RECURSOS CONTRA LA RESOLUCIN QUE ADMITE O DENIEGA

UNA MEDIDA PRECAUTORIA

Por Roberto G. LOUTAYF RANEA
(Publicado en Revista de Derecho Procesal, 2009-2, Sistemas cautelares y procesos urentes,
Santa !e, Rubin"al y #ul"oni $ditores, 2009, p%s& '0( y ss&)
Normas legales
Re!rsos a"m#s#bles. Car$ter o%tat#&o
Los re!rsos ' el %r#(#%#o "#s%os#t#&o
Co(te(#"o "e los re!rsos
RECURSO DE REPOSICIN
Concepto
Fundamentacin del recurso de reposicin
Plazo para interponer el recurso de reposicin
Resoluciones susceptibles de reposicin. Legitimados
Sustanciacin
Necesidad de interponer la apelacin en subsidio del recurso de reposicin para
*que el planteo pueda llegar a la Alzada
Apelacin contra la medida que hace lugar al recurso de reposicin
Reposicin interpuesta fuera de plazo dentro del plazo para apelar
Reposicin contra la medida cautelar dispuesta por el tribunal de alzada
!fecto de la interposicin del recurso de reposicin
RECURSO DE APELACIN
"eneralidades. Supuestos
A) AP!LAC#$N !N S%&S#'#( '!L R!C%RS( '! R!P(S#C#$N
Generalidades
Resoluciones susceptibles de reposicin con apelacin en subsidio
Legitimados para deducir la reposicin con apelacin en subsidio
Forma y tiempo de interponer la apelacin en subsidio
Admisibilidad de la apelacin en subsidio como directa en caso de haberse
*planteado luego de vencido el plazo para interponer la reposicin pero
*dentro del plazo para apelar
Va para impugnar la denegatoria de la apelacin en subsidio
Concesin de la apelacin en subsidio
Fundamentacin de la apelacin subsidiaria
Sustanciacin
levacin de la causa a la alzada
!rocedimiento en la alzada
*) AP!LAC#$N '#R!C)A C(N)RA LA R!S(L%C#$N *%! S!
PR(N%NC#A S(&R! %N P!'#'( '! +!'#'A CA%)!LAR
Resoluciones recurribles
Legitimados para deducir la apelacin directa
!lazo para deducir la apelacin directa
Concesin del recurso de apelacin
Forma de concesin
"ectos
#odi"icacin de la "orma y e"ectos de concesin del recurso
Fundamentacin del recurso de apelacin directo
!lazo y lugar de presentacin del memorial
Contenido del memorial de agravios
Firma
!atrocinio letrado
Copias del memorial
$esercin del recurso de apelacin
%raslado del memorial de agravios
Apelacin por el solicitante de la medida
Apelacin por el a"ectado por la medida decretada
Falta de contestacin del memorial
&echos nuevos' !ruebas
!rocedimiento ante el %ribunal de Alzada
Sentencia
Costas

RECURSO E+TRAORDINARIO FEDERAL
Resoluciones recurribles
Supuestos en (ue procede' Cuestin "ederal
l Superior %ribunal de la causa
!rocedimiento
Normas legales
$l te+to oriinal del art& (9, del #-dio Procesal #ivil y #omercial de la
.aci-n dispon/a en su tercer p%rra0o1 La providencia (ue admitiere o no hiciere lugar a
una medida precautoria ser) apelable' Si la concediese* lo ser) en e"ecto devolutivo& $ste
te+to lo mantienen los #-dios provinciales 2ue han seuido la versi-n oriinal del
ordenamiento nacional, as/ los #-dios de las provincias de 3uenos 4ires (art& (9,), de
Salta (art& (9,), entre otras&
5ueo de la re0orma reali"ada por ley 22&6'6 al #-dio .acional, el te+to de
los dos 7ltimos p%rra0os del art& (9, ha 2uedado redactado de la siuiente manera1
La providencia (ue admitiere o denegare una medida cautelar ser)
recurrible por va de reposicin+ tambi,n ser) admisible la apelacin* subsidiaria o
directa-
l recurso de apelacin* en caso de admitirse la medida se conceder) en
e"ecto devolutivo&
Re!rsos a"m#s#bles. Car$ter o%tat#&o
5a re0orma de la ley 22&6'6 al #P##. ha introducido el recurso de
reposici-n como medio de impunaci-n de las providencias cautelares& #on anterioridad a
esa ley, las opiniones estaban divididas& Podetti, interpretaba 2ue no proced/a el recurso de
reposici-n pues la resoluci-n respectiva decide una instancia, sea 2ue acuerde la medida o
2ue la denieue
(
& Palacio, en cambio, entend/a 2ue era admisible el recurso de reposici-n,
considerando 2ue la resoluci-n 2ue admite o deniea una medida cautelar es una
providencia simple 2ue se dicta sin sustanciaci-n por lo 2ue encuadra en los arts&(80 y 2',
del #P##.9 adem%s :areaba- careciendo de virtualidad para detener el cumplimiento de
la medida dispuesta, no se alcan"a a percibir el per;uicio 2ue pudiera ocasionar a la parte
bene0iciaria la interposici-n y tr%mite del recurso de reposici-n
2
& $ste 7ltimo criterio ha
sido tambi<n sostenido por =orello, Sosa y 3eri"once
'
, y ran parte de la ;urisprudencia
6
&
De con0ormidad al te+to actual del #-dio .acional, lueo de la re0orma por ley
22&6'6, contra la resoluci-n 2ue acoiere o deneare una medida cautelar, resultan
admisibles tanto el recurso de reposici-n (con la posibilidad de apelaci-n en subsidio)
como la apelaci-n directa, indistintamente& Se>ala !alc-n 2ue la #omisi-n redactora de las
modi0icaciones al #-dio no entr- en la discusi-n sobre la naturale"a de la resoluci-n 2ue
(
2
'
6
admite o deniea una medida cautelar9 simplemente di;o1 la posibilidad de deducir el
recurso de reposici-n puede evitar las demoras innecesarias 2ue ocasionar/a la necesidad de
interponer la apelaci-n
?
&
5-icamente, la norma en cuesti-n se re0iere al supuesto en 2ue la resoluci-n 2ue
ordena o deniea una medida cautelar se dicta por el ;ue" de primera instancia, y no cuando
la ordena un tribunal de rado superior
8
, supuesto 2ue se anali"a lueo en el t/tulo
Reposicin contra la medida cautelar dispuesta por el tribunal de alzada&
5a nueva norma del ordenamiento nacional admite los dos recursos (reposici-n con
apelaci-n en subsidio y apelaci-n directa) siuiendo la pr%ctica consarada por la
;urisprudencia
@
&
#on0orme se anali"a en el t/tulo siuiente, al reir el principio dispositivo, los
interesados tienen la posibilidad y la libertad de interponer o no de los recursos admitidos
por la ley, como tambi<n la opci-n de deducir uno u otro de los recursos admitidos
(reposici-n o apelaci-n directa)&
Aeniendo en cuenta, entonces, 2ue el r<imen leal de las medidas precautorias
autori"a 2ue las mismas se decretan inaudita pars como 0orma de aseurar su e0icacia,
tambi<n prev< los recursos contra la decisi-n 2ue las ordena como medio de e2uilibrar la
situaci-n y permitir a la parte a0ectada el e;ercicio de su derecho de de0ensa
,
&
Los re!rsos ' el %r#(#%#o "#s%os#t#&o
#on0orme ya se se>alara, la interposici-n o no de los recursos admitidos por la ley
es una v/a opcional o 0acultativa dado 2ue rie el principio dispositi,o
9
, el cual da a los
interesados la libertad de acudir o no a las v/as procesales admisibles en de0ensa de sus
derechos& Pero tambi<n es opcional la deducci-n de uno u otro de los recursos admitidos
(reposici-n o apelaci-n directa)1 en e0ecto, al ser apelable tambi<n en 0orma directa la
resoluci-n 2ue acoe o deniea una medida cautelar :se7n prescripciones del art& (9,
tercer p%rra0o del #P##.-, la deducci-n de la revocatoria no es obliatoria sino optativa
para el interesado
(0
9 es decir, puede <ste apelar en 0orma directa, o interponer reposici-n
con apelaci-n en subsidio1 en el primer caso lleva directamente la discusi-n al Aribunal de
apelaciones9 en el seundo, plantea la discusi-n ante el ;ue" de primera instancia, con la
posibilidad :en caso 2ue no se haa luar a la reposici-n- de llevar lueo el asunto a la
?
