del Estado ,art.
%. de la +ey 3. 18.272 y art. 1., inc. %. de la
Carta oltica/.
rimero son las personas y la .dministracin debe
respetar esto.
b Unidad administrati'a y competencia,
+a .dministracin es una, y sus acciones deben ser
uniformes y coordinadas, es decir, tiene un aspecto
ne)ati*o y un aspecto positi*o. -esde un aspecto
ne)ati*o no se debe dar la duplicidad, interferencia
o intercompetencia0 no se le puede dar a la
.dministracin la misma competencia, sino haba
contienda de competencia.
El aspecto positi*o dice relacin con #ue la
accin de la .dministracin debe ser coordinada
,art. 2., inciso 4.J de la +ey 3. 18.272$ Los
461
"rganos de la 4dministraci"n del Estado debern
cumplir sus cometidos coordinadamente y
propender a la unidad de acci"n, evitando la
duplicaci"n o interferencia de funciones/. +a
competencia es el .conjunto de atribuciones que
el orden jur$dico confiere a cada rgano del
Estado/.
+a soberana es atribuida por la competencia ,art.
2. de la Constitucin oltica/. +a soberana se
ejerce por las autoridades #ue establece la
Constitucin oltica, y esa soberana la seala el
artculo 6. y 7. de la Carta fundamental. 3o se
otor)a competencia a la persona sino #ue al
r)ano.
Elemen$os De La Com-e$en!a.
a) Terr!$or!o" El territorio es el limite espacial o
fsico en el cual pueden ejercer las atribuciones
conferidas a los r)anos estatales. ?ay ser*icios
p"blicos #ue pueden actuar en todo el territorio
nacional y otros dentro de un territorio
determinado ,:obiernos !e)ionales,
municipalidades, etc./
464
#) Ma$er!a" +a materia es el contenido
substancial de la competencia #ue *a a
desarrollarse por el r)ano.
Cada ser*icio p"blico atiende un inter's. +a
persona natural es hbil para desarrollar cual#uier
acti*idad, la persona jurdica slo puede actuar en
su esfera de materia especfica ,principio de la
especialidad de la persona jurdica/.
Este principio de la especialidad rebota en la
.dministracin del Estado en la competencia de la
materia.
+os r)anos del Estado estn al ser*icio del
hombre y su finalidad es propender al bien com"n
y a cada r)ano se le da una porcin de bien
com"n.
Estos elementos tambi'n sir*en para determinar
los sistemas de or)ani1acin de los ser*icios
centrali1ados, descentrali1ados y desconcentrados.
) El +ra(o" +a .dministracin supone una
jerar#ua, en el #ue la c"spide es el residente de la
!ep"blica y lue)o se *a disminuyendo en jerar#ua
,>inisterios, subsecretarios, etc./.
.l e(istir esta or)ani1acin se *an a conocer las
distintas materias en )rados jerr#uicos.
46%
El )rado .es la posicin que cada rgano tiene
en la escala jer1rquica/,
+a competencia es un elemento fundamental de
los actos administrati*os y esta competencia es
determinante para la *alide1 del acto. &i una
autoridad act"a sin competencia el acto es nulo.
+a competencia puede dar ori)en a contiendas de
competencia entre los distintos r)ano$
1. Competencia positi*a$ -os r)anos se creen
con la competencia para hacer al)o, y 4.
Competencia ne)ati*a$ Cuando dos r)anos no se
creen competentes para hacer al)o.
-e acuerdo con el artculo 45, n"mero %/ del la
Constitucin oltica. *on atribuciones
e3clusivas del *enado. B2 $onocer de las
contiendas de competencia ue se susciten entre
las autoridades pol#ticas o administrativas y los
tribunales superiores de .usticia. &e)"n lo
dispuesto en el inciso %. del artculo 75 de la Carta
oltica la Corte &uprema conocer, adems, de
las contiendas de competencia ue se susciten
entre las autoridades pol#ticas o administrativas y
los tribunales de .usticia, ue no correspondan al
*enado.
464
or su parte, el artculo %6 de la +ey 3. 18.272
dispone #ue$ Las contiendas de competencia ue
sur.an entre diversas autoridades administrativas
sern resueltas por el superior .erruico del cual
dependan o con el cual se relacionen. %ratndose
de autoridades dependientes o vinculadas con
distintos 7inisterios, decidirn en con.unto los
7inistros correspondientes, y si hubiere
desacuerdo, resolver el Presidente de la
0epblica.
Prorro+a De Com-e$en!a 5Ar$. DB De La Le2
N.< :=.>?>).
+a re)la )eneral en el derecho p"blico es #ue entre
un ser*icio p"blico y otro no puede dele)arse la
competencia, y si se dele)a, debe ser por ley ,como
la ley dele)atoria/.
-e acuerdo al artculo 4% de la +ey 3. 18. 272$
El e.ercicio de las atribuciones y facultades
propias podr ser delegado, sobre las bases
siguientes<
a2 La delegaci"n deber ser parcial y recaer en
materias especificas;
b2 Los delegados debern ser funcionarios de la
462
dependencia de los delegantes; ,no se puede
dele)ar en particulares/
c2 El acto de delegaci"n deber ser publicado o
notificado segn corresponda; ,tambi'n se toma
ra1n de este acto/
d2 La responsabilidad por las decisiones
administrativas ue se adopten o por las
actuaciones ue se e.ecuten recaer en el
delegado, sin per.uicio de la responsabilidad del
delegante por negligencia en el cumplimiento de
sus obligaciones de direcci"n o fiscali!aci"n, y
e2 La delegaci"n ser esencialmente revocable.
El delegante no podr e.ercer la competencia
delegada sin ue previamente revoue la
delegaci"n.
Podr, igualmente, delegarse la facultad de
firmar, por orden de la autoridad delegante, en
determinados actos sobre materias espec#ficas.
Esta delegaci"n no modifica la responsabilidad de
la autoridad correspondiente, sin per.uicio de la
ue pudiera afectar al delegado por negligencia
en el e.ercicio de la facultad delegada.
Entonces, de acuerdo a este artculo, la
dele)acin de be ser parcial, no se puede recaer en
466
particulares, el acto de dele)acin debe ser
publicado o notificado se)"n corresponda y
tambi'n se debe tomar ra1n de 'l, y es
esencialmente re*ocable.
En el artculo %4 de la +ey de 9ases se establece
una especie de dele)acin. Este artculo prescribe
#ue$ Los servicios pblicos podrn encomendar
la e.ecuci"n de acciones y entregar la
administraci"n de establecimientos o bienes de su
propiedad, a las municipalidades o a entidades de
derecho privado, previa autori!aci"n otorgada por
ley y mediante la celebraci"n de contratos, en los
cuales deber asegurarse el cumplimiento de los
ob.etivos del servicio y el debido resguardo del
patrimonio del Estado. Este es un caso de
concesin.
En el artculo %2 de la misma ley se consa)ra otra
especie de dele)acin a tra*'s de un con*enio
celebrado por los jefes superiores de los ser*icios
p"blicos de #ue se trate. Este artculo dice #ue.
En auellos lugares donde no e3ista un
determinado servicio pblico, las funciones de &ste
podrn ser asumidas por otro. Para tal efecto,
deber celebrarse un convenio entre los .efes
superiores de los servicios, aprobado por decreto
467
supremo suscrito por los 7inistros
correspondientes. %ratndose de convenios de los
servicios a ue se refiere el art#culo >D, &stos
sern aprobados por resoluci"n del respectivo
6ntendente.
+a doctrina seala #ue la a'ocacin es el acto
por el cual un rgano superior que acta o
asume la competencia de uno inferior sin que
opere ningn recurso, -ebido a la jerar#ua, el
superior se puede a*ocar la competencia de un
inferior. Esto en Chile no se puede hacer. &lo se
podra reali1ar mediante un recurso administrati*o
,art. 5. de la +ey 3. 18.272/.
El -iccionario de la !eal .cademia Espaola
define a*ocar diciendo #ue$ avocar es atraer o
llamar a s# cualuier superior un negocio ue est
sometido a e3amen y decisi"n de un inferior.
c +erarqu$a,
+a .dministracin supone una constitucin
piramidal, en donde siempre hay un centro unitario
con el cual toda la .dministracin se coordina y
ordena, y as e*itar la duplicidad de acciones,
interferencias, superposiciones y despilfarrar
468
recursos y frustracin de los administrados. -e
esto se establecen dos fi)uras$
a/ +a jerar#ua, y
b/ +a super*i)ilancia ,propia de los r)anos
descentrali1ados/.
+a jerar#ua es la .relacin jur$dica
administrati'a que 'incula rganos y
funcionarios en relacin de superior a inferior, a
fin de realizar con unidad de accin, o sea,
coordinada y eficientemente la misin que le
corresponde a la 4dministracin del Estado/,
-e este concepto es posible e(traer una
clasificacin de la jerar#ua$
1. Derar#ua or)nica$ Cuando la relacin jurdica
administrati*a solo se refiere a los r)anos ,El
residente de la !ep"blica y los >inisterios/.
4. Derar#ua funcional$ Cuando esta relacin
jurdica administrati*a se refiere a las personas #ue
se desempean en el r)ano ,por ej. el .lcalde, el
Ciscal/.
Elemen$os De La ,erar4uCa.
9, 4utoridad jer1rquica del superior,
465
Es el poder de mando del superior al inferior
,relacin de mando V obediencia/ y #ue se traduce
en ciertos poderes #ue tiene el superior sobre el
inferior. Estos poderes son$
a) Po(eres -ro-!os (el /erara" &on la potestad
de mando ,el artculo 7. de la +ey 3. 18.272
dispone #ue$ Los funcionarios de la
4dministraci"n del Estado estarn afectos a un
r&gimen .erarui!ado y disciplinado. 5ebern
cumplir fiel y esmeradamente sus obligaciones
para con el servicio y obedecer las "rdenes ue les
imparta el superior .erruico/, potestad
re)lamentaria en donde no solo dicta normas, sino
#ue *ela #ue se cumpla ,principio de eficacia/ a
tra*'s del control, potestad sancionadora, potestad
disciplinaria ,*ela por el cumplimiento de deberes
de los funcionarios, *er el artculo 12 de la +ey 3.
18.272/, y tambi'n potestad jurisdiccional para la
resolucin de conflictos.
#) Po(eres es-eC)!os en el or(en !n$erno"
1. oderes de planificacin ,art. 11 de la +ey 3.
18.272/0
4. oderes de or)ani1acin ,art. 48, inc. 4. de la
47B
+ey 3. 18.272/0
%. oderes de control ,art. 48, inc. 4. de la +ey
3. 18.272/0
4. oderes de direccin ,art. 48, inc. 4. de la +ey
3. 18.272/, y
2. oderes de coordinacin ,art. 2., inc. 4. y 11
de la +ey 3. 18.272 y 114 de la Constitucin
oltica/.
:, #ubordinacin,
3o basta con los poderes del superior, sino #ue se
re#uiere #ue al)uien obede1ca. El subordinado se
encuentra en el deber de obediencia en
contraposicin de la potestad de mando.
E(isten dos sistemas para desarrollar esta
subordinacin$
a) O#e(!en!a re)le1!0a" &e funda en el
principio de juridicidad, por#ue todo funcionario y
r)ano lo debe cumplir. &i se dicta una orden #ue
sobrepasa la forma del principio de juridicidad, el
inferior lo debe representar por escrito. &i el
superior insiste en la orden escrita, el inferior debe
obedecer.
Este sistema es difcil, ya #ue muchas *eces el
471
inferior es un car)o de confian1a del superior.
#) O#e(!en!a a#solu$a" +a orden debe
obedecer sin derecho a representarla.
:eneralmente, esta obediencia se da en el campo
militar. Este sistema se puede prestar para abusos,
sin perjuicio de la responsabilidad #ue le puede
caber al jerarca. &in embar)o, por medio del
recurso jerr#uico se puede representar la
incon*eniencia o la ineficiencia de la orden.
+a jerar#ua se da dentro de los r)anos de la
.dministracin central. or e(cepcin, en los
r)anos descentrali1ados tambi'n debe haber
eficiencia, coordinacin y unidad de accin, lo cual
se consi)ue con la super'igilancia #ue permite a la
autoridad central inter*enir en el r)ano
descentrali1ado en casos especficos ,por ej.
nombrar al -irector del =nstituto de 3ormali1acin
re*isional/.
Godo lo anterior es para mantener la unidad de la
.dministracin, la coordinacin y #ue se est'
acorde a la poltica del )obierno central.
+a super'igilancia es la .inter'encin que
respecto de determinados actos efecta el poder
central en los ser'icios centralizados y
descentralizados cuando la ley lo autoriza con el
474
propsito de mantener el principio de unidad
administrati'a/,
+os artculos 42 y 46 de la +ey 3. 18.272
sealan #ue$ Los servicios pblicos son "rganos
administrativos encargados de satisfacer
necesidades colectivas, de manera regular y
continua. Estar1n sometidos a la dependencia o
super'igilancia del !residente de la )epblica a
tra's de los respecti'os (inisterios, cuyas
pol$ticas, planes y programas les corresponder1
aplicar, sin per.uicio de lo dispuesto en los
art#culos (G inciso tercero y >D. El se)undo
dispone #ue$ Los servicios pblicos sern
centrali!ados o descentrali!ados.
Los servicios centrali!ados actuarn ba.o la
personalidad .ur#dica y con los bienes y recursos
del :isco y estar1n sometidos a la dependencia
del !residente de la )epblica, a tra's del
(inisterio correspondiente,
Los servicios descentrali!ados actuarn con la
personalidad .ur#dica y el patrimonio propios ue
la ley les asigne y estar1n sometidos a la
super'igilancia del !residente de la )epblica a
tra's del (inisterio respecti'o, La
descentrali!aci"n podr ser funcional o
47%
territorial.
El artculo 47 de la misma ley dispone #ue. Los
servicios pblicos centrali!ados o
descentrali!ados ue se creen para desarrollar su
actividad en todo o parte de una regi"n. Estarn
sometidos, en su caso, a la dependencia o
super'igilancia del respecti'o &ntendente,
6o obstante lo anterior, esos ser'icios quedar1n
sujetos a las pol$ticas nacionales y a las normas
tcnicas del (inisterio a cargo del sector
respecti'o/,

d *otacin de funcionarios,
+os funcionarios pblicos son las personas
naturales ue actan en los "rganos de la
4dministraci"n.
Cara$erCs$!as De La Do$a!%n De
*un!onar!os.
a/ Es creada por ley ,art. 64, inciso 4.J, n"mero
4/ de la Carta oltica/0
1/ lanta de un ser*icio$ Es el conjunto de car)os
#ue la ley ha creado para el funcionamiento de un
474
ser*icio p"blico. Es la ordenacin de los car)os sin
nombrar a las personas ,son cinco/0
4/ Escalafn$ Es el conjunto de funcionarios
ordenados de un ser*icio, #ue ocupan los car)os de
planta.
b/ Esta dotacin de funcionarios est establecida
u or)ani1ada en forma jerr#uica y disciplinada0
c/ +a dotacin funcionaria se ri)e por un estatuto
,art. 14 de la +ey 3. 18.272$ El personal de la
4dministraci"n del Estado se regir por las
normas estatutarias ue estable!ca la ley, en las
cuales se regular el ingreso, los deberes y
derechos, la responsabilidad administrativa y la
cesaci"n de funciones. <er el artculo 42 de la
misma ley/. El estatuto es establecido por la ley,
pues es una )aranta para el funcionario. En
determinadas situaciones se puede tener estatutos
especiales como es, por ejemplo, el de las Cuer1as
.rmadas.
En el artculo 1% de la +ey 3. 18.272 se
establece #ue$ Para ingresar a la 4dministraci"n
del Estado se deber cumplir con los reuisitos
generales ue determine el respectivo estatuto y
con los ue establece el %itulo 66 de esta ley,
472
adems de los e3igidos para el cargo ue se
provea.
%odas las personas ue cumplan con los
reuisitos correspondientes tendrn el derec0o de
postular en igualdad de condiciones a los
empleos de la 4dministracin del Estado, pre'io
concurso/,
or su parte, el artculo 14 dispone #ue$ Las
normas estatutarias del personal de la
4dministraci"n del Estado deber1n proteger la
dignidad de la funcin pblica y guardar
conformidad con su car1cter tcnico, profesional
y jerarquizado/,
El artculo 12 prescribe #ue$ El personal de la
4dministraci"n del Estado estar1 sujeto a
responsabilidad administrati'a, sin perjuicio de
la responsabilidad ci'il y penal que pueda
afectarle,
En el ejercicio de la potestad disciplinaria se
asegurar1 el derec0o a un racional y justo
procedimiento/,
En el artculo 16 se establece #ue$ El personal
de la 4dministraci"n del Estado estar1 impedido
de realizar cualquier acti'idad pol$tica dentro de
la 4dministracin/,
476
or "ltimo, el artculo 17 prescribe #ue$ La
4dministraci"n del Estado asegurar la
capacitacin y el perfeccionamiento de su
personal, conducente a obtener la formaci"n y los
conocimientos necesarios para el desempe/o de la
funci"n pblica.
e *i'isin de funciones pblicas,
+a .dministracin est dotada de ciertas funciones
o prerro)ati*as #ue se di*iden el ejercicio de la
soberana.
En la funcin ejecuti*a principalmente act"a la
.dministracin. Esta funcin ejecuti*a se di*ide
en funcin de :obierno y funcin administrati*a.
+a funcin administrati'a es la acti'idad
concreta y din1mica para cumplir el bien comn,
coordinado a la acti'idad de gobierno, -on
Enri#ue &il*a Cimma ensea #ue esta funcin
administrati*a se di*ide en funcin administrati*a
acti'a, para diferenciarla de la funcin
administrati*a contralora y contenciosa.
+a funcin contralora o fiscali1adora fiscali1a los
actos para emitir un informe, un juicio.
+a funcin administrati*a acti*a se di*ide en
477
deliberante ,permitir adoptar decisiones o
resoluciones/0 ejecuti*a ,lle*ar a cabo una
resolucin de la .dministracin/ y asesora o
consulti*a ,dar asesora, asistir a determinadas
autoridades para el ejercicio de la funcin/.
f #istema nacional de control y sistema de
responsabilidad,
+a .dministracin esta sujeta al principio de
juridicidad y para #ue este sea efica1 supone un
control y responsabilidad.
El artculo 4. de la +ey 3. 18.272 establece #ue
el Estado ser responsable por los da/os ue
causen los "rganos de la 4dministraci"n en el
e.ercicio de sus funciones, sin per.uicio de las
responsabilidades ue pudieren afectar al
funcionario ue los hubiere ocasionado. Este
artculo consa)ra la responsabilidad ci*il
e(tracontractual del Estado para reparar daos
causados a particulares.
or su parte, el artculo 12 dispone #ue el
personal de la 4dministraci"n del Estado estar
su.eto a responsabilidad administrati'a, sin
perjuicio de la responsabilidad ci'il y penal que
478
pueda afectarle,
En el e.ercicio de la potestad disciplinaria se
asegurar el derecho a un racional y .usto
procedimiento.
Este artculo consa)ra la responsabilidad
administrati*a de los funcionarios p"blicos, sin
perjuicio de la responsabilidad ci*il o penal #ue
pueda afectarle.
+as personas jurdicas no tienen responsabilidad
penal, el Estado slo responde por la
responsabilidad ci*il, y los funcionarios p"blicos
responden por la responsabilidad ci*il, penal y
administrati*a, e inclusi*e, responden por una
acusacin constitucional.
El artculo 44 de la misma ley consa)ra una
responsabilidad de los r)anos de la
.dministracin por la falta de ser*icio en los
si)uientes t'rminos$ Los "rganos de la
4dministraci"n sern responsables del da/o ue
causen por falta de servicio.
'o obstante, el Estado tendr derecho a repetir
en contra del funcionario ue hubiere incurrido en
falta personal.
Con relacin al control, el artculo 4. de la +ey
475
3. 18.272 establece un control administrati*o y
jurisdiccional.
El artculo 1B consa)ra un control interno, al
disponer #ue las autoridades y .efaturas, dentro
del mbito de su competencia y en los niveles ue
corresponda, e.ercern un control .erruico
permanente del funcionamiento de los organismos
y de la actuaci"n del personal de su dependencia.
Este control se e3tender tanto a la eficiencia y
eficacia en el cumplimiento de los fines y ob.etivos
establecidos, como a la legalidad y oportunidad de
las actuaciones
El artculo 8., inciso 1.J de la +ey 3. 18.272
establece #ue los "rganos de la 4dministraci"n
del Estado actuarn por propia iniciativa en el
cumplimiento de sus funciones, o a petici"n de
parte cuando la ley lo e3i.a e3presamente o se
haga uso del derecho de petici"n o reclamo,
procurando la simplificaci"n y rapide! de los
trmites.
Este artculo no hace sino sealar #ue la funcin
administrati*a se manifiesta en una actuacin
distinta a la funcin jurisdiccional, ya #ue act"a de
oficio, sin perjuicio de actuar a peticin de parte o
del derecho de peticin ,principio de oficialidad/.
48B
IV. S!s$ema De Or+an!.a!%n A(m!n!s$ra$!0a.
+a .dministracin es una sola y debe haber
unidad y coordinacin sin superposicin de
facultades.
+os sistemas son$
a #istema centralizado@
b #istema descentralizado, y
c #istema desconcentrado,
a #istema centralizado o 4dministracin
directa,
&e construye sobre la base del principio de
jerar#ua, en donde los r)anos act"an sobre la
base del poder central, bajo dependencia del
patrimonio y con la personalidad jurdica del Cisco.
?ay una dependencia entre los r)anos
jerr#uicos.
+as *entajas de este sistema es #ue la
planificacin y ejecucin de las polticas
administrati*as se da en forma ms uniforme y
481
coordinada. El control jerr#uico e(iste en una
mayor e(tensin #ue fa*orece a los particulares, en
donde se le puede reclamar hasta al residente de
la !ep"blica. .dems, el presupuesto com"n se *a
a manejar en forma ms eficiente, se)"n las
necesidades de los r)anos.
b #istema descentralizada o 4dministracin
indirecta,
&e fundamenta en la necesidad de carcter
territorial o se fundamenta en la especialidad de
ciertas funciones #ue hace necesario #ue la
or)ani1acin respecti*a se des*incula del poder
central, se descarta la jerar#ua o dependencia del
poder central.
+as *entajas de este sistema es #ue el manejo de
los ser*icios p"blicos es ms dinmica y menos
burocrtico, por#ue no se le pre)unta al poder
central cuales deben ser las decisiones a adoptar.
.l especiali1arse la funcin la )ente t'cnica puede
decidir al mar)en del poder central. .dems, los
particulares pueden contribuir o participar ms
directamente en la solucin de los problemas.
Este sistema es a#uel #ue or)ani1a la
484
.dministracin sobre la base de la autonom$a,
personalidad jurdica y patrimonio propio.
+a autonoma en doctrina supone dos elementos$
(. La autoridad respectiva se mane.a en forma
independiente del poder central sin consultar, por
regla general, en sus decisiones.
>. La normativa aplicable a este organismo
descentrali!ado es la ue ella misma se da.
En Chile no e(iste la autonoma con estos dos
elementos sealados, sino #ue slo la autonom#a
autaru#a. +a autonoma con los dos elementos
slo se da en los Estados federales.
+a autonoma funcional supone un alejamiento a
la jerar#ua con relacin al poder central, slo hay
posibilidad de super*i)ilancia. -entro de un
r)ano descentrali1ado hay jerar#ua interna, pero
lo #ue no hay es jerar#ua e(terna al poder central
y procede el recurso jerr#uico por#ue hay
superioridad jerr#uica dentro del r)ano.
.l)unos sostienen #ue la autonoma comprende
no slo lo funcional, sino tambi'n una autonoma
financiera o econmica y otra normati*a.
48%
.utonoma normati*a$ In or)anismo tiene un
poder normati*o para dictar normas0 as, una
municipalidad dicta re)lamentos, ordenan1as,
decretos, etc. Gambi'n, el 9anco Central, de
acuerdo al artculo 58, inciso 4. de la Constitucin
oltica puede adoptar acuerdos
.utonoma financiera$ &i los r)anos
dependieran del poder central se des*irtuara la
funcin.
+a descentrali1acin se clasifica en$
a/ -escentrali1acin territorial$ +a especialidad del
territorio determina la autonoma
,>unicipalidades, :obiernos !e)ionales/. +a
autonoma es causa de #ue e(ista territorios
determinados del mbito de accin .del or)anismo
descentrali1ado0
b/ -escentrali1acin funcional$ -escentrali1ado
por especialidad de materia ,por ej. el =nstituto de
3ormali1acin pre*isional, la Ini*ersidad de Chile
,para atender la ensean1a superior/.
Consa+ra!%n Pos!$!0a Del S!s$ema En Nues$ro
Or(enam!en$o ,urC(!o.
484
-e acuerdo con el artculo %. de la Carta oltica
El Estado de $hile es unitario, su territorio se
divide en regiones. *u administraci"n ser
funcional y territorialmente descentrali!ada o
desconcentrada en su caso, en conformidad con la
ley. or su parte, el artculo 1B% del mismo te(to
dispone #ue$ La ley deber determinar las
formas en ue se descentrali!ar la
4dministraci"n del Estado, as# como la
transferencia de competencias a los 8obiernos
0egionales.
*in per.uicio de lo anterior, tambi&n establecer,
con las e3cepciones ue procedan, la
desconcentraci"n regional de los ministerios y de
los servicios pblicos. 4simismo, regular los
procedimientos ue aseguren la debida
coordinaci"n entre los "rganos de la
4dministraci"n del Estado para facilitar el
e.ercicio de las facultades de las autoridades
regionales.
.s, la .dministracin se)"n el le)islador deber
ser desconcentrada o descentrali1ada cuando la ley
lo determine. +a tendencia es #ue se descentralice
la .dministracin, pero con coordinacin. <er el
artculo 46 y s)tes de la +ey 3. 18.272
482
c *esconcentracin de la 4dministracin,
or desconcentrar podemos entender des*iar al)o
de su centro.
+a fi)ura jurdica de la desconcentracin se
radica o se transfiere por ley ,en esto se diferencia
con la dele)acin/ una competencia de un r)ano
superior a un inferior disminuy'ndose la
subordinacin de esas materias.
&e caracteri1a por#ue en ciertas materias no
opera la jerar#ua ni la dependencia.
En doctrina se cree *er en la desconcentracin
una etapa intermedia entre la centrali1acin y la
descentrali1acin.
Es un sistema de descentrali1acin *ariante, una
t'cnica de or)ani1acin no jurdica para e*itar una
e(cesi*a burocrati1acin. Es una distribucin
especial de competencia.
+a autonoma es .aquel principio jur$dico en
'irtud del cual se confiere con car1cter exclusi'o
una determinada competencia a uno de los
rganos encuadrados dentro de la jerarqu$a
administrati'a sin ocupar la cspide de la
misma/,
486
+a descentrali1acin supone siempre una
descentrali1acin en la medida #ue est or)ani1ada
jerr#uicamente.
+a desconcentracin supone$ 1/ &er*icios
or)ani1ados jerr#uicamente, sea #ue dependan del
poder central o no0 4/ Es una limitacin a la
jerar#ua y dependencia, y %/ ?ay una radicacin
definitoria por ley, de competencia especifica #ue
se da en el r)ano inferior.
&e da una especie de independencia slo respecto
de esa materia, pero en el resto de las materias
si)ue operando la jerar#ua ,arts. %B y %1 de la +ey
3. 18.272/.
E(iste tambi'n lo #ue se llama fondos de
afectaci"n, consa)rado en el inciso 4. del
artculo %1 de la +ey 3. 18.272, el cual dispone
#ue$ 5el mismo modo, la ley podr dotar a
dichos servicios 1centrali!ados2 de recursos
especiales o asignarles determinados bienes para
el cumplimiento de sus fines propios, sin ue ello
signifiue la constituci"n de un patrimonio
diferente del fiscal.
El artculo 4% de la misma ley es una
487
manifestacin de esta desconcentracin. Este
artculo dispone #ue$ Los ministerios, con las
e3cepciones ue contemple la ley, se
desconcentrarn territorialmente mediante
*ecretar#as 0egionales 7inisteriales, las ue
estarn a cargo de un *ecretario 0egional
7inisterial, uien representar al ministerio en la
respectiva regi"n y ser designado oy&ndose al
6ntendente.
V. A(m!n!s$ra!%n In0!s!#le.
+as empresas del Estado son r)anos #ue son parte
de la .dministracin del Estado. Corman parte de
los ser*icios descentrali1ados funcionalmente
creados por ley.
?ay empresas #ue no son creadas por ley, como
las cuales son las .#ociedades de econom$a
mixta/, &e crea #ue el Estado se poda unir a
particulares para atender a un bien com"n, pero, al
final es el Estado #uien termina la labor.
Estas sociedades de economa mi(ta se ri)en por
las leyes del derecho pri*ado, pero pre*ia
autori1acin de una ley de #urum calificado para
488
poder ejercer esa acti*idad.
Estas sociedades de economa mi(ta no forman
parte de la .dministracin del Estado, pero se
discute si son parte del Estado.
+a Contralora :eneral de la !ep"blica seala
#ue estas sociedades no son parte de la
.dministracin, pero s del Estado. +a ctedra
seala #ue estas sociedades no forman parte de la
.dministracin del Estado pero s del Estado.
Como estas sociedades no forman parte de la
.dministracin del Estado, forman parte de la
.dministracin in*isible o paralela del Estado0 no
son parte del Estado, pero el Estado est presente.
?ay otros or)anismos de esta administracin
in*isible del Estado como son las corporaciones
,ser*icios p"blicos se)"n la Contralora :eneral de
la !ep"blica/.
.s, la CH3.C, tiene atribuida una serie de
funciones p"blicas, pero est constituida como
persona jurdica de derecho pri*ado. Es una
corporacin creada por el Estado, creada por ley,
pero es persona jurdica de derecho pri*ado. +a
CH3.C corresponde a la .dministracin in*isible
del Estado o paralela.
485
VI. R8+!men De Los 3o#!ernos Re+!onales.
El principio rector en materia del sistema de
or)ani1acin del Estado es el principio de unidad$
un poder le)islati*o, uno jurisdiccional y uno
administrati*o.
En la administracin hay ciertas modalidades.
-e acuerdo al artculo %. de la Constitucin
oltica El Estado de $hile es unitario, su
territorio se divide en regiones. #u
administracin ser1 funcional y territorialmente
descentralizada, o desconcentrada en su caso,
en conformidad con la ley.
+a ley *a a dar a los r)anos descentrali1ados o
desconcentrados su funcin.
+os or)anismos descentrali1ados son a#uellos
#ue )o1an de una relati*a autonoma, tienen
45B
personalidad jurdica y patrimonio propio pero
estn sujetos a una super*i)ilancia.
En cambio, los or)anismos desconcentrados
estn sujetos al poder central.
or lo tanto, a pesar de esta desconcentracin o
descentrali1acin siempre se aplica el principio
de la unidad a tra*'s de la jerar#ua,
super*i)ilancia, control interno, coordinacin y
planificacin.
El principio de la unidad no slo se manifiesta
en el artculo %. de la Constitucin oltica, sino
#ue tambi'n en el artculo 44, %8 y 1B% de la
misma.
&e)"n dispone el artculo %. de la Constitucin
oltica de la !ep"blica el territorio del Estado de
Chile, para los efectos de su administracin, se
di*ide en re)iones.
En las re)iones, el titular de la funcin de
)obierno es el 5obernador )egional, mientras
#ue el titular de la funcin administrati*a es el
&ntendente,
+a desconcentracin territorial se lle*a a efecto
en los r)anos a tra*'s de las #ecretarias
)egionales (inisteriales y las *irecciones, El
artculo 61 de la +ey 3. 15.172 dispone #ue$
451
Los ministerios se desconcentrarn
territorialmente mediante secretar#as regionales
ministeriales, de acuerdo con sus respectivas
leyes orgnicas, con e3cepci"n de los 7inisterios
del 6nterior, *ecretar#a 8eneral de la
Presidencia, de 5efensa 'acional y de
0elaciones E3teriores.
Gambi'n, hay r)anos autnomos de carcter
constitucional como por ejemplo$
a) El Aano Cen$ral.
-e acuerdo al artculo 57 de la Constitucin
oltica de la !ep"blica e3istir un organismo
aut"nomo, con patrimonio propio, de carcter
t&cnico, denominado 9anco $entral, cuya
composici"n, organi!aci"n, funciones y
atribuciones determinar una ley orgnica
constitucional.
Esta ley es la 3. 18.84B, or)nica
constitucional del 9anco Central de Chile,
publicada en el -iario Hficial de 1B de octubre de
1585.
454
#) Las Mun!!-al!(a(es.
El artculo 1B7, inciso 4. de la Constitucin
oltica de la !ep"blica dispone #ue$ Las
municipalidades son corporaciones aut"nomas
de derecho pblico, con personalidad .ur#dica y
patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer
las necesidades de la comunidad local y asegurar
su participaci"n en el progreso econ"mico,
social y cultural de la comuna. El artculo 1.,
inciso 4. del -ecreto con Cuer1a de +ey 3.
4K15.6B4 del >inisterio de =nterior, #ue fija el
te(to refundido de la +ey 3. 18.652, or)nica
constitucional de municipalidades, publicado en
el -iario Hficial de 11 de enero de 4BBB, reco)e
el mismo concepto.
) La Con$ralorCa 3eneral (e la Re-&#l!a.
El artculo 87, inciso 1. de la Constitucin
oltica de la !ep"blica seala #ue$ En
organismo aut"nomo con el nombre de
$ontralor#a 8eneral de la 0epblica e.ercer el
control de la legalidad de los actos de la
4dministraci"n, fiscali!ar el ingreso y la
45%
inversi"n de los fondos del :isco, de las
municipalidades y de los dems organismos y
servicios ue determinen las leyes; e3aminar y
.u!gar las cuentas de las personas ue tengan a
su cargo bienes de esas entidades; llevar la
contabilidad general de la 'aci"n, y
desempe/ar las dems funciones ue le
encomiende la ley orgnica constitucional
respectiva.
() Los 3o#!ernos Re+!onales.
+os incisos 4. y %. del artculo 1BB de la
Constitucin oltica de la !ep"blica establecen
#ue$ La administraci"n superior de cada regi"n
radicar en un gobierno regional ue tendr por
ob.eto el desarrollo social, cultural y econ"mico
de la regi"n. El gobierno regional estar
constituido por el intendente y el conse.o
regional. Para el e.ercicio de sus funciones, el
gobierno regional go!ar de personalidad
.ur#dica de derecho pblico y tendr patrimonio
propio.
El artculo 1% de la +ey 3. 15.172 establece
#ue$ Para el e.ercicio de sus funciones los
gobiernos regionales go!arn de personalidad
454
.ur#dica de derecho pblico, tendrn patrimonio
propio y estarn investidos de las atribuciones
ue esta ley les confiere. &i bien, ni los incisos
4. y %. de la Constitucin oltica de la
!ep"blica, ni el inciso 4. de la +ey 3. 15.172
hablan de #ue los :obiernos !e)ionales tienen
autonoma, se deduce #ue la tienen armoni1ando
'stas normas con el artculo 1B%, en donde se
habla de los :obiernos !e)ionales como r)anos
desconcentrados, lo cual, supone autonoma.
Pr!n!-!os V!nula(os A Los 3o#!ernos
Re+!onales 9 A Los Mun!!-!os.
:. Pr!n!-!os a-l!a#les a $o(os los %r+anos (e
la a(m!n!s$ra!%n es$a#le!(os en las #ases (e
la !ns$!$u!onal!(a(.
a/ rincipio de la ser*icialidad o instrumental$
Este principio lo encontramos reflejado en los
artculos 1., inc. 4. y 2.0 2. y 15, 3. 46 de la
Constitucin oltica.
El inciso 4. del artculo 1. -ispone #ue$ El
Estado est al servicio de la persona humana y
su finalidad es promover el bien comn, para lo
452
cual debe contribuir a crear las condiciones
sociales ue permitan a todos y a cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional su mayor
reali!aci"n espiritual y material posible, con
pleno respeto a los derechos y garant#as ue esta
$onstituci"n establece.
or su parte, el inciso 2. del mismo artculo nos
seala #ue$ Es deber del Estado resguardar la
seguridad nacional, dar protecci"n a la
poblaci"n y a la familia, propender al
fortalecimiento de &sta, promover la integraci"n
arm"nica de todos los sectores de la 'aci"n y
asegurar el derecho de las personas a participar
con igualdad de oportunidades en la vida
nacional.
El artculo 2., dispone #ue$ La soberan#a
reside esencialmente en la 'aci"n. *u e.ercicio
se reali!a por el pueblo a trav&s del plebiscito y
de elecciones peri"dicas y, tambi&n, por las
autoridades ue esta $onstituci"n establece.
'ingn sector del pueblo ni individuo alguno
puede atribuirse su e.ercicio.
El e.ercicio de la soberan#a reconoce como
limitaci"n el respeto a los derechos esenciales
ue emanan de la naturale!a humana. Es deber
456
de los "rganos del Estado respetar y promover
tales derechos, garanti!ados por esta
$onstituci"n, as# como por los tratados
internacionales ratificados por $hile y ue se
encuentren vigentes.
or ultimo, el artculo 15 establece #ue$ La
$onstituci"n asegura a todas las personas< >A.)
La seguridad de ue los preceptos legales ue
por mandato de la $onstituci"n regulen o
complementen las garant#as ue &sta establece o
ue las limiten en los casos en ue ella lo
autori!a, no podrn afectar los derechos en su
esencia, ni imponer condiciones, tributos o
reuisitos ue impidan su libre e.ercicio.
b/ rincipio de juridicidad$ Concepto amplio
#ue comprende el control, la responsabilidad, la
subsidiaridad, la eficiencia y la probidad.
;. Pr!n!-!os es-e!ales.
a/ rincipio del desarrollo armnico y e#uitati*o
de su territorio, tanto en sus aspectos econmicos,
social y cultural$ El artculo 1B4, inciso 1. de la
Constitucin oltica de la !ep"blica dispone
457
#ue$ Para el gobierno y administraci"n interior
del Estado a ue se refiere el presente capitulo se
observar como principio bsico la bsueda de
un desarrollo territorial arm"nico y euitativo.
Las leyes ue se dicten al efecto debern velar
por el cumplimiento y aplicaci"n de dicho
principio, incorporando asimismo criterios de
solidaridad entre las regiones, como al interior
de ellas, en lo referente a la distribuci"n de los
recursos pblicos. or su parte, el artculo 14 de
la +ey 3. 15.172, or)nica constitucional sobre
)obierno y administracin re)ional dispone #ue$
En la administraci"n interna de las regiones los
gobiernos regionales debern observar como
principio bsico el desarrollo arm"nico y
euitativo de sus territorios tanto en aspectos de
desarrollo econ"mico, como social y cultural.
b/ -e acuerdo con el inciso 4. del artculo 14
de la +ey 3. 15.172, 4 su ve!, el e.ercicio de
sus funciones debern inspirarse en principios de
euidad, eficiencia y eficacia en la asignaci"n y
utili!aci"n de recursos pblicos y en la
prestaci"n de servicios; en la efectiva
participaci"n de la comunidad regional y en la
preservaci"n y me.oramiento del medio
458
ambiente, as# como en los principios establecidos
por el art#culo B.) de la Ley '.) (=.,D,.
En los )obiernos re)ionales hay dos aspectos,
uno referente al )obierno de la re)in y, otro,
referente a la administracin de la misma.
El )obierno de la re)in es la acti*idad #ue
ejerce el residente de la !ep"blica para dictar
directrices )enerales en la administracin. +a
administracin de la re)in tiene por objeto el
desarrollo social, cultural y econmico de la
re)in ,art.1% de la +ey 3. 15.172/.