8
@
,
9
(0
al"ada si el recurrente interpone apelaci-n en subsidio
((
&
Por aplicaci-n tambi<n del principio dispositivo, el tribunal 2ue tiene 2ue resolver
los recursos debe respetar los principios de conruencia y el 2ue proh/be la re"ormatio in
peius
(2
&
$l principio de congruencia, 2ue en materia recursiva est% representado por el
principio tantum de,olutum quantum appellatum, prescribe 2ue la sentencia 2ue se dicte
en un recurso de apelaci-n debe uardar correlaci-n en un doble aspecto1 por un lado, con
relaci-n a lo 2ue ha sido materia de apelaci-n y aravio9 y por el otro, respecto de lo 2ue ha
sido ob;eto de planteo en primera instancia& $s decir, el %mbito de conocimiento del
tribunal de apelaci-n tiene un doble orden de limitaciones1 en primer luar est% limitado por
las pretensiones planteadas oriinalmente en primera instancia9 y en seundo luar, y
siempre dentro del marco de lo planteado en la anterior de instancia, el tribunal est%
tambi<n limitado por el alcance 2ue las partes han dado al recurso interpuesto
('
&
$l tribunal 2ue debe resolver los recursos tambi<n est% limitado por el principio 2ue
%ro,-be la reformatio in peius
(6
1 este principio establece 2ue el tribunal de apelaci-n no
puede modi0icar la sentencia en per;uicio del impunante, pues 2uien recurre una
resoluci-n ;urisdiccional busca con ello me;orar su situaci-n, y no ser/a correcto 2ue su
propio recurso se le volviera en su contra y pudiera ser causa de una decisi-n 2ue le 0uera
m%s per;udicial 2ue la recurrida
(?
& $llo, l-icamente, salvo 2ue medie tambi<n recurso de la
parte contraria, pues, habiendo ambas partes recurrido la resoluci-n de primera instancia la
decisi-n de la al"ada puede per;udicar a una o a la otra como consecuencia de los recursos
deducidos por cada una
(8
&
Co(te(#"o "e los re!rsos
4 trav<s de los recursos s-lo puede cuestionarse la procedencia de la medida
cautelar decretada, pero en base a los mismos elementos 0%cticos y ;ur/dicos presentados y
tenidos en cuenta en la primera instancia
(@
& Por lo tanto, si el a0ectado no interpone los
recursos admisibles y consiente la medida, s-lo puede pedir con posterioridad su
levantamiento por la v/a incidental, pero siempre 2ue hayan variado las circunstancias 2ue
la determinaron
(,
, o 2ue se tratara de un embaro sobre bienes inembarables cuyo
((
(2
('
(6
(?
(8
(@
(,
levantamiento puede solicitarse en cual2uier momento&
RECURSO DE REPOSICIN
Concepto
$l recurso de reposici-n es a2uel 2ue se interpone para 2ue el mismo ;ue" o tribunal
2ue ha dictado la resoluci-n recurrida la revo2ue por contrario imperio (art& 2', #P##.)&
Su ob;etivo 0undamental consiste en 2ue el mismo ;ue" o tribunal 2ue emiti- la providencia
recurrida sea 2uien la revo2ue o modi0i2ue por contrario imperio, es decir, en e;ercicio
de la misma potestad decisoria inherente a la 0unci-n ;urisdiccional 2ue e;erce
(9
&
Si bien se suele utili"ar tambi<n el t<rmino revocatoria (2ue es un ad;etivo), la vo"
adecuada :y 2ue utili"a el #-dio Procesal #ivil y #omercial de la .aci-n- es reposicin
y el iro correcto es recurso de reposicin
20
&
Buien lo interpone debe tener inter-s en la promoci-n del recurso& $s decir, la
decisi-n impunada debe causarle un per;uicio o aravio al recurrente (reparable o no), y
de all/ su inter<s en lorar su revocaci-n o modi0icaci-n a trav<s del recurso
2(
&
Fundamentacin del recurso de reposicin
$l art& 2'9 del #P##. dice 2ue el recurso se interpondr) y "undar) por
escrito., es decir, debe interponerse por escrito con indicaci-n de los 0undamentos& Se
trata de un acto e2uiparable a la e+presi-n de aravios en el recurso de apelaci-n (art& 28?
#P##.) y por lo tanto debe contener una cr/tica concreta y ra"onada de la resoluci-n
recurrida, indicando los errores 2ue se pretenden correir
22
& $s insu0iciente la mera
discon0ormidad
2'
& Debe tenerse en cuenta 2ue la cr/tica 2ue se haa de la providencia
recurrida deber% servir tambi<n de memorial de aravios para el caso 2ue se rechace el
recurso de reposici-n y se haya interpuesto apelaci-n en subsidio (art& 26, #P##.)&
Se re2uiere la 0undamentaci-n del recurso ya 2ue no puede e+iirse al maistrado
2ue adivine los motivos del recurso
26
&
Plazo para interponer el recurso de reposicin
$l pla"o para interponer el recurso de reposici-n es de tres d/as (art& 2'9
(9
20
2(
22
2'
26
#P##.), 2ue se computa desde el d/a siuiente al de la noti0icaci-n de la providencia
recurrida
2?
& Se trata de un pla"o individual (corre independientemente para cada litiante), y
perentorio (a su vencimiento caduca o precluye 0atal o autom%ticamente la posibilidad de
interponer el recurso)&
$l pla"o para interponer el recurso corre desde 2ue el a0ectado toma conocimiento
de la resoluci-n cautelar9 no es su0iciente el hecho de la traba de la medida
28
&
Resoluciones susceptibles de reposicin. Legitimados
$l recurso de reposici-n es admisible tanto contra la resoluci-n 2ue ordena una
medida cautelar como contra la 2ue la rechaza, tal como e+presamente lo dispone el art&
(9, del #P##., te+to se7n ley 22&6'6&
$n el primer caso tiene inter<s en recurrir el a0ectado por la medida ordenada, y por
lo tanto, es el leitimado para hacerlo& $n el supuesto de recha"o, el interesado y leitimado
para recurrir es el solicitante de la misma, 2uien es el per;udicado por la deneaci-n de la
medida 2ue hab/a solicitado&
Sustanciacin
Si la resoluci-n recurrida ordena una medida cautelar, el recurso de reposici-n
deducido por el a0ectado por la medida debe sustanciarse con la parte 2ue la solicit-
2@
& $n
tal sentido, el art& 260 del #P##. dice 2ue el /uez dictar) resolucin* previo traslado al
solicitante de la providencia recurrida* (uien deber) contestarlo dentro del plazo de tres
das si el recurso se hubiese interpuesto por escrito* y en el mismo acto si lo hubiese sido
en una audiencia& $n este caso, es decir cuando el a0ectado impuna la decisi-n 2ue
ordena la medida cautelar, es necesaria la sustanciaci-n para cumplir con el principio de
contradiccin a 0in de darle oportunidad de de0enderse a la parte 2ue solicit- y obtuvo la
medida cautelar&
$n cambio, si la resoluci-n recurrida deneare la medida solicitada, el recurso de
reposici-n deducido por su peticionante debe resolverse sin sustanciaci-n
2,
& $n este sentido
dice el seundo p%rra0o del art& 260 del #P##. 2ue la reposici-n de providencias dictadas
a pedido de la misma parte (ue recurri* ser) resuelta sin sustanciacin
29
, es decir, sin
correr traslado a la contraparte& Debe tenerse en cuenta 2ue la parte contra 2uien se pide la
medida precautoria no ha intervenido en el proceso cautelar, 2ue se desarrolla inaudita pars
2?
28
2@
2,
29
hasta 2ue la medida se decrete y cumpla (art& (9,, primer p%rra0o #P##.)9 por tal motivo,
entonces, y trat%ndose de recurso contra la resoluci-n deneatoria de la medida solicitada,
no cabe 2ue se corra traslado a la contraria del recurso deducida por la peticionante de la
misma, dado 2ue lo contrario implicar/a a0ectar el car%cter unilateral del proceso cautelar&
Necesidad de interponer la apelacin en subsidio del recurso de reposicin para
que el planteo pueda llegar a la Alzada
Si se elie la v/a de la reposici-n, para poder llevar lueo la cuesti-n ante el
Aribunal de 4l"ada en caso de recha"o de este recurso, debe el interesado interponerse
tambi<n la apelaci-n en subsidio (art& 26( #P##.)
'0
& #aso contrario la resoluci-n 2ue
recaia en el recurso de reposici-n causa e;ecutoria como e+presamente lo indica el primer
p%rra0o del art/culo citado, est%ndole impedido al interesado la posibilidad de apelar con
posterioridad
'(
&
5a apelaci-n en subsidio constituye la aplicaci-n del principio de eventualidad o de
acumulaci-n eventual, el cual prescribe 2ue deben aportarse de una sola ve" todos los
medios de ata2ue y de0ensa como medida de previsi-n :ad eventum- para el caso de 2ue el
primeramente interpuesto sea desestimado
'2
& #aso contrario, es decir, si no se interpone
apelaci-n en subsidio, la resoluci-n de la reposici-n causa e;ecutoria (arts& 26( citado),
est%ndole impedido al interesado la posibilidad de apelar con posterioridad
''
&
Si se hace luar a la reposici-n, el recurso de apelaci-n interpuesto en subsidio
deviene abstracto
'6
o innecesario
'?
, dado 2ue al haber obtenido el interesado lo 2ue
pretend/a desapareci- el inter<s en llevar el asunto a la instancia de apelaci-n
'8
&
Apelacin contra la medida que hace lugar al recurso de reposicin
Si interpuesta la reposici-n, se hace luar a la misma, la parte contraria puede
interponer en su contra el recurso de apelaci-n (art& 26(, inc& 2C #P##.)
'@
& $s decir, si la
reposici-n ha sido interpuesta por el solicitante de la medida cautelar, contra la resoluci-n
2ue la dene-, y obtiene su revocaci-n y el consiuiente despacho de la medida solicitada,
el a0ectado puede apelar de esta 7ltima resoluci-n& D si el 2ue dedu;o la reposici-n es el
demandado contra la resoluci-n 2ue orden- la medida precautoria, y obtiene su revocaci-n,
'0
'(
'2
''
'6
'?
'8
'@
el solicitante de la cautelar puede interponer directamente el recurso de apelaci-n contra
esta 7ltima decisi-n&
Reposicin interpuesta fuera de plazo dentro del plazo para apelar
Si el recurso de reposici-n es inadmisible por haber sido deducido 0uera de
pla"o, la apelaci-n subsidiaria, si la misma ha sido deducida dentro del pla"o para apelar,
debe ser concedida como si se hubiese interpuesto en 0orma directa, lo 2ue es posible con
relaci-n a las resoluciones sobre medidas precautorias teniendo en cuenta 2ue contra tales
pronunciamientos es tambi<n admisible la apelaci-n directa (art& (9, #P##.)
',
& #omo ya
se se>al-, es opcional para el interesado deducir el recurso de reposici-n (con apelaci-n en
subsidio) o interponer directamente la apelaci-n directa
'9
$l criterio e+puesto tambi<n resulta de aplicaci-n en la Provincia de Salta,
$s verdad 2ue el art& 262 del ordenamiento procesal local s-lo admite la apelaci-n directa
contra las sentencias de0initivas y las interlocutorias, pero no contra las providencias
simples (a di0erencia del #-dio nacional 2ue la admite tambi<n contra las providencias
simples 2ue causaren un ravamen irreparable)1 en el c-dio provincial las providencias
simples s-lo pueden llear a la 4l"ada para su revisi-n a trav<s del recurso de apelaci-n en
subsidio del de reposici-n y siempre 2ue la providencia impunada causare un ravamen
2ue no pueda ser reparado por la sentencia de0initiva9 por tal motivo la ;urisprudencia local
ha consarado como principio eneral 2ue siendo e+tempor%neo el recurso de reposici-n,
no es admisible la apelaci-n interpuesta en subsidio si la providencia impunada no admite
la apelaci-n en 0orma directa
60
& Pero en el caso de resoluciones sobre medidas cautelares se
presenta una situaci-n especial 2ue la distinue a los 0ines de la aplicaci-n de los
postulados enerales de los arts& 26( y 262 del ordenamiento procesal provincial, teniendo
en cuenta 2ue el tercer p%rra0o del art& (9, e+presamente admite la apelaci-n directa contra
la resoluci-n 2ue hiciere luar o recha"are una medida cautelar, por lo 2ue si la reposici-n
resulta e+tempor%nea, puede admitirse la apelaci-n como si hubiera sido interpuesta en
0orma directa&
Reposicin contra la medida cautelar dispuesta por el tribunal de alzada
5a disposici-n contenida en el pen7ltimo p%rra0o del art& (9, del #P##., en cuanto