+as personas #ue estn a car)o del )obierno de
la re)in y de la administracin de la misma son
distintas. El )obierno interior de cada re)in
reside en el intendente, #uien ser el
representante natural e inmediato del residente
de la !ep"blica en el territorio de su jurisdiccin.
&er nombrado por 'ste y se mantendr en sus
funciones mientras cuente con su confian1a
,art.1. de la +ey 3. 15.172/. En cambio, la
administracin superior de cada re)in del pas
estar radicada en un )obierno re)ional, #ue
tendr por objeto el desarrollo social, cultural y
econmico de ella ,art.1% de la +ey 3. 15.172/.
455
El )obierno re)ional estar constituido por el
intendente y el consejo re)ional. ara el ejercicio
de sus funciones, el )obierno re)ional )o1ar de
personalidad jurdica de derecho p"blico y tendr
patrimonio propio ,art.1BB de la Constitucin
oltica de la !ep"blica/,art.44 de la +ey 3.
15.172/.
Cada una de las distintas re)iones del pas se
di*ide en pro*incias. -e acuerdo al artculo %. de
la +ey 3. 15.172, En cada provincia e3istir
una gobernaci"n, ue ser un "rgano
territorialmente desconcentrado del intendente.
Estar a cargo de un gobernador, uien ser
nombrado y removido libremente por el
Presidente de la 0epblica.
$orresponder al gobernador e.ercer, de
acuerdo con las instrucciones del intendente, la
supervigilancia de los servicios pblicos creados
por ley para el cumplimiento de la funci"n
administrativa, e3istentes en la provincia.
A(m!n!s$ra!%n De La Re+!%n.
Del 3o#!erno Re+!onal.
%BB
El artculo 1% de la +ey 3. 15.172 establece #ue$
La administraci"n superior de cada regi"n del
pa#s estar radicada en un gobierno regional,
ue tendr por ob.eto el desarrollo social,
cultural y econ"mico de ella. Para el e.ercicio de
sus funciones los gobiernos regionales go!arn
de personalidad .ur#dica de derecho pblico,
tendrn patrimonio propio y estarn investidos
de las atribuciones ue esta ley les confiere
or su parte, el artculo 1BB, inc.4. de la
Constitucin oltica de la !ep"blica dispone
#ue$ La administraci"n superior de cada regi"n
radicar en un gobierno regional ue tendr por
ob.eto el desarrollo social, cultural y econ"mico
de la regi"n.
+os )obiernos re)ionales tienen por objeto el
desarrollo social, cultural y econmico de la
re)in ,art.1BB, inc. 4. de la Constitucin oltica
de la !ep"blica y 1% de la +ey 3. 15.172/.
El objeto se cumplir a tra*'s del ejercicio de
funciones, para lo cual el )obierno re)ional
)o1ar de personalidad jurdica de derecho
p"blico y tendr patrimonio propio.
%B1
*un!ones 9 A$r!#u!ones Del 3o#!erno
Re+!onal.
+as funciones del )obierno re)ional se clasifican
en$
a/ :enerales ,art.16 de la +ey 3. 15.172/0
b/ -e ordenamiento territorial ,art.17 de la +ey
3. 15.172/0
c/ -e fomento de las acti*idades producti*as
,art.18 de la +ey 3. 15.172/0 y
d/ -e desarrollo social y cultural ,art.15 de la
+ey 3. 15.172/.
a) 3enerales" -e acuerdo al artculo 16 de la
+ey 3. 15.172 sern funciones generales del
gobierno regional<
a2 Elaborar y aprobar las pol#ticas, planes y
programas de desarrollo de la regi"n, as# como
su proyecto de presupuesto, los ue deber
a.ustar a la pol#tica nacional de desarrollo y al
presupuesto de la 'aci"n.
Para efectos de asegurar la congruencia entre
las pol#ticas y planes nacionales y regionales, el
7inisterio de Planificaci"n y $ooperaci"n
asistir t&cnicamente a cada gobierno regional
%B4
en la elaboraci"n de los correspondientes
instrumentos, emitiendo, a solicitud del gobierno
regional, los informes pertinentes;
b2 0esolver la inversi"n de los recursos ue a
la regi"n correspondan en la distribuci"n del
:ondo 'acional de 5esarrollo 0egional y de
auellos ue procedan de acuerdo al art#culo DB
de esta ley, en conformidad con la normativa
aplicable;
c2 5ecidir la destinaci"n a proyectos
espec#ficos de los recursos de los programas de
inversi"n sectorial de asignaci"n regional ue
contemple anualmente la Ley de Presupuestos de
la 'aci"n;
d2 5ictar normas de carcter general para
regular las materias de su competencia, con
su.eci"n a las disposiciones legales y a los
decretos supremos reglamentarios, las ue
estarn su.etas al trmite de toma de ra!"n por
parte de la $ontralor#a 8eneral de la 0epblica
y se publicarn en el 5iario ;ficial;
e2 4sesorar a las municipalidades, cuando
&stas lo soliciten, especialmente en la
formulaci"n de sus planes y programas de
desarrollo;
%B%
f2 4doptar las medidas necesarias para
enfrentar situaciones de emergencia o catstrofe,
en conformidad a la ley, y desarrollar programas
de prevenci"n y protecci"n ante situaciones de
desastre, sin per.uicio de las atribuciones de las
autoridades nacionales competentes;
g2 Participar en acciones de cooperaci"n
internacional en la regi"n, dentro de los marcos
establecidos por los tratados y convenios ue el
8obierno de $hile celebre al efecto y en
conformidad a los procedimientos regulados en
la legislaci"n respectiva;
h2 E.ercer las competencias ue le sean
transferidas de conformidad con lo dispuesto en
el art#culo AD de esta ley, e
i2 7antener relaci"n permanente con el
gobierno nacional y sus distintos organismos, a
fin de armoni!ar el e.ercicio de sus respectivas
funciones.
#) De or(enam!en$o $err!$or!al" El artculo 17
de la +ey 3. 15.172 establece #ue$ *ern
funciones del gobierno regional en materia de
ordenamiento territorial<
%B4
a2 Establecer pol#ticas y ob.etivos para el
desarrollo integral y arm"nico del sistema de
asentamientos humanos de la regi"n, con las
desagregaciones territoriales correspondientes;
b2 Participar, en coordinaci"n con las
autoridades nacionales y comunales
competentes, en programas y proyectos de
dotaci"n y mantenimiento de obras de
infraestructura y de euipamiento en la regi"n;
c2 :omentar y velar por la protecci"n,
conservaci"n y me.oramiento del medio
ambiente, adoptando las medidas adecuadas a la
realidad de la regi"n, con su.eci"n a las normas
legales y decretos supremos reglamentarios ue
ri.an la materia;
d2 :omentar y velar por el buen funcionamiento
de la prestaci"n de los servicios en materia de
transporte intercomunal, interprovincial e
internacional fronteri!o en la regi"n, cumpliendo
las normas de los convenios internacionales
respectivos, y coordinar con otros gobiernos
regionales el transporte interregional, aplicando
para ello las pol#ticas nacionales en la materia,
sin per.uicio de las facultades ue correspondan
a las municipalidades;
%B2
e2 :omentar y propender al desarrollo de reas
rurales y localidades aisladas en la regi"n,
procurando la acci"n multisectorial en la
dotaci"n de la infraestructura econ"mica y
social; y
f2 Proponer a la autoridad competente la
localidad en ue debern radicarse las
secretar#as regionales ministeriales y las
direcciones regionales de los servicios pblicos,
sin per.uicio de los traslados transitorios a otras
localidades de la regi"n.
) De )omen$o (e las a$!0!(a(es -ro(u$!0as"
&e)"n el artculo 18 de la +ey 3. 15.172, en
materia de fomento de las actividades
productivas, corresponder al gobierno regional<
a2 $ontribuir a la formulaci"n de las pol#ticas
nacionales de fomento productivo, de asistencia
t&cnica y de capacitaci"n laboral, desde el punto
de vista de cada regi"n, y desarrollar y aplicar
las pol#ticas nacionales as# definidas en el mbito
regional;
b2 Establecer prioridades de fomento
productivo en los diferentes sectores,
preocupndose especialmente por una
%B6
e3plotaci"n racional de los recursos naturales,
coordinando a los entes pblicos competentes y
concertando acciones con el sector privado en
los estamentos ue corresponda;
c2 Promover la investigaci"n cient#fica y
tecnol"gica y preocuparse por el desarrollo de la
educaci"n superior y t&cnica en la regi"n; y
d2 :omentar el turismo en los niveles regional y
provincial, con arreglo a las pol#ticas
nacionales.
() De (esarrollo so!al 2 ul$ural" El artculo
15 de la +ey 3. 15.172 seala #ue$ En materia
de desarrollo social y cultural, corresponder al
gobierno regional<
a2 Establecer prioridades regionales para la
erradicaci"n de la pobre!a, haci&ndolas
compatibles con las pol#ticas nacionales sobre la
materia;
b2 Participar, en coordinaci"n con las
autoridades competentes, en acciones destinadas
a facilitar el acceso de la poblaci"n de escasos
recursos o ue viva en lugares aislados, a
beneficios y programas en el mbito de la salud,
%B7
educaci"n y cultura, vivienda, seguridad social,
deportes y recreaci"n y asistencia .udicial;
c2 5eterminar la pertinencia de los proyectos
de inversi"n ue sean sometidos a la
consideraci"n del conse.o regional, teniendo en
cuenta las evaluaciones de impacto ambiental y
social ue se efecten en conformidad a la
normativa aplicable;
d2 5istribuir entre las municipalidades de la
regi"n los recursos para el financiamiento de
beneficios y programas sociales administrados
por &stas, en virtud de las atribuciones ue les
otorgue la ley;
e2 0eali!ar estudios relacionados con las
condiciones, nivel y calidad de vida de los
habitantes de la regi"n, y
f2:omentar las e3presiones culturales, cautelar
el patrimonio hist"rico, art#stico y cultural de la
regi"n, incluidos los monumentos nacionales, y
velar por la protecci"n y el desarrollo de las
etnias originarias.
+as )un!ones del )obierno re)ional estn
sealadas en el artculo 4B de la +ey 3. 15.172.
%B8
Este artculo dispone #ue$ Para el
cumplimiento de sus funciones, el gobierno
regional tendr las siguientes atribuciones<
a2 4probar y modificar las normas
reglamentarias regionales ue le encomienden
las leyes, no pudiendo establecer en ellas, para el
e.ercicio de actividades, reuisitos adicionales a
los previstos por las respectivas leyes y los
reglamentos supremos ue las complementen;
b24duirir, administrar y disponer de sus
bienes y recursos, conforme a lo dispuesto por la
ley;
c2 $onvenir, con los ministerios, programas
anuales o plurianuales de inversiones con
impacto regional, de conformidad con el art#culo
D,;
d2 5isponer, supervisar y fiscali!ar las obras
ue se e.ecuten con cargo a su presupuesto;
e2 4plicar las pol#ticas definidas en el marco de
la estrategia regional de desarrollo;
f2 4probar los planes reguladores comunales e
intercomunales de acuerdo con la normativa ue
ri.a en la materia, como asimismo emitir opini"n
respecto de los planes reguladores regionales;
%B5
g2 :ormular y priori!ar proyectos de
infraestructura social bsica y evaluar
programas, cuando corresponda;
h2 Proponer criterios para la distribuci"n y
distribuir, cuando corresponda, las subvenciones
a los programas sociales, de acuerdo con la
normativa nacional correspondiente, e
i2 4plicar, dentro de los marcos ue se/ale la
ley respectiva, tributos ue graven actividades o
bienes ue tengan una clara identificaci"n
regional y se destinen al financiamiento de
obras de desarrollo regional.
Es$ru$ura Del 3o#!erno Re+!onal.
+os r)anos fundamentales del )obierno re)ional
son el =ntendente y el Consejo !e)ional.
El artculo 1BB, inciso %. de la Constitucin
oltica de la !ep"blica dispone #ue$ El
gobierno regional estar constituido por el
intendente y el conse.o regional. El artculo 44
de la +ey 3. 15.172 repite esta misma idea.
%1B
:. El In$en(en$e.
El artculo 4% de la +ey 3. 15.172 dispone #ue$
*in per.uicio de las facultades ue le
corresponden en virtud de lo dispuesto por el
%itulo Primero, el intendente ser1 el rgano
ejecuti'o del gobierno regional y presidir1 el
consejo regional.
El intendente e.ercer sus funciones con
arreglo a la $onstituci"n Pol#tica de la
0epblica, a las leyes, a los reglamentos
supremos y a los reglamentos regionales.
*un!ones 9 A$r!#u!ones Del In$en(en$e.
-e acuerdo al artculo 4% de la +ey 3. 15.172, el
intendente ser el r)ano ejecuti*o del )obierno
re)ional y presidir el consejo re)ional. El
intendente ejercer sus funciones con arre)lo a la
Constitucin oltica de la !ep"blica, a las leyes,
a los re)lamentos supremos y a los re)lamentos
re)ionales.
%11
El artculo 44 de esa misma ley dispone #ue$
$orresponder al intendente, en su calidad de
"rgano e.ecutivo del gobierno regional<
a2 :ormular pol#ticas de desarrollo de la
regi"n, considerando las pol#ticas y planes
comunales respectivos, en armon#a con las
pol#ticas y planes nacionales;
b2 *ometer al conse.o regional los proyectos de
planes y las estrategias regionales de desarrollo
y sus modificaciones, as# como proveer a su
e.ecuci"n;
c2 Presidir el conse.o regional, con derecho a
vo!. En caso de empate, tendr derecho a voto
dirimente. 'o obstante, cuando el conse.o
regional e.er!a las funciones de fiscali!aci"n a
ue se refiere al art#culo BA, letra g2, s"lo tendr
derecho a vo!;
d2 *ometer al conse.o regional el proyecto de
presupuesto del gobierno regional y sus
modificaciones, a.ustados a las orientaciones y
l#mites ue estable!can la pol#tica nacional de
desarrollo, la Ley de Presupuestos de la 'aci"n y
dems normas legales sobre la administraci"n
financiera del Estado;
%14
e2 Proponer al conse.o regional la distribuci"n
de los recursos del :ondo 'acional de
5esarrollo 0egional ue correspondan a la
regi"n, as# como las inversiones sectoriales de
asignaci"n regional, y de los recursos propios
ue el gobierno regional obtenga en aplicaci"n
de lo dispuesto por el art#culo (G, '.) >-.), de la
$onstituci"n Pol#tica de la 0epblica. Esta
propuesta del intendente al conse.o regional
deber basarse en variables e indicadores
ob.etivos de distribuci"n intraregional,
f2 Proponer al conse.o regional la celebraci"n
de convenios de programaci"n a ue se refiere el
art#culo =-;
g2 Proponer al conse.o regional los proyectos
de reglamentos regionales ue regulen materias
propias de la competencia del gobierno regional,
en conformidad a las leyes y a los reglamentos
supremos correspondientes;
h2 0epresentar .udicial y e3tra.udicialmente al
gobierno regional, pudiendo e.ecutar los actos y
celebrar los contratos de su competencia o los
ue le encomiende el $onse.o;
i2 'ombrar y remover a los funcionarios ue la
ley determine como de su confian!a;
%1%
.2 Lelar por el cumplimiento de las normas
sobre probidad administrativa contenidas en la
Ley '.) (=.,D,, en lo ue corresponda;
M2 E.ercer la administraci"n de los bienes y
recursos propios del gobierno regional, con
su.eci"n a las disposiciones legales y
reglamentarias aplicables y a las normas ue el
conse.o regional pueda adoptar sobre la materia.
En todo caso, reuerir del acuerdo de &ste para
ena.enar o gravar bienes ra#ces, as# como para
entregarlos en comodato o arrendamiento por un
lapso superior a cinco a/os, el ue en ningn
caso e3ceder de veinte;
l2 4dministrar, en los casos ue determine la
ley, los bienes nacionales de uso pblico;
m2 $oordinar, supervigilar o fiscali!ar, segn
corresponda, a los servicios pblicos creados por
ley para el cumplimiento de las funciones
administrativas ue operen en la regi"n,
directamente o a trav&s de las respectivas
secretar#as regionales ministeriales, para la
debida e.ecuci"n de las pol#ticas, planes y
proyectos de desarrollo regional, as# como de los
ue sean propios de la competencia del gobierno
regional;
%14
n2 0esolver los recursos administrativos ue se
entablen en contra de las resoluciones de los
secretarios regionales ministeriales y de los .efes
de los servicios pblicos ue operen en la regi"n,
en materias propias del gobierno regional, segn
lo estable!can las leyes respectivas;
/2 6nformar al conse.o regional oportunamente
respecto de las proposiciones de programas y
proyectos a ue se refiere el art#culo >(, as#
como dar a conocer a las autoridades a ue
dicho precepto se refiere, el plan de desarrollo
regional;
o2 5ictar las resoluciones e instrucciones ue
estime necesarias para el e.ercicio de sus
atribuciones;
p2 Promulgar los planes reguladores
comunales e intercomunales, de acuerdo a las
normas sustantivas de la Ley 8eneral de
Erbanismo y $onstrucciones, previo acuerdo del
conse.o regional;
2 0esponder por escrito los actos de
fiscali!aci"n ue realice el conse.o en su
con.unto y las informaciones solicitadas por los
conse.eros en forma individual, y
%12
r2 E.ercer las dems atribuciones ue la ley le
confiera.
;. El Conse/o Re+!onal.
El consejo re)ional es un r)ano eminentemente
deliberante ,decisor/. El artculo 48 de la +ey 3.
15.172 dispone #ue$ El conse.o regional tendr
por finalidad hacer efectiva la participaci"n de
la comunidad regional y estar investido de
facultades normativas, resolutivas y
fiscali!adoras.
*un!ones 9 A$r!#u!ones Del Conse/o
Re+!onal.
-e acuerdo al artculo 48 de la +ey 3. 15.172
el conse.o regional tendr por finalidad hacer
efectiva la participaci"n de la comunidad
regional y estar investido de facultades
normativas, resolutivas y fiscali!adoras.
El consejo re)ional estar inte)rado, adems del
intendente, por consejeros #ue sern ele)idos por
los concejales de la re)in, constituidos para
estos efectos en cole)io electoral por cada una de
%16
las pro*incias respecti*as, de acuerdo con la
si)uiente distribucin$
a/ -os consejeros por cada pro*incia,
independientemente de su n"mero de habitantes,
y
b/ -ie1 consejeros en las re)iones de hasta un
milln de habitantes y catorce en a#uellas #ue
superen esa cifra, los #ue se distribuirn entre las
pro*incias de la re)in a prorrata de su poblacin
consi)nada en el "ltimo censo nacional oficial,
aplicndose el m'todo de cifra repartidora,
conforme a lo dispuesto en los artculos 115, 14B
y 141 de la +ey 3$ 18.652, Hr)nica
Constitucional de >unicipalidades, cuyo nue*o
te(to refundido fue fijado por el -ecreto con
Cuer1a de +ey 3. 4K15.6B4, del >inisterio del
=nterior, de 11 de enero de 4BBB ,art.45 de la +ey
3. 15.172/.

+os consejeros re)ionales #ue correspondan a
cada pro*incia sern ele)idos por los concejales
mediante el procedimiento y el sistema electoral
establecidos por el Captulo <= de este Gtulo.
%17
+os consejeros durarn cuatro aos en sus
car)os y podrn ser reele)idos ,art.%B de la +ey
3. 15.172/.
ara ser ele)ido consejero re)ional, se re#uerir
ser ciudadano con derecho a sufra)io, mayor de
edad, saber leer y escribir y tener residencia en la
re)in durante un pla1o no inferior a dos aos,
contado hacia atrs desde el da de la eleccin
,art.%1 de la +ey 3. 15.172/.
3o podrn ser consejeros re)ionales$
a/ +os senadores y diputados0
b/ +os ministros de Estado, los subsecretarios,
los intendentes, los )obernadores, los concejales
y los funcionarios p"blicos de la e(clusi*a
confian1a del residente de la !ep"blica o del
intendente respecti*o0
c/ +os funcionarios de la Contralora :eneral de
la !ep"blica y los miembros del Consejo del
9anco Central0
d/ +os miembros del oder Dudicial, los
funcionarios #ue ejer1an el >inisterio "blico y
los miembros del Gribunal Constitucional, del
Gribunal Calificador de Elecciones y de los
Gribunales Electorales !e)ionales, y los
%18
miembros de las Cuer1as .rmadas, Carabineros e
=n*esti)aciones, y
e/ +as personas #ue ten)an *i)ente o suscriban,
por s o por terceros, contratos o cauciones
ascendentes a doscientas unidades tributarias
mensuales o ms, con el respecti*o :obierno
!e)ional. Gampoco podrn serlo #uienes ten)an
liti)ios pendientes con el :obierno !e)ional, a
menos #ue se refieran al ejercicio de derechos
propios, de su cnyu)e, hijos, adoptados o
parientes hasta el tercer )rado de consan)uinidad
y se)undo de afinidad inclusi*e.
=)ual prohibicin re)ir respecto de los
directores, administradores, representantes y
socios titulares del die1 por ciento o ms de los
derechos de cual#uier clase de sociedad, cuando
'sta ten)a contratos o cauciones *i)entes
ascendentes a doscientas unidades tributarias
mensuales o ms, o liti)ios pendientes, con el
:obierno !e)ional.
Gampoco podrn ser consejeros re)ionales las
personas #ue se hallen condenadas por crimen o
simple delito ,art.%4 de la +ey 3. 15.172/.
El car)o de consejero re)ional ser
incompatible con el de concejal y con el de
%15
miembro de los consejos econmicos y sociales
pro*inciales y comunales. &er incompatible,
tambi'n, con el desempeo de las funciones
p"blicas sealadas en las letras a/, b/, c/ y d/ del
artculo %4, con los de los secretarios
ministeriales y los de directores de ser*icios
re)ionales, y con todo otro empleo, funcin o
comisin en el mismo )obierno re)ional o con
car)os en las plantas directi*as de las
municipalidades ,art.%% de la +ey 3. 15.172/.
Muedarn inhabilitados para desempear el
car)o de consejero re)ional$
a/ +os consejeros respecto de los cuales se
confi)ure una de las situaciones descritas en la
letra e/ del artculo %4.
b/ +os consejeros #ue act"en como abo)ados o
mandatarios en cual#uier clase de juicio contra el
respecti*o )obierno re)ional ,art.%4 de la +ey 3.
15.172/.
. los consejeros no les sern aplicables las
normas #ue ri)en para los funcionarios p"blicos,
sal*o en materia de probidad administrati*a y
responsabilidad ci*il y penal.
3in)"n consejero podr tomar parte en la
discusin y *otacin de asuntos en #ue 'l o sus
%4B
parientes, hasta el cuarto )rado de
consan)uinidad o se)undo de afinidad, est'n
interesados, sal*o #ue se trate de nombramientos
o desi)naciones #ue correspondan a los propios
consejeros.
&e entiende #ue e(iste dicho inter's cuando su
resolucin afecta moral o pecuniariamente a las
personas referidas ,art.%2 de la +ey 3. 15.172/.
+as atribuciones del consejo re)ional estn
sealadas en el artculo %6 de la +ey 3. 15.172.
El consejo re)ional funcionar en sesiones
ordinarias y e(traordinarias, las sesiones
ordinarias se efectuarn, a lo menos, una *e1 al
mes, y en ellas podr abordarse cual#uier asunto
de la competencia del consejo. En las sesiones
e(traordinarias slo podrn tratarse las cuestiones
incluidas en la con*ocatoria.
+as sesiones ordinarias y e(traordinarias sern
p"blicas. &u con*ocatoria se efectuar conforme
lo determine el re)lamento, el #ue tambi'n
establecer los casos y oportunidades en #ue el
consejo se constituya en sesin secreta ,art.%7 de
la +ey 3. 15.172/
El #urum para sesionar ser, en primera
citacin, de los tres #uintos de los consejeros en
%41
ejercicio y, en se)unda citacin, de la mayora
absoluta de a#u'llos.
&al*o #ue la ley e(ija un #urum distinto, los
acuerdos del consejo se adoptarn por la mayora
absoluta de los consejeros asistentes a la sesin
respecti*a ,art.%8 de la +ey 3. 15.172/.
Del 3o#erna(or.
El )obernador tendr a su car)o la
administracin superior de la respecti*a
pro*incia, en la esfera de atribuciones #ue
corresponden al intendente en su calidad de
r)ano ejecuti*o del )obierno re)ional, y
presidir el consejo econmico y social
pro*incial.
El )obernador ejercer sus funciones con
arre)lo a la Constitucin oltica de la !ep"blica,
a las leyes, a los re)lamentos supremos y a los
re)lamentos re)ionales ,art.44 de la +ey 3.
15.172/.
+as atribuciones del )obernador estn sealadas
en el artculo 42 de la +ey 3. 15.172.
El )obernador deber dar cuenta al consejo
econmico y social pro*incial, semestralmente,
%44
sobre la marcha de la administracin en el ni*el
pro*incial y de la ejecucin de los pro)ramas y
proyectos #ue se desarrollen en la pro*incia
,art.47 de la +ey 3. 15.172/.
De Las Sere$arCas Re+!onales M!n!s$er!ales.
+os artculos 61 a 64 de la +ey 3. 15.172 se
refieren a las &ecretaras !e)ionales
>inisteriales.
El artculo 61 dispone #ue$ Los ministerios se
desconcentrarn territorialmente mediante
secretar#as regionales ministeriales, de acuerdo
con sus respectivas leyes orgnicas, con
e3cepci"n de los 7inisterios del 6nterior,
*ecretar#a 8eneral de la Presidencia, de 5efensa
'acional y de 0elaciones E3teriores.
or su parte, el artculo 64 establece #ue$
$ada secretar#a regional ministerial estar a
cargo de un secretario regional ministerial,
uien, sin per.uicio de su condici"n de
representante del o de los ministerios respectivos
%4%
en la regi"n, ser colaborador directo del
intendente, al ue estar subordinado a todo lo
relativo a la elaboraci"n, e.ecuci"n y
coordinaci"n de las pol#ticas, planes,
presupuestos, proyectos de desarrollo y dems
materias ue sean de competencia del gobierno
regional.
Los secretarios regionales ministeriales sern
nombrados por el Presidente de la 0epblica de
entre las personas ue figuren en una terna
elaborada por el intendente respectivo, y oyendo
al efecto al 7inistro del ramo.
El artculo 6% seala #ue$ *in per.uicio de lo
establecido en el art#culo precedente, los
secretarios regionales ministeriales debern
a.ustarse a las instrucciones de carcter t&cnico
y administrativo ue impartan los
correspondientes ministerios.
Con respecto a las funciones de las secretaras
re)ionales ministeriales el artculo 64 prescribe
#ue$ 4 las secretar#as regionales ministeriales
corresponder<
a2 Elaborar y e.ecutar las pol#ticas, planes y
proyectos regionales, pudiendo adoptar las
medidas de coordinaci"n necesarias para dicho
%44
fin respecto de los "rganos ue integren el
respectivo sector;
b2 Estudiar, con.untamente con los organismos
correspondientes, los planes de desarrollo
sectoriales;
c2 Preparar el anteproyecto de presupuesto
regional en las esfera de su competencia, en
coordinaci"n con el ministerio respectivo;
d2 6nformar permanentemente al gobierno
regional del cumplimiento del programa de
traba.o del respectivo sector;
e2 Llevar a cabo las tareas ue sean propias de
su respectivo ministerio, de acuerdo con las
instrucciones del ministro del ramo;
f2 0eali!ar tareas de coordinaci"n,
supervigilancia o fiscali!aci"n sobre todos los
organismos de la 4dministraci"n del Estado ue
integren su respectivo sector;
g2 $umplir las dems funciones ue contemplen
las leyes y reglamentos, y
h2 E.ercer las atribuciones ue se les deleguen
por los ministros respectivos.
Del 3a#!ne$e Re+!onal.
%42
El artculo 62 de la +ey 3. 15.172 dispone #ue$
Fabr un gabinete regional, rgano auxiliar del
intendente, integrado por los gobernadores y los
secretarios regionales ministeriales. El intendente
podr disponer ue integren, adems, este
gabinete o ue concurran a &l en calidad de
invitados, .efes regionales de organismos de la
4dministraci"n del Estado. 6ntegrar tambi&n el
gabinete regional, por derecho propio, el
respectivo director regional del *ervicio 'acional
de la 7u.er.
De Las D!re!ones Re+!onales.
Con relacin a las -irecciones !e)ionales el
artculo 66 de la +ey 3. 15.172 prescribe #ue$
La desconcentraci"n territorial de los servicios
pblicos nacionales se har mediante direcciones
regionales o provinciales a cargo del respectivo
director regional o provincial, uien depender
.erruicamente del director nacional del servicio.
'o obstante, para los efectos de la e.ecuci"n de
las pol#ticas, planes y programas de desarrollo
regional aprobados y financiados por el gobierno
regional, estarn subordinados al intendente a
%46
trav&s del correspondiente secretario regional
ministerial.
R8+!men Pa$r!mon!al Del 3o#!erno Re+!onal.
<er el artculo 65 de la +ey 3. 15.172.
*on(o Na!onal De Desarrollo Re+!onal.
El artculo 7% de la +ey 3. 15.172 dispone #ue$
El :ondo 'acional de 5esarrollo 0egional es un
programa de in'ersiones pblicas, con
finalidades de compensacin territorial,
destinado al financiamiento de acciones en los
distintos 1mbitos de infraestructura social y
econmica de la regin, con el objeto de obtener
un desarrollo territorial armnico y equitati'o,
Este :ondo se constituir por una proporci"n del
total de gastos de inversi"n pblica ue estable!ca
anualmente la Ley de presupuestos. La
distribuci"n del mismo se efectuar entre las
regiones, asignndoles cuotas regionales.
La Ley de Presupuestos de cada a/o podr
precisar los rubros de gastos ue, para estos
%47
efectos, no se entendern comprendidos en los
mbitos de infraestructura social y econ"mica de
la regi"n.
R8+!men De *!sal!.a!%n De Los 3o#!ernos
Re+!onales.
El r')imen de fiscali1acin de los )obiernos
re)ionales se ri)e por las normas )enerales como
son el control interno y el control e(terno.
El control interno, de acuerdo a lo preceptuado
por el artculo 1B de la +ey 3. 18.272, le
corresponde al intendente. Este artculo establece
#ue$ Las autoridades y .efaturas, dentro del
mbito de su competencia y en los niveles ue
corresponda, e.ercern un control .erruico
permanente del funcionamiento de los organismos
y de la actuaci"n del personal de su dependencia.
Este control se e3tender tanto a la eficiencia y
eficacia en el cumplimiento de los fines y ob.etivos
establecidos, como a la legalidad y oportunidad de
las actuaciones.
En lo #ue se refiere al control e(terno se debe
distin)uir entre el control administrati*o y el
control jurisdiccional.
%48
.s, el control administrati*o le corresponde a la
Contralora :eneral de la !ep"blica. El control
jurisdiccional, en cambio, se efect"a por la *a
contenciosa administrati*a ,art. 1B4 de la +ey 3.
15.172/.
El artculo 1B4 dispone #ue$ Las resoluciones o
acuerdos ilegales de los gobiernos regionales,
sern reclamables en conformidad a las reglas
siguientes<
a2 -ualquier particular podr1 reclamar ante el
intendente contra las resoluciones o acuerdos ue
estime ilegales, cuando estos afecten el inter&s
general de la regi"n o de sus habitantes. Este
reclamo deber entablarse dentro del pla!o de
treinta d#as hbiles contado desde la fecha de
publicaci"n de la resoluci"n o desde ue se adopt"
el acuerdo;
b2 El mismo reclamo podr1n entablar ante el
intendente los particulares agra'iados, en los
caso y dentro del pla!o se/alado en la letra a2
precedente, evento en el cual el pla!o se
computar desde ue el afectado fue notificado de
la resoluci"n o del acuerdo;
c2 *e considerar rec0azado el reclamo si en
intendente no se pronunciare dentro del trmino
%45
de quince d$as 01biles, contado desde la fec0a de
su recepcin en la intendencia regional
respecti'a;
d2 )ec0azado el reclamo, expresa o t1citamente,
el afectado podr1 reclamar, dentro del plazo de
quince d$as 01biles, ante la -orte de 4pelaciones
respecti'a, En este caso el pla!o se contar, segn
corresponda, desde el vencimiento del t&rmino
indicado en la letra c2 precedente, hecho ue
deber certificar el secretario de la intendencia
regional respectiva, o desde la notificaci"n,
personalmente o por c&dula de.ada en el domicilio
del reclamante, de la resoluci"n del intendente ue
rechace el reclamo.
El reclamante se/alar en su escrito el acto
impugnado, la norma legal ue estima infringida,
la forma como se ha producido la infracci"n y,
cuando procediere, las ra!ones por las cuales el
acto le irroga un per.uicio;
e2 La -orte podr1 decretar orden de no inno'ar
cuando la ejecucin del acto impugnado pueda
producir un da;o irreparable@
f2 La $orte dar traslado al intendente por el
trmino de diez d$as. Evacuado el traslado o
teni&ndosele por evacuado en rebeld#a, la -orte
%%B
podr1 abrir un trmino especial de prueba, si as#
lo estima necesario, el ue se regir por las reglas
establecidas para los incidentes en el $"digo de
Procedimiento $ivil;
g2 Evacuado el traslado o vencido el t&rmino de
prueba, en su caso, se remitir1n los autos al
%iscal para su informe y a continuacin se
ordenar1 conocer de stos en cuenta@
h2 *i la $orte da lugar al reclamo, en su
sentencia decidir u ordenar, segn sea
procedente, la anulaci"n total o parcial del acto
impugnado; dictar la resoluci"n ue corresponda
para reempla!ar la resoluci"n o acuerdo anulado,
declarar si ha o no lugar a la indemni!aci"n de
per.uicios, cuando se hubiere solicitado, y
dispondr el env#o de los antecedentes al .ue! del
crimen competente, cuando la infracci"n fuere
constitutiva de delito, e
i2 $uando se hubiere dado lugar al reclamo, el
interesado podr presentarse a los tribunales
ordinarios de .usticia para demandar, conforme a
las reglas del .uicio sumario, la indemni!aci"n de
los per.uicios si procediere. 4simismo, podr
recurrir ante la .usticia del crimen para solicitar
la aplicaci"n de las sanciones penales ue
%%1
correspondieren en conformidad a las normas
procesales respectivas. En ambos casos no podr
discutirse la ilegalidad ya declarada.
En contra de la sentencia definiti'a dictada por
la -orte de 4pelaciones no proceder1 el recurso
de casacin/,
Entonces, de acuerdo a este artculo, el reclamo
de le)alidad de las resoluciones o acuerdos de los
)obiernos re)ionales tiene dos fuentes$
a/ Cuando las resoluciones o acuerdos ile)ales
afectan el inter's )eneral de la re)in o a sus
habitantes$ El pla1o para entablar el reclamo, #ue
es de treinta das hbiles, se cuenta desde la
publicacin de la resolucin o desde #ue se adopt
el acuerdo0
b/ Cuando las resoluciones o acuerdos ile)ales
afectan los intereses de particulares$ El pla1o para
entablar el reclamo se computa desde #ue el
afectado ,particular a)ra*iado/ fue notificado de la
resolucin o del acuerdo.
El acto impu)nado debe ser una resolucin o
acuerdo ,nunca una omisin/, debiendo el
reclamante sealar en su escrito la norma le)al #ue
%%4
estima infrin)ida, la forma como se ha producido
la infraccin y, cuando procediere, las ra1ones por
las cuales el acto le irro)a un perjuicio.
En la letra c/ del artculo 1B4 se contiene una
e(cepcin a la re)la )eneral, pues hay un caso de
*oluntad presunta ne)ati*a.
El la letra d/, el le)islador incurre en un error,
pues el reclamo no es recha1ado e(presa o
tcitamente, sino #ue slo e(presamente.
=nterpuesto el reclamo ante la Corte de
.pelaciones respecti*a, esta dar traslado al
intendente por el t'rmino de die1 das.
osteriormente, la Corte podr abrir un t'rmino
especial de prueba, el cual, una *e1 *encido, se
remitirn los autos al Ciscal para su informe y a
continuacin se ordenar conocer de estos en
cuenta.
-espu's, la Corte de .pelaciones respecti*a
podr$
a/ -ecretar la nulidad total o parcial del acto
impu)nado, dictando la resolucin #ue
corresponda para reempla1ar la resolucin o
acuerdo anulado0
b/ El acto lo dicta la propia Corte ,se subro)a a la
autoridad administrati*a/0
%%%
c/ -eclarar si ha o no lu)ar a la indemni1acin
de perjuicios, cuando se hubiere solicitado0
d/ -isponer el en*o de los antecedentes al jue1
del crimen competente, cuando la infraccin fuere
constituti*a de delito.
Con relacin a los perjuicios, la Corte de
.pelaciones se limita a hacer una declaracin
)en'rica.
VII. Del R8+!men Mun!!-al.
%%4
+os >unicipios tienen una normati*a compleja. En
la Constitucin oltica de la !ep"blica
encontramos los artculos %8, inciso 1. y 1B7 al
112 ,ambos inclusi*e/.
+a normati*a fundamental la encontramos en el
decreto con fuer1a de ley 3. 4K15.6B4, publicado
en el -iario Hficial de 11 de enero de 4BBB, #ue
fija el te(to refundido de la +ey 3. 18.652,
Hr)nica Constitucional de >unicipalidades.
Htra normati*a es el Estatuto .dministrati*o0 la
+ey de !entas >unicipales ,-ecreto +ey 3.
%.B6%/0 la +ey de Gransito 3. 18.45B y la +ey
:eneral de Irbanismo y Construccin y su
ordenan1a.
Na$urale.a ,urC(!a De Las Mun!!-al!(a(es.
El artculo 1B7, inciso 4. de la Constitucin
oltica dispone #ue$ .Las municipalidades son
corporaciones autnomas de derec0o publico con
personalidad jur$dica y patrimonio propio,,,/
,descentrali1adas funcional y territorialmente/.
+a misma idea se contiene en el inciso 4. del
%%2
artculo 1. de la +ey 3. 18.652, Hr)nica
Constitucional de >unicipalidades.
O#/e$o De Las Mun!!-al!(a(es.
.)re)a la se)unda parte del inciso 4. del artculo
1B7 de la Carta oltica #ue las municipalidades
tiene por finalidad satisfacer las necesidades de la
comunidad local y ase)urar su participacin en el
pro)reso econmico, social y cultural de la
comuna, lo cual se concreta a tra*'s de las Duntas
de <ecinos y de Consultas Comunales.
+as municipalidades, de acuerdo con el artculo
1., inciso 4. de la +ey 3. 18.272, son r)anos
#ue forman parte inte)rante de la .dministracin
del Estado.
*un!ones 9 A$r!#u!ones De Las
Mun!!-al!(a(es.
+a +ey 3. 18.652, or)nica constitucional de
>unicipalidades se refiere a las funciones y
atribuciones de las municipalidades en el prrafo
se)undo, artculos %. al 14 ,ambos inclusi*e/.
%%6
:. *un!ones De Las Mun!!-al!(a(es.