admite la v/a de la reposici-n (con apelaci-n en subsidio) como tambi<n la apelaci-n
directa contra la providencia 2ue admitiere o deneare una medida cautelar, se re0iere al
',
'9
60
supuesto en 2ue la respectiva decisi-n ha sido emitida por el ;ue" de primera instancia9 pero
nada dice para el caso 2ue 0uera un tribunal de al"ada el 2ue ordenare una medida
precautoria
6(
, lo 2ue puede ocurrir cuando en el marco de una apelaci-n revoca la
deneatoria de primera instancia&
Sobre el tema, el #-dio de la Provincia de Salta contiene una prescripci-n
espec/0ica y dispone en el seundo p%rra0o del art& 2021 Cuando la medida cautelar
hubiese sido dispuesta por el tribunal superior por revocacin de denegatoria del in"erior
sin (ue el a"ectado hubiese sido odo* ,ste podr) deducir revocatoria* la (ue se sustanciar)
en primera instancia y se elevar) para su resolucin al superior& Se trata del supuesto de
medida precautoria deneada en primera instancia y 2ue es otorada por el tribunal de
al"ada ante la apelaci-n deducida por su solicitante& $n tal caso no cabe el recurso de
apelaci-n por2ue la medida ha sido dictada precisamente por el tribunal de seunda
instancia en el marco de otra apelaci-n& Por tal motivo se admite el recurso de reposici-n
como 0orma de permitir al a0ectado el e;ercicio de su derecho de de0ensa& Pero como el
a0ectado por la medida normalmente la conoce lueo de trabada, se permite 2ue la
reposici-n sea deducida ante el ;ue" de primera instancia 2ue se encar- de su
cumplimiento9 y el ;ue" en rado, tal como e+presamente lo establece la norma transcripta,
debe sustanciar la reposici-n y elevar lueo la cuesti-n para su resoluci-n al tribunal de
apelaci-n& D ello sin per;uicio de la posibilidad de 2ue el recurso sea planteado
directamente ante el tribunal de al"ada 2ue orden- la medida&
$n el ordenamiento nacional, como ya se destac-, no hay una norma
espec/0ica para la situaci-n como la 2ue contiene el #-dio de Salta& Pero s/ e+iste la norma
eneral contenida en el art& (9, 2ue autori"a la interposici-n del recurso de reposici-n, sin
2ue haya motivos para no aplicarla en el caso 2ue sea el tribunal de al"ada el 2ue dispona
la medida
62
& =%s a7n, e+isten normas constitucionales sobre el debido proceso y la de0ensa
en ;uicio 2ue deben primar9 por ello se debe hacer una interpretaci-n de las normas
procesales de manera de permitir al a0ectado 2ue pueda obtener una resoluci-n ;udicial
sobre la cuesti-n lueo de ser o/do
6'
& D en cuanto al aspecto pr%ctico, dada la particularidad
de la situaci-n, cabe admitir el recurso de reposici-n, tanto si se lo interpone ante el tribunal
de apelaciones 2ue orden- la medida como si se lo interpone ante el ;ue" de primera
instancia 2ue la e0ectivi"-& $n el primer caso, es el tribunal de al"ada el 2ue debe sustanciar
el recurso9 y si no tiene el e+pediente, deber% solicitarlo a primera instancia& $n el otro
caso, es decir si se interpone el recurso ante el ;ue" de primera instancia, pueden seuirse
6(
62
6'
dos caminos1 uno, 2ue lo sustancie el ;ue" en rado y eleve lueo el e+pediente a seunda
instancia para la resoluci-n del recurso, o 2ue se eleve inicialmente el e+pediente al tribunal
de al"ada para 2ue <ste sustancie y resuelva el recurso de reposici-n interpuesto&
!fecto de la interposicin del recurso de reposicin
$l art& (9, del #P##. s-lo establece 2ue el recurso de apelaci-n debe
concederse en e0ecto devolutivo en caso de admitirse la medida cautelar& $llo sini0ica
2ue el recurso de apelaci-n no suspende el cumplimiento de la medida ordenada, por m%s
2ue est< pendiente de tr%mite y resoluci-n el recurso de apelaci-n& Pero nada dice el citado
art/culo para el caso 2ue se interpona el recurso de reposici-n&
#omo principio eneral, todo recurso tiene e0ecto suspensivo del
cumplimiento de la resoluci-n recurrida& Sin embaro, en el particular supuesto del recurso
de reposici-n contra una decisi-n 2ue ordena una medida cautelar la situaci-n es peculiar1
como advierte Eielmanovich, la medida dispuesta, no obstante la reposici-n deducida en su
contra, debe e;ecutarse provisionalmente en virtud del principio cardinal contenido en el
art& (9, del #P##. 2ue establece 2ue ning0n incidente planteado por el destinatario de
la medida podr) detener su cumplimiento& #omo dice el distinuido ;urista, la e+presi-n
incidente 2ue emplea el dispositivo leal no se acota ni se re0iere al r/ido molde de los
art/culos (@? a (,@ del #-dio nacional sino 2ue aprehende el amplio concepto a 2ue hace
re0erencia #arnelutti, cuando ense>a 2ue son incidentes todas las cuestiones 2ue caen
(incidunt) entre la demanda y la decisi-n, en el sentido de 2ue deben ser resueltas antes de
2ue se decida la litis y 2ue se de0inen mediante la contraposici-n a las otras cuestiones
2ue se llaman de 0ondo9 comprende, por lo tanto, al recurso de reposici-n& D esta
conclusi-n, area, se robustece a poco 2ue se repara 2ue el vocablo ning0n incidente
2ue contiene la norma citada ser/a sino super0luo, al iual 2ue la e+presi-n de 2ue ninuno
podr) detener su cumplimiento pues, a estar a los t<rminos del art/culo (@8, los
incidentes stricto sensu no son como rela suspensivos& D concluye 2ue este criterio se
a;usta a la ratio 2ue conduce a la e+clusi-n de todo tipo de incidentes en la etapa de
cumplimiento de las medidas cautelares, ello con el prop-sito de evitar las dilaciones en el
dictado de a2uellas y 2ue responde, por tanto a un criterio ordenatorio del proceso
66
& Por
otra parte, 0rente a una norma e+presa 2ue dispone 2ue el recurso de apelaci-n debe
concederse al solo e0ecto devolutivo, ser/a il-ico sostener 2ue la interposici-n de este
recurso no suspende el cumplimiento de la medida cautelar dispuesta, y 2ue s/ lo hace el
recurso de reposici-n deducido contra la misma resoluci-n&
66
RECURSO DE APELACIN
"eneralidades. Supuestos
$l recurso de apelaci-n es a2uel 2ue se interpone para 2ue el tribunal
;er%r2uicamente superior al 2ue ha dictado la resoluci-n recurrida la revise a la lu" de los
aravios e+presados por el apelante, y en su caso la revo2ue o modi0i2ue&
#on relaci-n a este recurso, pueden presentarse dos supuestos1 A) 4pelaci-n
en subsidio del recurso de reposici-n deducido contra la resoluci-n 2ue admite o deniea
una medida cautelar& *) 4pelaci-n directa contra la resoluci-n 2ue admite o deniea una
medida precautoria, ya ante su solo pedido o como consecuencia del acoimiento de una
reposici-n deducida por el solicitante de la cautelar&
A) AP!LAC#$N !N S%&S#'#( '!L R!C%RS( '! R!P(S#C#$N
Generalidades
#on0orme ya se se>alara, si se elie la v/a de la reposici-n, para poder llear
ante el Aribunal de 4l"ada, debe interponerse tambi<n el recurso de apelaci-n en subsidio
para el supuesto 2ue el primero 0uese recha"ado (art& 26( #P##.)& #aso contrario, es
decir, si no se interpone apelaci-n en subsidio, la resoluci-n de la reposici-n causa
e;ecutoria (arts& 26( citado), est%ndole impedida al interesado la posibilidad de apelar con
posterioridad
6?
&
5a apelaci-n en subsidio del recurso de reposici-n constituye una aplicaci-n
del principio de eventualidad o de acumulaci-n eventual 2ue indica 2ue deben aportarse de
una sola ve" todos los medios de ata2ue y de0ensa como medida de previsi-n :ad eventum-
para el caso de 2ue el primeramente interpuesto sea desestimado
68
&
Resoluciones susceptibles de reposicin con apelacin en subsidio
5a misma resoluci-n 2ue ha sido impunada por el recurso de reposici-n
desestimado es la atacada por la apelaci-n deducida en subsidio
6@
& Pero, para 2ue sea
admisible este 7ltimo recurso, tal resoluci-n debe ser susceptible del recurso de apelaci-n
(arts& 26(, 262 y cc& #P##.)
6,
& D en tal sentido, el art& (9, consara e+presamente la
apelabilidad subsidiaria o directa de la resoluci-n 2ue se pronuncia admitiendo o
deneando una medida cautelar& Por tal motivo es admisible la apelaci-n en subsidio del
6?
68
6@
6,
recurso de reposici-n deducido contra ella&
Pueden ser ob;eto de reposici-n con apelaci-n en subsidio, entonces, tanto la
resoluci-n 2ue ordena una medida cautelar como la 2ue la deniega1 en tal sentido dice el
art& (9, 2ue la providencia (ue admitiere o denegare una medida cautelar ser) recurrible
por va de reposicin+ tambi,n ser) admisible la apelacin* subsidiaria o directa&
Si se hace luar a la reposici-n, el recurso de apelaci-n interpuesto en subsidio
deviene abstracto
69
o innecesario
?0
, puesto 2ue al haber visto el impunante satis0echo su
reclamo con la reposici-n 0avorable no subsiste su inter<s en 2ue la causa sea elevada a
seunda instancia
?(
& $n este supuesto la parte contraria a la 2ue dedu;o la reposici-n podr%
interponer en 0orma directa la apelaci-n en contra de la resoluci-n 2ue acoi- a2uel
recurso&
$n cambio, si no se acoe la reposici-n, permanece el inter<s del recurrente en 2ue
se resuelva el recurso de apelaci-n interpuesto en subsidio
Legitimados para deducir la reposicin con apelacin en subsidio
$n eneral, el inter<s 2ue ;usti0ica la apelaci-n sure del agra,io o gra,amen 2ue la
resoluci-n recurrida ocasiona a la parte recurrente& $l agravio es el per;uicio 2ue la
resoluci-n causa al recurrente9 y la e+istencia de este aravio y la posibilidad de su
reparaci-n a trav<s del recurso de apelaci-n es lo 2ue determina el inter-s del apelante en
este recurso
?2
&
$n el supuesto 2ue la resoluci-n haya ordenado la medida cautelar solicitada, el
leitimado para deducir en su contra la reposici-n con apelaci-n en subsidio es el a0ectado
por la misma1 precisamente, por ser la persona a la 2ue causa ravamen la medida, es esta
7ltimo la 2ue tiene inter<s en impunar la decisi-n 2ue la ordena, y por ende le asiste
leitimaci-n para cuestionarla&
$n caso 2ue la medida solicitada haya sido deneada, el leitimado para
plantear el recurso de reposici-n con apelaci-n en subsidio en contra de la decisi-n
respectiva es el peticionante de la misma& $n e0ecto, al hab<rsele deneado la medida
cautelar solicitada, la resoluci-n 2ue la deniea le causa ravamen, y le asiste, por lo tanto,
inter<s en atacar ese pronunciamiento& Por tal motivo, entonces, tiene leitimaci-n para
plantear los recursos admisibles en contra de tal resoluci-n deneatoria&
69
?0
?(
?2
Forma y tiempo de interponer la apelacin en subsidio
5a apelaci-n subsidiaria debe acompa>ar (art& 26( #P##.) al recurso de
reposici-n lo 2ue sini0ica 2ue deben interponerse ambos recursos en el mismo momento
?'
9
no necesariamente en un mismo escrito, sino 2ue cada recurso puede presentarse en
distintos escritos, siempre 2ue lo sea en el mismo momento
?6
&
3asta indicar simplemente 2ue se interpone apelaci-n en subsidio
??
& Si en el
sumario 2ue encabe"a el escrito se se>ala e+presamente 2ue se interpone reposici-n y
apelaci-n en subsidio, ello resulta su0iciente para tener por interpuesta la apelaci-n, sin 2ue
sea, en principio, imprescindible reiterar en el desarrollo ulterior del escrito la interposici-n
de la apelaci-n subsidiaria
?8
&
Debe tenerse en cuenta 2ue la apelaci-n en subsidio es admisible s-lo
cuando ella acompa>a al recurso de reposici-n y no a otra petici-n cual2uiera
?@
& .o hay
apelaci-n en subsidio de una aclaratoria
?,
, ni procede tampoco respecto de un incidente de
nulidad
?9
&
Admisibilidad de la apelacin en subsidio como directa en caso de haberse
planteado luego de vencido el plazo para interponer la reposicin pero dentro del plazo
para apelar
Si el recurso de reposici-n es inadmisible por haber sido deducido 0uera de
pla"o 0i;ado para interponerlo, la apelaci-n en subsidio deducida dentro del pla"o para
apelar, debe ser concedida como si se hubiese interpuesto en 0orma directa, teniendo en
cuenta 2ue la resoluci-n impunada, ya sea 2ue ordene o denieue una medida cautelar,
admite tambi<n la apelaci-n directa
80
, se7n e+presamente lo dispone el art& (9, del
#P##.&
Va para impugnar la denegatoria de la apelacin en subsidio
?'
?6
??
?8
?@
?,
#.#iv&, Sala 3, 2-(2-86, 5&5& ((,-902, (2&0??-S9 Fd&, Sala $, 20-,-@0, $&D& '@-?0' y Rep&$&D&
?-,,6, nC 99 /d&, /d&, 2(-,-0(, $&D& (98-86,, SG-(0'29 /d&, Sala E, (,-'-98, 5&5& (99,-4-69?, G& 4rup&, caso
(2&'9? y (2&'989 ##iv#om San Fsidro, sala F, 6-((-0(, $&D& 20(-69, Rep&5&5& 2002-(@2?, nH 2, y 5534,
2002-?6'9 ##iv#om 4"ul, sala FF, (2-8-2002, Rep&5&5& 2002-(@28, nH (6, y 5534, 2002-(60,& #on0
#I5I=3I, #arlos y EFP$R, #laudio =&1 #-dio Procesal #ivil y #omercial de la .aci-n, 3s& 4s&, 5a
5ey, tomo FFF, 2008, p%& ?8&
?9
80
5a deneatoria de la apelaci-n en subsidio por el ;ue" de primera instancia debe
atacarse a trav<s de la 2ue;a directa ante el tribunal de apelaci-n prevista por los arts& 2,2 y
cc& del #P##.
8(
& .o es admisible el planteo de una nueva reposici-n
82
&
5a 0alta de interposici-n de la 2ue;a en 0orma adecuada y oportuna, implica para el
apelante la preclusi-n de la posibilidad de obtener la revisi-n de la deneatoria del recurso
con la consiuiente p<rdida del derecho de apelar la decisi-n recurrida
8'
&
5a resoluci-n 2ue deniea la apelaci-n no es susceptible de reposici-n ni de
apelaci-n9 s-lo cabe recurrir en 0orma directa ante el tribunal de apelaci-n a trav<s del
recurso de 2ue;a del citado art& 2,2 del #P##.