+a +ey or)nica constitucional de municipalidades
clasifica las funciones en pri'ati'as y
compartidas:
a %unciones pri'ati'as,
El artculo %. de la ley or)nica constitucional de
municipalidades seala #ue$ $orresponder a las
municipalidades, en el mbito de su territorio, las
siguientes funciones pri'ati'as:
a2 Elaborar, aprobar y modificar el plan de
desarrollo comunal cuya aplicaci"n deber
armoni!ar con los planes regionales y nacionales;
b2 La planificaci"n y regulaci"n de la comuna y
la confecci"n del plan regulador comunal, de
acuerdo con las normas legales vigentes;
c2 la promoci"n del desarrollo comunitario;
d2 4plicar las disposiciones sobre transporte y
trnsito pblico, dentro de la comuna, en la forma
ue determinen las leyes y las normas t&cnicas de
carcter general ue dicte el ministerio
respectivo;
%%7
e2 4plicar las disposiciones sobre construcci"n y
urbani!aci"n, en la forma ue determinen las
leyes, su.etndose a las normas t&cnicas de
carcter general ue dicte el ministerio respectivo,
y
f2 El aseo y ornato de la comuna.
b %unciones compartidas,
&e denominan funciones compartidas pues hay
otros r)anos de la .dministracin del Estado #ue
tambi'n tiene facultad en estas materias. El artculo
4. de la +ey 3. 18.652 se refiere a estas funciones
sealando #ue$ Las municipalidades, en el
mbito de su territorio, podrn desarrollar,
directamente o con otros "rganos de la
4dministraci"n del Estado, funciones relacionadas
con<
a2 La educaci"n y la cultura,
b2 La salud pblica y la protecci"n del medio
ambiente;
c2 La asistencia social y .ur#dica;
d2 La capacitaci"n, la promoci"n del empleo y el
fomento productivo;
e2 El turismo, el deporte y la recreaci"n;
f2 la urbani!aci"n y la vialidad urbana y rural;
%%8
g2 la construcci"n de viviendas sociales e
infraestructuras sanitarias;
h2 El transporte y trnsito pblicos;
i2 La prevenci"n de riesgos y la prestaci"n de
au3ilio en situaci"n de emergencia o catstrofes;
.2 El apoyo y el fomento de medidas de
prevenci"n en materia de seguridad ciudadana y
colaborar en su implementaci"n, sin per.uicio de
lo dispuesto en el inciso tercero del art#culo G- de
la $onstituci"n Pol#tica;
M2 La promoci"n de la igualdad de
oportunidades entre hombres y mu.eres, y
l2 El desarrollo de actividades de inter&s comn
en el mbito local.
ara el desempeo de estas funciones se re4u!ere
(e oor(!na!%n -ara la e)!!en!a 2 un!(a(.
;. A$r!#u!ones.
El artculo 2. de la +ey 3. 18.652 dispone #ue$
Para el cumplimiento de sus funciones las
municipalidades tendrn las siguientes
atribuciones esenciales<
a2 E.ecutar el plan comunal de desarrollo y los
%%5
programas necesarios para su cumplimiento;
b2 Elaborar, aprobar, modificar y e.ecutar el
presupuesto municipal;
c2 4dministrar los bienes municipalidades y
nacionales de uso pblico, incluido su subsuelo,
e3istentes en la comuna, salvo ue, en atenci"n a
su naturale!a o fines y de conformidad a la ley, la
administraci"n de estos ltimos corresponda a
otros "rganos de la 4dministraci"n del Estado. En
el e.ercicio de esta atribuci"n, les corresponder,
previo informe del $onse.o Econ"mico y *ocial de
la comuna, asignar y cambiar la denominaci"n de
tales bienes. 4simismo, con el acuerdo de los dos
tercios de los conce.ales en e.ercicio, podr hacer
uso de esta atribuci"n respecto de poblaciones,
barrios y con.untos habitacionales, en el territorio
ba.o su administraci"n;
d2 5ictar resoluciones obligatorias con carcter
general o particular;
e2 Establecer derec0os por los ser'icios que
presten y por los permisos y concesiones ue
otorguen;
f2 4duirir y ena.enar bienes muebles e
inmuebles;
g2 ;torgar subvenciones y aportes para fines
%4B
espec#ficos a personas .ur#dicas de carcter
pblico o privado, sin fines de lucro, ue
colaboren directamente en el cumplimiento de sus
funciones. Estas subvenciones y aportes no podrn
e3ceder, en con.unto, al siete por ciento del
presupuesto municipal. Este l#mite no incluye a las
subvenciones y aportes ue las municipalidades
destinen a las actividades de educaci"n, de salud o
de atenci"n de menores ue les hayan sido
traspasadas en virtud de lo establecido en el
decreto con fuer!a de ley '.) (JB.-AB, de 6nterior,
de (G=-, cualesuiera sea su forma de
administraci"n, ni las destinadas a los $uerpos de
9omberos. 4simismo, este l#mite no incluye a las
subvenciones o aportes ue las municipalidades de
*antiago, Providencia y Las $ondes efecten a la
$orporaci"n $ultural de la 6. 7unicipalidad de
*antiago, para el financiamiento de actividades
de carcter cultural ue beneficien a los
habitantes de dichas comunas;
h2 4plicar tributos que gra'en acti'idades o
bienes que tengan una clara identificacin local
y estn destinados a obras de desarrollo comunal,
para cuyo efecto las autoridades comunales
debern actuar dentro de las normas ue la ley
%41
estable!ca;
i2 $onstituir corporaciones o fundaciones de
derecho privado, sin fines de lucro, destinadas a la
promoci"n y difusi"n del arte y la cultura. La
participaci"n municipal en estas corporaciones se
regir por las normas establecidas en el Prrafo
(.) del %#tulo L6, y
.2 Establecer, en el mbito de las comunas o
agrupaciones de comunas, territorios
denominados unidades vecinales, con el ob.eto de
propender a un desarrollo euilibrado y a una
adecuada canali!aci"n de la participaci"n
ciudadana.
Las municipalidades tendrn, adems, las
atribuciones no esenciales ue le confieran las
leyes o ue versen sobre materias ue la
$onstituci"n Pol#tica de la 0epblica
e3presamente ha encargado sean reguladas por la
ley comn.
*in per.uicio de las funciones y atribuciones de
otros organismos pblicos, las municipalidades
podrn colaborar en la fiscali!aci"n y en el
cumplimiento de las disposiciones legales y
reglamentarias correspondientes a la protecci"n
del medio ambiente, dentro de los l#mites
%44
comunales.
$ualuiera nueva funci"n o tarea ue se le
asigne a los municipios deber contemplar el
financiamiento respectivo.
Las municipalidades podrn asociarse entre
ellas para el cumplimiento de sus fines propios, de
acuerdo con las reglas establecidas en el Prrafo
>.) del %#tulo L6.
+os impuestos y contribuciones son )ra*menes
establecidos a los particulares a fa*or del Estado.
+as tarifas o derechos son prestaciones #ue se
deben a la .dministracin por un ser*icio #ue esta
presta a los particulares.
+a letra h/ de este artculo es una e(cepcin a la
re)la de #ue los tributos slo pueden establecerse
por ley ,art. 15, 3. 4B., incisos 1. y 4. de la
Carta oltica/. En el inciso 4. del artculo 15, 3.
4B. se establece, tambi'n esta e(cepcin
,entonces, el artculo 15, 3. 4B., inc. 4. de la
Carta Cundamental se debe relacionar con el
artculo 2., letra h/ de la +ey 3. 18.652, Hr)nica
Constitucional de >unicipalidades/.
En el artculo 7. y 8. de la +ey 3. 18.652
encontramos otras funciones compartidas
%4%
Es$ru$ura Del Mun!!-!o.
El inciso 1. del artculo 1B7 de la Constitucin
oltica dispone #ue$ La 4dministraci"n local de
cada comuna o agrupaci"n de comunas ue
determine la ley reside en una municipalidad, la
ue estar constituida por el alcalde, que es su
m1xima autoridad, y por el concejo/,
or su parte, el artculo 12 de la +ey 3. 18.652
seala, refiri'ndose a #uien debe ejercer las
funciones y atribuciones de las municipalidades,
#ue estas deben ejercerlas el alcalde y el concejo
en los t'rminos #ue esta ley seala.
El inciso 4. de este artculo dispone #ue para
los efectos anteriores, las municipalidades
dispondrn de un *ecretar#a 7unicipal, de una
*ecretar#a $omunal de Planificaci"n y
$oordinaci"n y de otras unidades encargadas del
cumplimiento de funciones de prestaci"n de
servicios y de administraci"n interna,
relacionadas con el desarrollo comunitario, obras
municipalidades, aseo y ornato, trnsito y
transporte pblicos, administraci"n y finan!as,
asesor#a .ur#dica y control< dichas unidades s"lo
%44
podrn recibir la denominaci"n de 5irecci"n,
5epartamento, *ecci"n u ;ficina.
3o todos los municipios tienen las mismas
unidades. .s, de acuerdo al artculo 16 de la ley,
en las comunas cuya poblaci"n sea superior a
cien mil 0abitantes, las municipalidades
incluirn en su organi!aci"n interna la *ecretar#a
7unicipal, la *ecretar#a $omunal de
Planificaci"n y $oordinaci"n, y a lo menos, las
unidades encargadas de cada una de las funciones
gen&ricas, se/aladas en el art#culo anterior.
T, de acuerdo al artculo 17, en las comunas
cuya poblaci"n sea igual o inferior a cien mil
0abitantes, la organi!aci"n interna de sus
municipalidades incluir la *ecretar#a 7unicipal y
todas o alguna de las unidades encargadas de las
funciones gen&ricas se/aladas en el art#culo (,,
segn las necesidades y caracter#sticas de la
comuna respectiva. 4simismo, podrn incluir una
*ecretar#a $omunal de Planificaci"n y
$oordinaci"n.
4dems de lo se/alado en el inciso anterior,
dichas municipalidades podrn refundir en una
sola unidad, dos o ms funciones gen&ricas,
%42
cuando las necesidades y caracter#sticas de la
comuna respectiva as# lo reuieran.
ara los efectos de determinar la poblacin de las
comunas, dice el artculo 15, se considerar el
enso le+almen$e 0!+en$e. En el caso de las
municipalidades correspondientes a a)rupaciones
de comunas, el n"mero de habitantes #ue se tendr
en cuenta para los efectos de los artculos
anteriores, ser la $o$al!(a( (e la -o#la!%n (e las
omunas 4ue las !n$e+ren.
De La Sere$arCa Mun!!-al.
El artculo 4B de la +ey 3. 18.652 establece #ue$
La *ecretar#a 7unicipal estar a cargo de un
secretario municipal ue tendr las siguientes
funciones<
a2 5irigir las actividades de secretar#a
administrativa del alcalde y del conse.o;
b2 5esempe/arse como ministro de fe en todas
las actuaciones municipales, y
c2 0ecibir, mantener y tramitar, cuando
%46
corresponda, la declaraci"n de intereses
establecida por la Ley '.) (=.,D,.
De La Sere$arCa Comunal De Plan!)!a!%n 9
Coor(!na!%n.
El artculo 41 de la +ey 3. 18.652 dispone #ue$
La *ecretar#a $omunal de Planificaci"n
desempe/ar funciones de asesor#a del alcalde y
del conce.o, en materias de estudios y evaluaci"n,
propias de las competencias de ambos "rganos
municipales.
<er las dems funciones #ue seala este artculo
en el te(to de la ley.
De Las Un!(a(es.
&obre las unidades se refieren los artculos 44 a 45
,ambos inclusi*e/ de la +ey 3. 18.652.
En )eneral, estas unidades tienen como funcin,
asesorar al alcalde y al concejo en las materias
respecti*as a cada una de ellas ,desarrollo
comunitario, salud, educacin, obras municipales,
aseo y ornato, trnsito y transporte p"blicos,
administracin y finan1as/.
%47
Del A(m!n!s$ra(or Mun!!-al.
-e acuerdo al artculo %B de la ley, e3istir un
administrador municipal en todas auellas
comunas donde lo decida en conce.o a
proposici"n del alcalde. Para desempe/ar este
cargo se reuerir estar en posesi"n de un t#tulo
profesional. *er designado por el alcalde y podr
ser removido por &ste o por acuerdo de los dos
tercios de los conce.ales en e.ercicio, sin per.uicio
ue ri.an adems a su respecto las causales de
cesaci"n de funciones aplicables al personal
municipal.
El administrador municipal ser el colaborador
directo del alcalde en las tareas de coordinacin y
gestin permanente del municipio, y en la
elaboracin y seguimiento del plan anual de
accin municipal y ejercer1 las atribuciones que
se;ale el reglamento municipal y las que le
delegue el alcalde, siempre que estn 'inculadas
con la naturaleza de su cargo,
En los municipios donde no est& previsto el
cargo de administrador municipal, sus funciones
sern asumidas por la direcci"n o .efatura ue
%48
determine el alcalde.
El cargo de administrador municipal ser
incompatible con todo otro empleo, funci"n o
comisi"n en la 4dministraci"n del Estado.
-ebemos tener presente #ue las municipalidades
se ri)en por el respecti*o re)lamento municipal.
:. Del Alal(e.
El Gtulo ==, artculos 26 al 7B ,ambos inclusi*e/
de la +ey 3. 18.652, Hr)nica Constitucional de
>unicipalidades lle*a por ttulo JDEL
ALCALDEK.
El artculo 26 seala #ue el alcalde es la
m3ima autoridad de la municipalidad y en tal
calidad le corresponder su direcci"n y
administraci"n superior y la supervigilancia de su
funcionamiento.
En la condici"n antedicha, el alcalde deber
presentar, oportunamente y en forma fundada, la
aprobaci"n del conce.o, el plan comunal de
desarrollo, el presupuesto municipal, el plan
%45
regulador, las pol#ticas de la unidad de servicios
de salud y educaci"n y dems incorporados a su
gesti"n, y las pol#ticas y normas generales sobre
licitaciones, aduisiciones, concesiones y
permisos.
El alcalde, de acuerdo con el artculo 27, es
ele)ido por sufra)io uni*ersal en conformidad con
lo establecido en esta ley. &u mandato durar
cuatro aos y podr ser reele)ido.
*un!ones 9 A$r!#u!ones Del Alal(e.
. esta materia se refiere el artculo 6% y s)tes. de
la +ey 3. 18.652.
El artculo 6% dispone #ue$ El alcalde tendr las
siguientes atribuciones<
a2 0epresentar .udicial y e3tra.udicialmente a la
municipalidad;
b2 Proponer al conce.o la organi!aci"n interna
de la municipalidad;
c2 'ombrar y remover a los funcionarios de su
dependencia de acuerdo con las normas
%2B
estatutarias ue los ri.an;
d2 Lelar por la observancia del principio de la
probidad administrativa dentro del municipio y
aplicar medidas disciplinarias al personal de su
dependencia, en conformidad con las normas
estatutarias ue lo ri.an;
e2 4dministrar los recursos financieros de la
municipalidad, de acuerdo con las normas sobre
administraci"n financiera del Estado;
f2 4dministrar los bienes municipales y
nacionales de uso pblico de la comuna ue
correspondan en conformidad a esta ley;
g2 ;torgar, renovar y poner t&rmino a permisos
municipales;
h2 4duirir y ena.enar bienes muebles;
i2 5ictar resoluciones obligatorias de carcter
general o particular;
.2 5elegar el e.ercicio de parte de sus
atribuciones e3clusivas en funcionarios de su
dependencia o en los delegados ue designe, salvo
las contempladas en las letras c2 y d2. 6gualmente
podr delegar la facultad para firmar, ba.o la
formula por orden del alcalde, sobre materias
especificas;
M2 $oordinar el funcionamiento de la
%21
municipalidad con los "rganos de la
4dministraci"n del Estado ue corresponda;
l2 $oordinar con los servicios pblicos la acci"n
de &stos en el territorio de la comuna;
ll2 E.ecutar los actos y celebrar los contratos
necesarios para el adecuado cumplimiento de las
funciones de la municipalidad y de lo dispuesto en
el art#culo B+ de la Ley '.) (=.,D,;
m2 $onvocar y presidir el conce.o, as# como el
conse.o econ"mico y social comunal;
n2 *ometer a plebiscito las materias de
administraci"n local de acuerdo a lo establecido
en los art#culos GG y siguientes;
/2 4utori!ar la circulaci"n de los veh#culos
municipales fuera de los d#as y horas de traba.o,
para el cumplimiento de las funciones inherentes a
la municipalidad, y
o2 0emitir oportunamente a la $ontralor#a
8eneral de la 0epblica un e.emplar de la
declaraci"n de intereses, e3igida por el art#culo A(
de la Ley '.) (=.,D,.
Cesa!%n Del Car+o De Alal(e.
El artculo 6B de la +ey 3. 18.652 establece #ue$
%24
El alcalde cesar en su cargo en los siguientes
casos<
a2 P&rdida de la calidad de ciudadano;
b2 6nhabilidad o incompatibilidad sobreviniente;
c2 0emoci"n por impedimento grave, por
contravenci"n de igual carcter a las normas
sobre probidad administrativa, o notable
abandono de sus deberes, y
d2 0enuncia por motivos .ustificados, aceptada
por los dos tercios de los miembros en e.ercicio
del conce.o. $on todo, la renuncia ue fuere
motivada por la postulaci"n a otro cargo de
elecci"n popular no reuerir de acuerdo alguna.
La causal establecida en la letra a2 ser
declarada por el tribunal electoral regional
respectivo, una ve! verificada la e3istencia de
alguna de las circunstancias ue contempla el
art#culo (D de la $onstituci"n Pol#tica de la
0epblica. *e otorgar acci"n pblica para
sustanciar este procedimiento.
La causa establecida en la letra b2 ser
declarada por el mismo tribunal, a reuerimiento
de a lo menos dos conce.ales de la
correspondiente municipalidad. El alcalde ue
estime estar afectado por alguna causal de
%2%
inhabilidad deber darla a conocer al conce.o tan
pronto tenga conocimiento de su e3istencia.
La causal establecida en la letra c2 ser
declarada por el tribunal electoral respectivo, a
reuerimiento de a lo menos un tercio de los
conce.ales en e.ercicio; salvo tratndose del caso
previsto en el inciso segundo del art#culo A,, en
ue la remoci"n s"lo podr promoverla el
conce.o, observndose en todo caso el
procedimiento establecido en los art#culos (D y
siguientes de la Ley '.) (=.,GB, para lo cual no se
reuerir el patrocinio de abogado.
$on todo, la cesaci"n en el cargo de alcalde,
tratndose de las causales contempladas en las
letras a2, b2 y c2, operar s"lo una ve!
e.ecutoriada la resoluci"n ue declare su
e3istencia.
;. Del Conse/o Mun!!-al.
El artculo 71 de la +ey 3. 18.652 dispone #ue$
En cada municipalidad habr un conce.o de
carcter normati'o, resoluti'o y fiscalizador,
encargado de 0acer efecti'a la participacin de la
%24
comunidad local y de ejercer las atribuciones que
se;ala esta ley/,
+o inte)ran un n"mero de miembros se)"n la
cantidad de habitantes de una comuna. El alcalde
tambi'n se cuenta como concejal. El consejo se
eli)e por sistema proporcional.
*un!ones 9 *aul$a(es Del Conse/o Mun!!-al.
:. *un!ones +en8r!as,normati*a, deliberante,
fiscali1adora/.
;. *aul$a(es ,art. 75 de la +ey 3. 18.652/$
a/ Ele)ir al alcalde0
b/ Ciscali1ar el cumplimiento de los planes0
c/ Ciscali1ar la actuacin del alcalde0
d/ .probar la participacin municipal.
Re+Cmenes De A!enes Del Mun!!-!o.
.rtculo %4 y s)tes de la +ey 3. 18.652.
9ienes #ue inte)ran al patrimonio.
>unicipio #ue )o1an de autonoma para la
administracin de finan1as.
Condo com"n municipal, fondo donde se reciben
dineros de las municipalidades para la mejor
%22
distribuciones del fondo de municipalidades mas
pobres se)"n el numero de habitantes y otros
factores matemticos.
+os bienes de municipalidades son
inembar)ables ya #ue ira contra la continuidad del
ser*icio publico.
Ina sentencia, ejecutoriada se cumple por dos
procedimientos$
a/ Duicio ejecuti*o, y
b/ rocedimiento incidental ante el mismo
tribunal,ambas no aplicables para las
municipalidades/
El alcalde debe darle cumplimiento a tra*'s de un
decreto.
R8+!men Del Personal.
.rtculo 4B de la +ey 3. 18.652. El personal se
ri)e por las normas del Estatuto .dministrati*o de
la +ey or)nica constitucional de municipalidades
y #ue es parecido al Estatuto .dministrati*o
)eneral.
.l alcalde, no obstante #ue puede ser ele)ido es
un funcionario publico, no as los concejales ,no
%26
son funcionarios/.
El artculo 41 de la +ey 3. 18.652 seala el
in)reso de los funcionarios$
a/ Cuncionarios de planta$ &ir*en para funciones
estables, y
b/ Cuncionarios a contrata$ &ir*en para funciones
transitorias.
+os funcionarios se pro*een por ascenso o por
nombramiento, y en este "ltimo la re)la )eneral es
el concurso publico.
El r')imen de los funcionarios del Estado es un
r')imen unilateral, pero el funcionario no #ueda a
la discrecionalidad del jerarca por#ue su r')imen
jurdico se establece por ley ,esta es una )aranta/.
+a calificacin de funcionarios sir*e para$
a/ El ascenso0
b/ ermanecer en el car)o, y
c/ ara la capacitacin ,preferencias en el curso/.
El artculo 47 de la +ey 3. 18.652 contiene una
e(cepcin a las re)las del nombramiento, por#ue
no hay concurso. Este es el caso de los
%27
funcionarios de e(clusi*a confian1a del alcalde, los
cuales son desi)nados libremente y tambi'n
pueden ser separados del car)o por la perdida de la
confian1a.
R8+!men De *!sal!.a!%n.
?ay #ue distin)uir dos tipos de control$
a) Con$rol !n$erno" +e corresponde al propio
r)ano fiscali1ado a tra*'s de sus or)anismos de
control ,art. 1B de la +ey 3. 18.652, control
jerr#uico o interno/
El control en )eneral tiene su caracterstica de
independencia y de imparcialidad. En el control
interno se des*irt"a esta caracterstica )eneral ya
#ue siempre *a ejercer un control jerr#uico.
El alcalde ejerce un control de sus subalternos a
tra*'s de la unidad de control ,art. 45 de la +ey 3.
18.652/, la cual incluso controla al propio alcalde
personalmente.
El control interno puede incluso controlar al
alcalde ,obediencia refle(i*a/.
+a unidad de control puede reali1ar su funcin a
peticin del alcalde o actuar independientemente
de este.
%28
El consejo tambi'n tiene control interno ,.rt. 75
letras c/, d/ y l//.
El control es del concejo ,puede formar
comisiones para las in*esti)aciones/ pero no los
concejales$
c/ Ciscali1ar el cumplimiento de los planes y
pro)ramas de in*ersin municipales y la ejecucin
del presupuesto municipal0
d/ Ciscali1ar las actuaciones del alcalde y
formularle las obser*aciones #ue le mere1can, las
#ue debern ser respondidas por escrito dentro del
pla1o m(imo de *einte das0
l/ Ciscali1ar las unidades y ser*icios municipales.
#) Con$rol e1$erno" ?ay #ue distin)uir$
:. Con$rol a(m!n!s$ra$!0o e1$erno" +o efect"a
la Contralora :eneral de la !ep"blica, y
;. Con$rol /ur!s(!!onal" +a Corte de
.pelaciones respecti*a.
El control e(terno es a#uel #ue es independiente
del fiscali1ado.
:. Con$rol a(m!n!s$ra$!0o.
%25
+os artculos 2B al 22 de la +ey 3. 18.652 son
un desarrollo del artculo 87 de la Constitucin
oltica de la !ep"blica respecto de la Contralora
:eneral de la !ep"blica, lo cual tiene por objeto
*i)ilar la le)alidad de los actos de la
administracin, o sea, tambi'n de los municipios
por la toma de ra1n de los decretos y resoluciones
#ue se)"n la ley deben tramitarse por la
Contralora :eneral. Entonces la forma del control
pre*enti*o de le)alidad de toma de ra1n impide
#ue el acto produ1ca efecto ,entonces hay un
control posteriori/.
.l)unos dicen #ue la Contralora :eneral no
tiene forma de fiscali1ar los municipios. ero esto
es contradecir la Constitucin oltica.
+a Contralora dicta dictmenes respecto de los
actos de los municipios.
;. Con$rol /ur!s(!!onal"
&in perjuicio del recurso de proteccin ,art. %8
inciso 1.J y 4.J de la Constitucin oltica/.
!especto de las conductas de la administracin
cual#uiera persona #ue se sienta lesionado en sus
%6B
derechos pueden recurrir a los tribunales y el
sistema municipal establecer un sistema de
impu)nacin. ,.rt. 14B de la +ey 3. 18.652
relacionado con el art. 1B4 de la +ey 3. 15.172/.
&e)"n lo preceptuado en el artculo 145 de la +ey
3. 18.652 se puede reclamar de$
+as resoluciones u omisiones ile)ales del alcalde
o de cual#uier funcionario municipal cuando
afecten los intereses )enerales y los intereses
particulares. &e reclama primero ante el alcalde
,autotutela judicial/. Este es el sistema chileno.
.rtculo 4., inciso 4.J de la +ey 3. 18.272$
:. a!ones a(m!n!s$ra$!0as" .utotutela
;. reursos /ur!s(!!onales" ?eterotutela
la1o de %B das de la notificacin o publicacin
o desde el re#uerimiento en el caso de la omisin.
.rt. 14B letra d/ inciso final$ &e debe reclamar
por escrito, con precisin, al acto y omisin objeto
del reclamo, la norma le)al #ue se supone
infrin)ida y como se produjo la infraccin y las
ra1ones, de cmo el acto y omisin le perjudicaron.
%61
A$!$u(es Del Alal(e.
:. Ae-$ar el relamo" -icta el acto omitido,
deja sin efecto el acto impu)nado, o
;. Reha.a el relamo" -entro de los 12 das
si)uientes
B. No (!e na(a dentro de los 12 das, se le
asi)na la *oluntad presunta ne)ati*a.
En los casos 4. y %. el particular tiene toda*a
recursos. .s, dentro de 12 das puede reclamar
ante la Corte de .pelaciones de su comuna. En
este reclamo se debe considerar el art. 14B letra d/
inciso final.
+a Corte de .pelaciones puede dar la orden de
no inno*ar cuando el acto le produce un dao
irreparable.
+etra f/ tramitacin en la Corte de .pelaciones$
traslado en 1B das al alcalde. E*acuado el traslado
o teni'ndose e*acuado por rebelda se puede abrir
un termino especial de prueba.
-e acuerdo con el artculo 14B letra h/$ +a Corte
de .pelaciones puede anular el acto impu)nado,
puede reempla1ar total o parcialmente al acto
%64
anulado y declarar a lu)ar los perjuicios.
Ple#!s!$os Comunales.
El artculo 1B7, inciso 2.J de la Constitucin
oltica se pone en dos situaciones$
a/ &e puede hacer una consulta no *inculante, o
b/ In plebiscito ,obli)atoria/
ero esto no se puede lle*ar a la practica
actualmente. Gitular de esta posibilidad de
plebiscito$
alcalde de oficio o los dos tercios de los
concejales a re#uerimiento, o a proporcin de
ciudadanos #ue la ley estable1ca.
El plebiscito solo es en materia de in*ersin
municipal.
Cor-ora!ones' *un(a!ones 9 Aso!a!ones De
Mun!!-!os.
El artculo 1B7, inciso 6. de la Constitucin
oltica seala #ue$ Las municipalidades podrn
asociarse entre ellas para el cumplimiento de sus
%6%
fines propios. 4simismo, podrn constituir o
integrar corporaciones o fundaciones de derecho
privado sin fines de lucro cuyo ob.eto sea la
promoci"n y difusi"n del arte, la cultura y el
deporte. La participaci"n municipal en ellas se
regir por la ley orgnica constitucional
respectiva.
<er el Gtulo <=, artculos 147W 1%8 de la ley 3.
18.652.
El personal de estas fundaciones y corporaciones
no son funcionarios p"blicos y se ri)en por el
Cdi)o del Grabajo.
VIII. Es4uema A@s!o De La A(m!n!s$ra!%n
Del Es$a(o.
<er or)ani)rama de la .dministracin del Estado
%64
%62
CAPTULO CUARTO
LA ACTIVIDAD DE LA ADMINISTRACIN.
+a .dministracin del Estado tiene personalidad
jurdica para actuar en el derecho. +a
.dministracin act"a por la acti*idad o acto
jurdico de la .dministracin.
Crente a la acti*idad de la .dministracin se
distin)ue entre la operaciones administrati*as, los
hechos materiales, los hechos jurdicos y las
actuaciones administrati*as$
%66
a Aperaciones administrati'as: Comprenden
los hechos materiales, jurdicos, actuaciones
administrati*as y actos jurdicos.
b Bec0os materiales: Godo suceso irrele*ante
para el derecho #ue sucede en la .dministracin
,por ejemplo, un chofer de ambulancias/.
c Bec0os jur$dicos: Est compuesto por todo
suceso o hecho #ue tiene rele*ancia jurdica, un
efecto jurdico ,por ejemplo, el matrimonio, la
muerte, etc./.
d 4ctuaciones administrati'as: Consiste
)eneralmente en situaciones de conocimiento, de
dar una opinin, de consulta, de re)istro, de
certificacin. .l)unos autores italianos sealan #ue
estos son actos administrati*os, y estos actos se
caracteri1an por la falta de manifestacin de
*oluntad y el ejercicio y competencia #ue da la ley
y #ue lo e(teriori1a.
+os actos jurdicos de la .dministracin pueden
ser de distintas especies$
a/ !e)lamentos$ .cto jurdico unilateral de la
.dministracin #ue produce efectos )enerales0
b/ Contratos administrati*os0
c/ .ctos y contratos ci*iles de la administracin0
%67
d/ -ecisiones jurisdiccionales de la
.dministracin, y
e/ Contrato A ley.
+a .dministracin no a)ota su competencia, su
posibilidad de conse)uir el bien com"n por los
contratos administrati*os, sino tambi'n, puede
actuar con una potestad patrimonial de los
particulares.
Los A$os A(m!n!s$ra$!0os 9 Los Con$ra$os.
El acto administrati*o es una de las materias ms
difciles de establecer en el derecho administrati*o.
+o podemos conceptuali1ar con un criterio
subjeti*o y uno objeti*o.
a -riterio subjeti'o,
El acto administrativo es todo acto de la
4dministraci"n. Este criterio no sir*e para
diferenciar entre actos ci*iles y actos de la
.dministracin.
b -riterio objeti'o,
%68
&e)"n el contenido del acto, el acto administrati*o
es de carcter particular, pero hay autores #ue
consideran a los re)lamentos como actos
administrati*os.
El profesor Dor)e !eyes !. seala #ue el acto
administrati*o es un acto jurdico, o sea, una
manifestacin de *oluntad de la .dministracin
,los particulares no pueden emitir actos
administrati*os, lo cual lo diferencia de los actos
ci*iles/, unilateral, concreto y particular ,mar)ina
los re)lamentos/, subordinado y parcial ,consi)ue
el bien com"n y est subordinado a las directrices
polticas/, potestati*o ,el Estado act"a en un ni*el
de superioridad/0 y, produce efectos jurdicos de
carcter subjeti*o.
-e acuerdo con este concepto, descartamos los
actos ci*iles, pues estos no son$
a/ or re)la )eneral unilaterales0
b/ otestati*os0
c/ arciales y subordinados ,QT el contrato de
trabajoR/.
%65
-escartamos, asimismo, los actos de carcter o
contenido )eneral como los re)lamentos, y
descartamos los actos bilaterales y las decisiones
jurisdiccionales de la .dministracin, por#ue no
son parciales ni subordinados a la poltica de
:obierno.

Elemen$os Del A$o A(m!n!s$ra$!0o.
+os elementos de e(istencia y *alide1 de todo acto,
en nuestro estudio se ordenan en forma distinta, y
los *amos a estructurar en tres rubros$
1. Elemento &ubjeti*o0
4. Elemento de le)itimidad, y
%. Elemento de formalidad.
9, Elemento #ubjeti'o,
&olamente ciertas personas pueden emitir actos
administrati*os ,la .dministracin como Cisco o
como persona jurdica especiali1ada ,Ini*ersidad
de Chile//.
3i si#uiera el concesionario de un ser*icio
p"blico puede emitir actos administrati*os.
%7B
Muien act"a por la .dministracin es el r)ano
#ue manifiesta la *oluntad ,alcalde, Consejo/. +a
*oluntad debe ser *ista dentro del r)ano y debe
tener competencia dada por la Constitucin
oltica.
Elemen$os *un(amen$ales De La Volun$a(.
a/ -ebe ser seria0
b/ -ebe e(teriori1arse, se manifiesta, y
c/ -ebe e(istir concordancia entre la *oluntad
real y la *oluntad declarada.
+a *oluntad se manifiesta en forma expresa,
t1cita y presunta,
En forma e(presa es la re)la )eneral, y se
manifiesta en forma ine#u*oca ,por ej. el
re)lamento/. En forma tcita, en cambio, es cuando
la *oluntad se desprende de otros hechos o actos
#ue importan su manifestacin.
or "ltimo, la *oluntad se manifiesta en forma
presunta cuando la ley otor)a un determinado
si)nificado jurdico a una accin u omisin del
Estado ,por ej. los arts. 4B, 3. 4., inc. 4. y 74 de
la Carta oltica ,*oluntad presunta positi*a//.
%71
-ebemos tener presente, adems, #ue cuando hay
silencio de la .dministracin no hay *oluntad,
necesitndose, en este caso, #ue la ley le asi)ne un
si)nificado jurdico a la omisin.
+a *oluntad se manifiesta en la medida #ue ten)a
competencia, sino, hay un *icio del acto #ue
permite su anulacin, y un *icio de carcter penal.
Ina e(cepcin a la re)la )eneral de #ue el acto
emitido por un r)ano incompetente es nulo, la
encontramos en la doctrina francesa del
funcionario de 0ec0o, justificando la *alide1 de
sus actos por moti*os de continuidad de la
.dministracin, del estado de necesidad, etc.
ara este efecto debemos distin)uir entre un
estado de normalidad y un estado de
anormalidad:
En el estado de normalidad se e(i)e #ue el
funcionario haya tenido una in*estidura aparente o
plausible, y una cierta creencia en la comunidad de
#ue 'l es el funcionario competente. En el estado
de anormalidad, en cambio, los re#uisitos e(i)idos
son los si)uientes$ #ue #uien asuma las funciones
p"blicas lo ha)a de buena fe en beneficio de los
dems y #ue haya un asentimiento tcito de la
%74
comunidad.
:, Elemento de Legitimidad,
En este elemento hay % subAelementos$
a El moti'o@
b El objeto, y
c El fin,
a/ El moti*o es el antecedente, el presupuesto de
hecho o jurdico #ue sir*e de antecedente necesario
para dictar el acto administrati*o ,por ej. en la
e(propiacin el moti*o es la necesidad p"blica/.
Con relacin al momento en #ue debe cumplirse
el moti*o, al)unos autores dicen #ue debe
plantearse en el momento de las consideraciones
del acto. Htros, sealan #ue basta con #ue se
acompaen en el acto los antecedentes #ue
demuestren el moti*o. Htros autoresA #ue son los
mnimosA dicen #ue slo basta #ue se pruebe los
moti*os ante el jue1 si se impu)nara el acto por
falta de moti*o.
. *eces, el moti*o est calificado en la propia
ley, y esto puede ser por ra1ones polticas, como
cuando se le entre)a al residente de la !ep"blica
%7%
la facultad de nombrar car)os de su e(clusi*a
confian1a.
Gambi'n, la ley puede disponer #ue el acto debe
ser fundado, y ah el moti*o debe ir en el acto
mismo.
&i e(iste *icio respecto del moti*o, la sancin es
la nulidad del acto.
b/ El objeto es el contenido pre*isto por la ley, el
efecto jurdico #ue se trata de conse)uir con el
acto.
En una e(propiacin, el objeto o efectos
inmediatos es el traspaso del dominio de manos del
particular al estado. En el nombramiento de un
funcionario p"blico el objeto es in*estir a una
persona en calidad de funcionario p"blico.
El objeto debe ser determinado o determinable y
de naturale1a fsica o jurdicamente posible.
El objeto ilcito acarrea, por re)la )eneral, la
nulidad del acto.
c/ El fin e#ui*ale a la causa del derecho ci*il0 es
el resultado #ue se persi)ue a tra*'s del efecto
inmediato del acto. .s, por ejemplo, si se e(propia
un bien, el objeto es hacerse de un bien con la
%74
finalidad de arre)lar la *ialidad p"blica. El fin es
dar cumplimiento al artculo 1., inciso 4. de la
Constitucin oltica. En el nombramiento de un
funcionario p"blico el fin es atender las
necesidades p"blicas. Con la imposicin de una
medida disciplinaria, el fin es mantener la
disciplina para as conse)uir la probidad.
C, Elemento de %ormalidad,
+a norma rectora de como deben ser las
actuaciones del Estado es, por re)la )eneral, #ue
estos son formales ,art. 7. de la Constitucin
oltica/.
+as formalidades se clasifican atendiendo a su
oportunidad, a su e(istencia, *alide1 o eficacia.
:. En uan$o a la o-or$un!(a(.
a/ Cormalidades pre*ias o preparatorias del acto$
?ay #ue distin)uir los actos preparatorios #ue son
las formalidades pre*ias para poder dictar el acto
definiti*o. El sumario, en la in*esti)acin sumaria
es un acto preparatorio.
b/ Cormalidades coetneas$ En un decreto
%72
supremo la formalidad es la escrituracin y la
firma del residente de la !ep"blica.
c/ Cormalidades posteriores$ &on las #ue se
*erifican cuando el acto ya ha nacido a la *ida
jurdica y dicen relacin con la obli)acin y
oponibilidad del acto respecto de terceros ,toma de
ra1n, la comunicacin, la notificacin, el
re)istro/.
;. En uan$o a su e1!s$en!a.
a/ Cormalidades esenciales$ Godas a#uellas sin
las cuales el acto no e(iste.
b/ Cormalidades sustanciales$ &in ellas el acto
e(iste, pero son necesarias para su *alide1.
c/ Cormalidades inte)rales$ El acto e(iste, es
*alido, pero no es efica1.
.l proceso de formacin del acto administrati*o
lo llamaremos .procedimiento administrati'o/,
or procedimiento administrati*o entenderemos
el con.unto de normas y principios de carcter
%76
.ur#dico ue regulan la forma de elaboraci"n de
los actos administrativos incluyendo las formas de
impugnaci"n.
El procedimiento es el proceso re)ulador del acto
administrati*o, cuyo objeto es sealar las etapas o
actuaciones pre*ias a la dictacin de un acto
administrati*o.
Estos procedimientos se caracteri1an por#ue hay
distintas especies$
a/ rocedimiento )eneral$ Establecido para
re)ular todo acto administrati*o #ue no ten)a un
procedimiento especial.
b/ rocedimiento especial$ El sumario
administrati*o, la licitacin p"blica, el
procedimiento pre*io a la dictacin de un decreto
supremo.
En doctrina se dice #ue este procedimiento
persi)ue$
1. Hbtener la mayor eficiencia o eficacia de la
.dministracin
4. Constituir )arantas de los derechos e intereses
le)timos de los administrados.
Pr!n!-!os De E)!!en!a 9 E)!a!a.
%77
a2 Principio de oficialidad< +a re)la )eneral es
#ue la .dministracin act"a de iniciati*a propia,
puesto #ue 'sta es dinmica, aun#ue esto no est en
contra de ejercer el derecho de peticin para
incenti*ar la accin de la .dministracin ,art. 8.
de la +ey 3. 18.272/0
b2 Principio indubio pro accione< Conse)uir el
bien com"n lo ms rpido posible, y
c2 Principio de econom#a procedimental< E*itar
los trmites in"tiles o dilatorios ,art. 8., inc. 4. y
2., inc. 1. de la +ey 3. 18.272/ .