86
&
Concesin de la apelacin en subsidio
5a concesi-n de la apelaci-n en subsidio s-lo tiene luar en el caso 2ue se
desestime el recurso de reposici-n& Por lo tanto, en la misma resoluci-n 2ue se recha"a este
7ltimo recurso debe concederse el de apelaci-n& D si no se lo ha hecho en tal oportunidad,
el apelante puede peticionar 2ue se lo haa con posterioridad9 pero si de;a transcurrir el
pla"o leal de caducidad de la seunda instancia (art& '(0 inc& 2H #P##.), corre el rieso
de 2ue se pida y declare la perenci-n de la instancia de apelaci-n& Debe tenerse en cuenta
2ue con la interposici-n del recurso de apelaci-n comien"a la seunda instancia, con
prescindencia 2ue haya sido o no concedido
8?
9 y desde el instante en 2ue 0ue interpuesto
e+iste la posibilidad de 2ue perima
88
(aun2ue debe reconocerse 2ue ran parte de la doctrina
y ;urisprudencia entiende 2ue la instancia reci<n comien"a con la concesi-n del recurso
8@
)&
D en el caso de la apelaci-n en subsidio, este recurso ha sido interpuesto acompa>ando al
8(
82
8'
86
8?
88
8@
#.#iv&, Sala 4, '0-?-,,, 5&5& (9,,-$-6229 id& id&, 2?-9-90, 5&5& (99(-$-@@(, G& 4rup&, caso
@6'29 id& id& 2'-(0-9(, 5&5& (992-#-809, G& 4rup&, caso @9289 id& sala 3, (0-9-,@, 5&5& (9,,-4-699, y DG
(9,,-(-,989 id& id&, (?-6-9(, 5&5& (992-#-809, G& 4rup&, caso @9''9 id& sala D, 2@-'-9(, 5&5& (992-#-8(0, G&
4rup&, caso @9669 id& sala $, (9-8-90 y 29-(0-90, Rep& 5151 (99(-(,?, nH ?'9 id& sala !, 9-(0-90, 5&5& (99(-
$-@@(, G& 4rup&, caso @6''9 id& id& '0-8-9?, 5&5& (998-4-(?6, y DG& (998-(-8@'9 id& sala J, 28-(0-,@, 5&5&
(9,,-$-'809 id& id&, 29-6-92, $&D& (6,-(?29 id& id& (@-6-9,, 5&5& (999-D-?89 id& sala K, (9-9-90, 5&5& (99(-
3-?6@, y DG& (99(-2-869 id& sala F, 2,-9-9?, Rep& G&4& (99,-(96, nH '(9 id& sala E, ((-6-9', 5&5& (99'-$-8'@,
G& 4rup&, caso 9'@99 id& id&, ('-(0-92, 5&5& (99'-#-66,, G& 4rup&, caso 9((@9 #.#om&, Sala D, 2'-(2-9',
5&5& (996-D-?'', G& 4rup&, caso 9962, #.#ont&-4dm&!ed&, sala FL, (-(0-92, $&D& (?2-'96)& #oinciden con
este criterio, !ornaciari, #odos anormales de terminacin del proceso 1 Caducidad de instancia, t& FFF, p%&
2099 !alc-n, Caducidad o !erencin de 2nstancia, p%& 82& Aambi<n =aurino adher/a e+presamente a este
criterio en la (H edici-n de su obra1 !erencin de la instancia en el proceso civil, a>o (99(, p%s& 99 y '?9 en
la seunda edici-n omite la adhesi-n e+presa (!erencin de la 2nstancia en el !roceso Civil, 200', p%s&
99*(00)&
de reposici-n, tal como lo establece el art& 26( del #P##.9 y si se ha recha"ado la
reposici-n cobra viencia la apelaci-n en subsidio, y a partir de entonces puede operar la
caducidad de esta instancia recursiva&
Respecto a la forma de concesi-n del recurso, debe ser en relacin, por
aplicaci-n del principio eneral contenido en la 7ltima parte del seundo p%rra0o del art&
26' del #P##., dado 2ue no se trata de ninuno de los supuestos e+cepcionales en 2ue
debe concederse en 0orma libre&
$n cuanto al efecto con 2ue debe concederse el recurso, s-lo cabe disponer el
e0ecto no suspensi,o (o meramente de,oluti,o, 2ue es lo mismo
8,
) en los supuestos en
2ue la resoluci-n apelada ordena la medida cautelar
89
, es decir, cuando 2uien interpone
reposici-n con apelaci-n en subsidio es el a0ectado por la medida, y la resoluci-n de la
reposici-n le result- des0avorable9 as/ lo dispone el art& (9,, 7ltimo p%rra0o del #P##.& $n
los dem%s casos, la apelaci-n debe concederse con e0ecto suspensi,o, 2ue es el principio
eneral a tenor de lo dispuesto por el tercer p%rra0o del art& 26' del #-dio citado 2ue
te+tualmente dispone 2ue el recurso de apelaci-n proceder) siempre en e"ecto suspensivo*
a menos (ue la ley disponga (ue lo sea en el devolutivo&
@0
&
Fundamentacin de la apelacin subsidiaria
$n los supuestos en 2ue se recha"a el recurso de reposici-n y se concede la
apelaci-n en subsidio, el art& 26, del #P##. establece 2ue no se admitir) ning0n escrito
para "undar la apelaci-n
@(
& $l escrito presentado para interponer y 0undamentar la
reposici-n 0unciona como memorial para el caso de 2ue la reposici-n 0uese desestimada
@2
9
es inadmisible la presentaci-n de un nuevo escrito para me;orar la apelaci-n
@'
& Pero,
l-icamente, para 2ue resulte e0ica" como e+presi-n de aravios el escrito por el 2ue se
interpone y 0unda la reposici-n, debe reunir los re2uisitos e+iidos en tal sentido por el art&
28? del #P##., es decir, debe contener la crtica concreta y razonada de las partes del
"allo (ue el apelante considere e(uivocadas
@6
& $n tal sentido se ha resuelto 2ue el escrito
mediante el cual se interpone recurso de revocatoria y apelaci-n en subsidio debe reunir los
re2uisitos e+iidos para el memorial en el caso de apelaci-n directa, por cuanto 0unciona
8,
89
@0
@(
JIM4N.F, Isvaldo 4&1O#-dio Procesal #ivil y #omercial de la .aci-nO, 3s& 4s&, 5a 5ey, tomo
FF, 2008, p%& ?,9 5IPA4D! R4.$4, Roberto J&1 $l Recurso Irdinario de 4pelaci-n en el Proceso #ivil,
3s& 4s&, 4strea, tomo FF, 2009, p%& 602&
@2
@'
@6
como tal si el ;u"ado concede la apelaci-n en subsidio
@?