Pr!n!-!os De Pro$e!%n A Las Personas.
a/ rincipio de contradictoriedad$ +a
.dministracin debe posibilitar a los particulares
hacer efecti*os sus derechos ante la autoridad,
tiene #ue aceptar al contradictor0 el particular
puede ser odo y puede aportar antecedentes ,art.
15, 3. 14. de la Constitucin oltica/0
b/ rincipio de imparcialidad$ .se)urar la
reali1acin del bien com"n al mar)en de otros
intereses o apreciaciones particulares como
familiares o intereses partidistas, y
%78
c/ .l)unos a)re)an la escrituracin.
Clas!)!a!%n De Los A$os A(m!n!s$ra$!0os.
:. A$o A(m!n!s$ra$!0o S!m-le G A$o
A(m!n!s$ra$!0o Com-le/o.
a) A$o a(m!n!s$ra$!0o s!m-le" El acto simple
es a#uel #ue se perfecciona con la *oluntad de un
slo r)ano, y
#) A$o a(m!n!s$ra$!0o om-le/o" El acto
complejo es a#uel #ue se perfecciona con la
*oluntad de dos o ms r)anos pero pertenecientes
a la misma persona jurdica.
En ambos casos el acto administrati*o es
unilateral, pues emana de la *oluntad de una sola
persona jurdica
;. A$o A(m!n!s$ra$!0o In$erno G A$o
A(m!n!s$ra$!0o E1$erno.
a) A$o a(m!n!s$ra$!0o !n$erno" El acto
administrati*o interno es a#uel #ue se aplica dentro
de la .dministracin, es decir, sus efectos no
%75
trascienden a la comunidad, y
#) A$o a(m!n!s$ra$!0o e1$erno" Es a#uel cuyos
efectos trascienden y se aplica a toda la comunidad
,por ejemplo, re)lamentos de transito/.
B. A$o A(m!n!s$ra$!0o Re+la(o G A$o
A(m!n!s$ra$!0o D!sre!onal.
a) A$o a(m!n!s$ra$!0o re+la(o" El acto
administrati*o re)lado es a#uel en #ue la
competencia, el fin y dems atribuciones de un
r)ano administrati*o en su actuar estn
establecidas en la ley, y
#) A$o a(m!n!s$ra$!0o (!sre!onal" Es a#uel
en #ue e(iste una cierta libertad del r)ano de la
.dministracin del Estado para actuar, sin
embar)o, esta libertad no es plena sino #ue tiene
lmites$
i/ +a competencia y el fin son siempre re)lados,
y
ii/ &i bien los medios y el m'rito pueden ser
discrecionales, ello nunca puede si)nificar una
actuacin arbitraria, caprichosa o ile)al por parte
de la autoridad.
El m'rito in*olucra la oportunidad y la
%8B
con*eniencia, las cuales se ejercen siempre dentro
de ciertos lmites.
D. A$os A(m!n!s$ra$!0os De Con$en!(o
*a0ora#le A Los Par$!ulares G A$os
A(m!n!s$ra$!0os De Con$en!(o Des)a0ora#le
Para Los Par$!ulares.
a) A$os a(m!n!s$ra$!0os (e on$en!(o
)a0ora#le a los -ar$!ulares"
a.1/ .ctos de autori1acin o de polica0
a.4/ .cto administrati*o de concesin0
a.%/ .cto administrati*o de admisin0
a.4/ .cto administrati*o de consulta0
a.2/ .cto administrati*o de aprobacin, y
a.6/ .cto administrati*o de dispensa o renuncia.
#) A$os a(m!n!s$ra$!0os (e on$en!(o
(es)a0ora#le -ara los -ar$!ulares"
b.1/ .ctos administrati*os de ordenes0
b.4/ .ctos administrati*os de prohibiciones0
b.%/ .ctos administrati*os de sanciones, y
b.4/ .ctos administrati*os de e(propiacin o
%81
e(propiatorios.
An@l!s!s De Los A$os De A(m!n!s$ra!%n De
Con$en!(o *a0ora#le A Los Par$!ulares.
a 4cto de autorizacin o polic$a,
+a .dministracin dicta prohibiciones para
mantener el e#uilibrio entre la esfera p"blica y la
esfera pri*ada. odemos definir el acto de
autori1acin o de polica como auel acto
administrativo ue remueve para un caso
particular una prohibici"n establecida por la ley
para el e.ercicio de un derecho pree3istente al
acto.
+os presupuestos del acto de autori1acin son$
1. In derecho pree(istente al acto administrati*o
de autori1acin, es decir, el particular tiene el
derecho con anterioridad a la dictacin del acto0
4. El ejercicio del derecho se encuentra prohibido
por la ley, y
%. Esa misma ley #ue prohibe el ejercicio del
derecho, faculta a una autoridad para le*antar la
prohibicin.
%84
,us$!)!a!%n De Los A$os De Au$or!.a!%n O
Pol!Ca.
El derecho se encuentra re)ulado, prohibido en
este caso, pues, el Estado debe mantener el
e#uilibrio entre la esfera p"blica y la esfera pri*ada
para as conse)uir el bien com"n. &in embar)o,
esta limitacin a los derechos nunca puede pasar a
lle*ar los derechos fundamentales de las personas
,art. 2. en relacin con el 15, 3. 46. de la
Constitucin oltica/.
b 4ctos administrati'os de concesin,
*on auellos actos ue crean o transfieren un
derecho a un particular del cual carec#a por
completo. +a diferencia entre el acto de
autori1acin y el acto de concesin es #ue mientras
en el primero el derecho pree(ista, en el se)undo,
en cambio, mediante su dictacin se crea un
derecho.
Clas!)!a!%n De Los A$os A(m!n!s$ra$!0os De
Cones!%n.
%8%
1. .cto de concesin constituti*o de derecho ,por
ejemplo, el otor)amiento de una pensin de
jubilacin/.
4. .cto de concesin translati*o de derecho$
Consiste en #ue la .dministracin transfiere a un
particular un derecho. .s, por ejemplo, una
concesin de e(traccin de basura.
c 4cto administrati'o de admisin,
El acto administrati*o de admisin consiste en
Ea#uel acto administrati*o en *irtud del cual una
persona se incorpora a una or)ani1acin y le ser
aplicable el estatuto #ue la ri)eF. .s, por ejemplo,
el nombramiento de un funcionario p"blico, al cual
le ser aplicable el Estatuto .dministrati*o, sea el
)eneral o uno especial.
d 4cto administrati'o de consulta,
El acto administrati*o de consulta es auel ue
consiste en ue la 4dministraci"n, en algunos
casos, a fin de adoptar una decisi"n solicita el
informe de algunas autoridades en forma previa.
Este acto se justifica por la necesidad de la
%84
.dministracin de e*itar adoptar una decisin
irracional.
Clas!)!a!%n De Los A$os A(m!n!s$ra$!0os De
Consul$a.
1. Consulta facultati*a$ El r)ano administrati*o
puede o no someter una decisin a consulta0
4. Consulta obli)atoria$ &e da en a#uellos casos
en #ue la ley e(i)e #ue se proceda con el informe
fa*orable de determinadas autoridades, y si ello no
ocurre, el acto adolece de un *icio de nulidad, o
sea, la consultaA en este casoA es un re#uisito de
*alide1 del acto.
%. Consultas *inculantes$ El resultado de la
consulta, es decir, el informe #ue emite
determinada autoridad resulta obli)atorio para
#uien la formula.
e 4ctos administrati'os de aprobacin,
+os actos administrati*o de aprobacin son
auellos actos en ue la 4dministraci"n se
adhiere o acepta un acto anterior al cual le da su
conformidad. .s, por ejemplo, en el caso de una
%82
concesin de un ser*icio el'ctrico a un particular,
es 'ste #uien fija la tarifa para lue)o ser la
.dministracin #uien le da su aprobacin.
f 4ctos administrati'os de dispensa o
renuncia,
+os actos administrati*os de renuncia son
auellos actos administrativos en cuya virtud el
Estado e3ime a un administrado de la aplicaci"n
de una norma, o bien, lo libera de una
determinada obligaci"n frente al Estado ,por
ejemplo, la condonacin de deudas por no pa)o de
al)"n impuesto/.
An@l!s!s De Los A$os De A(m!n!s$ra!%n De
Con$en!(o Des)a0ora#le Para Los Par$!ulares.
a 4ctos administrati'os de ordenes,
+os actos administrati*os ordenes son auellos
en ue se obliga a una o ms personas, respecto
de una situaci"n determinada. $ontienen una
obligaci"n de hacer o no hacer algo, y pueden o
%86
no tener consecuencia patrimonial.
b 4ctos administrati'os de pro0ibicin,
&on a#uellos actos administrativos ue contienen
ordenes negativas, en los cuales e3iste una
obligaci"n de no hacer, se prohibe la reali!aci"n
de determinada conducta. .s, por ejemplo, se
ordena #ue en tales calles no se podr estacionar.
c 4ctos administrati'os de sancin,
&on a#uellos actos administrativos ue disponen
medidas de apremio, como aplicaci"n de multas,
censura, comiso, etc.
d 4ctos administrati'os de expropiacin,
&on a#uellos actos administrativos en ue se
priva a un particular de un bien, o el uso del bien
de su dominio. .s, por ejemplo, cuando se
establece una ser*idumbre por causa de utilidad
p"blica.
Cara$erCs$!as De Los Proe(!m!en$os
%87
A(m!n!s$ra$!0os.

a/ Godo el conjunto de actos los #ue forman el
procedimiento administrati*o es muy hetero)'neo.
.s, por ejemplo, en el acto administrati*o de
reconocer la *acante de un car)o, hay #ue acreditar
la defuncin del funcionario p"blico por medio del
correspondiente certificado de defuncin0
b/ &in embar)o, podemos encontrar cierta
independencia de determinados actos
administrati*os, por ejemplo, de la toma de ra1n,
pero esta no es la re)la )eneral0
c/ Entre las di*ersas actuaciones #ue se dan en el
procedimiento administrati*o, se da una especie de
*inculacin causal ,acto, firma, toma de ra1n,
etc./.
Pasos De Los Proe(!m!en$os A(m!n!s$ra$!0os.
+os pasos de los procedimientos administrati*os
son siete, y comprenden todas las actuaciones
conducentes para #ue la .dministracin pueda
dictar el acto terminal. Estos pasas son los
si)uientes$
%88
9, &niciati'a,
+a .dministracin atiende el bien com"n, por lo
cual debe actuar, por re)la )eneral, de oficio ,debe
cumplir con el principio de oficialidad/. or
e(cepcin, la .dministracin tambi'n puede actuar
a solicitud de las partes ,el art. 15, 3. 14. de la
Constitucin oltica reconoce el derecho a
peticin #ue tiene las personas/. +as peticiones
pueden ser$
a !eticin #imple: !e#uerimiento e(preso y
formal #ue una persona natural o jurdica, o )rupo
de personas hacen a un determinado r)ano
administrati*o en orden a #ue 'ste emita una
decisin, sea para #ue le confiera un derecho o le
recono1ca una situacin jurdica determinada.
b *enuncias: +as denuncias son presentaciones
#ue hace un particular u otro r)ano p"blico y #ue
tienen por objeto poner en conocimiento de la
autoridad una situacin irre)ular para #ue se tomen
las medidas #ue restable1can la normalidad, se
sancionen las infraccionesA sean de un particular o
de un funcionario p"blicoA y se reparen las
omisiones.
%85
Godo funcionario p"blico tiene la obli)acin de
denunciar los delitos #ue descubran en el ejercicio
de sus funciones.
+a denuncia se formula )eneralmente cuando se
tiene un derecho subjeti*o, un inter's simple
,comunitario/ o le)timo ,personal/. En al)unas
situaciones, se incenti*a la denuncia dando
premios a #uienes las formulen.
c )ecursos< !ecursos administrati*os y acciones
,art. 4. y 5. de la +ey 3. 18.272, or)nica
constitucional de 9ases :enerales de la
.dministracin del Estado/.
:, &nstruccin,
&u objeti*o es determinar los hechos o situaciones
fcticas #ue sern moti*o del acto terminal.
C, *ecisoria o *ispositi'a,
Consiste en manifestar la *oluntad a tra*'s del
acto terminal.
D, -omunicacin,
%5B
ara #ue el acto produ1ca efectos debe publicarse o
notificarse, se)"n si el acto es )eneral o particular.
=, -ontrol pre'enti'o,
rocede antes de su publicacin o notificacin y
consiste en el e(amen de juridicidad del acto por
parte de un r)ano imparcial ,Contralora :eneral
de la !ep"blica/, distinto del r)ano #ue lo emite.
8, &mpugnacin,
-e acuerdo al artculo 4. de la +ey 3. 18.272
los "rganos de la 4dministraci"n del Estado
sometern su acci"n a la $onstituci"n y a las
leyes. 5ebern actuar dentro de su competencia y
no tendrn ms atribuciones ue las ue
e3presamente les haya conferido el ordenamiento
.ur#dico. "odo abuso o exceso en el ejercicio de
sus potestades dar1 lugar a las acciones y
recursos correspondientes/, or su parte, el
artculo 5., primera parte, de la misma ley dispone
#ue$ .Los actos administrati'os ser1n
impugnables mediante los recursos que
%51
establezca la ley/,
?, -umplimiento del acto,
El acto administrati*o )o1a de un efecto de
imperati*idad, esto es, el acto administrati*o se
puede hacer *aler y ejecutar a"n contra la *oluntad
del particular, sin necesidad de recurrir a los
tribunales ordinarios de justicia.
Cara$erCs$!as O E)e$os Del A$o
A(m!n!s$ra$!0o.
+os efectos #ue le dan el carcter de tal a un acto
administrati*o son$
a) Es$a#!l!(a( (el a$o a(m!n!s$ra$!0o" El acto
administrati*o permanece como tal mientras no sea
dejado sin efecto, re*ocado o declarado nulo. Esta
caracterstica es aplicacin del principio de
soberana ejercido por las autoridades, es la
concrecin de 'ste principio.
#) Irre$roa$!0!(a( (el a$o a(m!n!s$ra$!0o" +a
re)la )eneral es #ue los actos administrati*os slo
pueden disponer para lo futuro y jams tendrn
%54
efecto retroacti*o. &in embar)o, por e(cepcin, el
acto administrati*o podr producir efectos
retroacti*os si una ley le da esa facultad a la
autoridad.
) El a$o a(m!n!s$ra$!0o es -or esen!a
!m-u+na#le. E(cepcionalmente los efectos de un
acto administrati*o se suspenden, como cuando se
impu)na el acto administrati*o.
() Los e)e$os (el a$o a(m!n!s$ra$!0o no se no
sus-en(en.
e) Im-era$!0!(a( (el a$o a(m!n!s$ra$!0o" +as
normas jurdicas son obli)atorias, por lo tanto, se
puede e(i)ir su cumplimiento por la fuer1a.
+a imperati*idad si)nifica #ue el acto
administrativo lleva apare.ado las caracter#sticas
de ejecuti'idad y de ejecutoriedad/,
+a e/eu$!0!(a( consiste en #ue el acto
administrativo es obligatorio por si mismo y
obliga a su cumplimiento 1art. ,.) de la
$onstituci"n Pol#tica2. Es el resultado del
e.ercicio de la soberan#a y no necesita de la
declaraci"n de ningn tribunal.
+a e/eu$or!(a( ,o accin de oficio o accin
for1osa/ consiste en #ue la 4dministraci"n puede
por si misma hacer e.ecutar el acto administrativo
%5%
cuando el administrado se oponga a su
cumplimiento.
+a imperati*idad puede ser propia e impropia.
+a imperati'idad propia se da en a#uellos actos
#ue no necesitan la *oluntad de un tercero para #ue
el acto produ1ca sus efectos.
+a imperati'idad impropia, en cambio, se da
cuando el particular es obli)ado a cumplir el acto o
las obli)aciones #ue imponen y 'ste se nie)a a
cumplir.
+a doctrina seala #ue para #ue proceda la
ejecutoridad deben cumplirse dos re#uisitos$
a/ +a accin de oficio debe ajustarse a un
procedimiento pre*iamente re)lado0 y
b/ Mue las medidas coerciti*as est'n
e(presamente establecidas en la ley ,principio de
juridicidad$ la facultad para actuar de oficio debe
otor)arla la ley/.
Me(!(as De E/eu!%n *or.osa.
En doctrina se reconocen los si)uientes apremios$
a) A-rem!o so#re el -a$r!mon!o" Es un
%54
procedimiento #ue la .dministracin emplea para
el cobro de cr'ditos #ue consisten en cantidades
li#uidas a su fa*or ,cobro de impuestos y
contribuciones/.
#) E/eu!%n su#s!(!ar!a" &on obli)aciones de
hacer, pero #ue no sean de hechos personalsimos
,como inte)rar una mesa de sufra)io, cumplir con
la ley de reclutamiento, etc./
) Mul$as oer!$!0as" En ciertas ocasiones los
actos administrati*os imponen a los particulares
car)as, las cuales, si no las reali1an, se establece
una multa coerciti*a para lo)rar su cumplimiento.
() Com-uls!%n so#re la -ersona" Este es un
medio compulsi*o e(cepcionalsimo.
e) Lan.am!en$o o (esahu!o a(m!n!s$ra$!0o"
+a .dministracin por si declara el termino
anticipado de un contrato, como en el caso del
arrendamiento de tierras fiscales en #ue la
.dministracin puede terminar el contrato y
recuperar tierras anticipadamente.
)) Uso (e )uer.a -u#l!a.
E1$!n!%n Del A$o A(m!n!s$ra$!0o.
%52
?ay dos formas en como el acto administrati*o
deja de producir sus efectos$
a/ or causales naturales0 y
b/ or causas pro*ocadas
a) Por ausas na$urales.
El acto administrati*o se e(tin)ue por causas
naturales cuando a)ota sus efectos.
#) Por ausas -ro0oa(as.
En *irtud de las causas pro*ocadas, el acto
administrati*o deja de producir efectos. +as causas
pro*ocadas son$
1. !etiro0
4. -ecaimiento0
%. Caducidad0
4. !e*ocacin, y
2. 3ulidad.
9, )etiro,
El retiro opera cuando la .dministracin se desiste
%56
de dictar un acto terminal durante su proceso de
elaboracin por no tener recursos para financiarlo.
El actoA mientras no se dicte el acto terminalA no
est perfeccionado, est en trmite y se retira por
con*eniencia al bien p"blico.
:, *ecaimiento,
El decaimiento es similar a la nulidad en cuanto
supone la e(istencia de un *icio del acto
administrati*o, pero en el decaimiento, al contrario
de la nulidad, el *icio sobre*iene en la ejecucin
del acto. .s, por ejemplo, para ser funcionario
p"blico se re#uiere cumplir con ciertos re#uisitos
como son la nacionalidad, la edad, eta. &i la
persona desi)nada funcionario p"blico tiene la
nacionalidad chilena por haber obtenido Carta de
nacionali1acin ,art. 1B, 3.4. de la Constitucin
oltica/, y posteriormente est le es cancelada ,art.
11, 3. 4 de la Constitucin oltica/, se produce el
decaimiento del acto administrati*o.
C, -aducidad,
Esta causal se da no slo respecto de los actos
%57
administrati*os, sino #ue tambi'n en los contratos
administrati*os y en los contratos ci*iles de la
.dministracin ,contratos de arrendamiento de
bienes fiscales/, pues muchas *eces el derecho
pri*ado se aplica a la .dministracin.
+a caducidad es la e3tinci"n del acto
administrativo o contrato administrativo por
incumplimiento grave de las obligaciones ue
impone el acto o contrato 1condici"n resolutoria
tcita 1art. (+=G del $"digo $ivil22, o por una
causal prevista en el acto o contrato 1condici"n
ordinaria2.
-e acuerdo a la definicin, se re#uiere dos
condiciones para #ue opere la caducidad del acto
administrati*o$ a/ =ncumplimiento )ra*e y atraso
reiterado en la ejecucin de la obra, y b/ -ebe
e(istir un debido proceso en cuanto a la caducidad
declarada por la .dministracin. Esto por#ue con
la caducidad del acto administrati*o se afectan
derechos de las personas.
D, )e'ocacin,
+as necesidades p"blicas #ue la .dministracin
tiene obli)acin de atender son cambiantes,
%58
*ariables, lo #ue trae como consecuencia #ue la
.dministracin re*ise, cada cierto tiempo, sus
actos por m'ritos, por con*eniencia, pudiendo
dejar sin efecto el acto mediante la dictacin de
otro acto administrati*o.
+a doctrina seala #ue la re*ocacin es una
facultad esencial de la .dministracin #ue procede
siempre, pero, con al)unas limitaciones.
L!m!$a!ones A La Re0oa!%n.
?ay casos en #ue la re*ocacin no es posible$
a/ Cuando el acto #ue se trata de re)ular es
re)lado, es decir, cuando la ley entre)a a la
.dministracin la facultad de dictar un acto
administrati*o, no puede posteriormente dejarlo sin
efecto.
b/ Cuando la re*ocacin es re)lada. Esto ocurre
en el caso de nombramiento de un funcionario
p"blico, el cual est prote)ido por la +ey de 9ases
:enerales de la .dministracin del Estado en los
casos de salir de la .dministracin. or lo tanto, la
re*ocacin no puede dejar sin efecto el acto
cuando estos efectos estn re)lados por la ley ,+ey
%55
3. 18.272/.
c/ Cuando las facultades conferidas a una
autoridad se a)otan, el acto administrati*a no
puede ser re*ocado por m'rito ,por ejemplo, los
decretos con fuer1a de ley/.
d/ 3o se pueden re*ocar a#uellos actos
administrati*os cuyo "nico y principal efecto es
crear o transferir un derecho en el patrimonio de un
particular, ya #ue los ampara la )aranta del
derecho de propiedad del artculo 15, 3. 44 de la
Constitucin oltica.
=, "eor$a de la 6ulidad,
+a nulidad del acto administrati*o no se ri)e por
las normas del derecho com"n, sino #ue tiene
normas propias, las cuales, sin embar)o, son muy
escasas.
Cone-$o De Nul!(a(.
La nulidad es una sanci"n en virtud de la cual se
priva de los efectos del acto administrativo por
e3istir un vicio ue tiene ue concurrir al
perfeccionamiento del acto.
4BB
&i el *icio sobre*iene en la ejecucin del acto
administrati*o, se produce el decaimiento del
mismo y no la nulidad.
El *icio debe afectar la *alide1 del acto y la
sancin de nulidad debe estar en la ley.
Esto tiene importancia en el derecho p"blico por
el principio de conser*acin de los actos y
contratos administrati*os, los #ue tienen por objeto
satisfacer las necesidades p"blicas.
En la doctrina se propu)na una teora de nulidad
distinta a la de derecho pri*ado, ase)urando la
presuncin de *alide1 de los actos administrati*os
y la certe1a jurdica.
En la doctrina, adems, se ha pensado #ue la
trans)resin de un acto administrati*o no siempre
*a a acarrear como sancin la nulidad, y para ellos
hay #ue distin)uir cuatro situaciones$
a) Ine1!s$en!a" El *icio es tan )rosero #ue el
acto administrati*o no e(iste, y su consecuencia es
#ue no hay un acto, sino una situacin de hecho.
#) Nul!(a( De Pleno Dereho" Es la nulidad de
e(cepcin. Ella se reduce a operar cuando
4B1
concurren *icios )roseros #ue se encuentran
determinados por la ley ,por ejemplo, actos
administrati*os dictados por r)anos
manifiestamente incompetentes/. +as
caractersticas de la nulidad de pleno derecho son$
i/Es una nulidad de e(cepcin0
ii/ Es una sancin ms )ra*e #ue la anulabilidad0
iii/ uede ser declarada de oficio por el
tribunal0
i*/ 3o hay con*alidacin ni prescripcin,
puede haber pla1o para impu)narla. +os actos
administrati*os *iciados se pueden sanear por$
a/ Con*alidacin0
b/ Con*ersin0 y
c/ <icios de parte de un acto ,el *icio no se
traspasa a la parte del acto administrati*o no
*iciada/.
) A$os A(m!n!s$ra$!0os Anula#les" Esta es la
re)la )eneral. Cuando la ley sanciona la nulidad
del acto y no es de pleno derecho, cual#uier
infraccin del acto administrati*o #ue determine la
ley produce su anulabilidad. rocede por *icios
formales de se)unda cate)ora, siempre #ue estos
4B4
re#uisitos no pri*en al acto de alcan1ar su fin. &us
caractersticas son #ue$
i/rocede en incompetencia por el )rado0
ii/ -ebe se ale)ado0
iii/ uede con*alidarse0
i*/ roduce efectos a partir del acto #ue anula
el acto administrati*o, y
*/ Es prescriptible
() Irre+ular!(a(es No In0al!(an$es" ?ay *icios
del acto administrati*o #ue no dan lu)ar a la
sancin de nulidad. :eneralmente, son efectos
menores, como irre)ularidades de forma #ue no
pri*an al acto de alcan1ar el fin para el cual se
dicto. &us re#uisitos son$
i/Mue no ori)ina la indefensin de los afectados0
ii/ 3o pri*a de los derechos fundamentales.
+a propia ley puede sealar #ue para un
determinado *icio hay una sancin y esto ocurre
cuando hay omisin de la .dministracin, cuando
act"a fuera de pla1o ,la sancin no es la nulidad/.
S!$ua!%n En Ch!le.
4B%
+as disposiciones son escasas, como el artculo %2
del -ecreto &upremo0 el artculo 6. y 7. de la
Constitucin oltica.
El artculo 6. de la Carta oltica contiene una
norma de nulidad de derecho p"blico en donde se
entre)an la posibilidad de una sancin.
El artculo 7. de la Constitucin contiene una
nulidad en cuanto a la infraccin a la in*estidura,
competencia y re#uisitos de la ley.
Estas dos normas establecen las bases a la
nulidad de derecho publico.
El artculo 4., inciso 4. de la +ey de 9ases
seala las acciones y recursos para in*alidar.
+os artculos 5. y 1B de la misma ley sealan un
control #ue se ejerce para #ue se in*alide el acto.
Causales 7ue Pro(ue La Nul!(a( En El
Dereho Pu#l!o Ch!leno.
?ay un *icio del acto administracin #ue dice
relacin a infracciones al acto administrati*o, *icio
de e(istencia, formalidad.
Clases De Nul!(a( En Ch!le.
4B4
?ay dos posiciones$
Ina teora dice #ue la nulidad de derecho p"blico
es de pleno derecho y #ue es la "nica sancin
posible a los *icios de la .dministracin ,>ario
9ernarchina/. Este autor funda su teora sobre las
bases de las disposiciones de la Constitucin
oltica del Estado de 1542.
Esta posicin fue limitada a los actos
administrati*os y no a los actos le)islati*os.
-on Enri#ue &il*a Cimma y don atricio .ylLin
.1ocar sealan #ue el acto administrati*o no
pueden entenderse nulos de pleno derecho, pues
los actos administrati*os tienen un carcter
or)nico y funcional y )o1an de la presuncin de
*alide1 mientras no sean declarados nulos.
.l)unos autores chilenos sostienen la nulidad de
pleno derecho fundada en el artculo 7. inciso final
de la Constitucin oltica. .dems, sealan #ue
sobre la base de una interpretacin )ramatical de
'ste artculo, la nulidad no necesita ser declarada,
sino #ue la propia Constitucin la declara.
El artculo 6. de la Carta oltica le entre)a al
le)islador la facultad de determinar las sanciones,
y un tipo de sancin es la nulidad.
&e)"n la historia fidedi)na del establecimiento de
4B2
estos dos artculos la "nica conclusin es #ue la
nulidad de pleno derecho es e(cepcional.
El artculo ms importante es el artculo 6., el
cual prima por#ue es ms )en'rico #ue el artculo
7. ,y es ms nue*o/.
ara al)unos autores no se puede limitar la
nulidad de pleno derecho a slo los actos
administrati*os, sino #ue tambi'n se debe aplicar a
r)anos jurisdiccionales y le)islati*os basndose
en el artculo 7. de la Carta oltica ,esto es un
error, pues cada r)ano tiene sus propios
mecanismos de sancin/.
+a e(presin .es nulo/ no si)nifica #ue los actos
administrati*os sean anulables de pleno derecho.
or lo dems, por el principio de racionalidad, no
se puede anular un acto de pleno derecho por un
*icio insi)nificante.
7u!en Pue(e In0al!(ar Un A$o A(m!n!s$ra$!0o.
+a re)la )eneral es #ue pueden in*alidar tanto la
justicia como la .dministracin.
7u!en Delara la Nul!(a(.
4B6
El artculo 6. de la Carta oltica contiene la idea
primordial. -e estas norma fluye un deber
or)nico y funcional. Hr)nico, pues corresponde
a todos los r)anos, y funcional, pues es una de las
funciones de estos mismos.
4B7
CAPTULO 7UINTO.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.
4B8
+a .dministracin del Estado puede actuar por
*a contractual ,por medio de contratos o
con*enios internacionales/.
+a .dministracin puede celebrar contratos con
otras .dministraciones, como por ejemplo,
contratos entre un municipio y el >inisterio de la
&alud.
En nuestro derecho se dan contratos entre
r)anos con una misma personalidad jurdica, por
ejemplo, contratos entre la Contralora :eneral de
la !ep"blica y el >inisterio de la &alud. Esta es
una e(cepcin al principio de #ue los contratos
deben celebrarse entre dos personas distintas.
Htra fi)ura son los contratosEleyes, los cuales
son contratos celebrados entre la .dministracin
y los particulares, los cuales deben ser aprobados
por ley.
Gambi'n hay contratos ci*iles, laborales, los
cuales son contratos de derecho pri*ado.
or "ltimo, y el ms importante, estn los
contratos administrati*os.
Con$ra$os A(m!n!s$ra$!0os.
4B5
Con respecto a la e(istencia de los contratos
administrati*os, hay dos criterios$
a/ -iferencia entre los contratos administrati*os
y los contratos ci*iles. El contrato administrati*o
se ri)e por el r')imen administrati*o, en cambio,
los contratos ci*iles, por el r')imen ci*il.
b/ En el contrato ci*il se parte del principio de
i)ualdad de las partes contratantes, en cambio, en
el contrato administrati*o se parte de la base de
#ue la .dministracin tiene ciertas potestades,
#ue la hacen estar por sobre a los particulares.
>ediante los contratos administrati*os se
persi)ue un fin p"blico.
ara al)unos autores, no hay una diferencia
tajante entre los contratos administrati*os y los
contratos ci*iles, puesto #ue en los primeros estn
presentes principios de la contratacin pri*ados y,
en los se)undos, hay normas de derecho p"blico
como, por ejemplo, la caducidad.
En la doctrina se sealan di*ersos criterios
frente a la e(istencia de los contratos
administrati*os$ unos dicen #ue slo hay actos
administrati*os, as, slo act"a la .dministracin
41B
y el particular adhiere a esos actos unilaterales de
la .dministracin. Htros, dicen #ue puede haber
actos administrati*os por la *a del contrato ci*il
y, as, no hay contratos administrati*os.
+a mayora de la doctrina seala #ue la
.dministracin puede actuar por la *a de actos
administrati*os, de los contratos administrati*os,
de los contratos ci*iles y de los actos unilaterales
ci*iles de la administracin.
Cone-$o (e Con$ra$os A(m!n!s$ra$!0os.
Los contratos administrativos son auellos en
ue una de las partes es la 4dministraci"n y ue
se celebran con un fin directo e inmediato para
un fin pblico, ue suponen la aplicaci"n de un
r&gimen .ur#dico especial de derecho pblico y,
por lo tanto, la aplicaci"n de potestades pblicas
ue se imponen sobre el particular
procontratante de ella.
411
Elemen$os De Los Con$ra$os A(m!n!s$ra$!0os.
a -onsentimiento: .cuerdo de *oluntades
entre las partes contratantes.
Este acuerdo de *oluntades debe reunir los
re#uisitos de todo acto jurdico. +a formalidad,
por e(celencia, en estos contratos es la licitacin
para adjudicarse un contrato administrati*o y, sus
)'neros son las propuestas p"blicas y las subastas
p"blicas.
.dems, al particular se le e(i)e, a parte de
capacidad de ejercicio, #ue est' inscrito en ciertos
re)istros.
b !ersigue un fin de inters pblico,
Proe(!m!en$o De *orma!%n De Un Con$ra$o
A(m!n!s$ra$!0o.
1.:eneracin del contrato administrati*o0
4.Ejecucin del contrato administrati*o0
%.E(tincin del contrato administrati*o.
:.3enera!%n Del Con$ra$o A(m!n!s$ra$!0o.
414
+a )eneracin del contrato administrati*o est
sujeta a formalidades. ?ay formalidades para
perfeccionar el acuerdo de *oluntades. El ms
conocido es la licitacin o concurso, #ue consiste
en un procedimiento administrati*o cuyo objeto
es determinar la persona #ue ser la contraparte
de la administracin en un contrato
administrati*o. +a licitacin o concurso es un
procedimiento administrati*o de seleccin #ue,
necesariamente, ha de recaer en #uien de un
mayor precio ,es relati*o/ y condiciones ms
con*enientes para la .dministracin.
Cone-$o De L!!$a!%n.
+a licitacin es un procedimiento
administrativo cuyo ob.eto es determinar, elegir
la persona de un administrado para ser la
contraparte de la 4dministraci"n en un contrato
administrativo
El artculo 4., n"mero 44. del !e)lamento para
Contratos de Hbras "blicas dispone #ue$ Para
la correcta interpretaci"n del reglamento, se
entiende por< >>. Licitaci"n< $oncurso mediante
41%
el cual se solicitan a proponentes autori!ados
coti!aciones para la e.ecuci"n de una obra, de
acuerdo a un proyecto aprobado por el
7inisterio.
+a persona #ue *a a ser ele)ida ser la #ue
presente la propuesta de mayor inter's p"blico,
#ue no siempre ser la de mayor precio como en
la subasta. Esta persona puede ser ele)ida por su
mayor e(periencia, responsabilidad, calidad, etc.
+a licitacin puede ser p"blica o pri*ada. En la
licitacin p"blica se llama a todas las personas
inscritas en los re)istros del >inisterio de Hbras
"blicas0 en cambio, en la licitacin pri*ada se
llama slo a ciertas personas ele)idas del re)istro.
+a licitacin procede cuando la ley as lo
seale. .l respecto, el artculo 8. bis de la +ey
3. 18.272, or)nica constitucional de bases
)enerales de la .dministracin del Estado, de 2
de diciembre de 1586 dispone #ue$ Los
contratos administrativos se celebrarn previa
propuesta pblica, en conformidad a la ley,
El procedimiento concursal se regir por los
principios de libre concurrencia de los oferentes
al llamado administrativo y de igualdad ante las
bases ue rigen el contrato.
414
La licitaci"n privada proceder, en su caso,
previa resoluci"n fundada ue as# lo disponga,
salvo por la naturale!a de la negociaci"n
corresponda acudir al trato directo.
Clases De L!!$a!%n.
rincipalmente son la subasta y la propuesta
p"blica.
a) Su#as$a.
+a subasta es un procedimiento administrativo
en ue todas las condiciones o modalidades del
contrato estn previamente se/aladas por la
4dministraci"n 1es una especie de contrato de
adhesi"n2.
+a subasta es un procedimiento administrati*o
#ue se utili1a mucho en la .dministracin
tratndose de enajenacin de bienes.
412
#) Pro-ues$a P&#l!a.
+a propuesta p"blica es el procedimiento
administrativo en ue, si bien, e3iste un pliego de
condiciones en ue se regulan las modalidades
del contrato, no todas se encuentran
determinadas, as#, el contratista puede, por
e.emplo, ofrecer el precio.
En nuestro derecho se habla mucho de
.cotizaciones pri'adas/, la cual es una
modalidad de concurso, pero menos formal, en
donde la 4dministraci"n llama a ciertas
personas para ue hagan ofertas en la
aduisici"n de bienes de menor calidad.
Proe(!m!en$o De La L!!$a!%n.
El procedimiento de la licitacin se encuentra
establecido en el -ecreto con Cuer1a de +ey 3.
5BB del >inisterio de Hbras "blicas, publicado
en el -iario Hficial de 18 de diciembre de 1556,
#ue fija el te(to refundido, coordinado y
sistemati1ado del -ecreto con Cuer1a de +ey 3.
416
164, del >H de 1551, Ley de $oncesiones de
;bras Pblicas.
?ay *arias etapas.
a) E$a-a -rel!m!nar.
-ice relacin con la capacidad del oferente.
Muienes #uieran participar en la licitacin deben
estar inscritos en ciertos re)istros como, por
ejemplo, el re)istro )eneral de contratistas del
>inisterio de Hbras "blicas. Estos re)istros
tienes por objeto ase)urar la seriedad de los
proponentes, #ue ten)an una idoneidad y
e(periencia suficiente, con capacidad econmica
mnima.
#)E$a-a (e -l!e+o (e on(!!ones.
El plie)o de condiciones es el conjunto de las
normas jurdica, t'cnicas, planos y presupuesto
oficial.
En 'sta etapa se elaboran los plie)os con
presupuesto oficial, es decir, con la cantidad de
dinero #ue, se)"n estime la .dministracin, *ale
el contrato.
417
?ay plie)os de condiciones )enerales y
especiales. +os plie)os de condiciones )enerales
son para todos las contratos administrati*os, en
cambio, los plie)os de condiciones especiales son
para contratos determinados.
)E$a-a (e llama(o a la l!!$a!%n.
En esta etapa slo act"a la administracin, sin
inter*encin de los contratantes.
El llamado a la licitacin es la invitaci"n de la
4dministraci"n a determinadas personas para
ue retiren las bases y formulen las propuestas
respectivas.
El llamado a la licitacin se hace en forma
p"blica a tra*'s de la publicacin en los diarios
de mayor circulacin.
Estas bases t'cnicas y jurdicas deben ser
compradas por los interesados, ya #ue la
administracin )asta recursos en su preparacin.
()E$a-a (e -resen$a!%n (e la o)er$a 2
a-er$ura (e la -ro-ues$a.
418
+as ofertas p"blicas deben ajustarse a las bases y
presentarse en el tiempo, el lu)ar, y la forma #ue
corresponda.
En la propuesta p"blica las ofertas deben
presentarse por escrito mientras #ue en las
subastas p"blicas, llamadas pu.as, las ofertas
son )eneralmente orales.
En lo #ue respecta con la apertura de la
propuesta, #uien recibe 'sta es una comisin #ue,
con asistencia de los oferentes #ue deseen
concurrir, las abre y consi)nan en un acta si se
han cumplido con las condiciones re#ueridas,
pudiendo consi)nar en ellas las objeciones u
obser*aciones #ue estimen procedente reali1ar.
.l t'rmino de la ceremonia ase le*antar el acta
y ser firmada por los concurrentes.
Ina *e1 abiertas las propuestas, la comisin
proceder a anali1arlas una por una para, ms
tarde, determinar la #ue es ms beneficiosa
asi)nndole un puntaje si as se e(i)iera. Esta
etapa termina con un oficio en donde se seala la
propuesta #ue finalmente resulto ele)ida.
e)E$a-a (e a(/u(!a!%n.
415
+a adjudicacin es el acto administrativo
terminal por el cual la 4dministraci"n elige al
oferente al cual va a contratar. Con la
adjudicacin se perfecciona el contrato
administrati*o.
)) E$a-a (e omun!a!%n.
+a .dministracin le comunica al oferente
ele)ido #ue se adjudico la concesin para los
efectos de #ue 'ste adopte las pro*idencias
necesarias la ejecucin del contrato
administrati*o.
+a administracin #ueda obli)ada a entre)arle
al contratista el terreno para #ue proceda a la
licitacin.
El contratista deber rendir cauciones para el
cumplimiento del contrato. .l momento de
adjudicarse el particular la concesin la )aranta
de seriedad se transforma en )aranta de
cumplimiento del contrato.
+) E$a-a (e relama!%n.
44B
&i en la adjudicacin ha habido infraccin al
principio de juridicidad, los dems proponentes
tienen acciones y recursos ,proteccin, nulidad,
etc./.
. parte de estos recursos y acciones, los
proponentes podrn impu)nar la adjudicacin
ante la Contralora :eneral de la !ep"blica en
ejercicio de su derecho de peticin ,art.15, 3.
14. de la Constitucin oltica de la !ep"blica, el
cual dispone #ue La $onstituci"n asegura a
todas las personas< (+.) El derecho de presentar
peticiones a la autoridad, sobre cualuier asunto
de inter&s pblico o privado, sin otra limitaci"n
ue la de proceder en t&rminos respetuosos y
convenientes.2 para #ue 'sta no tome ra1n del
decreto o resolucin #ue apruebe un contrato de
construccin de obra p"blica.
El sistema de licitacin se basa en dos
principios$
a/ rincipio de i)ualdad de los oferentes, el cual
deri*a de la i)ualdad ante la ley ,art.15, 3. 4. de
la Constitucin oltica de la !ep"blica, el cual
dispone #ue$ La $onstituci"n asegura a todas
las personas< >.) La igualdad ante la ley. En
$hile no hay persona ni grupo privilegiados. En
441
$hile no hay esclavos y el ue pise su territorio
ueda libre. Fombres y mu.eres son iguales ante
la ley.
'i la ley ni autoridad alguna podrn
establecer diferencias arbitrarias.2, y
b/ Estricto cumplimiento del plie)o de
peticiones, principio #ue deri*a del principio de
juridicidad ya #ue dentro de los ordenes jurdicos
estn las bases de la licitacin.
&i se afecta cual#uiera de estos dos principios,
el proponente #ue se sienta a)ra*iado podr
recurrir ante la Contralora :eneral de la
!ep"blica para interponer estos recursos y
acciones.
;. E/eu!%n Del Con$ra$o A(m!n!s$ra$!0o.
&i bien a la .dministracin le ha sido conferida
determinadas potestades, no si)nifica #ue el
contratante est' indefenso.
Aases De Las Po$es$a(es E1or#!$an$es.
444
a/ otestad de direccin$ &e refiere al modo y
forma en #ue se debe ejecutar el contrato. &e hace
por escrito por medio de un +ibro de Hbras. El
inspector fiscal es #uien lle*a este libro y re)istra
como se debe ejecutar la obra0
b/ otestad de inspeccin$ +a .dministracin tiene
derecho a pedir informacin del contratista0
c/ otestad sancionadora$ &i se incumple el
contrato procede la caducidad y por otras causas
menos )ra*es proceden las multas0
d/ otestad de interpretacin del contrato$ &e
constituye sobre la base #ue si la .dministracin
dicta las bases, es 'sta #uien debe interpretarlas.
-e la interpretacin se puede reclamar por medio
del recurso de reposicin y del recurso jerr#uico,
y
e/ otestad del ius variandi o de modificacin del
contrato$ &e mira como no parte del contrato. &e
limita la potestad de *ariar el contrato y se necesita
un inter's p"blico o e(i)encias p"blicas
sobre*inientes. En Chile se desecha la posibilidad
de *ariar el contrato, ya #ue se afecta el principio
de i)ualdad entre los oferentes ya desechados, los
cuales presentaron sus propuestas con las bases
anti)uas. &in embar)o, el !e)lamento permite
44%
hacer modificaciones del contrato, pero pone un
lmite para no afectar el principio de i)ualdad.
3aran$Cas Del Con$ra$!s$a.
El contratista frente al contrato tiene el principio de
ries)o y *entura.
Crente a este principio hay a fa*or del contratista
las si)uientes fi)uras jurdicas$
a) Do$r!na (el (ereho (el -rCn!-e" E(isten
casos en #ue el Estado indirectamente influye en
romper la ecuacin del contrato para un inter's
)eneral. En esta situacin el contratista tiene
derecho a pedir la resolucin del contrato. El hecho
del prncipe$ caso fortuito, fuer1a mayor o acto de
autoridad.
#) TeorCa (e la !m-re0!s!%n" &e supone #ue
hay una alteracin de la ecuacin financiera del
contrato sin ponerlo en caso de incumplimiento, lo
cumple en forma mas onerosa, esto ocurre por
causas posteriores al contrato, deben haber sido
impre*isibles, deben ser por situaciones ajenas a
las partes. &e indemni1a al particular en forma
444
e#ui*alente a la alteracin de la ecuacin
financiera ,en Chile se acepta esta teora/.
) TeorCa (e la )uer.a ma2or o aso )or$u!$o"
+as cosas perecen para su dueo, pero cuando
concurre un hecho impre*isto sin culpa de la parte
#ue lo in*oca hay una situacin di*ersa. +a teora
de los ries)os en la licitacin se debera incumplir
el contrato, pero no se puede hacer por inter's
publico. &e da un derecho de indemni1acin al
particular. &i el caso fortuito o fuer1a mayor fuera
de car)o del contratista este tomara un se)uro y
car)a al se)uro a la licitacin.
() TeorCa (e la l@usula (e re0!s!%n (el -re!o"
En el plie)o de condiciones se establece un sistema
de re*isin del precio, un reajuste frente al al1a #ue
depender del costo de la *ida.
Con$ra$os A(m!n!s$ra$!0os.
=. Contrato de Hbras "blicas0
==. Concesin de Hbras "blicas, y
442
===. Concesin de &er*icios "blicos.

I. Con$ra$o (e O#ras P&#l!as.
En este contrato es en donde se da con mayor
intensidad las facultades e(orbitantes de la
.dministracin.
&e hace por *a del re)lamento #ue acepta el
contratista. &in embar)o, siempre hay aspectos de
derecho pri*ado #ue afloran en el contrato
administrati*o.
or obra pblica entendemos toda obra de
naturale!a inmueble construida por el Estado o
por un tercero, y en este caso el Estado es el ue
se encarga y ue persigue la satisfacci"n de un
inter&s publico directo e inmediato 1por e.. la
construcci"n de una carretera, de un puente, de un
aeropuerto, etc.2.
.nali1ando esta definicin tenemos #ue$
a/ &e trata de una obra inmueble por adherencia0
b/ Muedan al mar)en de este concepto todas las
obras muebles como por ejemplo, construir una
biblioteca0
c/ +a obra la puede construir el Estado
446
directamente y se llama, en este caso, obra por
administracin directa. El Estado con sus propios
obreros y materiales ejecuta las obras, no re"ne a
terceros. .#u se toma al Estado en su acepcin
amplia, esto es, en el concepto de .dministracin
del Estado y, as, comprender a la Ini*ersidad de
Chile, la Corfo. &i una municipalidad ejecuta Ina
obra por s o por terceros, esta es una obra p"blica,
por#ue tambi'n son del Estado.
!especto de esos or)anismos, sobre todo con las
llamadas Esociedades del EstadoF, es decir, el
Estado empresario, hay dos modalidades,
sujetndose a normas del derecho pri*ado y
derecho p"blico por medio de una ley de #urum
calificado #ue lo autorice.
Esta distincin da lu)ar a los tipos de empresas$
a2 Empresas pblicas< &u funcionamiento es
determinado por la ley y est sealada su
naturale1a jurdica. su estructura fundamental
seala #ue el nombramiento le corresponde al
residente de la !ep"blica. Crente a estas empresas
hay otras como las sociedades del Estado0
b2 *ociedades del Estado< Ina ley de #urum
calificado *a a autori1ar al Cisco, las
447
municipalidades, a la Ini*ersidad de Chile y otras
para formar sociedades y es por la *oluntad del
r)ano administrati*o, no es la ley las #ue
directamente las crea. Estas sociedades del Estado
se ri)en fundamentalmente por el r')imen de
derecho pri*ado y es a#u donde tiene ra1n de ser
la diferencia #ue se hace en el artculo 15, 3. 41.
de la Carta oltica.
S!s$emas Para E/eu$ar Las O#ras Pu#l!as.
:. Por a(m!n!s$ra!%n (!re$a" El mismo Estado
con sus elementos construye la obra. Este sistema
es empleado para obras de menor entidad ,por ej.
pintar un edificio/.
;. Por on$ra$o" +a .dministracin le entre)a a
un tercero para #ue este por su cuenta y ries)o
ejecute la obra por un determinado precio
estipulado.
B. O#ras -or ones!%n" Este sistema esta pre*isto
en la de las obras publicas.
448
Cone-$o.
Es auel en cuya virtud el estado encarga a un
tercero, llamado contratista una obra publica de
naturale!a inmueble y el Estado se obliga a pagar
por ellas un precio, debiendo regirse este contrato
por un pliego de condiciones, ue a su ve!
aprueba la 4dministraci"n.
&e re#uiere una capacidad especial del
contratista, es decir, debe estar inscrito en el
re)istro de contratistas de obras p"blicas.
El re)lamento de obras publicas di*ide el re)istro
en obras mayores y menores, en ambas establece
cate)oras por especialidades.
+a re)la )eneral para la inscripcin es #ue el
particular ten)a idoneidad para el car)o.
En cuanto a la licitud, fin, causa se aplica los
principios )enerales.
A &olemnidades$ procedimiento de propuesta
publica.
445
&e re#uiere un consentimiento, acuerdo de
*oluntades, primando la *oluntad del Estado. El
particular contratista manifiesta su *oluntad al
presentar su oferta y aceptacin. El
consentimiento debe recaer en la$
9, Abra que se 'a a ejecutar, y
:, En el precio,
Cuando se da oferta y aceptacin, el contrato se
entiende perfeccionado. El re)lamento de contratos
de obras p"blicas dice #ue el contrato se *e
perfeccionado y ri)e cuando el decreto #ue *ea la
propuesta in)rese totalmente perfeccionado. &e
e(i)e le)ali1acin de copias ante notario.
El precio se determina$
a #istema de suma alzada@
b #istema de serie de precios unitarios, y
c #istema de administracin delegada,
a #uma alzada: .rtculo 4., 3. 47/ y artculo
74 del !e)lamento de contrato de obras p"blicas
,unidad, m4, total no se *ara/
-os elementos en el precio$ *alor precio fijo. El
contratista *a a tomar los precios de cada unidad,
4%B
har la suma y multiplicaciones respecti*as en
cada especialidad, lue)o se suma todo ,utilidad,
mano de obra, precio obra, etc./.
El contratista corre el rie)o con el precio #ue
presenta ,precio total/. El precio es fijo, por lo
tanto, si se e#ui*oca el Estado no responde.
b #erie de precios unitarios: .rtculo 4., 3.
48/ y artculo 74 del !e)lamento de contratos de
obras p"blicas.
recio fijo por cada unidad de medida, son fijos
en cada unidad ,se compromete a ries)o y
*entura/, pero las adjudicaciones son *ariables, por
lo tanto lo obra puede estar sujeta a re*isin. El
Estado puede reformar el pa)o ,unidad precio fijo
no es *ariable0 adjudicacin se puede *ariar/.
c 4dministracin delegada: +a .dministracin
contrata directamente con un contratista ,art. 4./
por lo )eneral para obras menores.
Corma de contratar en *irtud de la cual un
contratista se hace car)o de la ejecucin de una
obra reinte)rndose los )astos en #ue incurri
pre*ia re*isin y el pa)o de sus honorarios.
4%1
El contratista no reali1a clculos. El defecto es
#ue el contratista le con*iene )astar mas, por lo
#ue la .dministracin establece un precio oficial.
.s, por ejemplo$ +a .dministracin establece
#ue cuesta X2.BBB.BBB0 si sale menos de ese *alor
el contratista recibe un premio. or el contrario, si
sale ms de X2.BBB.BBB el contratista recibe una
multa.
Cara$erCs$!as Del Con$ra$o De O#ras
-&#l!as.
a/ Es un contrato bilateral. Ina parte se obli)a a
ejecutar una obra y la otra a pa)ar un precio por
esta0
b/ Es un contrato conmutati*o, esto es, sus
obli)aciones se miran como e#ui*alentes0
c/ Es un contrato oneroso0
d/ Es un contrato solemne. +a solemnidad
principal es la licitacin0
e/ Es un contrato administrati*o, y
f/ Es un contrato in tuito personae.
Po$es$a(es E1or#!$an$es.
Estas facultades e(orbitantes de la .dministracin
4%4
son dele)adas no slo a los contratistas sino
tambi'n a los particulares.
a) So#re $ereros"
1. El artculo 8% del -ecreto supremo 3. 454 del
>inisterio de Hbras "blicas, de 1584, #ue fija el
te(to actuali1ado de la +ey 3. 12.84B, or)nica
constitucional del ministerio dispone #ue$ La
5irecci"n ue corresponda podr reali!ar en
terrenos particulares los estudios y traba.os
necesarios para la confecci"n de los proyectos de
construcci"n de las obras a su cargo.
Los due/os, arrendatarios, administradores,
comodatarios o meros ocupantes de los predios,
en ue deban e.ecutarse los estudios y
construcci"n de obras, sern notificados
administrativa y previamente de tales prop"sitos y
ellos, a su ve!, uedarn obligados a permitir la
entrada a sus predios de los funcionarios
encargados de dichos estudios u obras. *i se
negaren, el 5irector, por s# o por delegado, podr
reuerir por escrito, administrativamente, del
6ntendente o 8obernador respectivo,
fundamentando su reuerimiento, el au3ilio de la
4%%
fuer!a pblica, la cual podr ser facilitada con
facultades de allanamiento y descerra.amiento, si
as# lo considera .ustificado la reuerida
autoridad, despu&s de o#r al afectado.
6guales facilidades debern otorgarse a los
miembros de la $omisiones de Fombres 9uenos,
encargados de estimar los valores y per.uicios de
las servidumbres.
El monto de los per.uicios ue proceda pagar,
con motivo de la e.ecuci"n de los estudios y
traba.os, relativos a ellos, a ue se refiere el
presente art#culo, podr convenirse directamente
entre la 5irecci"n ue corresponda y el
propietario afectado. En $aso de desacuerdo se
aplicar el procedimiento establecido en el
5ecreto Ley '.) >.(=A, de (GD=.
4. Cacultad de e(propiar$ El artculo %., letra a/
y 14, letra e/ del -ecreto &upremo 3. 454 de 1584
del >inisterio de Hbras ublicas prescriben #ue$
4dems de las funciones previstas en los
art#culos precedentes, el 7inisterio de ;bras
Pblicas tendr a su cargo las siguientes
materias< a2 E3propiaci"n de bienes para las
obras ue se e.ecuten de acuerdo con la presente
4%4
ley y el decreto ley '.) >.(=A, de (GD=. El
se)undo dice$ 4l 5irector 8eneral de ;bras
Pblicas corresponder< e2 Proponer al
7inisterio las e3propiaciones necesarias para la
e.ecuci"n de las obras.
%. Hcupaciones temporarias$ or necesidad de
utilidad publica, producto de un caso fortuito, se
podr hacer ocupacin de *as colindantes a
terrenos perjudicados para se)uir el transito por ese
lu)ar.
#) En uan$o al on$ra$!s$a"
1. :eneracin del contrato$ 3adie puede aspirar a
ser contratista sin estar inscrito en el !e)istro
respecti*o para licitar. &e califica al contratista
lue)o de cada obra para *er si si)ue o no en el
re)istro0
4. rocedimiento de licitacin ,art. 74 del -& 3.
454/ ,presentar )aranta de seriedad de la
propuesta/0
%. En la ejecucin del contrato ,arts. 1B6 al 115 y
1%6 del -& 3. 454/,derecho de direccin, derecho
de sancionar, derecho de inspeccin, derecho de
4%2
informacin, derecho de interpretacin, derecho de
ius *ariandi/.
E1$!n!%n Del Con$ra$o De O#ras P&#l!as.
El artculo 14% del !e)lamento para Contratos de
obras p"blicas dispone #ue$ La 5irecci"n podr
poner t&rmino administrativamente y en forma
anticipada a un contrato en los siguientes casos<
a2 *i el contratista o alguno de los socios de la
empresa contratista fuera condenado por delito
ue mere!ca pena aflictiva, o tratndose de una
sociedad an"nima, lo fuese alguno de los
directores o el gerente;
b2 *i el contratista fuere declarado en uiebra, o
le fueren protestados documentos comerciales, ue
se mantuvieren impagos durante ms de sesenta
d#as o no fueren debidamente aclarados dentro de
dicho pla!o;
c2 *i el contratista no concurriere, dentro del
pla!o establecido en el art#culo (B-, a la entrega
del terreno y tra!ado de la obra;
d2 *i el contratista no diere cumplimiento al
4%6
programa de traba.o, a ue se refieren los
art#culos D> y (,,, no iniciare oportunamente la
obra o incurriere en parali!aciones superiores a
los pla!os ue estipula el art#culo (B>;
e2 *i el contratista no suscribiera o protocoli!are
el decreto o resoluci"n a ue se refiere el art#culo
=+, o no entregare la garant#a a ue alude el
art#culo G-;
f2 *i el contratista no acatare las ordenes o
instrucciones ue se le den acuerdo con lo
dispuesto en los art#culos GA, G=, GG, ((> y (BA;
g2 *i por error en la e.ecuci"n de los traba.os la
obra uedara con defectos graves ue no pudieren
ser reparados y ellos comprometieren su
seguridad, u obligaran a modificaciones
sustanciales del proyecto, y
h2 $uando la 5irecci"n de comn acuerdo con el
contratista, resuelve liuidar anticipadamente el
contrato. En este caso, ninguna de las partes
tendr derecho a indemni!aci"n.
E)e$os Del Con$ra$o De O#ras P&#l!as.
:. Dereho (e la A(m!n!s$ra!%n.
4%7
a/ . #ue se ejecute la obra en los t'rminos del
contrato0
b/ +as facultades e(orbitantes ,derecho de
inspeccin, de fiscali1acin, ius *ariandi, etc./.
;. O#l!+a!ones (e la A(m!n!s$ra!%n
5orrela$!0as a los (erehos (el on$ra$!s$a).
B. Derehos (el on$ra$!s$a.
a/ El pa)o del precio de la obra. El precio se pa)a
se)"n el art. 42 del re)lamento, estado de pa)o
#uincenal o mensual.
b/ -erecho a los reajustes ,sistema de reajuste
pactado art. 1B4 y 1B% del re)lamento/,se)"n =C
o se)"n el precio de ciertas cosas/
c/ -erecho a anticipos ,arts. 145 y 12B del
re)lamento/ ,acopio de material, a cuenta del
precio de la obra/
d/ -erecho a indemni1aciones
D. O#l!+a!ones (el on$ra$!s$a.
4%8
a/ . ejecutar la obra en los t'rminos establecidos
en el contrato, o sea, cumplirlo personalmente. El
artculo 112 del -ecreto &upremo 3. 454 dispone
#ue$ El contratista o el profesional de &ste,
aceptado por la 5irecci"n, debe dirigir
personalmente los trabajos y atenderlos en forma
que el a'ance de la obra est de acuerdo con el
programa de trabajo aprobado, *i se ausenta de
la obra por periodos ue afecten dicho avance,
deber de.ar un reempla!ante autori!ado por el
inspector fiscal. La 5irecci"n podr, por causas
ue a su .uicio lo .ustifiuen, ordenar al
contratista el t&rmino de las funciones del
reempla!ante.
b/ -ebe cumplir las ordenes del inspector fiscal0
c/ Cumplir todas las obli)aciones correlati*as a
los derechos de la .dministracin ,ius variandi,
derecho de sancin, de direccin, etc./0
d/ Hbli)acin de )aranta ,art. 5B y 51/ ,)aranta
de cumplimiento, )aranta adicional ,art. 54,
cuando ofre1ca un precio inferior al precio oficial/,
4%5
)aranta de seriedad, )aranta #ue se hace efecti*a
con el estado de pa)o con una retencin del 1BS y
cuando la obra se termina se de*uel*e ese dinero,
art. 121/
Term!na!%n Del Con$ra$o.
a/ or la ejecucin0
b/ or mutuo consentimiento0
c/ or caducidad, y
e/ or nulidad ,es e(cepcional/.
-espu's de la terminacin del contrato hay
cuatro pasos$
a/ !ecepcin pro*isional de la obra0
b/ !ecepcin definiti*a0
c/ Calificacin del contratista, y
d/ +i#uidacin del contrato.
a) Ree-!%n -ro0!s!onal 5ar$s. :FL al :FM).
El artculo 16B seala #ue$ Ena ve! terminado los
traba.os el contratista solicitar por escrito al
44B
inspector fiscal, la recepci"n de la obra, uien
deber verificar el fiel cumplimiento de los planos
y especificaciones del contrato. $onstatado lo
anterior, deber comunicarlo a la 5irecci"n por
oficio, en un pla!o no superior a die! d#as,
indicando la fecha en ue el contratista puso
t&rmino a la obra.
La recepci"n provisional de las obras
correspondientes al 0egistro de obras 7ayores se
efectuar por una comisi"n compuesta por tres
personas ue sern< (2 el *ecretario 0egional, o el
profesional universitario ue este designe en su
reempla!o, ue podr ser cualuiera de los
radicados en su regi"n; >2 el Iefe del
5epartamento pertinente, o un profesional
universitario designado por este, y B2 el 5irector
0egional, o el profesional de ese *ervicio ue
designe en su reempla!o, siempre ue no sea el
inspector fiscal de la obra. *i el 5irector 0egional
ha sido el inspector fiscal de la obra, ser
reempla!ado por el profesional ue designe....
Comien1a por la solicitud de recibir la obra y la
recibe una comisin de tres personas. &i hay
obser*aciones en contratista debe remediarlas en el
441
pla1o #ue se le seale. uede haber aceptacin o
reparo.
+os efectos de la recepcin pro*isional son #ue
se de*uel*e la )aranta del artculo 1210 la obra se
puede usar y el contratista )aranti1a la obra por un
ao por #ue en esa 'poca *iene la recepcin
definiti*a.
#) Ree-!%n (e)!n!$!0a 5ar$. :?: 2 :?;).
&e reali1a i)ual #ue la anterior, aceptndola en su
caso definiti*amente.
) Cal!)!a!%n 5ar$. :? 2 s!+u!en$es). Efectuada
la recepcin definiti*a se califica al contratista, se
le pone nota y esta puede influir en bajarlo de
cate)ora, suspenderlo o borrarlo del re)istro.
d/ +i#uidacin del contrato ,art. 184 y
si)uientes/.
II. Cones!%n De O#ra P&#l!a.
*uen$es Le+ales.
444
+as fuentes le)ales del contrato de concesin de
obra p"blica las encontramos en los artculos 87 y
88 del -ecreto &upremo 3. 454 del >inisterio
de Hbras "blicas, de 1584, #ue fija el te(to
refundido, coordinado y sistemati1ado de la +ey
3. 12.84B, de 1564, Hr)nica del >inisterio de
Hbras "blicas y del -ecreto con Cuer1a de +ey,
del mismo >inisterio 3. 4B6, de 156B, sobre
construccin y conser*acin de caminos.
+a normati*a fundamental la encontramos en el
-ecreto con Cuer1a de +ey 3. 5BB del >inisterio
de Hbras "blicas, de 18 de diciembre de 1556,
#ue fija el te(to refundido coordinado y
sistemati1ado del -ecreto con Cuer1a de +ey 3.
164, de 1551 del mismo >inisterio, denominado
Ley de $oncesiones de ;bras Pblicas,
modificado por las +eyes 3. 15.424 de 155% y
3. 15.46B de 15560 en el !e)lamento de
Concesiones del -ecreto con Cuer1a de +ey 3.
1640 en las correspondientes bases de licitacin y
sus circulares aclaratorias0 en la oferta t'cnica y
econmica presentada por el adjudicatario de la
concesin, en la forma aprobada por el >inisterio
de Hbras "blicas y, en el decreto de
44%
adjudicacin respecti*o ,art. 4. del !e)lamento
de Concesiones/.
Este ordenamiento jurdico lo determina el
Estado, con lo cual se manifiesta la primaca de la
*oluntad de la .dministracin sobre los
particulares.
Am#!$o De A-l!a!%n.
&e aplica a las obras p"blicas fiscales, es decir, a
los bienes inmuebles #ue construye el fisco y, a la
reparacin o conser*acin de ellas.
El >inisterio de Hbras "blicas es competente
para otor)ar toda obra p"blica, sal*o el caso en
#ue tales obras est'n entre)adas a la competencia
de otro >inisterio, ser*icio p"blico, >unicipio o
empresa p"blica otro or)anismo inte)rante de la
.dministracin del Estado. En estos casos, dichos
entes p"blicos podrn dele)ar mediante con*enio
de mandato suscrito con el >inisterio de Hbras
"blicas, la entre)a en concesin de tales obras
bajo su competencia, para #ue 'ste entre)ue su
concesin, re)ida por esta ley. En estos casos se
entender incluido en dicho con*enio la totalidad
444
del estatuto jurdico de concesiones de obras
p"blicas, esto es, tanto el procedimiento de
licitacin, adjudicacin y la ejecucin,
conser*acin y e(plotacin como las facultades,
derechos y obli)aciones #ue emana de la ley
,art.%5 del -ecreto &upremo 3. 5BB del >H, de
1556/.
Cone-$o De Con$ra$o De Cones!%n De O#ra
P&#l!a.
+a concesin de obra p"blica es un contrato
administrativo en virtud del cual la
administraci"n encarga a un contratista la
e.ecuci"n, reparaci"n o mantenci"n de una obra
pblica fiscal, debiendo e.ecutarse la obra a
costa del contratista, pero con el derecho de &ste
a resarcirse de su valor y de una .usta
retribuci"n de dicha obra y de servicios ue
involucre y, respecto del uso y goce sobre bienes
nacionales de uso pblico o fiscales, destinados a
desarrollar las reas de servicios ue se
convengan ue no puede e3ceder de cincuenta
a/os y con las modalidades ue se/ale el pliego
de condiciones.
442
El contrato de concesin de obra p"blica es
complejo, pues, en 'l con*i*en dos contratos$
or una parte, es un contrato para la ejecucin
de obras p"blicas fiscales y, por otra, es un
contrato para la e(plotacin de las obras y
ser*icios.
El particular tiene inter's en e(plotar las obras y
ser*icios #ue ejecut, para as resarcirse de su
in*ersin.
+as concesiones tendrn la duracin #ue
determine el decreto supremo de adjudicacin, sin
#ue en caso al)uno puedan ser superiores a
cincuenta aos ,inc. 1., 4
da
parte del artculo 87
del -ecreto &upremo 3. 454, del >H de 1584/.
Ina *e1 cumplido el pla1o de duracin de la
concesin determinado en el decreto supremo de
adjudicacin o, en su defecto, cumplidos los
cincuenta aos, la obra pasar a formar parte del
patrimonio del fisco.
&in embar)o, las obras son del fisco, pero estn
sujetas a un )ra*amen.
+as concesiones de obras p"blicas permiten al
Estado destinar fondos #ue hubiera tenido #ue
in*ertir en ellas u obtener fondos para la
446
construccin de otras obras nue*as #ue se
con*en)an respecto de las cuales no e(ista inter's
pri*ado para reali1arlas.
3enera!%n Del Con$ra$o De Cones!%n De
O#ras P&#l!as.
E(isten etapas y siempre se hace por licitacin.
Cual#uier persona natural o jurdica podr
postular ante el >inisterio la ejecucin de obras
p"blicas mediante el sistema de concesin.
El r)ano competente es el >inisterio de Hbras
"blicas, #uien elabora las bases. +a iniciati*a
puede ser del >inisterio o de terceros ,art. 4. de
la +ey 3. 12.84B/.
El tercero puede ser cual#uier persona natural
o jurdica, y se lo propone al >inisterio con todos
los estudios. -entro de un ao de la presentacin
del particular el >inisterio debe pronunciarse si
lo acepta o recha1a. E(cepcionalmente, se puede
ampliar en dos aos este pla1o a juicio del
>inisterio y en caso de obras muy )randes o
complejas.
-espu's de aceptada, dentro de un ao se debe
llamar a licitacin.
447
El plie)o de condiciones est constituido por las
bases administrati*as, t'cnicas, etc.
-espu's la .dministracin llama a concesin y
se fija el da, hora y lu)ar en #ue proceder a la
abertura de las propuestas.
-espu's de abiertas las propuestas estas se
califican y se le*anta el acta.
En el periodo comprendido entre el llamado a
licitacin y la apertura de las propuestas, los
oferentes pueden pedir aclaraciones y la
.dministracin debe aclararles todo lo #ue
cambiaron en las bases.
En las bases tambi'n debe estar constituida la
)aranta de seriedad.
+a adjudicacin es la manifestacin de la
.dministracin. Con esta *oluntad en un
principio se perfecciona el contrato con la
publicacin en el -iario Hficial y desde ese
momento nacen las obli)aciones para el
contratista. Esta publicacin es la notificacin
para el oferente adjudicatario.
&i se adjudica a particulares, estos deben
constituir una sociedad, si son nacionales. Cuando
es una empresa e(tranjera esta debe constituir una
a)encia de esa sociedad en Chile ante notario, con
448
lo cual se entiende celebrado el contrato o bien
constituir una sociedad chilena. El incumplimiento
de esto acarrea la caducidad del contrato.
El concesionario reempla1a su )aranta de
seriedad por una de cumplimiento ,la )aranta de
seriedad la deben ofrecer todos los oferentes. +a
)aranta de cumplimiento slo el adjudicatario. +a
)aranta de cumplimiento de la prestacin del
ser*icio se debe rendir despu's de terminada la
obra/.
Derehos Del Pos$ulan$e.
El inciso final del artculo 4. del -ecreto
&upremo 3. 5BB del >inisterio de Hbras
"blicas de 1556, dispone #ue$ El postulante
ue ha dado origen a la licitaci"n tendr derecho
a un premio en la e'aluacin de la oferta que
formule con ocasin de la licitacin de la
concesin, cuya consideraci"n ser especificada
en el 0eglamento y en las 9ases. 4dems, el
7inisterio podr ofrecer al postulante, el
reembolso de todo o parte de los costos de los
estudios que debi realizar para su proposicin,
Este reembolso podr ser hecho directamente
445
por el 7inisterio de ;bras Pblicas si el
proyecto presentado no se licita, o si la licitaci"n
convocada no se perfecciona por falta de
ad.udicaci"n o por cualuier otra causa en uno o
dos llamados, o se licita por un sistema distinto
del de concesi"n. En caso de licitarse por
concesi"n, este reembolso ser de cargo del
ad.udicatario de la concesi"n, en la forma, modo
y pla!o ue se estable!ca en las 9ases de la
Licitaci"n. El 7inisterio entregar al postulante
un certificado en el ue se individuali!ar al
ad.udicatario y se liuidar el monto de
reembolso, el ue tendr m&rito e.ecutivo para
todos los efectos legales. En caso ue el
postulante se ad.udiue la concesi"n, la forma,
modo y pla!os a ue se su.etar el reembolso
sern establecidas por el 7inisterio en el
respectivo contrato de concesi"n.
*aul$a(es 9 Derehos De La A(m!n!s$ra!%n.
:. *aul$a(es De La A(m!n!s$ra!%n.
42B
a) *aul$a( -ara au$or!.ar la -ues$a en
ser0!!o (e la o#ra.
El artculo 17 del -ecreto &upremo 3. 5BB del
>inisterio de Hbras "blicas, de 1556 establece
#ue$ La puesta en ser'icio de la obra ser1
autorizada por el (inisterio de Abras !blicas
previa comprobaci"n de su a.uste a los proyectos
y dems especificaciones t&cnicas aprobadas.
Podr efectuarse por parcialidades, siempre ue
&stas constituyan por s# mismas, unidades
susceptibles de una e3plotaci"n independiente y
en las condiciones ue se determinen en las
bases de la licitaci"n respectiva.
#) *aul$a( -ara !m-oner mul$as al
ones!onar!o.
El artculo 18 del -ecreto &upremo 3. 5BB del
>inisterio de Hbras "blicas, de 1556 dispone
#ue$ %anto en la fase de construcci"n como en
la e3plotaci"n, el ministerio de ;bras Pblicas
podr1 imponer al concesionario que no cumpla
sus obligaciones, las multas pre'istas en las
bases de licitacin.
421
) Ius 0ar!an(!.
El artculo 15 del -ecreto &upremo 3. 5BB del
>inisterio de Hbras "blicas, de 1556 seala #ue$
El (inisterio de Abras !blicas, desde que se
perfeccione el contrato, podr1 modificar, por
razones de inters pblico, las caracter$sticas de
las obras y ser'icios contratados y, como
consecuencia, deber compensar al
concesionario con las indemni!aciones
necesarias en caso de per.uicio, acordando con
au&l indemni!aciones ue podrn e3presarse en
el pla!o de la concesi"n, en las tarifas, en los
aportes o subsidios o en otros factores del
r&gimen econ"mico de la concesi"n pactados,
pudiendo utili!ar uno o varios de esos factores a
la ve!. Las controversias ue se susciten entre el
concesionario y el ministerio acerca de dicha
indemni!aci"n, se resolvern en conformidad a
lo se/alado en el art#culo BA.
Las bases de la licitacin establecer1n el
monto m3imo de la inversi"n ue el
concesionario puede estar obligado a reali!ar en
virtud de lo dispuesto en el inciso precedente, as#
424
como el plazo m1ximo dentro del cual el
(inisterio podr1 ordenar la modificacin de las
obras en concesin. *i las bases nada dicen a
este respecto, el monto m3imo de estas nuevas
inversiones no podr e3ceder el uince por
ciento del monto total de la inversi"n inicial
efectuada por el concesionario, segn el valor
definido despu&s de la entrega definitiva de la
obra, ni podr ser reuerida en una fecha
posterior al cumplimiento de la mitad del pla!o
total de la concesi"n, salvo los casos de e3preso
acuerdo por escrito de la sociedad
concesionaria.
Las bases de la licitaci"n establecern la forma
y el pla!o en ue el concesionario podr solicitar
la revisi"n del sistema tarifario de su formula de
rea.uste o del pla!o de la concesi"n, por causas
sobrevinientes ue as# lo .ustifiuen, pudiendo
hacerlo para uno o varios de esos factores a la
ve!. En los casos en ue las bases no
contemplaren estas materias, las controversias
ue se susciten entre las partes se su.etarn a lo
dispuesto en el art#culo BA de esta ley.
Las modificaciones se 0ar1n mediante decreto
supremo fundado expedido por el (inisterio de
42%
Abras !blicas, el que deber1 lle'ar, adem1s, la
firma del (inistro de Bacienda.
or lo tanto, la .dministracin, en *irtud del
ius 'ariandi, desde #ue se perfeccione el
contrato, podr modificar, por ra1ones de inter's
p"blico la ejecucin de la obra y, en este caso,
deber indemni1ar al concesionario los perjuicios
ocasionados por el #uebrantamiento de la
ecuacin financiera.
;. Derehos De La A(m!n!s$ra!%n.
a) Dereho (e !ns-e!%n.
El artculo 45, primera parte, del -ecreto
&upremo 3. 5BB, del >inisterio de Hbras
"blicas de 1556 seala #ue$ $orresponder a
la 5irecci"n respectiva del 7inisterio de ;bras
Pblicas, la inspeccin y 'igilancia del
cumplimiento por parte del concesionario, de
sus obligaciones, tanto en la fase de
construcci"n, como en la e3plotaci"n de la
obra.
424
#) Dereho (e san!%n.
El artculo 45, se)unda parte, del -ecreto
&upremo 3. 5BB, del >inisterio de Hbras
"blicas de 1556 dispone #ue$ En caso de
incumplimiento, podr imponer al concesionario
las sanciones y multas que el )eglamento y las
bases de la licitacin establezcan, siempre que
estas sean inferiores a quinientas unidades
tributarias mensuales, *in per.uicio de lo
anterior, el concesionario podr recurrir a los
mecanismos a ue se refiere el art#culo BA de
esta ley.
) Dereho a sus-en(er la ones!%n.
El artculo 46 del -ecreto &upremo 3. 5BB, del
>inisterio de Hbras "blicas de 1556 establece
#ue$ Nuedar temporalmente suspendida la
concesi"n<
(. En el caso de guerra externa, conmocin
interior o fuerza mayor que impidan la
prestacin del ser'icio@
422
>. $uando se produ!ca una destruccin parcial
de las obras o de sus elementos, de modo que
0aga in'iable su utilizacin por un periodo de
tiempo, y
B. Por cualquier otra causa que las bases de
licitacin establezcan.
() Dereho (e !n$er-re$a!%n.
3o hay nin)una norma e(presa #ue lo estable1ca,
pero la .dministracin tiene 'ste derecho.
Derehos 9 O#l!+a!ones Del Cones!onar!o.
:. Derehos Del Cones!onar!o.
a) Dereho a la $ar!)a.
El artculo 11 del -ecreto &upremo 3. 5BB del
>inisterio de Hbras "blicas de 18 de diciembre
de 1556 dispone #ue$ El concesionario
percibir1 como nica compensacin por los
ser'icios que preste, el precio, tarifa o subsidio
con'enidos y los otros beneficios adicionales
426
expresamente estipulados. El concesionario no
estar obligado a establecer e3enciones a favor
de usuario alguno.
#) Dereho a !n(emn!.a!%n.
Este derecho del concesionario es correlati*o a la
facultad de ius *ariandi #ue tiene la
.dministracin.
Este derecho lo encontramos en el artculo 15
del -ecreto &upremo 3. 5BB del >inisterio de
Hbras "blicas, de 1556 #ue seala #ue$ El
7inisterio de ;bras Pblicas, desde ue se
perfeccione el contrato, podr modificar, por
ra!ones de inter&s pblico, las caracter#sticas de
las obras y servicios contratados y, como
consecuencia, deber1 compensar al
concesionario con las indemnizaciones
necesarias en caso de perjuicio, acordando con
aqul indemnizaciones que podr1n expresarse
en el plazo de la concesin, en las tarifas, en los
aportes o subsidios o en otros factores del
rgimen econmico de la concesin pactados,
pudiendo utilizar uno o 'arios de esos factores a
la 'ez, Las controversias ue se susciten entre el
427
concesionario y el ministerio acerca de dicha
indemni!aci"n, se resolvern en conformidad a
lo se/alado en el art#culo BA.
El artculo 4B del -ecreto &upremo 3. 5BB del
>inisterio de Hbras "blicas, de 1556 establece
una !n(emn!.a!%n es-e!al y, dispone #ue$ *i
durante la vigencia de la concesi"n, la obra
resultare insuficiente para la prestaci"n del
servicio en los niveles definidos en el contrato de
concesi"n y se considerare conveniente su
ampliaci"n o me.oramiento por iniciativa del
Estado o a solicitud del concesionario, se
proceder a la suscripcin de un con'enio
complementario al referido contrato de
concesin. Este convenio acoger las
particulares condiciones a ue deba su.etarse la
reali!aci"n de las obras y su repercusi"n en el
r&gimen de tarifas o en cualuier otro factor del
r&gimen econ"mico o en el pla!o de la concesi"n,
uedando facultado el 7inisterio de ;bras
Pblicas para incluir en dicho convenio, como
compensaci"n, s"lo uno o varios de esos factores
a la ve!.
*in per.uicio de lo anterior, las bases de la
licitaci"n podrn contemplar mecanismos de
428
compensacin, sea en el plazo de la concesin o
en cualquiera de los otros factores econmicos
del contrato 'igente para pagar las obras
adicionales no pre'istas en el contrato, en la
misma situacin del inciso anterior,
La aprobaci"n del respectivo convenio
complementario se har previo informe de la
respectiva 5irecci"n, mediante decreto supremo
del 7inisterio de ;bras Pblicas, ue deber
llevar, adems, la firma del 7inistro de
Facienda.
.s, si durante la *i)encia de la concesin, la
obra resulta insuficiente para la prestacin del
ser*icio definido en el contrato de concesin y, se
necesita su ampliacin o mejoramiento, se hace
una nue*a con*encin complementaria, con
nue*as tarifas, el pa)o de las nue*as obras, etc.