& $l escrito, entonces, debe
contener un an%lisis ra"onado, concreto y minucioso 2ue se>ale los errores 2ue pretenden
recti0icar
@8
& #aso contrario, en el supuesto de desestimarse la reposici-n, la apelaci-n en
subsidio 2uedar% desierta
@@
&
5a prohibici-n de 0undar la apelaci-n subsidiaria s-lo alcan"a a los supuestos en
2ue la reposici-n ha sido recha"ada, 2ue es el 7nico caso en donde el escrito de
interposici-n y 0undamentaci-n de la reposici-n puede servir de memorial para la apelaci-n
interpuesta en subsidio& Pero la prohibici-n no alcan"a a los supuestos en 2ue se acoe la
revocatoria (art& 26( inc& 2C #P##. re0ormado por ley 22&6'6), en los cuales, la resoluci-n
0avorable de la reposici-n constituye una nueva decisi-n 2ue puede ser apelada por la parte
contraria siuiendo las pautas establecidas por el ordenamiento procesal para la apelaci-n
en relaci-n9 por lo tanto, la apelante debe en tal caso presentar el memorial de aravios
@,
&
Sustanciacin
Si el recurso de reposici-n 0ue deducido por el solicitante de la medida contra la
sentencia 2ue no hi"o luar a la misma, y el ;ue" recha"- la reposici-n, la apelaci-n en
subsidio deducida por a2u<l no debe sustanciarse, por2ue subsiste el car%cter unilateral o
inaudita pars propio del tr%mite de las medidas precautorias
@9
& #abe reiterar 2ue el escrito
de reposici-n 0unciona como memorial (art& 26, #P##.)&
$n cambio, si el recurso de reposici-n 0ue interpuesto por el a0ectado contra la
resoluci-n 2ue orden- la medida precautoria, y la resoluci-n respectiva recha"- tal recurso,
como por aplicaci-n del art& 260 del #P##. la reposici-n debi- sustanciarse con el
solicitante de la providencia recurrida, en tal caso no cabe en principio sustanciaci-n
aluna de la apelaci-n sino 2ue deben elevarse los autos directamente al tribunal de al"ada9
en e0ecto si no se admite nin7n escrito para 0undar la apelaci-n (art& 26, #P##.), por
aplicaci-n del principio de iualdad (y por2ue no hay nuevos aravios para responder) no
debe admitirse tampoco nin7n otro escrito de contestaci-n9 los escritos de interposici-n de
la reposici-n y su contestaci-n 0uncionan como memorial de aravios y como su
contestaci-n (ar& art& 26, citado)& $n cambio, en el hipot<tico supuesto 2ue no se hubiera
corrido traslado de la reposici-n, la apelaci-n deducida en subsidio debe sustanciarse en los
t<rminos del art& 268 del #-dio nacional con la parte contraria, es decir con el solicitante
@?
@8
@@
@,
@9
de la medida, a 0in de interar el contradictorio
,0
, debiendo en tal caso correrse traslado del
escrito de interposici-n de la reposici-n 2ue, como ya se se>al-, hace las veces de
memorial de aravios (art& 26,)&
levacin de la causa a la alzada
Si se deniea la reposici-n y se concede la apelaci-n subsidiaria, y no cabe la
presentaci-n de memoriales (art& 26, #P##.), el ;ue" de primera instancia debe ordenar
tambi<n la elevaci-n de los autos a la al"ada, corriendo el pla"o de cinco d/as a 2ue se
re0iere el art& 2?( desde 2ue las partes est%n noti0icadas de la sentencia 2ue resuelve la
reposici-n&
Si debe sustanciarse la apelaci-n en subsidio, el pla"o de cinco d/as se debe contar
desde la contestaci-n del traslado o desde 2ue venci- el pla"o para hacerlo (art& 2?(, primer
p%rra0o in "ine #P##.)&
$n eneral, si la apelaci-n se concede con e0ecto suspensivo, lo 2ue se eleva a la
al"ada es el e+pediente& Pero, si el recurso se concede con e0ecto devolutivo, el apelante
debe sacar las copias de las pie"as pertinentes a 2ue se re0iere el art& 2?0 inc& (C del
#P##., so rieso de 2ue se declare desierto el recurso si no las presentare dentro del pla"o
de cinco d/as (art& 2?0 inc& 'C)
,(
&
!rocedimiento en la alzada
Se aplican en tal caso las disposiciones 2ue rien la apelaci-n en relaci-n y sin
e0ecto di0erido& $n consecuencia, de con0ormidad al art& 2@? del #P##., si el e+pediente
no ha tenido anterior radicaci-n en el tribunal de seunda instancia, debe dictarse la
providencia de autos a 0in de darles oportunidad a los interesados de recusar a los
miembros del tribunal9 tal providencia debe noti0icarse personalmente o por c<dula (art&
2?9)
,2
& $n cambio, si el e+pediente ya ha tenido anterior radicaci-n en sala, se resolver%
inmediatamente (salvo, l-icamente 2ue desde la 7ltima intervenci-n del tribunal de al"ada
hubiera e+istido cambio en su interaci-n, en donde, previo a resolver, deber% hacerse
conocer la nueva con0ormaci-n del tribunal)
,'
&
*) AP!LAC#$N '#R!C)A C(N)RA LA R!S(L%C#$N *%! S!
,0
,(
,2
,'
PR(N%NC#A S(&R! %N P!'#'( '! +!'#'A CA%)!LAR
Resoluciones recurribles
$l art& (9, del #P##. establece 2ue, adem%s del recurso de reposici-n (con la
opci-n de acompa>ar la apelaci-n en subsidio) tambi<n es admisible la apelacin directa
contra la providencia 2ue admitiere o deneare una medida cautelar&
Son susceptibles de apelaci-n, entonces1 a) la resoluci-n 2ue deniea una medida
precautoria9 y b) la 2ue la ordena&
$n uno y otro caso, la resoluci-n puede haber sido dictada oriinalmente 0rente a la
petici-n inicial de la medida, o acoiendo un recurso de reposici-n deducido contra la
resoluci-n primienia9 en este 7ltimo caso, el derecho a interponer el recurso de apelaci-n
por el litiante 2ue no hab/a planteado reposici-n nace con el dictado de la resoluci-n 2ue
hace luar a este 7ltimo recurso
,6
&
Legitimados para deducir la apelacin directa
Para apelar se re2uiere tener inter<s por parte de 2uien interpone el recurso& $l
inter<s es la medida de la actuaci-n ante la Gusticia
,?
& #on0orme ya se se>al-, el inter<s 2ue
;usti0ica la apelaci-n sure del agra,io o gra,amen 2ue la resoluci-n recurrida ocasiona a
la parte recurrente& $l agravio es el per;uicio 2ue la resoluci-n causa al recurrente9 y la
e+istencia de este aravio y la posibilidad de su reparaci-n a trav<s del recurso de apelaci-n
es lo 2ue determina el inter-s del apelante en ese recurso
,8
&
Son leitimados para deducir la apelaci-n directa1
a) $l solicitante de la medida cautelar en los siuientes casos1 a-() contra la
resoluci-n 2ue no hace luar a la medida 0rente a su pedido oriinal9 a-2) contra la
resoluci-n 2ue acoe el recurso de reposici-n 0avorable deducido por el a0ectado y 2ue,
consecuentemente, deniea la medida cautelar solicitada& 4l tratarse de decisi-n
deneatoria de la medida, su solicitante :2ue se ve per;udicado por la deneaci-n de lo 2ue
ped/a- es 2uien tiene inter<s en recurrir la resoluci-n respectiva&
b) $l a0ectado por la medida cautelar en los siuientes casos1 b-() contra la
resoluci-n 2ue ordena la misma 0rente al pedido inicial9 y b-2) contra la resoluci-n 2ue
acoe la reposici-n del solicitante y ordena la medida precautoria deneada oriinalmente&
$n este caso, el a0ectado por la medida es 2uien tiene inter<s en cuestionar la resoluci-n
2ue la decreta9 en tal sentido se ha resuelto 2ue constituye un presupuesto ineludible para
pedir el levantamiento de medidas cautelares 2ue el recurrente sea el a0ectado por las
,6
,?