) Pa+o (e los -er/u!!os 4ue oas!one el aso
)or$u!$o o la )uer.a ma2or. Re4u!s!$os.
El artculo 44, n"mero 4. del -ecreto &upremo
3. 5BB del >inisterio de Hbras "blicas, de 1556
dispone #ue$
425
El r&gimen .ur#dico de la concesi"n, durante
la fase de construcci"n de la obra, ser el
siguiente<
>.) Las obras se efectuarn a entero riesgo del
concesionario, incumbi&ndole hacer frente a
cuantos desembolsos fueren precisos hasta su
total terminaci"n, ya procedan de caso fortuito,
fuer!a mayor, o de cualuier otra causa. El :isco
no ser responsable de las consecuencias
derivadas de los contratos ue celebre el
concesionario con los constructores o
suministradores. 6o obstante, el %isco
concurrir1 al pago de los perjuicios que irrogue
el caso fortuito o la fuerza mayor, si as$ lo
establecieren las bases de la licitacin/,
or lo tanto, el Cisco indemni1ara al
concesionario los perjuicios #ue pro*en)an del
caso fortuito o de la fuer1a mayor, pero lo har
cuando se re"na los si)uientes re#uisitos$
a/ Mue el pa)o de los perjuicios ocasionados por
el caso fortuito o la fuer1a mayor est' establecido
en las bases de la licitacin0
b/ &lo proceder 'ste pa)o de los perjuicios
#ue irro)ue el caso fortuito o fuer1a mayor
establecidos en las bases de la licitacin y #ue
46B
ocurran durante la fase de construccin de la
obra.
() El ones!onar!o -ue(e ser #ene)!!ar!o (e
#!enes na!onales e uso -&#l!o o )!sales
,.rtculos %1 al %4 del -ecreto &upremo 3.
5BB/.
;. O#l!+a!ones Del Cones!onar!o.
a/ +as obli)aciones correlati*as al concedente0
b/ Construir la obra y prestar el ser*icio de
manera re)ular y continua ,art.15 y 4B del -& 3.
5BB/0
c/ +a obli)acin de )aranta del cumplimientoA
la #ue reempla1a a la )aranta de seriedadA de la
construccin de la obra y para la e(plotacin del
ser*icio p"blico0 y
d/ El concesionario tiene el deber de responder
por daos ocasionados a terceros ,re)la )eneral/,
a menos, #ue sean e(clusi*amente imputables a
medidas impuestas por la .dministracin, caso en
#ue 'sta ser responsable por los daos. .l
respecto, el artculo %2 del -ecreto &upremo 3.
461
5BB del >H, dispone #ue$ El concesionario
responder1 de los da;os, de cualuier
naturale!a, ue con motivo de la e.ecuci"n de la
obra o de la e3plotaci"n de la misma se
ocasionaren a terceros, a menos ue sean
e3clusivamente imputables a medidas impuestas
por el 7inisterio de ;bras Pblicas, despu&s de
haber sido ad.udicado el contrato.
E1$!n!%n De La Cones!%n (e O#ra P&#l!a.
El artculo 47 del -ecreto 3. 5BB, del >inisterio
de Hbras "blicas, de 18 de diciembre de 1556
dispone #ue$
La concesi"n se e3tinguir por las siguientes
causales<
(. $umplimiento del pla!o por el ue se otorg"
con sus modificaciones si procediere;
>. 7utuo acuerdo entre el 7inisterio de ;bras
Pblicas y el concesionario. El 7inisterio s"lo
podr concurrir al acuerdo si los acreedores ue
tengan constituida a su favor la prenda
establecida en el art#culo +B.) consintieren en
al!arla o aceptaren previamente, y por escrito,
dicha e3tinci"n anticipada;
464
B. 6ncumplimiento grave de las obligaciones del
concesionario; y
+. Las ue se estipulen en las bases de la
licitaci"n.
Con respecto al incumplimiento )ra*e de las
obli)aciones del concesionario el artculo 48 del
-ecreto 3. 5BB, del >inisterio de Hbras
"blicas, de 18 de diciembre de 1556 dispone
#ue$ La declaraci"n de incumplimiento grave
del contrato de concesi"n deber ser solicitada,
fundndose en alguna de las causales
establecidas en el respectivo contrato de
concesi"n o en las respectivas bases de
licitaci"n, por el 7inisterio de ;bras Pblicas a
la $omisi"n $onciliadora establecida en el
art#culo BA de esta ley. Ella resolver la solicitud
en calidad de $omisi"n 4rbitral, conforme a lo
preceptuado en el referido art#culo.
5eclarado el incumplimiento grave del
contrato por la $omisi"n $onciliadora, el
7inisterio de ;bras Pblicas proceder a
designar un interventor, ue s"lo tendr las
facultades necesarias para velar por el
incumplimiento del contrato de concesi"n,
46%
si&ndole aplicables las normas del art#culo >--,
nmeros (.) al ,.) de la Ley '.) (=.(D, sobre
uiebras. Este interventor responder de culpa
lev#sima.
El 7inisterio deber proceder, adems a licitar
pblicamente y en el pla!o de (=- d#as contados
desde la declaraci"n, el contrato de concesi"n
por el pla!o ue le reste. Las bases de la
licitaci"n debern establecer los reuisitos ue
habr de cumplir el nuevo concesionario los ue,
en ningn caso, podrn ser ms gravosos ue los
impuestos al concesionario original. 4l asumir el
nuevo concesionario, cesar en sus funciones el
interventor ue se haya designado en virtud de lo
dispuesto en el inciso anterior.
En el primer llamado a licitaci"n el m#nimo de
las posturas no podr ser inferior a los dos
tercios de la deuda contra#da por el
concesionario, ni inferior a la mitad de la
segunda licitaci"n. 4 falta de interesados se
efectuar una tercera licitaci"n, sin m#nimo.
La declaraci"n de incumplimiento grave de las
obligaciones del concesionario har e3igibles los
cr&ditos ue se encuentren garanti!ados con la
prenda establecida en el art#culo +B de esta ley.
464
Ellos se harn efectivos en el producto de la
licitaci"n con preferencia a cualuier otro
cr&dito, siendo el remanente, si lo hubiere, de
propiedad del primitivo concesionario.
En el evento de ue durante la intervenci"n la
sociedad concesionaria hubiere contratado
cr&ditos con la aprobaci"n de los acreedores
indicados en el inciso anterior, y dichos cr&ditos
fueren e3igibles, ellos se harn efectivos en el
producto de la referida licitaci"n con preferencia
a los garanti!ados con la prenda especial de
concesi"n de obra pblica.
+as causales de e(tincin de la concesin de
obra p"blica, doctrinariamente, se clasifican en$
a) Causales na$urales.
a.1/ E(piracin del pla1o por el #ue se otor) la
concesin de la obra p"blica, y
a.4/ >uerte del concesionario.
#) Causales -ro0oa(as.
b.1/ !etiro y decaimiento0
462
b.4/ Caducidad.
En la caducidad se habla de incumplimiento
)ra*e de las obli)aciones del concesionario y de
causales estipuladas en el contrato de concesin o
en las respecti*as bases de la licitacin.
466
467
CAPTULO 7UINTO
LA *UNCIN DE CONTROL' SISTEMA
NACIONAL DE CONTROL 9 OR3ANOS DE
CONTROL.
*un!%n (e on$rol. Nees!(a( e !m-or$an!a.
3o es una funcin )rata, es imprescindible e
importante para el desarrollo en sociedad. +a
necesidad nace del carcter racional del hombre y
su *ida en sociedad.
El control sur)e *oluntariamente, i)ual #ue los
elementos de la administracin. Es uno de los
elementos de toda or)ani1acin administrati*a,
i)ual #ue la coordinacin, normati*a.
+a otra ra1n de ser del control, es #ue sir*e de
proteccin, de amparo para los principios
fundamentales. El control se encuentra
estrechamente unido a la juridicidad , esto por el
468
afn de re)ular, es decir, este principio de
juridicidad transmite esta situacin al control, sin
este la finalidad del principio de juridicidad no
tendra eficacia.
+o #ue decimos responsabilidad al control,
tambi'n se debe decir sobre la responsabilidad, ya
#ue sin esta el principio de juridicidad no el efica1.
El control es el medio para res)uardar la entidad.
El control, por ejemplo *e la inte)ridad del
patrimonio0 *ela por la le)alidad de su uso, empleo
y eficacia. En toda entidad hay un or)anismo de
control.
El poder es del pueblo, este lo dele)a en la
autoridad y los r)anos #ue la constitucin
establece para #ue ejer1an este poder, es decir #ue
el poder es ejercido por un tercero y es necesario
un control para #ue se de cuenta de ello.
Gratndose de recursos es imprescindible #ue
e(ista el control, debe serAAAAAAAAAAAAAAAAA bien desde
el punto de *ista funcional operati*o. Es necesario
para *elar sobre el manejo lcito, efica1 y
eficiente de los recursos y esto ocurre tanto en el
sector p"blico como pri*ado.
El control es importante por#ue es el principio de
toda ciencia, cautela el principio de juridicidad y es
465
fuente de informacin.
Cone-$o 9 Elemen$os.
.l)unas de las e(presiones #ue se emplean son
control, fiscali1acin, auditoria, e*olucin.
El diccionario trata como sinnimos las palabras
control y fiscali1acin, pero e(isten autores #ue
tratan de establecer diferencias entre estos dos
t'rminos.
9ascun, refiri'ndose a la funcin especfica de
fiscali1acin de la Cmara de diputados del art. 48
de la constitucin.
E +a fiscali1acin importa el e(amen y anlisis de
un acto, pudi'ndose formular un juicio de *alor a
cerca de la con*eniencia o incon*eniencia en
relacin a su adecuacin a una idea de bien
com"n.
Con*eniencia o incon*eniencia de una actuacin
en relacin a una determinada poltica.
El control Y es el llamado control jurdico
Ciscali1acin Y es un control de eficacia.F
.l estudiar la constitucin de 158B, su historia
47B
establece en el art. 87 el control de le)alidad de la
administracin y fiscali1acin. 9erteren, este
profesor dice #ue fiscali1ar es *i)ilar, es una
especie de AAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAA , lo #ue hace la
prensa/ El control para el es una cosa mas precisa
por #ue si)nifica una decisin como
AAAAAAAAAAAAAAAAAAAA en tribunales de justicia.
:u1mn dice #ue la contralora en su
fiscali1acin solo resuel*e en primera instancia.
ara el profesor D. !eyes son t'rminos sinnimos,
puesto #ue todo el resto nos confunde. ara estos
autores la fiscali1acin es diferente tratndose de
distintos r)anos.. Estos autores no dan la ra1n
de hacer estas distinciones, no dicen nada sobre las
otras partes de la constitucin, como los arts. 1B4,
1B8.
Control y fiscali1acin seran un )'nero mayor al
e(amen de una situacin Qcul esR
Confunden control ya #ue e(isten distintas
especies de control, confunden el concepto con la
e(presin. or lo tanto control y fiscali1acin son
sinnimos.
471
AAA .uditora$ roceso sistemtico #ue consiste en
obtener y e*aluar e*idencia sobre las afirmaciones
relati*a a actos de carcter econmico con fin de
determinar el AAAAAAAAAAAAA
Es una especie de control, su )enero pr(imo es
fiscali1acin o control. Es un proceso de
fiscali1acin sistemtica y recae sobre el manejo
de recursos con el objeto de *er la juridicidad,
AAAAAAAAAAAAAAA eficiencia del manejo de los recursos.
1J .uditora de re)ularidad$ *ela por el
cumplimiento de las normas y principios a la
situacin #ue se estudia y se subclasifica en$
Cinanciera$ es precisar si la situacin financiera
se ajusta a los principios contables y se refleja la
situacin econmica patrimonial de la entidad.
Cumplimiento$ consiste en *erificar el principio
de juridicidad en el control de las funciones
p"blicas.
4J .uditora operati*a$ e*al"a el manejo de los
recursos de una entidad en relacin a las tres E E E.
474
%J .uditora de pro)rama$ , al)unos la *en
operati*a / su fin el anali1ar la eficiencia y
eficacia de un pro)rama AAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAA
estatal. >edir con los objeti*os #ue se proponen.
4J .uditora inte)ral$ es a#uella #ue in*olucra
todas las auditoras anteriores.
N-efinicin de control y fiscali1acin$
Es un e(amen, estudio, anlisis #ue se practica
respecto de una situacin determinada con di*ersas
AAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAA
AAAA *elar por la *i)encia del principio de
juridicidad y su contenido. Cuidar por la eficacia,
economicidad y eficiencia en los manejos de los
recursos en determinadas entidades.
rote)er el m'rito de las decisiones para adaptar o
#ue se adapten . ronunciarse sobre los resultados
y metas propuestas en los planes de in*ersin
social.
47%
NCin de la fiscali1acin o control$
<erificar el principio de juridicidad, operati*o,
m'rito de la decisin o *elar por los pro)ramas de
in*ersin social.
+os resultados de la fiscali1acin son distintos$
)rado mas AAAAAAAAAAAAAAAAAAAA $ es el control
efectuado por la prensa por los medio de
comunicacin social, se denuncia.
:rado mas profundo$ puede traducirse en una
informacin y opinin sobre la situacin
financiera. Hpinin de un fiscal Y opinin jurdica.
-ecisiones Ej. Goma de ra1n, el contralor *e si
un decreto se ajusta a la constitucin y frente a esto
deber emitir una decisin.
Hr)nico$
funcin le)islati*a$ toda a#uella #ue emana del
parlamento
474
funcin ejecuti*a$ medida disciplinaria
funcin de control$ sera le)islati*a, jurdica o
ejecuti*a se)"n #uien la ejerciera.
Godos los r)anos tienen funcin de control, como
por ejemplo los r)anos administrati*os en los
recursos administrati*os , recurso jerr#uico y
)racioso/
Hbjeti*o, material$
Control consiste en un estudio de una situacin
determinada, con el propsito de *erificar su
juridicidad, o las tres E E E, cumplimiento de metas
de un pro)rama.
acti*idad parlamentaria$ aprobar leyes #ue son
base de un ordenamiento, re)ular de manera
)eneral aspectos bsicos. El control en este caso
no encaja.
acti*idad ejecuti*a$
de )obierno$ establece directrices )enerales
,tampoco encaja el control/
administrati*a$ la acti*idad de control no es nunca
parcial, ni subordinada pro lo tanto tampoco
472
encaja.
acti*idad jurisdiccional$ conocer, ju1)ar y hacer
ejecutar lo ju1)ado. &upone un
tercero imparcial #ue frente a conflictos de inter's
*a a emitir un determinado juicio #ue se *er como
*erdad absoluta.
En la funcin de control hay un tercero imparcial,
pero no un conflicto de intereses o infraccin de la
ley, adems #ue el resultado de el control no posee
la calidad de cosa ju1)ada, es decir, de *erdad
inamo*ible.
+a funcin de control es distinta a las funciones del
estado, por lo tanto sera una cuarta funcin.
&e dice #ue el poder de control sera la contralora
)eneral, pero el profesor !eyes discrepa de esto
por#ue dice #ue es demasiado difusa y distribuida,
por lo tanto no se podra concentrar en un solo
r)ano.
Caractersticas funcin de control$
1J =mparcialidad u objeti*idad con #ue debe
476
lle*arse a cabo
4J =ndependencia del fiscali1ador
%J -oble e(i)encia #ue en materia de probidad
impone al in*esti)ador
4J difusa y distribuida.
1J =mparcialidad$ de su obser*ancia depende la
e(istencia de la acti*idad. &i se act"a con falta de
objeti*idad la funcin se desnaturali1a o
despresti)ia. El actuar en forma desinteresada,
desapasionada, teniendo solo en cuenta el objeto de
control y sin usar criterios distintos, es bsico en
esta funcin.
&e debe partir e(ento de prejuicios y anali1ar con
un criterio cientfico , actuar del fiscali1ador/
+a parcialidad constituye una arbitrariedad.
4J =ndependencia del r)ano fiscali1ador$ ara
#ue el fiscali1ar sea imparcial tiene #ue estar
dotado de independencia para actuar frente al
contralor.
+a dependencia desnaturali1a y limita la funcin
de control, por#ue si el fiscali1ador dependiera de
un superior jerr#uico hara lo #ue este #uisiere
con lo #ue se perdera la objeti*idad.
477
Consecuencias de la independencia$ debe
comprender % aspectos$
1.A debe comprender lo funcional
4.A E E E financiero
%.A E E E normati*o
%J -oble e(i)encia #ue la probidad impone en el
ejercicio del control p"blico. El principio de
probidad es mas estricto para funcionarios
fiscali1adores$ 1/ por#ue por el solo hecho de ser
funcionario p"blico debe estar sujeto y obser*ar el
principio de probidad0 4/ la funcin fiscali1adora
por propia naturale1a es dura, por #ue la
trans)resin a este principio desnaturali1a la
funcin si no hay probidad. &i un fiscali1ador es
corrupto no podra ser imparcial.
4J -ifusa, mas e#uilibradamente repartida entre los
r)anos del Estado. 3o es concebible el
monopolio del control en un solo r)ano. Godos
los r)anos tienen funcin del control.
&=&GE>. 3.C=H3.+ -E CH3G!H+
:I9E!3.>E3G.+
478
El Estado posee una competencia muy e(tensa en
materia de control.
El Estado tiene 4 roles$ 1/ rol instrumental 0 4/ rol
re)ulador 0 %/ rol contralor 0 4/ rol sancionador.
El contralor es imprescindible y de una )ama muy
e(tensa. El control de los distintos r)anos se
complementa. Con el control se persi)ue la
eficacia del principio de juridicidad y esta eficacia
se cumple por medio de distintos r)anos y
procedimientos. Como est en *ariados r)anos
debemos hablar de un sistema de control0 en donde
est el control jurisd., le)islati*o, ejecuti*o, medios
comunicacionales ... con un fin #ue es el bien
com"n de las personas a tra*'s del principio de
juridicidad.
NClasificacin del control$
1J &e)"n la naturale1a de la funcin misma del
control
m'rito
operati*o
pro)rama de in*encin social ,e*aluacin de
475
pro)rama/
juridicidad
4J &e)"n los r)anos de control
arlamentario
Duridicidad
.dministrati*o
%J &e)"n la oportunidad del control
pre*enti*o
compopitante
a posteriori, represi*o
4J =ndependencia del fiscali1ador
=nterno
E(terno
2J &ector en #ue recae el control
&ector pri*ado
&ector p"blico
1J &e)"n la naturale1a de la funcin
a.A m'rito$ determina el *alor o bondad de una
48B
decisin. -efinicin$ consiste en anali1ar y
pronunciarse acerca si una determinada resolucin0
por emitirse o ya emitida, es la #ue racional y
prudentemente procede o proceda se)"n los
antecedentes del caso y si la adopta corresponda
en relacin a la ocasin propicia.
ronunciarse acerca si esa es la mejor decisin y el
momento para adoptarla. Este control es necesario
por #ue las decisiones de los r)anos del Estado
son m"ltiples, y el dao #ue produce una decisin
errnea o no con*eniente no es fcil de reparar.
Esta clase de control compete especialmente al
parlamento ,esto por la connotacin poltica/ y
tambi'n a r)anos internos de la administracin
b.A control operati*o$ es una especie de control
#ue se refiere al manejo de recursos y su objeto es
pronunciarse sobre las llamadas tres E E E.
Eficacia$ supone el lo)ro de metas en pla1os
pre*istos
Economicidad$ obtencin de recursos necesarios
para conse)uir metas y objeti*os en sus costos mas
con*enientes, en costos de oportunidad mejor.
481
Eficiencia$ empleo de recursos en forma ptima
para conse)uir la meta. Conlle*a la idea de
recursos y empleo, y su parmetro de control es el
)rado de optimi1acin del mismo.
.uditoria operati*a$ *aluacin crtica y
sistemtica ,control/ #ue se reali1a respecto de las
operaciones de una entidad, relati*as al manejo de
recursos con el propsito de dar una opinin acerca
de la eficacia, economicidad y eficiencia con #ue
se han manejado los recursos. Ej. Hopp$ una meta
#ue se ha cumplido en un pla1o preciso.
-octrina$ se confiere esta clase de auditoria al
control e(terno o sea la contralora )eneral de la
rep"blica. En Chile en cambio hubo una 'poca con
el -+ 146% +ey de .dministracin financiera del
Estado, en #ue se otor)aba la auditoria operati*a a
la contralora, lue)o mediante una reforma se le
otor)aba a la propia administracin esta forma de
auditoria operati*a.
+ey 18272 ha incorporado dentro principio de
juridicidad la obli)acin del manejo ptimo de los
recursos ,.rt. 2 inc. 1J/ y la contralora debe *elar
por el cumplimiento rincipio de juridicidad, le
484
correspondera a ella esta auditoria operati*a, pero
esto ha sido objeto de discusin y se ha reser*ado
al control interno.
c.A *aluacin de pro)rama$ Elionor AAAAAAAAAAAAAAAAA$
Eaplicacin de m'todos sistemticos de
fiscali1acin, para el ju1)amiento del *alor e
importancia #ue ha tenido el diseo del pro)rama,
la implementacin y la eficienciaF
=mplementacin$ obtencin de recursos, e#ui*ale a
la economicidad.
Eficiencia y eficacia del pro)rama en s, a#u se
persi)ue una meta poltica, un propsito poltico,
Esto se da en los pro)ramas de impacto social,
como por Ej. +a pobre1a, como mejorar la salud,
*i*ienda, educacin.
<aluacin de pro)rama nace en I&. durante la
administracin del residente Dohnson, #ue
persi)ue pro)ramas de impacto
socialAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAA la pobre1a.
En Chile no han sido reco)idos estos principios.
En cuanto al control #ue le corresponde al consejo
,en la ley de municipalidades/ art. 65 letra c ley de
municipalidades Y facultad de controlar pro)ramas
48%
de impacto social, es el "nico ejemplo.
d.A control jurdico$ obser*ar y pronunciarse sobre
la obser*ancia del principio de juridicidad y de
acuerdo a sus elementos.
Es lle*ado a efecto por distintos r)anos del
Estado #ue ejercen control.
rofesor$ control jurdico est en todas partes, por
ejemplo$ control lle*ado por la cmara de
diputados, control lle*ado por los tribunales, por el
tribunal constitucional, por la contralora, etc...
4J Clasificacin or)nica$
&e)"n si el r)ano #ue lo ejerce es$ jurisdiccional,
administrati*a y parlamentario
a.A control jurisdiccional$ A judicial
constitucional$ para referirse al tribunal
constitucional.
%J &e)"n la oportunidad en #ue el control se lle*a a
efecto$
antes #ue el acto produ1ca efectos, es el control
484
pre*enti*o o a priori, como por ejemplo$ tribunal
constitucional al pronunciarse sobre la
constitucionalidad, toma de ra1n por la
contralora.
&i el efecto se est produciendo, por ejemplo si se
trata de construccin de oopp esta se reali1a por
etapas, contralora a tra*'s de sus t'cnicos re*isa
sus efectos en el tiempo, por ejemplo en el
momento de la subasta, est presente un
fiscali1ador #ue controla al momento mismo de los
efectos del acto.
. posteriori o represi*o, cuando los efectos del
acto se han producido, como por ejemplo el #ue
lle*a la cmara de diputados.
4J desde el punto de *ista de dependencia o
independencia del r)ano controlador y el
fiscali1ado$
control interno$ a#uel #ue es dependiente del
fiscali1ado, por ej. .rt. 1B ley de bases.
Control e(terno$ a#uel #ue es independiente del
fiscali1ado, por ej. Contralora, tribunales de
justicia..
Control interno es muy necesario dentro del
482
ser*icio. Control e(terno no se hace sobre cosas
muy trascendentes. Control interno sir*e para la
toma de decisiones dentro del mismo r)ano.
Control interno y sistema de control interno son
cosas distintas.
&istema de control interno$ conjunto de normas y
principios, procedimientos, m'todos y medidas
dentro de una or)ani1acin administrati*a #ue
persi)uen objeti*os$
*elar por el principio de juridicidad
prote)er patrimonio de la entidad
ase)urar la e(istencia y fidelidad de la informacin
*elar por las adhesiones y polticas del or)anismo
ase)urar la eficiencia
2J se)"n el sector$
sector pri*ado$ a tra*'s de re)ulacin de las
acti*idades de los particulares. apel re)ulador del
Estado y lue)o nace el Estado contralor, as el
sector pri*ado se encuentra re)ulado y controlado.
!e)ula sus derechos ,su con*i*encia colecti*a y
lue)o establece un sistema de control.
&ector publico$ control del estado sobre sus
propios actos, pero hecho por distintos r)anos,
control administrati*o, parlamentario y
486
jurisdiccional..
H!:.3H& -E CH3G!H+ $
Control arlamentario$ E(isten #uienes estn en
contra de este control como el profesor .r)entino
..:ordillo, #ue dice #ue el control parlamentario
est totalmente desacreditado en especial por la
connotacin poltica #ue este posee.
Daime :u1mn E., comisin constitucin de 158B$
la cmara de diputados debe tener una facultad
fiscali1adora con dos consecuencias$ 1.A )enerar
un lu)ar *lido de debate pco.0 4.A control del
)obierno por medio de la opinin p"blica y
sometidos a un control pco..
.rt. 45 inc final$ E El senado, sus comisiones y sus
dems r)anos, incluidos los comit's
parlamentarios si los hubiere, no podrn fiscali1ar
los actos del )obierno ni de las entidades #ue de 'l
dependan, ni adoptar acuerdos #ue impli#uen
487
fiscali1acinF. , Es &enado no puede fiscali1ar,
pero se)"n el profesor no es rotundo/
.rt. 84 nJ2$ E &on atribuciones del Gribunal
Constitucional$
3J2 !esol*er los reclamos en caso de #ue el
presidente de la rep"blica no promul)ue una ley
cuando deba hacerlo, promul)ue un te(to di*erso
del #ue constitucionalmente corresponda o dicte un
decreto inconstitucionalF.
Control Cmara de diputados$
.rt. 48 cp$ a.A fiscali1ar los actos de )obierno
b.A acusacin constitucional
1.A Ciscali1ar los actos del )obierno$
Ciscali1ar$ e(amen de eficacia de la poltica #ue se
ha se)uido.
E(amen o estudio de una situacin determinada
para se)uir un propsito *ariado. +a atribucin la
posee la cmara por completo y no un diputado en
particular.
488
.cuerdos u obser*aciones diri)idos al >inistro de
la cartera respecti*a, el cual deber responderla
dentro de %B das.
.rt. 48 nJ1 E Ciscali1ar los actos del :obierno.
ara ejercer esta atribucin la Cmara puede, con
el *oto de la mayora de los diputados presentes,
adoptar acuerdos o su)erir obser*aciones #ue se
transmitirn por escrito al residente de la
!ep"blica, debiendo el :obierno dar repuesta, por
medio del >inistro de Estado #ue corresponda,
dentro de treinta das. En nin)"n caso, dichos
acuerdos u obser*aciones afectarn la
responsabilidad poltica de los >inistros y la
obli)acin del :obierno se entender cumplida
por el solo hecho de entre)ar su repuesta.
Cual#uier diputado podr solicitar determinados
antecedentes al :obierno siempre #ue su
proposicin cuente con el *oto fa*orable de un
tercio de los miembros presentes de la CmaraF.
.l)unos autores hablan de actos del )obierno y se
refieren a esto como los actos de un ejercicio
reducido, es decir, de la administracin central
,3a*arro 9eltrn/. !eyes no esta de acuerdo con
lo anterior, puesto #ue dice #ue )obierno es una
485
e(presin amplia, sea centrali1ada o
descentrali1ada. El presidente tiene a su car)o
toda la administracin.
+HC del Con)reso 3acional, establece la
obli)acin de los r)anos de la administracin del
Estado de entre)ar los informes #ue la cmara de
diputados, &enado o comisiones y oficinas solicite.
&i el r)ano re#uerido de informacin no la da en
un tiempo determinado, estar sujeto a un sumario
y cancelacin de multa respecti*a.
AComisiones in*esti)adoras$ al)unos las declaran
inconstitucionales, como por ejemplo 3a*arro
9eltrn, esto por$ 1.A en la historia fidedi)na del
establecimiento no se remite su creacin0 4.A afecta
)arantas constitucionales ,art. 15 nJ % inc. 4J cp./0
%.A se afecta el art. 7, por #ue no e(iste nin)una ley
#ue estable1ca las comisiones in*esti)adoras0 4.A
.fecta el art. 7% C.., jurisdiccin e(clusi*a de los
Gribunales de Dusticia.
&e)"n !eyes estas comisiones no estn dotadas de
imperio, el con)reso dentro de sus atribuciones
administrati*as crea distintas comisiones de
carcter asesor. or lo cual se podra crear estas
45B
comisiones siempre #ue no se encuentren dotados
de =mperio.
4.A .cusacin Constitucional$
3aturale1a jurdica$ es un juicio jurdico #ue
consta de una trans)resin a ciertos deberes
establecidos en la constitucin.
A+a acusacin constitucional procede en contra de$
residente de la !ep"blica
>inistros de Estado
>a)istrados de los tribunales superiores de justicia
T contralor :eneral de la !ep"blica.
:enerales o almirantes de las instituciones
pertenecientes a las Cuer1as de la -efensa
3acional
=ntendentes T )obernadores
A Causales$
.ctos #ue hayan comprometido )ra*emente el
honor o se)uridad de la nacin
=nfraccin arbitraria de la constitucin o las leyes
3otable abandono de deberes
-elitos de traicin, sedicin, mal*ersacin de
fondos p"blicos y concusin
451
Arocedimiento$
Escrito, suscrito por no mas de 4B ni menos de 1B
diputados.
&e eli)en a 2 diputados para formar una comisin
#ue lle*ar a cabo la constitucin.
3otificacin al acusado, #uien tendr tres das para
defenderse y tendr la cmara seis das para
responder.
debe se aprobado por la mayora de la cmara $
funcionario suspendido de su car)o por %B das
mientras se hace car)o el &enado. &i el &enado no
se pronuncia termina la suspensin. &i el &enado
aco)e la causa y si el acusado pierde se le
destituye de su car)o.
N .tribuciones del &enado$
.rt. 45 C..$
1.A Ejercer la funcin jurisdiccional en la
acusacin constitucional, conoce y resuel*e la
acusacin constitucional.
454
residente$ 4K% senadores en ejercicio
-eclaracin de culpabilidad importa una
inhabilidad de ejercer funciones publicas por 2
aos.
4.A -ecidir si ha lu)ar o no las acciones judiciales
de cual#uier persona contra los ministros de
estado, cuando se ha *isto afectado por una
actuacin de este.
%.A Conocer de las contiendas de competencia entre
autoridades administrati*as o polticas y los
tribunales superiores de justicia.
-efensor del pueblo ,opus man/ nace en 18B5 en
&uecia, es a)ente ap'ndice del parlamento., tiene
una funcin fiscali1adora de carcter jurdico y de
eficiencia o al m'rito. &us informes tienen solo un
poder moral, pero este es tal #ue afecta las
actuaciones de los r)anos de )obierno.
+a funcin de control la tienen todas las personas y
los medios de comunicacin, esto por #ue el poder
reside en el pueblo.
Control jurisdiccional$
45%
Control const es necesario, el art. 6 inc 1J de la
constitucin le da preferencia de aplicacin a la
constitucin.
E +os r)anos del Estado deben someter su accin
a la Constitucin y a las normas dictadas conforme
a ellaF.
Este mismo art. presenta una bilateralidad en su
inciso se)undo E+os preceptos de esta Constitucin
obli)an tanto a los titulares o inte)rantes de dichos
r)anos como a toda persona, institucin o )rupo
E.
3acido es Estado de -erecho como consecuencia
de la !e*. Crancesa y 3orteamericana, su
fundamento es el principio de juridicidad, fue
entendido #ue la ley es lo ms importante
,principio de le)alidad/. +a constitucin solo es
una norma de carcter pro)ramatica por eso se
hablaba de estado constitucional de derecho, sino
de estado le)al de derecho #ue se hacia efica1 por
medio del procedimiento contencioso
administrati*o, es decir, por los tribunales de
justicia.
. partir de 154B con la creacin de los primeros
tribunales constitucionales en .ustria, las normas
454
constitucionales ya no son normas pro)ramaticas ,
sino #ue tendrn eficacia efecti*a.
En Chile la cuestin es mas ardua por #ue se crea
tribunal constitucional en 157B y se introduce a la
constitucin del Z42.
.l crearse tribunal constitucional los autores
mantienen res)uardos por #ue tribunal
constitucional tienen AAAAAAAAAAAAAAAAAAA y tratan de
e*itar #ue ten)an demasiados AAAAAAAAAAAAAAAA y se
dan ciertas e(i)encias para tribunal constitucional,
por ej. -eber actuar solo a re#uerimiento de
partes.
Hrdenamiento jurdico debe sealar detalladamente
competencia del tribunal y procedimiento de forma
detallada ,parte constitucin y parte tribunal
constitucional/
A competencia es irrenunciable
A sistema de reparticin de jueces ,sistema
participati*o/
A conjunto de incompatibilidades #ue ase)uren un
mejor funcionamiento del tribunal constitucional
Gribunal constitucional se suspende desde 157%
hasta la dictacin de la constitucin de 158B.
452
Composicin actual del tribunal constitucional,
.rt. 81 constitucin$ E ?abr un Gribunal
Constitucional inte)rado por siete miembros,
desi)nados en al si)uiente forma$
a.A tres ministros de la Corte &uprema, ele)idos por
'sta, por mayora absoluta, en *otaciones sucesi*as
y secretas0
b.A un abo)ado desi)nado por el residente de la
!ep"blica0
c.A dos abo)ados ele)idos por el Consejo de
&e)uridad 3acional
d.A In abo)ado ele)ido por el &enado, por mayora
absoluta de los senadores en ejercicio.F
funciones y atribuciones, art. 84 constitucin$
1.A Ejercer el control de la constitucionalidad de las
leyes or)nicas constitucionales antes de su
promul)acin y de las leyes #ue interpreten al)"n
precepto de la Constitucin
Cmara respecti*a tiene la obli)acin de remitir
los proyectos de ley al tribunal constitucional antes
de su promul)acin.
-ems leyes0 control pre*enti*o no es obli)atorio,
lo es solo cuando lo re#uiera el residente de la
456
!ep"blica o bien las cmaras cuando se trate de
problemas de constitucin #ue se suscitan en la
discusin de un proyecto de ley y tratados
internacionales ,1K4 parte de miembros de las
cmaras/
rofesor0 todas estas leyes deberan
obli)atoriamente cumplir con el trmite respecti*o,
incluyendo los tratados internacionales, para #ue se
ha)a efica1 el principio de juridicidad y esto por
medio del control #ue est AAAAAAAAAAAAAAAAAAA puesto
#ue solo se inicia por re#uerimiento.
or lo tanto la ley com"n debe ser objeto de
control constitucional, tratados internacionales
estn en i)ual situacin #ue una ley corriente.
-C+, -ecretos promul)atorios de una ley o su
omisin, simples decretos, -& y re)lamentos, en
cuanto a la facultad del tribunal constitucional hay
dos situaciones$
&i la Contralora :eneral de la !ep"blica
representa el acto por inconstitucional el residente
de la !ep"blica dentro de 1B das puede recurrir al
Gribunal Constitucional para #ue resuel*a la
contro*ersia.
&i la Contralora :eneral de la !ep"blica toma
457
ra1n de un decreto y este adole1ca de *icio, la
cmara de diputados o el &enado o [ parte de los
miembros en ejercicio en el termino de %B das
puede recurrir al Gribunal Constitucional.
+a e(cepcin a los anterior$
Gratndose de la situacin en #ue se ha omitido
una promul)acin en el pla1o, se aumenta a 6B das
desde #ue el residente debi promul)ar y no lo
hi1o para recurrir al Gribunal Constitucional y este
lo dict.
-ecretos !e)lamentarios.
.rt. 8% Contra de las resoluciones del Gribunal
constitucional ,re*isar constitucin/
+a Corte &uprema, tambi'n ejerce control
jurisdiccional y constitucional
.tribuciones$
Contiendas de competencia, entre los tribunales no
superiores de justicia y la autoridad administrati*a0
entre tribunales superiores de justicia y autoridad
administrati*a ,resuel*e el senado/0 entre r)anos
administrati*os entre si ,art. 112 de la constitucin
458
dice #ue e(istir una ley #ue determinar como
resol*er este conflicto, esta es la ley de bases, #ue
dice #ue cuando hay un superior jerr#uico com"n
resol*er este y si no lo hay de AAAAAAAAAAAAAAA
!ecurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad, art. 8B constitucin. +a Corte
&uprema puede actuar de oficio o a peticin de
partes, no es necesario #ue e(ista un juicio.
Cuando declara la inaplicabilidad lo hace para el
caso concreto pero la norma si)ue en *i)encia para
los dems casos. +a Corte &uprema *e solo la
inconstitucionalidad de fondo en este recurso, esto
por$ 1J es una facultad estrictamente de carcter
jurdico0 4J !e*isar las e(i)encias formales de la
formacin de la ley, importara ejercer una funcin
re*isora o de control, #ue la constitucin no le
confiere, sino #ue la entre)a a otros or)anismos0
%J la historia del precepto del art. 8B lle*ara a esta
conclusin por #ue all claramente se e(presa la
constitucionalidad de fondo.
Esta doctrina es e#ui*ocada por #ue$
la primera ra1n no sir*e por #ue es una simple
afirmacin y el art. 8B no hace distincin de si es o
no sustancial
455
la se)unda ra1n, es relati*o #ue otro tribunal
ten)a esta competencia, por #ue el tribunal
constitucional se pronuncia solo sobre +HC y
+eyes interpretati*as de la constitucin, y respecto
de las dems solo se pronuncia a re#uerimiento y
sin este no hay forma de impu)nar la
inconstitucionalidad.
3o es efecti*o #ue la constitucin no haya
entre)ado a la Corte &uprema esta facultad pues
esta no hace distincin, por #ue se refiere a todos
los preceptos contrarios a la constitucin.
3o es efecti*o #ue la historia fidedi)na sea tan
clara pues no arroja un sentido fa*orable al solo
control de forma y no al de fondo, esto no es tan
claro. &u discusin se dej para la posteridad y esta
nunca se reali1.
+os artculos de la constitucin no se pueden
interpretar tan aisladamente, sino en su conjunto
ara la constitucin en cuanto a la actuacin de los
r)anos del Estado para #ue sus actos sean *lidos
y no nulos ,art. 7/ es necesaria la in*estidura,
cumplimiento de re#uisitos y formalidades
establecidas en la ley.
2BB
+a Corte de .pelaciones0 es un r)ano de control
jurisdiccional y especialmente de control
constitucional en dos materias trascendentes$
!ecurso de amparo y !ecurso de proteccin.
Con el recurso de proteccin hubo una
transformacin del derecho, por esto su )ran
importancia.
!ecurso de amparo$ art. 41 de la constitucin.
Giene por objeto prote)er la libertad personal y la
se)uridad indi*idual. El derecho prote)e estos
*alores, es una norma #ue da eficacia a esta
perspecti*a. +o puede in*ocar todo indi*iduo o
cual#uiera a su nombre. &e re#uiere #ue el
indi*iduo haya sido detenido o preso en forma
contraria a las normas establecidas por la
constitucin o #ue sufra cual#uier otra infraccin.
Gribunal competente normalmente es la Corte de
.pelaciones y tiene )randes facultades
puede ordenar #ue se )uarden las formalidades
le)ales
dictar las anteriores
decretar libertad inmediata, #ue se reparen los
defectos le)ales
pondr al indi*iduo a disposicin del jue1
2B1
competente
se ri)e por procedimiento bre*e y sumario
!ecurso de proteccin$ &u creacin se debe a
profesor &oto Ploss y &enador &er)io Hnofre Darpa
y Cru1, y diputado Indurra)a. &u necesidad es
#ue establece una ampliacin del recurso de
amparo #ue solo prote)a dos derechos.
.cta constitucional nJ % habla de su
establecimiento mediante esta se modifica el art.
11 de la constitucional de 1542, lo importante son
los considerandos de esta acta$ 1J siendo los
derechos del hombre anteriores al estado, la
proteccin de sus derechos constituye base esencial
de todo ordenamiento constitucional, e(iste una
necesidad de establecer y perfeccionar en derecho
establecido en la constitucin de 1542 y a)re)ar
mas de ellos y a pesar de principio de juridicidad
son innecesarios si no e(iste recurso #ue le de
eficacia al mismo.
=nciso 4J art. 4 acta #ue e#ui*ale al art. 4B de la
constitucin de 158B y #ue esta lo omite, se #uiso
dero)ar la facultad de la corte suprema de dictar
autoacordados sobre la materia por #ue estas no las
2B4
puede re*isar nadie a pesar de #ue conten)a un
*icio de constitucionalidad, no son impu)nables .
la1o es de 12 das para recurrir a la proteccin, es
establecido por un autoacordado, la *entaja #ue de
#ue se encontrara re)ulado por leyes es #ue se
puede impu)nar, tiene medio de control y sistema
de control. . diferencia del autoacordado #ue no
se puede impu)nara ni controlar.
=mportancia del !ecurso de roteccin$
1.A principio juridicidad, sin este elemento de
control y responsabilidad para #ue sea efica1 son
necesarios.
!ecurso de proteccin ad#uiere importancia
trascendente como forma de control, tiene un lu)ar
en el sistema nacional de control, dos
circunstancias$
en los comien1os de los aos Z7B re)a la
constitucin de 1542 y los particulares estaban
desprote)idos frente a la administracin del
Estados y sus abusos.
&e acrecentan los abusos de la autoridad y de
terceros respecto de los derechos de las personas,
esto por la efer*escencia poltica y social #ue se
*ena arrastrando en la 'poca, todo esto conju)ado
2B%
con la falta de recursos para prote)er derechos
indi*iduales ha hecho necesario e importante la
e(istencia de este recurso para terminar con las *a
de hecho con las situaciones emer)entes.
!')imen jurdico art. 4B constitucin, el
autoacordado del aos 1554 y el reciente recurso
de proteccin econmico se ri)e por ley 18B71.
&ujeto reclamante, Muien puede reclamarlo E El
#ue por causa de actos u omisiones arbitrarios o
ile)ales sufra pri*acin,perturbacin o amena1a en
el le)timo ejercicio de los derechos y )arantas
establecidos en el art. 15......
+a autoridad publica o cual#uiera #ue produ1ca
una perturbacin, amena1a, etc... proceder este
recurso.
&u naturale1a jurdica, es un recurso cautelatorio,
un procedimiento de emer)encia, para poner fin a
situaciones de hecho.
Cuadra e(presa sobre en punto #ue se trata de un
recurso mas amplio, lo primero con este recurso es
poner termino a la situacin, es restablecer el
derecho #ue ha sido afectado
:arantas #ue prote)e$ comisin lle)o al acuerdo
2B4
#ue deban ser )arantas #ue se pueden resol*er de
inmediato0 solo los #ue se hacen efecti*os por la
proteccin del estado.
.rt. 15$
3J 1$ derecho a la *ida, inte)ridad fsica y ps#uica
de las personas y del #ue est por nacer
3J 4$ i)ualdad ante la ley
3J % inc. 4J$ no se puede ser ju1)ado por
comisiones especiales
3J 4$ respeto a la *ida
3J 2$ in*iolabilidad del ho)ar
3J 6$ libertad de conciencia
3J 5$ libertad de esco)er el sistema de salud
3J 1B$ libertad de ensean1a
3J 14$ libertad de opinin
3J 15$ derecho de sindicarse
3J 41$ derecho de desarrollar cual#uier acti*idad
econmica
3J 4%$ libertad de ad#uirir bienes
3J 44$ derecho de propiedad
3J 42$ derecho de autor
!especto de conductas de actos y omisiones
procede el recurso de proteccin, pero esta accin
2B2
u omisin debe ser arbitraria. +a corte de
apelaciones tiene la atribucin de lle*ar a efecto las
pro*idencias #ue ju1)ue necesarias para
restablecer el imperio del derecho.
+imitaciones$ rocede cuando se han *ulnerado
las )arantas #ue se sealan en el art. 4B. El
autoacordado de 1554, establece las limitaciones
como por ejemplo el pla1o para entablar el
recurso .
Qrocede contra cual#uier materiaR Como
contienda de competencia y contra una sentencia,
etc... ara esto hay #ue estudiar la historia
fidedi)na y en especial la opinin de &il*a
9ascuan.
En relacin a una ley su control pre*enti*o lo hace
el tribunal constitucional. +a idea es #ue no cree
desorden en el ordenamiento jurdico. Cada *e1
#ue e(istan poderes anteriores, el recurso de
proteccin no procede.
+a naturale1a de la materia #ue se trata de rendir
no procede el recurso.
Contro*ersias de contienda de competencia. +a
2B6
toma de ra1n no es susceptible a recurso de
proteccin se)"n la contralora, pero la corte
suprema tiene otra opinin al respecto.
+a corte suprema dice #ue si, ya #ue el contralor es
una persona cual#uiera, como establece el art. 4B.
ero se ol*ida de la materia, la corte suprema dice
como ar)umento a esto #ue el particular esta
indefenso ante esto. +a contralora dice #ue la
toma de ra1n es atribucin e(clusi*a del
contralor.
-isputa con los tribunales cuando obli)aban tomar
de ra1n a la contralora.
+a constitucin establece procedimientos sobre la
toma de ra1n y tambi'n hay un procedimiento de
impu)nacin establecido en la misma constitucin.
El particular puede recurrir solo ante el acto, no
contra la toma de ra1n
control administrati*o$
,<er historia en fotocopias/
+a contralora es en 154% ele*ada a ran)o
constitucional, ley 7147, adems de ele*ar a ran)o
constitucional a la contralora, crea los decretos de
emer)encia, se elimino los decretos de insistencia,
2B7
la ley 747 de enmienda.
!ol de la contralora$
El principio de juridicidad para ser efica1 necesita
el control y como funcin muy repartida en los
poderes del estado y r)anos administrati*os, y en
el sector pri*ado en la prensa y en cada uno de
nosotros ,*er importancia del principio de
juridicidad/
+a contralora es un r)ano de control de los
r)anos del estado, e(cepcionalmente act"a en el
sector pri*ado como cuando el estado entre)a
aportes y sub*enciones a los bomberos etc... con
una finalidad determinada, tambi'n cuando
controla a los r)anos del estado #ue cumplan con
sus funciones y de esta forma indirecta cautela a
los particulares.
-entro del sector p"blico esta el poder judicial, el
parlamento y la administracin, y la contralora
solo cautela la administracin.
&i todos los r)anos de estado estn sometidos al
principio de juridicidad ,art. 6/, a#u hay un *aco
ya #ue el manejo del dinero del parlamento y poder
judicial no tiene control e(terno.
. la contralora dentro de la administracin solo le
2B8
corresponde el control jurisdiccional. ?ay una
pre*isin #ue la eficiencia se puede subentender
dentro del principio de juridicidad.
.rt. 18 +HC de la contralora$ control interno de
los ser*icios tambi'n a sus *e1 ejerce una tuicin
t'cnica.
>isin, objeti*o bsico$
:en'rico$ el control, fiscali1ar, e(aminar
determinadas situaciones.
Especifico$ *elar por el respeto por parte de la
administracin del estado al principio de
juridicidad y cuidar o *elar por la inte)ridad del
patrimonio p"blico.
<elar por el principio de probidad es una tercera
opinin.
El profesor no lo nombra como un tercero
rele*ante ya #ue el principio de probidad se
subentiende dentro del principio de juridicidad.
<elar por la inte)ridad del patrimonio publico, *ela
por la recaudacin, in)reso #ue entran al
patrimonio publico.
3aturale1a jurdica$
.rt. 87 E In or)anismo autnomo con el nombre
2B5
de contralora )eneral de la rep"blica ejercer el
control de la le)alidad de los actos de la
administracin, fiscali1ar el in)reso y la in*ersin
de los fondos del fisco, de las municipalidades y de
los dems or)anismos y ser*icios #ue determinen
las leyes0 e(aminar y ju1)ar las cuentas de las
personas #ue ten)an a su car)o bienes de esas
entidades0 lle*ar la contabilidad )eneral de la
nacin, y desempear las dems funciones #ue le
encomiende la ley or)nica constitucional
respecti*aF.
.rt. 1 ley de bases en su inciso se)undo, dice #ue
forma parte de la administracin del estado.
En doctrina la posicin del art. 1 es discutible, se
sostiene #ue es un or)anismo #ue esta al mar)en
ya #ue controla los actos de la administracin, no
puede estar sujeta a las polticas del )obierno, y
debera ser aparte de la administracin, pero el art.
1 hace #ue forme parte de la administracin del
estado
ero AAAAAAA tener autonoma de ran)o
constitucional no es r)ano descentrali1ado o
centrali1ado.
&u fiscali1acin la ejerce e(cepcionalmente
jurisdiccional, cuando e(amina cuentas act"a como
21B
tribunal.
El orden jurdico aplicable, cuatro de sus funciones
estn establecidas en la constitucin$
1.A e(amen de le)alidad
4.A toma de ra1n
%.A e(amen y ju1)amiento de las cuentas
4.A lle*ar la contabilidad )eneral de la nacin.
+as resoluciones #ue adopta el contralor no son
susceptibles de recurso al)uno.
+a autonoma de la contralora se di*ide en %$
funcional, normati*a y financiera
funcional$ independencia de los dems or)anismos
del estado. El nombramiento del contralor se hace
por el presidente de la rep"blica con el senado y
despu's de nombrado no puede ser remo*ido, solo
por una acusacin constitucional.
3ormati*o$ los re)lamentos #ue se dictan para la
contralora los dicta el contralor. El *aco es #ue
no hay control sobre este acto. ,contabilidad, emite
sus normas de cmo se debe lle*ar la contabilidad/
Cinanciera$ ministerio de hacienda, es un r)ano
fiscali1ado por la contraloria,es el #ue le da el
financiamiento para #ue esta ejer1a sus funciones.
211
+os objetos se cumplen a tra*'s de sus funciones$
1.A funcin de toma de ra1n
4.A funcin consulti*a o asesora jurdica
%.A e(amen y ju1)amiento de cuentas
4.A otras auditorias o inpecciones
2.A lle*ar la contabilidad )eneral de la nacin
osee otras funciones de menor entidad como el
re)istro personal u otros re)istros. ?acer la
publicacin de las leyes y lle*a re)istros de estas,
tambi'n de los tratados internacionales. =nter*enir
como ministro de fe en la destruccin de
documentos de la deuda p"blica o otras especies
*aloradas.
<erificar y determinar los cr'ditos y deudas del
fisco administrati*amente.
funcin de toma de ra1n$
E(amen #ue la contralora hace de determinados
instrumentos como decretos y resoluciones ,los
#ue la ley seala/
.rt. 88 constitucin$ E En el ejercicio de la funcin
de control de le)alidad, el Contralor :eneral
tomar ra1n de los decretos y resoluciones #ue, en
conformidad a la ley, deben tramitarse por la
214
Contralora o representar la ile)alidad de #ue
puedan adolecer0 pero deber darles curso cuando,
a pesar de su representacin, el residente de la
!ep"blica insista con la firma de todos sus
ministros, caso en el cual deber en*iar copia de
los respecti*os decretos a la Cmara de diputados.
En nin)"n caso dar curso a los decretos de )astos
#ue e(cedan el lmite sealado en la constitucin y
remitir copia inte)ra de los antecedentes a la
misma cmara.
Corresponder, asimismo, al contralor )eneral de
la rep"blica tomar ra1n de los decretos con fuer1a
de ley, debiendo representarlos cuando ellos
e(cedan o contra*en)an la ley dele)atoria o sean
contrarios a la constitucin.
&i la representacin tu*iera lu)ar con respecto a un
decreto con fuer1a de ley, a un decreto
promul)atorio de una ley o de una reforma
constitucional por apartarse del te(to aprobado, o a
un decreto o resolucin por ser contrario a la
constitucin, el presidente de la rep"blica no tendr
la facultad de insistir, y en caso de no conformarse
con la representacin de la contralora deber
remitir los antecedentes al tribunal constitucional
dentro del pla1o de die1 das, a fin de #ue 'ste
21%
resuel*a la contro*ersia.
En lo dems, la or)ani1acin, el funcionamiento y
las atribuciones de la contralora )eneral de la
rep"blica sern materia de una ley or)nica
constitucionalF.
3aturale1a jurdica$ e(iste un doble acto jurdico y
administrati*o por su tramite.
Concreta un control pre*enti*o, antes #ue
produ1ca efecto.
+a toma de ra1n se puede dele)ar en *irtud del
art. % de la constitucin ,desconcentracin/
El pla1o de tomar ra1n es de %B das, hay
e(cepciones$
decreto de insistencia
senado o cmara de diputado se toma ra1n
*an ante el tribunal constitucional
sino toma ra1n el presidente tiene 1B das para
presentar ante el tribunal constitucional
funcin consulti*a o de asesora jurdica$
Est pre*ista en la +HC de la Contralora :eneral
de la !ep"blica, #ue le corresponde *elar por el
principio de juridicidad a tra*'s de la toma de
ra1n y dems funciones #ue la +HC seale.
214
+ey 1B%%6 se consa)ra la funcin de asesora
jurdica en el art. 6$
\ corresponde informar sobre todos los asuntos #ue
di)an relacin con la aplicacin del estatuto
administrati*o, a los derechos y deberes de los
funcionarios, in)reso y salida a la funcin p"blica
y todo lo relati*o a los ser*icios p"blicos
sometidos a su fiscali1acin.
\ todo lo relati*o a compromiso de fondos
p"blicos, hay normas #ue dicen relacin con
funcionamiento de ser*icios #ue son aplicables a
todos los ser*icios, por ejemplo$ ley de transito.
Esta funcin sir*e para dar se)uridad y certe1a al
derecho de tal manera #ue los particulares
cono1can las normas y las apli#uen con
uniformidad.
Cormada por informes jurdicos #ue se llaman
dictmenes. +a contralora emite informes por
re)la )eneral a peticin del jefe del ser*icio
respecti*o #ue tiene un problema en aplicar
normas y los particulares no podran sal*o #ue en
el funcionamiento o acti*idades del ser*icio se
nie)a un derecho a un particular, all la contralora
informa a peticin de los particulares.
\ limitacin en esta funcin$ no se le permite
212
informar sobre asuntos #ue estn en conocimiento
de tribunal de justicia o el asunto en si por su
naturale1a son de carcter contro*ertido. Esto para
#ue no e(ista pronunciamiento contradictorios, lo
#ue no es
bueno para la buena ima)en del Estado.
\ obli)atoriedad de estos informes$
Cuando el jefe del ser*icio solicita un dictamen, el
#ueda *inculado con ese dictamen ,art. 5 inciso
final/ es obli)atorio para ese ser*icio.
ara los dems solo tiene *alor, la jurisprudencia y
no es *inculante. -istinto entre abo)ados con y sin
defensa judicial.
.rt. 6 inciso final solo las decisiones o dictmenes
de la contralora forman la llamada jurisprudencia
administrati*a y se pueden hacer *aler como tal.
Esta jurisprudencia tiene obli)atoriedad para los
ser*icios #ue los solicitan. En relacin con el art. 5
inciso final por re)la )eneral para #ue no la solicita
pero tiene *alor de jurisprudencia para abo)ados
de los ser*icios #ue no ten)an defensa judicial
,or)anismos centrali1ados en #ue la representacin
judicial est en los jefes de ser*icio/
funcin de lle*ar contabilidad )eneral de la nacin0
216
se encuentra establecido en el art. 87 inciso 1J de
la constitucin.
Cada ser*icio lle*a su contabilidad y los resultados
se lle*an a la contralora.
.spectos$ deben establecer normas y deberes, hay
#ue tener una informacin uniformada.
-+ 1464 presenta las pautas de cmo se lle*a el
presupuesto.
\ operati*o$ se deben recibir, re*isar y *alidar los
datos y re). .portados concernientes a los
ser*icios en relacin a la informacin de los actos
de los distintos ser*icios.
\ informati*o$ proporcionar a la autoridad los
resultados de la contabilidad )eneral de la nacin.
?ay #ue determinar la informacin en un balance
,acti*oKpasi*o/
+ey 1B%%6 art. 44 obli)a al contralor a lle*ar al
presidente y al con)reso anualmente un informe
sobre el balance financiero del ao anterior.
+HC art. 1 da a la contralora la obli)acin de
*i)ilar al cumplimiento del estatuto administrati*o,
"nico #ue puede pronunciarse y emitir dictmenes.
Gambi'n tiene la funcin de lle*ar ciertos re)istros
polticosKadministrati*os, condenas, leyes, tratados,
acciones constitucionales, hacer publicacin de
217
leyes, re)lamentos y tratados , -C+, -+, decretos
resolutorios de ley/, cauciones, *erificar
administrati*amente cr'ditos y deudas del fisco.
Crente a esta funciones la contralora tiene
potestades$
edir a los ser*icios fiscali1ados informacin y si
no, puede lle)ar a suspender a un funcionario
publico en caso de #ue este no de la informacin
re#uerida.
\ rincipios de fiscali1acin #ue desarrolla la
contralora$
] rincipio de fiscali1acin jerr#uica,
trascendentes y selecti*a basada en el principio de
eficiencia. En la administracin ocurren sucesos
#ue no tienen )ran trascendencia incluso relati*os
a AAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAA entidad. Es necesario una
fiscali1acin para asuntos mas trascendentes para
ello es necesario hacer una priori1acin dando
importancia a #ue recursoAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAA
son escasos. ?ay ser*icios cuya fiscali1acin
interna es buena y da confian1a, por lo tanto la
fiscali1acin de la contralora es secundaria
] control pre*enti*o, de las trans)resiones,
orientador y educati*o$ contralora tiene
AAAAAAAAAAAAAde fiscali1acin para capacitar a
218
funcionarios antes de adoptar medidas es necesario
pre*enir mediante al capacitacin o educacin.
-istinta es la falta de conocimiento #ue cuando
hay dolo o intencin de hacer fraudes, cuando hay
mala fe, no puede lle)ar al e(tremo de amparar
este control pre*enti*o.
] fiscali1acin debe ser oportuna, reali1ada con
criterios uniformes, racionales objeti*os e
imparciales
oportuna$ debe haber una cierta AAAAAAAAAAAAAAAAA y la
contralora dispone el e(amen de cuentas en un
ao, as permite AAAAAAAAAAAAAAAAAAA adm #ue comete
errores subsanarlos.
Criterios uniformes$
\ accin coordinada con los controles internos de
los ser*icios
\ interpretacin finalista
Hr)ani1acin de la contralora$
Construida sobre una base piramidal$
\ cabe1a$ contralor, desi)nado por el presidente
con acuerdo del senado, y es inamo*ible
\ subcontralor )eneral subro)a a contralor, jue1 en
primera instancia en juicios de cuentas.
arte >etropolitana$
215
1J Gribunal de cuentas$ jue1 de 1J instancia^
subcontralor
jue1 de 4J instancia^
contralor
4J Ciscala$ misin principal es la defensa del
inter's p"blica ,del Estado/ en juicio de cuentas.
Gambi'n representa a contralor en juicio cuando no
est.
%J -i*isiones$
\ jurdica$ toma de ra1n de los decretos
\ auditora administrati*a$ lle*a a efecto el control
posteriori
\ contabilidad
\ *i*ienda, obras p"blicas y transporte
\ municipalidad
\ coordinacin jurdica
4J Inidades de apoyo
\ secretaria )eneral de manejo de poltica interna
\ centro de computacin
\ di*isin de coordinacin jurdica$ lle*a el
r')imen de jurisprudencia y la le)islacin, *e todo
los oficios #ue emite la contralora antes #ue lle)ue
24B
al contralor para #ue no cai)a en contradiccin
\ Hr)ani1aciones !e)ionales0 hay 14
&uperintendencias$
Htros r)anos de fiscali1acin$
se)uridad social
.C
9ancos
.duanas
&er*icios sanitarios
-e *alores y se)uros
CAPTULO SENTO
DE LOS AIENES.
-entro de los elementos principales del ser*icio
publico es necesario los recursos
-istintas fuentes$ A bienes nacionales de uso
p"blico
fiscales
particulares.
241
9ienes nacionales de uso p"blico
Cosa$ todo lo #ue e(iste en el uni*erso y lo #ue el
hombre puede percibir en su mente
Clasificacin$
\ cosas comunes, art. 282 cc
\ p"blicos, art. 285 cc ,bienes nacionales de uso
p"blico0 bienes fiscales o del estado _ determina el
patrimonio acti*o del estado0 inte)ra patrimonio
pri*ado del estado` /
\ pri*ados
-ominio "blico$
Constituido por bienes ,art. 285 cc/, es decir cosas
susceptibles de apropiacin
1.A elementos objeti*os$ son bienes, cosa
apropiable
4.A Elemento subjeti*o$ naturale1a juridica de la
relacin del estado con los bienes, si e(iste o no
propiedad.
doctrina clasica$ estado tiene derechio de
soberano,no es propiedad propiamente tal, la
facultad se reduce al estado de policia.
-octrina de propiedad publica$ e(iste una
propiedad del estado, estado tiene derecho de uso a
244
tra*'s de toda la sociedad sin perjuicio de #ue
pueda usarla para 'l.
-octrina propiedad pri*ada$ estado tiene un
derecho de propiedad pri*ada sobre los bienes,
cuyo limite es estar destinado al uso de todos los
habitantes, caracteristica de incomerciabilidad
impide la propiedad pri*ada
%.AElemento teleolo)ico$ bienes estn destinados$
fin subjeti*o$ destinados subjeti*amente para las
personas
fin objeti*o$ para el objeto #ue determina
)eneralmente la ley.
.fectacin$ acto juridico por el cual un bien es
destinado para el uso de ciertas personas y para un
objeto determinado
4.A elementos de juridicidad$ se ri)en por normas
de derecho publico y dentro de ella distara
elemento esencial de los bienes de uso p"blico #ue
es su incomerciabilidad.
=ncomerciabilidad, <odano*ic$ cosa
incomerciable son a#uellas #ue no pueden ser
objeto de relaciones juridicas pri*adas ,propiedad
pri*ada/ pero #ue pueden ser objeto de derecho
publico subjeti*o ,derecho condicionado de
24%
afectacin/
1J Estado$ titular del bien de uso publico se puede
referir bienes de propiedad nacional y bienes de
uso publico
4J este elemento se relaciona con los objetos o
cosas #ue inte)ran el dominio publico art. 254 cc
Elemento objeti*o debe tratarse de un bien y este
se *a a re)ir en cuanto a clasificacin por re)las de
derecho pri*ado.
9ienes nacionales de uso p"blico$
.rt. 285 cc E se llaman bienes nacionales a#uellos
cuyo dominio pertenece a la nacin toda.
&i adems su uso pertenece a todos los
habitantes de la nacin, como el de calles, pla1as,
puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas,
se llaman bienes nacionales de uso publico o
bienes p"blicosF.
Cuando los bienes no pertenecen al uso de toda la
nacin son bienes fiscales
Elemento objeti*o, sale del art., 285 cc y del
r')imen jurdico respecti*o. -ebido a concepto
244
restrin)ido la mayora de los bienes son inmuebles
,comprende un *olumen/
Elemento subjeti*o$
3aturale1a jurdica, relacin del estado con los
bienes, si e(iste propiedad o no y como es esta
propiedad.
-octrina clsica$ estado tiene un derecho de
soberana, no es propiedad propiamente tal, las
facultades se reducen al de polica , mantener el
orden en cuanto al uso , uso particulares sea
compatible con inter's publico/ y de
administracin. 3o estn presentes las
caractersticas del dominio ,uso, )oce y
disposicin/
-octrina de propiedad p"blica$ ,ejercer seora
sobre la cosa y defenderla/ E(iste una propiedad
del Estado dndose las caractersticas de propiedad
publica, sea por la teora clsica o por la teora
moderna.
Critica la doctrina clsica ya #ue 'sta no puede
e(plicar ciertas consecuencias #ue se dan solo con
el dominio. &usceptible de afectacin
242
Estado tiene derecho de uso a tra*'s de toda la
sociedad sin perjuicio de #ue pueda usarlo para el
-octrina de la propiedad pri*ada$ estado tiene
propiedad pri*ada sobre los bienes, tiene limites
,destinada al uso de todos los habitantes/.
Clasificacin de los bienes de dominio publico$
1.A a.A natural$ hecho por obra de la naturale1a
b.A artificial$ a#uel creado por el hombre
4.A A dominio terrestre
dominio maritimo
dominio aereo
dominio flu*ial
Iso$ A re#uisito de derecho real
ejercicio de un derecho
apro*echamiento #ue dan las cosas
E(isten dos clasificaciones$
1.A Iso normal ,usado para fines naturales de la
cosa/ y anormal ,usado para fines distintos /
4.A Iso com"n ,para todos los habitantes para el
fin para #ue fueron hechos/ pri*ati*o , se sustrae
246
uan parte del bien para #ue un particular lo utilice
de forma normal o anormal de una parte de los
bienes mientras no afecte el derecho del resto de
los habitantes/
Iso Com"n$ establecido a fa*or de todo los
habitantes en el cdi)o ci*il ,bienes nacionales/
Es un derecho para las personas.
E Consiste en el poder #ue toda persona tiene para
ser*irse del dominio se)"n su objeti*o.
&upone una relacin directa entre el usuario y la
cosa.F En Chile el uso com"n es el uso directo de
la cosa , en otros pases es indirecto/, es decir, no
re#uiere inter*encin de un ser*icio.
Caractersticas$ ,opuestas al uso pri*ati*o/
1.A normal
4.A annimo
%.A colecti*o
4.A "nico
2.A pasajero
6.A no tiene t'rmino
normal, armoni1ado su destino en cuanto al fin
247
annimo, es decir, no esta determinado o sealado
el usuario, corresponde a todas las personas , no
e(iste indi*iduali1acin/
pasajero, en cuanto a la utili1acin del dominio, es
decir, no es permanente.
Colecti*o, puede ejercitarse en conjunto con otras
personas.
anico, no admite cate)oras diferentes, lo #ue no
#uiere decir #ue no e(ista derecho de polica para
mantener el e#uilibrio.
3o tiene termino, mientras e(ista el bien nacional
de uso publico, el uso com"n e(iste, es indefinido.
rincipios aplicables al uso com"n$
1J rincipio de i)ualdad$ es uso del bien p"blico
est dado para todos por i)ual, parte del principio
de i)ualdad ante la ley. Estn todos sujetos al
mismo r')imen jurdico.
E(iste e(cepcin a esto, como la preferencia de
trnsito para las ambulancias o por ra1ones de
polica.
4J rincipio de +ibertad$ toda persona tiene la
libertad de usar los bienes nacionales de uso
248
p"blico. +o #ue no e(cluye someterse a ciertas
re)las para mantener el orden, lo #ue no *a en
perjuicio de la libertad ,estas normas re)uladoras
*an en beneficio de todos/
%J rincipio de :ratuidad e irresponsabilidad$ El
uso de los bienes nacionales de uso publico es
)ratuito y por el uso le)itimo de las personas, por
los daos #ue pueda producir no es responsable.
E(isten m'todos de mantencin de estos bienes
financiado por #uienes lo usan.
+imitaciones al uso com"n$
En cuanto al usuario ,respetando los derechos de
los otros usuarios/
1.A +imitacin por el destino b
or el objeto del uso , solo
objeto licito/
4.A +a polica del dominio p"blico$ papel re)ulador
del Estado
%.A Gemporales, se suspende el derecho de uso
com"n ,act de polica/
4.A El ejercicio del derecho de un dueo del estado
245
sobre los bienes nacionales , uso pri*ati*o por
medio de concesiones sin #ue este cause
menoscabo al resto de los usuarios/ medidas #ue
pueden adoptar es estado para la conser*acin del
bien.
3aturale1a Durdica del derecho de uso com"n$
1.A naturale1a pri*ada y real$ ?ay *arias corrientes
\ titular del derecho es el pueblo, por lo #ue solo
hace uso de su derecho de dominio.
4.A doctrina de los derechos y deberes ,intereses/
c*icos , =taliana/
derecho$ derechos indi*iduales #ue dice relacin
con las prestacin #ue debe dar el estado para
ciertas materias por lo #ue el uso com"n sera un
derecho c*ico del estado
Htros dicen #ue este uso es un derecho simple o
le)itimo o un derecho subjeti*o c*ico.
Critica$ e(tranjeros no tienen este derecho
%.A doctrina de Httomayer.
El derecho de uso pertenece a todo el mundo,
es ori)inario o innato de todos los indi*iduos es un
derecho indi*idual.
2%B
Httomayer$ derechos absolutos #ue no se diri)e a
al)uien determinado, no renunciable, enajenar ni
transmitir, lo *e como un derecho personalisimo.
+a proteccin de este derecho de uso com"n
depende de la doctrina.
En Chile$ se distin)ue
\ cuando el estado act"a se)"n el estado re)ulador
\ actos perturbadores de la administracin
,e(cedi'ndose de su papel re)ulador/ puede ser
impu)nado por recurso jerr#uico y reposicin0
proteccin y de nulidad0 ile)alidad.
\ perturbaciones hecho por terceros$ recurrir en 1J
instancia a la autoridad competente o *a judicial.
.rt. 548 cc ,accin popular/.
Iso pri*ati*o o especial$ E es el poder o facultad
e(clusi*a, pero condicionada o re*ocable de una
persona indi*idual sobre una determinada parte de
un bien publico con caracteres de cierta
permanencia ori)inada por un acto de autoridad
competenteF.
+a fuente para el uso pri*ati*o es un acto de
2%1
autoridad.
+a doctrina es uniforme y la le)islacin ,positi*a/
tambi'n$
.rt. 255 cc$ prohibido hacer un uso pri*ati*o de
bienes nacionales de uso publico, con la e(cepcin
de #ue e(ista una autori1acin de la autoridad
competente
.rt. %4 ley de municipalidades$ concesin de
municipalidades
.rt. 41 y 44 ley de oopp$ ocupacin de caminos
solo con autori1acin de direccin de *ialidad.
.rt. 4B cdi)o de a)uas$ derecho de
apro*echamiento de las a)uas se constituye por
autori1acin de la autoridad.
En la doctrina se ha discutido mucho si el uso
pri*ati*o se podra obtener por prescripcin
ad#uisiti*a, hoy en da en Chile esto no se lle*a a
cabo. Esto por #ue el uso pri*ati*o tiene ciertas
condiciones$
1.A temporal
4.A cosas incomerciables no son ad# por
prescripcin ,cc/
Este acto lo otor)ara distinta autoridades$
2%4
\ calles y pla1as$ municipalidades
\ caminos$ direccin de *ialidad, etc...
En doctrina se dice #ue el acto lo otor)a la
administracin con facultades discrecionales, lo
#ue no implica #ue pueda actuar arbitrariamente.
En materia de a)uas la discrecionalidad se
transforma en re)lada.
.cto de administracin$ )estin normal del bien,
hacerlo cumplir con su fin
.ctos de disposicin$ desmembramiento de la
posesin
Estos actos son de disposicin, e(iste una especie
de desmembramiento del dominio p"blico a fa*or
de un particular, esto aun#ue sea temporal..
+a facultad #ue tiene el usuario pri*ati*o, tiene un
derecho subjeti*o, pero en cuanto al derecho
p"blico, es decir, #ue cuando este uso pri*ati*o
produce un menoscabo o se presenta un nue*o
inter's para el inter's publico deber desaparecer
la concesin.
Esta consecuencia #ue nace del derecho
condicionado no siempre se ha respetado, como
2%%
por ejemplo en el cdi)o de a)uas este es un
derecho real pri*ado ,art. 2 y si)uientes/ ,ley de
municipalidades$ permiso y concesiones0 el
profesor dice #ue ne la consecinle nace la facultad
para pedir indemni1acin, profesor dice #ue esto
no debera ser por #ue el derecho nace con una
condicin/
1.A nace de una autoridad
4.A es un poder jurdico condicionado
Caractersticas$
1.A indi*iduali1acin del usuario
4.A determinacin de la parte precisa del bien en
#ue se *a a dar el uso pri*ati*o
%.A se hace necesario #ue e(ista e(clusi*idad de la
ocupacin ,es decir, no es un conjunto con el resto
de las personas / ,permanece la e(clusi*idad, es
decir, no es pasajera/
4.A precariedad del uso especial, es decir, de un
derecho condicionado$
\ menoscabo al uso de todos
\ un nue*o inter's de la administracin
rincipios aplicables$
2%4
1.A El uso pri*ati*o es temporal, oneroso y es un
derecho patrimonial
\ temporal$ se da solo por un tiempo
determinado para no producir un menoscabo )ra*e
, hay casos a perpetuidad$ a)uas corrientes/
El tiempo tambi'n *a a determinar cual ser la
autoridad competente.
\ a titulo oneroso$ e(isten ciertos cobros, esto
por e(istir una especie de conmutati*idad, se
sustrae del uso de todos, un bien nacional de uso
publico a fa*or de un particular, por lo #ue se le
pide al particular un pa)o para resarcir este
menoscabo.
E(cepcin$ las a)uas corrientes.
\ carcter patrimonial$ sobre este derecho
subjeti*o condicionado *a a e(istir una especie de
propiedad. uede ser transmisible, transferible,
enajenable. .un#ue para ciertos casos esto
re#uiere de una autori1acin.
.rt. 6B4 cdi)o ci*il$ norma especia de t'rmino
del uso pri*ati*o ,abandono, se termina el permiso
y *uel*e al dominio del estado/.
+imites$
2%2
1.A condicin con #ue nace este derecho
4.A menoscabo al uso de todos
%.A ra1ones de polica
4.A objeto de la ocupacin , si se da para un
objeti*o determinado, si no se cumple, caduca el
uso/
2.A sin perjuicio al derecho de terceros
clasificacin$
1.A normal y anormal
4..A dependiendo del dominio publico #ue
pro*iene$
\ dominio publico a'reo
\ dominio publico martimo
\ dominio publico terrestre
%.A diferencia de uso pri*ati*o en ser*icio publico
concedido y los #ue no tienen este carcter , a los
primeros se les da el uso directo/
4.A temporal o perpetua.
.ctos #ue dan nacimiento al uso pri*ati*o$
3acen de un acto de al autoridad$
\ permiso de ocupacin$ acto de la administracin
cuyo objeto es otor)ar un uso especial del dominio
publico.
2%6
Es un acto administrati*o, unilateral y potestati*o
de la administracin
El uso pri*ati*o nace de la solo *oluntad de la
administracin, el particular act"a solo solicitando
la concesin.
En nuestro derecho positi*o, en el cdi)o ci*il
encontramos la fuente de este uso en el art. 255
,acto de autoridad competente/
\ art. %4 bis ley de municipalidades$ tiene un trato
distinto al uso, puesto #ue se habla de contrato de
concesin.
<a a producir efectos de carcter subjeti*o
,derecho condicionado/, esto *a a ser com"n tanto
a la condicin, como al permiso.
En cuanto al permiso, e(isten al)unos autores
franceses #ue confunden el permiso, con los actos
de autori1acin , en el acto de autori1acin debe
e(istir un derecho pree(istente, por lo cual no
puede haber actos de autori1acin, sino permiso
puesto #ue en el uso pri*ati*o no hay un derecho
pree(istente, sino #ue el permiso )enera un nue*o
derecho/
uede ocurrir #ue este acto de autori1acin lle)a a
2%7
confundirse con un permiso de uso de un bien de
uso publico, por#ue se confunde el permiso de
polica con el permiso de uso
Caractersticas permiso de ocupacin$
<a a tener dos caractersticas fundamentales$
1.A tiene una facultad discrecional para la
administracin ,e(cepcin el cdi)o de a)uas/
?ay autores #ue tambi'n dicen #ue el permiso se
otor)a en atencin a al persona ,intuito personae/
En Chile esto no es la re)la )eneral.
4.A Es oneroso, temporal ,los permisos no son por
mas de un ao/
Clasificacin$
1.A permiso de estacionamiento.$ no obras #ue
adhieran permanente al uso publico ,es decir, se
puede fcilmente/
4.Apermiso de ocupacin propiamente tal$ cuando
las obras estn permanentemente adheridos al
suelo, ejemplo$ construccin.
Esta clasificacin sir*e para determinar cual es la
autoridad competente y tambi'n para a#uellos #ue
2%8
diferencian el permiso de la concesin.
roteccin jurdica$ *a a depender de la doctrina$
\ mera tolerancia$ no puede oponer a los *ecinos al
derecho pero si a la administracin
\ d. -el derecho pri*ado$ \ acciones posesorias
\ frente a condiciones de
la administracin no se puede hacer nada, frente a
terceros se tiene un derecho puro.
E(tincin$ i)uales causales #ue en la concesin
Concesiones de uso de un bien publico$
Concesin bajo dos puntos de *ista$
\ amplia$ es el acto o contrato #ue crea a fa*or de
un particular una capacidad o derecho nue*o o bien
#ue transfiere al particular un derecho propio de la
administracin y de la cual el particular carecia
totalmente. or lo tanto se clasifican en$
concesin constituti*a$ constituye una capacidad o
derecho
concesin traslati*a$ transfiere poderes o derecho
propios de la administracin a un particular.
+a importancia de esta clasificacin es #ue el
estado en cuanto a la concesin traslati*a no
2%5
puede dar mas derechos de los #ue tiene.
\ restricti*a$$ se refiere solo a las concesiones
traslati*as.
definicin$ es el acto administrati*o #ue otor)a el
uso del dominio p"blico.
+os autores se di*iden en cuanto si el acto es
unilateral o bilateral$ hay autores #ue sealan #ue
se trata de un contrato de carcter pri*ado o
publico. 3o puede ser de derecho pri*ado, pero si
publico. +os franceses sostienen #ue es un acto
mi(to perfeccionamiento es unilateral y bilateral en
cuanto a sus efectos ,no conforma a D. !eyes/
-octrina de naturale1a unilateral$ es un acto
unilateral #ue da ori)en a distintos derechos.
En Chile la )ran cantidad de las normas da a
entender #ue es un acto unilateral ,la "nica
e(cepcin esta en la consecin de subsuelo/
naturale1a del derecho #ue nace del acto$ i)ual
#ue en el uso pri*ati*o. Inos dicen #ue es una
mera tolerancia, de derecho pri*ado y de un
24B
derecho condicionado.
+. Irrutia sostiene #ue hay un derecho real ci*il de
carcter innominado, por #ue es un derecho #ue se
ejerce sin respecto a determinada persona.
Claro &olar dice #ue la consecin no puede
conferir un derecho real de uso ,pri*./ pro #ue
estos bienes nacionales nadie puede apropiarselo
por lo #ue no puede e(istir un desmembramiento
del dominio. &obre esto bienes solo e(iste un
derecho sobre las obras ,art. 6B4 cc/
&e)"n !eyes, nin)una de estas posiciones son
correctas$
Irrutia, dice #ue es un derecho ci*il, por lo #ue *a
en contra del concepto de incomerciabilidad del
bien nacional de uso publico ,e(cepcin codi)o de
a)uas/
Claro &olar ,art. 6B4 cc/ dice #ue solo e(iste un
derecho sobre las obras. +a propiedad del suelo no
la tiene el particuar pero si su uso y )oce, es decir,
tiene derechos reales administrati*os sobre el bien.
.rt. %4 +ey de municipalidades. Concesin da
241
derecho en un uso preferente y de e(plotar el bien
se)"n lo #ue establece la autoridad.
&e puede terminar en cual#uier momento por
menoscabo, etc.
ero el particular tiene derecho a
indemni1acin.
+a proteccin juridica, *a a depender de la
doctrina.
e(tincin$ re)la )eneral de los actos
administrati*os con dos sal*edades.
re*ocacin o terminacin del derecho cuando hay
un menoscabo )ra*e del uso de todos o concurre
una ra1n de interes publico.
.rt. 6B4 es caudal de terminacin el hecho el
abandono de las obras.
c 9ienes fiscales$ ,cc conceptos )enerales art. 285
y s)tes/
&on bienes fiscales cuyo dominio pertenece a la
nacin toda ,e/ pero su uso no corresponde
)eneralmente a todas las personas.
244
E(isten dos clases de bienes$
bienes con patrimonio de afectacin ,destinados a
un fin publico determinado/
bienes #ue no tienen este patrimonio de afectacin
,
!e*isar materia mejor redactada.
+imitaciones del dominio publico$
restricciones$ son connaturales al derecho de
propiedad
limitaciones$ se constituyen en un menoscabo al
ejercicio de un derecho. Estas son$
ocupaciones temporales
ser*idumbres administrati*as
re#uisicin
confiscacin
comisin
24%
captura belica
e(propiacin
nacionali1acin.
ocupaciones temporales$ consiste en la pri*acin
por un tiempo determinado o determinable de uso
y )oce de la propiedad de un inmueble en
beneficio de la administracin publica en beneficio
de un inters publico y debiendo pa)arse la
correspondiente indemni1acin.
&e clasifican en$ ocupaciones temporales normales
,#ue se dan en tiempo de normalidad/ y
ocupaciones temporales anormales ,se da en
situaciones de emer)encia/.
ser*idumbres administrati*as. ?oy en dia tienen
muy poca aplicacin. En estas ser*idumbres no
siempre hay un predio dominante, habiendo
siempre un predio sir*iente y el predio dominante
es reempla1ado por una persona juridica.
!e#uisiciones$ tienen como ori)en el campo
militar y tenan las si)uientes caracteristicas$
recaen sobre bienes muebles
se daba en tiempos de )uerra. .un#ue lue)o se
paso al campo ci*il y se daban en tiempos de
crisis.
244
osteriormente se e(tendio estas re#uisiciones a
los inmuebles, especialmente en el ambito
industrial.
definicin$ limitacin impuesta a la propiedad
pri*ada, por ra1ones de interes publico #ue tiene
por objeto la ad#uisicion coacti*a de cosa
inmueble en cantidad determinada o el uso
coacti*o de bienes muebles o la e(plotacin
temporal de los establecimientos comerciales.
Godo ello con indemni1acin de perjuicios.
confiscacin y comiso$ +a confiscacin es un
apena #ue se le imponia a los proscritos y a los
condenados por crimenes ordinarios #ue
ori)inaban la perdida de todos los bienes
patrimoniales de la persona. ?oy en dia esto esta
prescrito, solo se procede a la confiscacin en le
caso de las asociaciones ilicitas.
El comiso es la perdida definiti*a de una cosa
mueble sin derecho a indemni1acin, como por
ejemplo el traficante de dro)as #ue es detenido
pierde la dro)a.
242
E(propiacin$
definicin E es el acto administrati*o en *irtud del
cual se pri*a a una persona del bien en su dominio
siempre #ue medie una calificacin por ley )eneral
o especial en la cual se declara la utilidad publica o
el interes nacional. !econociendose en todo caso
el derecho a indemni1acin del propietarioF.
Consiste en la e(tincin definiti*a del derecho de
dominio en beneficio de las e(i)encia publica, sin
perjuicio de la correspondiente indemni1acin.
El estado ad#uiere la propiedad a titulo ori)inario,
lo #ue trae como consecuencia #ue la ad#uiere sin
)ra*amenes, por lo #ue a#uellos terceros #ue
tu*ieron derechos constituidos sobre la cosa solo
podrn diri)irse contra la indemni1acin #ue se de
al e(propiado
E(isten una serie de teorias #ue intentan e(plicar el
por #ue de las e(propiaciones$
1.A Georas racionales$ son %$
teoria de la colicin de derechos o de intereses$ se
supone #ue hay una colicin entre el interes
246
publico y el interes pri*ado y frente a esta colisin
pre*alece el interes publico por #ue esta por sobre
el particular cuantdo se trata de satisfacer un
interes de la comunidad.
Geora de la funcin social de la propiedad$ es
derecho de propiedad se basa en su utilidad social
y por esta utilidad debe estar prote)ido.
Geora de las reser*as$ el fundamento de la
e(propiacin esta en los antecedentes historicos de
la propiedad ya #ue todo era propiedad indi*iso
comunitaria, despues sur)e la propiedad indi*idual
y cuando sur)e el poder social se reser*o el
derecho de retirar el dominio indi*idual a la
propiedad publica
4.A Georias juridicas$
teoria del dominio eminente$ se aplica sobre la
mineria, parte de la idea de la soberana, de este
podere #ue se esta por sobre toda cosa o persona,
por lo cual el Estado tiene el derecho de #uitar la
propiedad cuando el interes publico as lo e(i)iere,
esto es el dominio eminente
Georia de los fines del estado$ se justifica
juridicamente por la reali1acin de los fines
juridico socials del estado.
247
-e la definicin de e(propiacin podemos rescatar$
1.A es un acto administrati*o, ya #ue el unico #ue
puede e(propiar es el Estado.
4.A e(isten tres sujetos$
acti*o$ ordena la e(propiacin ,administracin/
pasi*o$ ,sufre la consecuencia de la e(propiacin,
es decir, el e(propiado/
terceros, beneficiarios de la e(propiacin, como
por ejemplo se e(propia un bien para la
contruccin de un ser*ico publico.
?ay autores #ue asimilan a la e(propiacin a una
*enta for1ada, pero no es as ya #ue es un acto
unilateral, no e(isten partes0 el estado acti*a
potestati*amente, y la indemni1acin actua como
e#uilibrio en el principio de i)ualdad ante las
car)as publicas.
%.A objeto$
consecuencia juridica inmediata$
pri*a a una persona de un bien de su dominio
,cual#uiera sea el bien/
derecho #ue tiene a indemni1acin ,manteniendo el
248
principio de i)ualdad ante las car)as publicas/
similitud de moti*os y fines ,por ley, por moti*o
de utilidad publica o interes nacional/
formalidades e(puestas en procedimiento de
e(propiacin, e(iste un derecho de reclamacin
por el procedimiento de e(propiacin e
indemni1acin.
El estado se hace dueo a titulo ori)inario y no
deri*ati*o.
caracteristicas de la indemni1acin en doctrina$
no es precio
pa)arse pre*iamente a la toma de posesin
material de la cosa
pa)arse en dinero
debe ser inte)ral ,no debe dejar ni mas pobre ni
mas rico al e(propiado/
debe ser justa ,debe contener tanto el precio del
bien, como el monto de los perjuicios en #ue
incurre el e(propiado/
ser unica.
E(isten tres fi)uras juridicas$
245
retrocesin, ree(propiacin, read#uisicin$
derecho del e(propiado para #ue se deje sin efecto
una e(propiacin cuando ha sido perfeccionado en
el caso #ue el bien no sea utili1ado para el fin por
el cual fue e(propiado ,decaimiento del acto
administrati*o/
e(propiacin de ur)encia$ cuando hay #ue tener
rapidamente el bien. &e autori1a la toma de
posesin del bien, antes del pa)o de indemni1acin
,se reali1o durante la reforma a)raria/
ley 1664B art. 4%,42 e(propiacin sancionada$
pa)o de indemni1acin hecha por bonos a lar)o
pla1o. Isada cuando el bien est abandonado.
rocedimiento de e(propiacin$
.rt. 15 n 44 inciso 1 el concepto dado a#u
en cuanto a la propiedad es mas amplio #ue en el
codi)o ci*il, amparando toda clase de propiedad
tanto sobre bienes corpororales como incorporales.
=nciso 4 en la consa)racin de esta )aranta
tambi'n e(isten limitaciones al ejercicio de el
derecho de propiedad pero si bien puede haber
limitaciones en primer lu)ar se deben establecer
22B
por ley y ademas se debe cumplir con un moti*o
#ue debe ser de utilidad publica.
=nciso %,4 y 2 la e(propiacin es una
e(cepcin a #ue la propiedad no se puede perder,
siendo necesario la e(istencia de una ley #ue
faculte a una la autoridad a pri*ar del bien al
particular ,aplicacin del principio de juridicidad/.
El moti*o de la e(propiacin es por utilidad
p"blica e inter's nacional. +a calificacin del
moti*o, el antecedente #ue dictan el acto, debe
estar en la ley. El acto e(propiatorio produce los
si)uientes efectos$
1.A ori)ina la ad#uisicin del bien por parte de la
administracin y esta ad#uisicin es a ttulo
ori)inario.
4.A da derecho para el e(propiado a una
indemni1acin.
%.A la constitucin reconoce la facultad del
propietario a reclamar ante los tribunales por dos
cosas$
por #ue la autoridad no esta facultada para ello, por
221
no concurrir el moti*o #ue permite la
e(propiacin.
or el monto de la indemni1acin.
+a constitucin, adems, da una serie de re#uisitos
para la indemni1acin$
la indemni1acin debe ser e#ui*alente al dao
patrimonial causado al particular, comprendiendo
tanto el dao emer)ente como el fuero cesante.
El fundamento doctrinal de la indemni1acin es
#ue se debe mantener el e#uilibrio en la
distribucin de las car)as publicas.
+a re)la de oro en materia de indemni1acin es el
acuerdo, el cual debe ser$
en cuanto al monto
en cuanto a las modalidades a #ue se sujeta el
pa)o.
3o e(istiendo este acuerdo en el monto, el tribunal
determinara la indemni1acin.
+a toma de posesin material del bien es pre*io
pa)o de la indemni1acin y para efecto de obtener
la posesin material del bien cuando no se a
224
lle)ado a un acuerdo, los peritos podran establecer
una indemni1acin pro*isoria.
+ey de e(propiacin$ -ecreto ley n 4.186 de
1578.
.rt. 1 . toda e(propiacin se debe sujetar al
procedimiento #ue establece esta ley, cual#uiera
sea la autoridad #ue la decrete o resuel*a.
Goda procedimiento e(propiatorio *a a estar
compuesto por$
actos preparatorios
acto e(propiatorio propiamente tal
.rt. 4 la e(propiacin empie1a pro un acto de
estudio, una resolucin de estudio #ue tiene como
objeto estudiar el bien en #ue puede ser objeto de
e(propiacin y se faculta a la administracin para
#ue pueda ir a la propiedad y estudiar 0 esta
facultad debe e(presarse en una resolucin. +a
resolucin debe ser inscrita en el !e)istro
22%
conser*ador de 9ienes !aices, al mar)en de la
inscripcin . +a resolucin tiene una *i)encia de
no*enta das contados desde la e(propiacin.
efectos de la resolucin$
A hace incomerciable el bien, en donde el
propietario no podr enajenar el bien y si lo hace,
esas actas son nulas de pleno derecho.
A da derecho a inspeccionar el bien para estudiar
con acuerdo del propietario o sin el y esta facultad
se e(tin)ue por el solo ministerio de la ley
transcurrido el pla1o de no*enta das.
.rt. 4 Godo procedimiento e(propiatorio se
iniciar o continuar se)"n corresponda con el
nombramiento de una comisin de tres miembros
encar)ada de determinar el monto pro*isional de la
indemni1acin.
Esta comisin no podr ser inte)rada con mas
de un miembro #ue pertene1ca a la administracin
centrali1ada o descentrali1ada del Estado.
+os peritos desi)nados por la entidad
e(propiante debern aceptar el car)o por escrito,
jurando desempearlo con fidelidad y en el menor
tiempo posible, dentro del pla1o de tres das
224
contados desde #ue se les hubiere notificado el
nombramiento. &i el o los peritos no aceptaren el
car)o, la autoridad e(propiante desi)nar los
peritos #ue fueren necesarios para completar el
numero de miembros #ue inte)rarn la comisin.
+a comisin deber constituirse dentro del
d'cimo da de aceptado el car)o por sus
inte)rantes, tomar sus acuerdos por mayora de
*otos y dispondr de un pla1o de treinta das para
e*acuar el informe, contado desde #ue se
constituya. Este pla1o podr ser ampliado por la
entidad e(propiante por un pla1o de otros treinta
das. &i no se produce la mayora de *otos par
establecer el monto pro*isional de la
indemni1acin, esta ser determinado por el
promedio #ue resulte de la estimacin de las cifras
entre)adas por cada uno de los peritos
indi*idualmente considerados.
El perito culpable del retardo en la constitucin
de la comisin o en la e*acuacin del informe ser
reempla1ado en ella. .dems, ser sancionado con
una multa de media IG> por cada da de atraso,
con un ma(imo de die1 IG>.
.rt. 2 El monto pro*isional de la indemni1acin a
222
la fecha de la e(propiacin ser, para todos los
efectos le)ales, el #ue determine la comisin
referida en el art. .nterior.
.rt. 6 &e dispondr de la e(propiacin por medio
de un decreto supremo ,presidente/ o una
resolucin.0 y para todos los efectos estos se
constituiran en el acto e(propiatorio.
El acto e(propiatorio contendr$
fecha
indi*iduali1acin del bien objeto de la
e(propiacin y su rol de a*al"o
disposicin le)al #ue ha)a procedente la
e(propiacin y en caso #ue esta hubiere sido
autori1ada por ley )eneral, la causa en #ue se
funda.
El nombre del o de los propietarios o de los #ue
apare1can como tales en los roles de a*aluo.
El monto pro*isional de la indemni1acin, con
sealamiento de la comisin #ue lo fijo y de la
fecha de su informe.
Corma y pla1os de la indemni1acin #ue
corresponda conforme a la ley.
.rt. 7 dentro de los 5B dias si)uientes a la fecha
226
del acto e(propiatorio, este se publicar en e(tracto
por una sola *e1 en el diario oficial en los dias
primero y #uince del mes ,sal*o si fuese feriado/
,ha esto se le considerar como la notificacin/
.rt. 8 desde la fecha de la notificacin el acto
e(propiatorio producira sus efectos.
.rt. 5 dentro del pla1o de %B das, contados desde
la publicacin en el diario oficial del acto
e(propiatorio, el e(propiado podr reclamar ante el
jue1 competente para solicitar$
#ue se deje sin efecto la e(propiacin por ser
improcedente, por falta de ley o por no
concurrencia de la causal le)al in*ocada en el acto
e(propiatorio.
Mue se dispon)a la e(propiacin total del bien
parcialmente e(propiado cuando la parte no
afectada del mismo careciere por si sola de *alor.
Mue se dispon)a la e(propiacin de otra porcion
del bien parcialmente e(propiado, debidamente
indi*iduali1ada, cuando 'sta, por efecto de la
e(propiacin, se encontrare en al)una de las
circunstancia de los numeros anteriores.
Mue se modifi#ue el acto e(propiatorio cuando no
227
se conforme a la ley en lo relati*o a la forma y
condiciones de pa)o de la indemni1acin.
.rt. 1B la indemni1acin definiti*a se fijarn de
com"n acurdo o por el tribunal competente en su
caso.
.rt. 11 el e(propiante y el e(propiado podrn
con*enir el monto de la indemni1acin su forma y
pla1o de pa)o, incluso la dacin en pa)o de bienes
determinados, y el acuerdo pre*alecer sobre
cual#uier otro procedimiento destinado a fijar la
indemni1acin definiti*a.
El acuerdo deber constar en escritura publica
firmada por la entidad e(propiante y el propietario
del bien e(propiado.
.rt. 14 amplia la facultad de reclamo tambi'n al
e(propiante.
.rt. 1% sin o e(iste reclamo por el monto fijado por
la comisin de peritos, este ser el definiti*o. ?ay
a#u una norma de caducidad.
Godo reclamo se har ante tribunales, mediante
228
un procedimiento sumario.
Cormas de hacer el pa)o$ todas las
modalidades #ue acuerden las partes, si no se
establece, el pa)o sera al contado y en dinero
efecti*o.
ara la toma de posesin material es posible
#ue se fije una indemni1acin pro*isoria, de la cual
se puede reclamar, y si nadie reclama, #uedar
como la definiti*a.
Efectos #ue produce el acto de e(propiacin$
una *e1 fijado y pa)ado la indemni1acin el
dominio del bien e(propiado #uedar radicado de
pleno derecho en el patrimonio del e(propiante.
.rt. 4B
El dominio se radica en el e(propiante a titulo
ori)inario, con lo cual todas los derechos anteriores
constituidos en el bien #uedan e(tin)uidos.
Consecuencias de ad#uirir a titulo ori)inario$
se e(tin)ue cual#uier derecho real sobre el bien
se e(tin)ue los derechos personales como los
arrendamientos.
225
&e e(tin)ue el dominio del e(propiado
&e e(tin)ue las medidas precautorias,
prohibiciones o embar)os #ue ten)a el bien.
la indemni1acin *a a sustituir al bien, es por eso
#ue los titulares de los derechos e(tin)uidos
pueden hacer *aler sus derechos sobre la
indemni1acin.
-e la toma de posesin material$
.rt. 41 si e(istiere acuerdo entre el e(propiante y
el e(propiado, se entre)ara a la entidad e(propiante
la posesin material del bien en la forma
con*enida. &i con*enida una epoca para este acto
el e(propiado o terceros pusieran oposicin a esto,
la entidad e(propiante podra solicitar el au(ilio de
la fuer1a publica directamente al tribunal, lo #ue
debera concederse sin mas tramite.
. falta de acuerdo, el e(propiante podr pedir
al jue1 autori1acin para tomar posesin material
del bien e(propiado una *e1 #ue haya sido puesto a
disposicin del tribunal el total o la cuota al
contado de la indemni1acin pro*isional.
+i#uidacin de la indemni1acin$
26B
.rt. 4% frente a la li#uidacin se pueden suscitar
dos situaciones$
#ue se ha)a la consi)nacin
#ue no e(ista consi)nacin
re*isar art. %4, %4 y %2.
CAPTULO SOPTIMO
*UNCIN PPALICA.
estudiar el estatuto administrati*o.
rocedimiento contencioso administrati*o
Es un control fundamental en un estado de
derecho. ?oy en dia nadie discute #ue este control
deba e(istir, ni tampoco el hecho de #ue esta
entre)ado al conocimiento de los tribunales
ordinarios de justicia, sin perjuicio de al)unos
casos de procedimientos contenciosos especiales
establecidos en la propia constitucin. +o #ue si
ha sido tema de discusin es si este control debe
estar entre)ado a los tribunales ordinarios de
261
justicia o bien al conocimiento de tribunales
especiales con la debida independencia de la
administracin, e(istiendo la debida
especiali1acin siendo este ultimo el criterio #ue
ha primado.
Hbjeto de este control$ tiene por objeto *elar por
la juridicidad de los actos #ue emanan de la
administracin.
Q como pueden ser prote)idos los particularesR
-os )randes sistemas$
sistema frances o de re)imen administrati*o
sistema an)losajon o del common laL
sistema de administracin franc's$ esta inspirado
en la re*olucin francesa, especialmente en el
principio de la separacin de poderes del estado.
Este sistema sostiene #ue cuando un particular se
siente lesionado en sus derechos o intereses
le)itimos por un acto de la administracin reclama
ante la propia administracin, la administracin es
jue1 y parte a la *e1.
&istema del common laL$ el tribunal competente
son los tribunales ordinarios de justicia, para
conocer de los conflictos #ue se susciten entre un
264
particular y la administracin. !esuel*en en *irtud
del derecho com"n.
En Chile$ siempre se ha buscado prote)er a los
particualres de los actos de la administracin a
tra*'s de diferentes medios, estos son la
contralora, pero se ha estimado #ue no es
suficiente por#ue e(isten una )ran cantidad de
actos administrati*os #ue no estan sujetos al
control pre*enti*o de toma de ra1n.
En se)undo lu)ar tambien e(isten los recursos
administrati*os.
Concepto$
es a#uella parte del control juridico #ue emana de
la acti*idad de la administracin
es una contro*ersia o liti)io en #ue es parte la
administracin.
Concepto de contencioso administrati*o$ es a#uel
conflicto, contro*ersia o liti)io #ue sur)e entre la
administracin y un particular cuando este "ltimo
se *e lesionado en sus derechos o intereses
le)itimos por un acto de la administracin en #ue
26%
la ley #ue resuel*e el conflicto es la ley
administrati*a.
Elementos del concepto$
1.A las partes$
administracin
particular
4.A lo reclamado$
es un acto administrati*o ,accin u omisin/ #ue
lesiona un derecho subjeti*o o un interes le)itimo.
%.A ley decisoria litis$
ley de derecho administrati*o.
Q Mui'n conoce del conflicto contencioso
administrati*oR
. e(istido una e*olucin historica, un tema
muy contro*ertido. En la constitucin del d42 #ue
contenia el art 87 el cual en el fondo selaba #ue
estara entre)ado a la ley la #ue se encar)aria de la
creacin de tribunales especiales para este tema.
En la practica ocurrio #ue los tribunales no se
crearon nunca0 entonces en una primera epoca los
tribunales ordinarios se declaraban incompetentes
264
para conocer de estos asuntos y al particular solo le
#uedaba resi)narse. Esto no poda #uedar as, a fin
de solucionar hasta el ao d76 se aplica la *a
indirecta de solucin de conflictos #ue fue una
creacin de la jurisprudencia, consistio$
se sealaba #e cuando e(istia discusin acerca de
un asunto contencioso administrati*o sometido al
conocimiento de un tribunal ordinario #uien debia
pronunciarse de la ile)alidad de un acto
administrati*o cual#uiera #ue fuera la competencia
del jue1 #ue conocia del asunto este debia apreciar
la le)alidad o ile)alidad del acto y en el e*ento de
ser ile)al aplicar el principio de supremaca
normati*a, en definiti*a aplicar la ley sobre el acto
administrati*o. Es decir aplicar la ley dejando de
lado el acto en *irtud del principio de supremaca
normati*a. ,ej$ jue1 de melipilla con presidente de
la republica se aplico la *ia indirecta/
-el ao d76 en adelante la jurisprudencia da un
*uelco en la materia y comien1a a aplicar la *ia
directa de solucion de conflictos. Consiste$
los tribunales del art. 87 seran creados en el futuro
y eso #uiere decir #ue corresponde a la ley
establecerlos, pero en el momento, son los
262
tribunales ordinarios de justicia los competentes
para conocer de estas contiendas contenciosas
administrati*as. +as ra1ones para esta decisin
son$
se sealaba #ue la constitucin d42 no sealo #ue
estos asuntos deban #uedar sin tribunal por #ue la
propia constitucion sealaba #ue las causas ci*iles
contienen lo administrati*os, pues todo lo #ue no
es criminal, estar en el mbito ci*il y la
constitucin deca te(tualmente$ Elas causas ci*iles
y criminales #uedan sometidos a la competencia de
los tribunales ordinarios de justiciaF.
Estando *i)ente la constitucin del d42 se dicta el
CHG, el cual entre)a el conocimiento de los
asuntos #ue se resuel*an dentro de Chile a los
tribunales ordinarios y dentro de las e(cepciones
#ue el CHG contempla no estaban las causas
administrati*as sal*o el juicio de cuentas.
3o cabe duda #ue nadie puede #uedar en
indefencin y sin jue1 frente a un reclamo
interpuesto, ya #ue es propio de un estado de
derecho como el nuestro #ue una persona pueda
recurrir a un jue1 frente a la lesin de un derecho
subjeti*o o de un interes le)itimo.
En el ao 157% el presidente de la C& en su
266
discurso anual, se refiri a esta materia y dio su
opinin y dice$ Emientras los tribunales del art. 87
no se crearan las causas contenciosas
administrati*as son de competencia de los
tribunales ordinarios de justiciaF
,*ia directa$ undurra)a fond con Cora/
En la constituci de 158B, cuando se estaba en
estudio, una de sus comisiones trato el tema, #ue
seala #ue la competencia )eneral de estas causas
la tendra los tribunales ordinarios de justicia. +a
duda se presenta en la dero)acin del art. 87 de la
constitucin del d42, a find e establecer
derechamente la competencia de los tribunales
ordinarios y establecer tambien dentro del capitulo
del poder judicial lo contencioso administrati*o.
Cinalmente se redacta el art. %8 de la constitucin
pero se retrocede en el tema.
+ue)o en una de las reformas #ue a tenido la
constitucin de 158B en el ao 1585 se modifica el
art. %8 y la redaccin #ueda como se conoce
actualmente.
.nalisis del art. %8 inciso 4$
267
se preocupa de re)ular los reclamos #ue los
particulares entablen contra la administracin del
estado$
prote)e no solo una lesin de carcter patrimonial
sino #ue se trata tambien de un recurso de nulidad
o de reparacin cuando se lesione un derecho
subjeti*o o un interes le)itimo del particular.
+os tribunales competenetes para conocer de estos
conflictos contenciosos administrati*os son los
tribunales ordinarios de justicia, por #ue son esos
los #ue a determinado la ley. Esto sin perjuicio de
la e(istencia de al)unos procedimientos
contenciosos administrati*os especiales,
contemplados en la propia constitucin o en
di*ersas leyes.
Mue actos administrati*os pueden dar ori)en al
procedimiento contencioso administrati*o$
!e#uisitos$
debe e(istir una pretencin de un particular en
contra de la adminstracin
la pretencin puede consistir$
la administracin actue cuando estando obli)ada
268
hacerlo no lo ha hecho
se modifi#ue o se deje sin efecto un acto de la
administraci ile)al.
El supuesto es debe e(istir una accin u omisin de
la administracin.
Qcundo una accin u omisin de la administracin
es suceptible de impu)nacin contenciosa
administrati*aR
3o toda accin u omisin son suceptibles de esta
impu)nacin.
acciones$
debe ser una accin *oluntaria, es decir, acto
juridico
puede impu)narse por esta *ia los actos de la
administracin de autoridad sean )enerales o
particulares, pero siempre #ue sean definiti*os.
Muedan fuera de impu)nacin las si)uientes
acciones$
actos de )estin
los meros hechos de la administracin ,*as de
hecho/
actos preparatorios del acto terminal
265
omisiones$ pre*alecen dos sistemas fundamentales$
abrir la posibilidad del recurso contencioso
administrati*o para obtener la declaracin de un
derecho en caso #ue la administracin no se haya
pronunciado.
Es frecuente en las le)islaciones modernas el de
presumir una desicin ne)ati*a de la
administracin una *e1 #ue transcurre un pla1o
determinado sin #ue se haya pronunciado.
!ecursos contenciosos administrati*os
3o se debe confundir los recursos administrati*os
con los contenciosos administrati*os. ?ay
recursos administrati*os cuando se reclama ante la
propia administracin ya sea ante la autoridad de la
cual emano el acto ,recurso de reposicin/ o bien
ante el superior jerar#uico ,recurso jerar#uico/
Estamos frente a un recurso contencioso
administrati*o cuando ante un tribunal se
promue*e en liti)io en el cual es parte la
administracin y la ley #ue resuel*e el conflicto el
el derecho administrati*o.
27B
&on dos los recursos contenciosos
administrati*os$
recurso de nulidad o de anulacin
recurso de plena jurisdiccin
la cosa pedida$
recurso de nulidad$ lo #ue se pide es la nulidad del
acto administrati*o.
!ecurso de plena jurisd.$ lo pedido es mas amplio$
la declaracin del derecho #ue se persi)ue
la modificacin de un acto administrati*o contrario
a derecho
nulidad del acto contrario a su derecho
indemni1acin de perjuicios.
como procede el tribunal$
recurso de anulacin$ el tribunal se imita a hacer
un cotejo, entre el acto administrati*o y la ley. &i
se percata #ue el acto se ajusta a derecho el
tribunal recha1a el recurso. &i constata #ue el acto
es contrario a derecho acoje el recurso y declara
en su sentencia la nulidad del acto administrati*o.
!ecurso de plena jurisd.$ se e(i)e como re#uisito
por parte del tribunal #ue se justifi#ue el derecho
#ue se pretende obtener. El conocimiento por
271
parte del tribunal es mas amplio, por #ue nose
limita al simple contejo aco)iendo o recha1ando el
recurso, sino #ue se se)uira en juicio analo)o al
juicio ci*il ,se re#uiere #ue se prueben los hechos/
y de acuerdo a lo pedido por el recurrente sealar
en su fallo$
declaracin del derecho #ue se persi)ue en *irtud
del reclamo
dara lu)ar a la indemini1acin de perjuicios
ordenara la modificacin del acto
declarar la nulidad del acto respecti*o.
efectos de la sentencia$
recurso de plena jurisdiccin$ la sentencia produce
efectos relati*os ,solo afecta a las partes/
recurso de anulacin$ se debe distin)uir si se
recha1a o aco)e el recurso$
aco)e$ produce efectos )enerales
recha1a$ produce efectos relati*os
En cuanto al procedimiento contencioso
administrati*o se puede sealar #ue lo normal en
este caso es #ue se obra esta *a contenciosa
administrati*a y se entable los recursos
contenciosos adminsitrati*os una *e1 a)otada la
274
*ia administrati*a.
!esponsabilidad del estado
. tra*'s de la historia esta problemtica ha
sido resuelta de di*ersas formas$
se recha1a abolutamente la posibilidad #ue el
estado pueda incurrir en resposabilidad.
&e admite la responsablilidad del estado por la
aplicacin de las re)las de derecho comun
&e admite la responsabilidad del estado a la lu1 de
principios e ideas propias de derecho p"blico.
1.A recha1o de la responsabilidad$ durante lar)o
tiempo predomino una idea ne)ati*a con respecto a
la posibilidad de admitir la responsabilidad del
estado por los daos #ue su acti*idad ocasionara a
los particulares. El fundamento de esta posicin
radicaba en el principio de la soberania del estado.
&e decia entonces #ue siendo el estado un ente
soberano no poda admitir limitaciones de nin)una
especie. &i el estado ocasionaba daos, nadie
27%
poda obli)arlo a resarcirlos por#ue ello
si)inificaba menoscabar su poder soberano.
El estado como se *ale de a)entes publicos para
desarrollar su acti*idad, no responderia de los
actos o hechos daosos ocasionados a particulares
por ellos. El unico responsable en estos casos sera
el propio a)ente publico #ue hubiese actuado con
dolo o culpa.
4.A responsabilidad del estado por normas de
derecho comun$ son la doctrina y la jurisprudencia
las #ue aceptan la responsabilidad del estado, pero
buscan una salida el la aplicacin de las normas de
derecho com"n.
conforme al derecho ci*il, es estado responde de
actos de )estin, pero no de autoridad
cuando el acto de )enstin pro*iene de una
autoridad, es decir, de un a)ente #ue manifiesta
*oluntad del estado, este responde en forma directa
cuando el acto de )enstin es reali1ado por un
funcionario #ue no representa al estado responde el
estado de modo indirecto o el funcionario, se)"n el
acto sea calificado como acto de ser*icio o acto o
hecho meramente personal.
274
%.A responsabilidad del estado por principios de
derecho publico$ la responsabilidad del estado
re)ida por normas de derecho publico se ri)e por
tres teoras$
teoria de la falta de ser*icio publico
teoria del rie)o administrati*o
teoria del enri#uecimiento sin causa
teora falta de sspp$ tiene su ori)en en francia en el
ao 187% Ecaso 9lancoF, consisti en el accidente
sufrido por el hijo del sr. 9lanco causado por
a)entes del estado en #ue el padre demanda los
perjuicios sufridos por su hijo. +a sentencia sealo
#ue la responsabilidad se ri)e por las normas del
derecho publico por la teoria de falta de sspp.
Es la primera *e1 #ue se aplica esta teoria.
Consiste en #ue el sspp debe prestarse a los
usuarios de una manera re)ular y continua, y por lo
tanto habr falta de sspp en los si)uientes casos$
cuando es sspp no actua cuando debe hacerlo
cuando el sspp funciona mal
cuando el sspp se presta tardamente
.l respecto la doctrina ha diferenciado entre flata
272
de sspp y falta personal. ?ay falta personal ,del
funcionario/ cuando el dao se ori)ina por falta de
celo o cuidado funcionario o por cual#uier ra1n el
funcionario actua por interes personal. ?ay falta
de sspp cuando el dao es atribuible al estado y en
tal caso dicha responsablilidad se persi)ue ante los
tribunales contenciosos administrati*os.
Casos de falta de sspp$
1.A cuando el sspp no funciona debiendo hacerlo,
ej$
accidentes #ue se ori)inan en los cementerio o *ias
publicas en reparacin por falta de seali1acin
adecuada
los daos ori)inados por inundaciones producidos
por falta de limpie1a de los cifones o
alcantarillados.
+os daos sufridos por escolares en
establecimeintos publicos por falta de *i)ilancia
adecuada.
Chile$caso tirado con municipalidad de la !eina.
4.A sspp funciona mal$
caso de correos. &e dio en *isperas de un feriado,
276
funcionarios adelantaron el reloj para salir mas
temprano. Hcurrio #ue lle)ada la hora adelantada
se cerro el correo y un particular #uedo encerrado
y se accidento. El particular demando al estado.
El estado aco)i la demanda e indemni1o al
particualr pr mal funcionamiento del sspp.
%.A sspp funciona tardiamente$ un menor de edad
#ue se enrrola en la le)in e(tranjera haciendose
pasar por mayor de edad y fue mandado a .frica.
El padre al conocer el hecho se presenta a la le)in
#ue se deje sin efecto el enrolamiento por ile)al.
+a solicitud fue sometida a tramitacin pero
demor bastante tiemp, hasta #ue fue aco)ida y en
el intertanto el nio muere en combate. El padre
demanda de indemni1acin de perjuicios al estado
y el consjo de estado frances aco)e la demanda
sealando #ue el sspp actuo tardiamente.
Caracteristica resp. Ci*il e(tracontractual por teo.
Calta de sspp$
se trata de una responsabilidad directa del estado y
no por el hecho ajeno
es una responsabilidad anonima ya #ue no es
277
necesario determinar el funcionario #ue actuo o
#ue dejo de actuar.
Es una respons. Hbjeti*a, por #ue no es necesario
determinar si hubo dolo o culpa basta con probarse
el dao
Es una responsabilidad fle(ible, admite crear cierta
)raduacin con una falta le*e, sino #ue debe e(istir
cierta )ra*edad.
e teoria del ries)o administrati*o$ emana del
derecho pri*ado.
En derecho pri*ado se da cuando #uien
introduce un ries)o de dao en la sociedad con una
actuacin con la cual se beneficia y aun cuando
actue licitamente debe indemni1ar.
En derecho publico tiene otro carcter y
consiste en #ue en a#uellos casos en #ue el estado
actuando aun licitamente y de acuerdo al principi
de juridicidad se ocaciona un dao debe
indemni1arlo cuando se han trans)redido ciertos
principios constitucionales .
+a justificacin de esta teoria, la ra1on de la
indemni1acin de perjuicios se encuentra en el
hecho de #ue aun tratandose de una actuacin licita
278
del estado si se lesionan )arantias constitucionales
como son la i)ual reparticin de car)as publicas o
el derecho de propiedad, el estado debe
indemni1ar.
El dao debe ser$
dao especial y no de la poblacin completa
el dao debe ser anormal
el dao debe ser permanente
el dao debe ser )ra*e
caracteristicas teo. -el ries)o$
no se e(i)e dolo ni culpa
responde directamente el estado
la indemni1acin se deri*a de una actuacin licita
del estado cuando esta ha pro*ocado un dao.
Ej$ caso Gune1,arriendo/
En chile en 15B8 Duicio sociedad Ceuch con
fisco.
El problema se planteo en el puerto de <alpo.
-onde se produjo una huel)a de empleados
portuarios, con lo cual las CC.. lan1aron al mar
unas cajas de cer*e1a y sacos con botellas *acias.
+os funcionarios demandaron los perjuicios., +a
275
sentencia de trib. &ealo #ue si bien fue una
actuaci licita del estado para )aranti1ar el orden
publico se habria afectado la propiedad pri*ada y
ademas un )rupo de personas habra soportado una
car)a e(cepcional en beneficio de ese orden
publico y por lo tanto tenian #ue ser indemni1ados.
%.A Geora del enri#uecimiento sin causa$ se
produce un enri#uecimiento sin causa por parte del
estado cuando este con su acti*idad obtiene un
pro*echo #ue se traduce a su *e1 en un perjuicio
para un particular y tales perjuicios deben ser
indemni1ados hasta el monto del pro*echo
obtenido por el estado.
En Chile el probjema lo ha resueltao por
mucho tiempo la jurisprudencia la cual ha sido
bastante *ariable. E(isten tres etapas$
1 etapa$ hasta el ao
Cuch lats con Cisco,15B8, se hace efecti*a la
responsabilidad del estado aplicando la teoria del
ries)o administrati*o, aun#ue la sentencia no lo
28B
haya dicho directamente.
+apostol con Cisco, 15%B, el intendente de
Concepcin intento impedir #ue el &r. +apostal
continuara e(plotando su fundo maderero y cntero
para asi prote)er la continuidad del ss de a)ua
potable en la ciudad de enco, ya #ue en un
con*enio suscrito por la municipalidad de esa
localidad las caerias pasaban por ese fundo E+a
&irenaF del &r. +apostol. Este particular se *i
impedido de cumplir una serie de contratos y debio
pa)ar )randes cantidades de dinero a sus
acreedores. .nte lo cual demando de perjuicios por
daos causados por el intendente. +a sentencia de
la Corte &uprema sealo lo si)uiente #ue si bien el
dao sufrido por el particular emanaba de un acto
le)itimo de la autoridad, se habia sufrido en forma
e(cepcional un dao por una persona en beneficio
de la comunidad. T en se)undo lu)ar nadie puede
ser pri*ad de lo suyo sino por una sentencia
judicial o por una ley #ue autorice la e(propiacin
por interes )eneral y por lo tanto el fisco debe
indemni1ar los daos causados al dueo del fundo
E+a &irenaF.
4 etapa$ 15%B a 154B. &e diferencia entre actos de
281
autoridad de actos de )estin
:ranja *Ks Cisco, 15%1, este caso sur)e un dia de
)ran efer*ecencia politica a #ue un carabinero
desempeaba sus funciones, disparao e hirio
)ra*emenre a un jo*en. El padre demanda al fisco
cobrandole los perjuicios y el fallo de primera
instancia aplica la diferencia entre actos de
autoridad y actos de )estin. +os actos de
autoridad el estado no responde, por #ue
justamente actua como soberano. ero por los de
)estin si responde. En este caso preciso, el
carabinero #ue hirio al jo*en en ejercicio de sus
funciones, estaba actuando como autoridad y el
estado no responde. Esto fue confirmado por la
C.. +a C& establecio la tesis contraria. El
carabinero era personal y directamente responsable
por los hechos delictuosos o cuasidelitos #ue
ejecuta durante su ser*icio por el art. 4%14 del cc y
por lo tanto responde el carabinero por #ue
deacuerdo con el art. 4%4B cc el estado no esta al
cuidado de sus funcionarios por lo tanto esa
responsabilidad personal no afecta al estado.
% etapa$ 1541 en adelante. &e trata de establecer
una responsabilidad amplia del estado$
284
A 9ec@er con Cisco. Ina patrulla de carabineros
atropello y mato a una persona cuando el
*ehiculo policial se despla1aba a )ran *elocidad y
contra el transito. &e)"n la teoria de la epoca
anterior anali1amos #ue para hacer responsable al
estado debia tratarse de un acto de )estin, pero
el trinunal no se atre*io aplicarlo asi, por #ue
nocabia duda #e habia responsabilidad en el
hecho por parte de la autoridad.
28%