,8
mismas y no terceros
,@
&
!lazo para deducir la apelacin directa
$l pla"o para interponer la apelaci-n directa, es de cinco d/as (art& 266 #P##.),
salvo disposici-n en contrario, como ocurre en el ;uicio sumar/simo, en 2ue el pla"o para
apelar es de tres d/as (art& 69, inc& 2C #P##.)
,,
& $n caso de dudas sobre el pla"o para
apelar, lo 2ue puede presentarse, por e;emplo, en los supuestos de medidas solicitadas con
anterioridad al ;uicio principal sin 2ue apare"ca claro el procedimiento a seuir, debe
estarse al pla"o mayor de cinco d/as
,9
, por aplicaci-n del postulado 2ue establece 2ue los
medios leales de de0ensa son de interpretaci-n 0avorable
90
&
Si el a0ectado por la medida se encuentra comprendido en la situaci-n prevista en el
art& (?, del #P##., es decir, su domicilio se encuentra 0uera del luar de asiento del
;u"ado 2ue decret- la medida, corresponde ampliar el pla"o en ra"-n de la distancia tal
como lo prescribe esa norma (un da por cada doscientos 3ilmetros o "raccin (ue no
ba/e de cien)& Salvo, l-icamente, 2ue ha haya comparecido al principal (y con mayor
ra"-n si lo ha hecho en los tr%mites de la medida precautoria) en 2ue no se ;usti0icar/a la
ampliaci-n del pla"o por ra"-n de la distancia&
$l pla"o para interponer la apelaci-n directa, es individual (corre separada e
independientemente para cada litiante) y perentorio (a su vencimiento precluye o caduca
0atalmente la posibilidad de reali"ar el acto)
9(
&
$l pla"o para interponer el recurso de apelaci-n en 0orma directa se computa a partir
del d/a siuiente al de la noti0icaci-n al recurrente de la resoluci-n recurrida9 como dice el
art& (?8 del #P##., no se cuenta el d/a de dilienciamiento de la noti0icaci-n&
$l solicitante de la cautelar puede apelar de la resoluci-n 2ue le dene- la medida
desde 2ue tom- conocimiento de la misma& Si se trata de la resoluci-n dictada 0rente a su
solo pedido, el pla"o comien"a a correr a partir del d/a siuiente de la noti0icaci-n
autom%tica (art& ('' #P##.) de la resoluci-n 2ue recha"a la medida
92
& $n cambio, si la
resoluci-n deneatoria de la medida se dict- acoiendo la reposici-n deducida por la parte
contraria, el pla"o se computa desde la noti0icaci-n personal o por c<dula de la sentencia
interlocutoria 2ue decide la reposici-n (art& ('? inc& (' #P##.)
$n cuanto al a0ectado por la medida, el pla"o para apelar comien"a a correrle desde
,@
,,
,9
90
9(
92
2ue se le noti0ic- la decisi-n 2ue la decreta, ya sea 2ue la misma haya sido dictada ante el
solo pedido del solicitante, o acoiendo la reposici-n interpuesta por este 7ltimo contra la
decisi-n 2ue la deneaba& $n ambos casos, si el a"ectado no hubiese tomado conocimiento
de las medidas con motivo de su e/ecucin* se le noti"icar)n personalmente o por c,dula
dentro de los tres d/as (art& (9,, seundo p%rra0o #P##.), supuesto en 2ue la c<dula debe
ser 0irmada por el Secretario (art& ('@, seundo p%rra0o)
9'
9 resulta tambi<n admisible la
noti0icaci-n por acta notarial lueo de la re0orma introducida por la ley 2?&6,, al #-dio
.acional (art& ('8)
96
& .o es su0iciente el hecho de la traba de la medida a los e0ectos del
c-mputo del pla"o para apelar1 es necesario la noti0icaci-n de esta resoluci-n
9?
& 5a
e;ecuci-n o dilienciamiento de la medida s-lo puede tomarse como inicio del pla"o para
apelar si en ese momento el a0ectado ha tomado un real conocimiento de la decisi-n 2ue la
ordena
98
& #ontrariamente a lo 2ue sostiene cierta ;urisprudencia
9@
la sola presencia del
a0ectado en el acto de la traba de la medida no con0iura la noti0icaci-n re2uerida por el art&
(9, del #P##., sino 2ue el mismo debe conocer la resoluci-n cautelar
9,
& 5o m%s adecuado
(y 2ue 2ui"%s debiera ser contemplado e+presamente en una 0utura re0orma procesal) ser/a
2ue el a0ectado conociera los 0undamentos de la pretensi-n cautelar, la documentaci-n 2ue
le sirve de base, la resoluci-n 2ue ordena la medida, la contracautela prestadaQ9 es decir,
todos a2uellos datos 2ue le servir/an al deudor para consentir u oponerse 0undadamente a la
medida cautelar y a la contracautela
99
& 4l respecto debe tenerse en cuenta 2ue como con la
noti0icaci-n en cuesti-n, no s-lo se hace conocer al a0ectado la resoluci-n cautelar, sino 2ue
tambi<n se le da la primera oportunidad de e;ercitar el contradictorio sobre el asunto 2ue la
0undamenta, con la c<dula respectiva debieran acompa>arse copias de la demanda y
documentaci-n aportada para solicitar la medida dispuesta (es la interpretaci-n 2ue sure
de los arts&(20, (9, y cc& #P##.)9 salvo, l-icamente, 2ue al demandado ya se le hubiera
corrido traslado de la demanda principal cuyo eventual resultado aranti"a la medida
precautoria, supuesto en 2ue tales e+iencias son menores
(00
&
5a 0alta de noti0icaci-n de la medida al a0ectado no provoca la nulidad de la misma,
sino 2ue s-lo de;a abierta la posibilidad de recurrirla
(0(
, sin per;uicio de la responsabilidad
por los per;uicios 2ue irroare la demora (art& (9,, seundo p%rra0o, in "ine)
(02
&
9'
96
9?
98
9@
9,
99
(00
(0(
(02
Concesin del recurso de apelacin
Fnterpuesto el recurso de apelaci-n, el ;ue" de primera instancia ante 2uien se lo
interpuso debe concederlo o denearlo&
#orresponde su deneaci-n cuando no se cumplen los re2uisitos de admisibilidad
del recurso& 4s/, cuando no se interpuso dentro del pla"o perentorio9 o cuando es
interpuesto por 2uien carece de leitimaci-n procesal o de inter<s, etc&
$stando cumplidos los recaudos de admisibilidad, y siendo apelable tanto la
resoluci-n 2ue otora como la 2ue deniea una medida cautelar (art& (9, #P##.), 0rente al
recurso interpuesto, corresponde dictar la providencia de concesi-n del recurso, en donde se
debe indicar la "orma y los e"ectos con 2ue se lo concede&
Forma de concesin
$n cuanto a la 0orma de concesi-n, rie el principio eneral establecido por el art&
26' del #P##., seundo p%rra0o, y por lo tanto debe concederse en relaci-n
(0'
, al no
tratarse de ninuno de los supuestos e+cepcionales en 2ue procede conceder la apelaci-n en
0orma libre (recurso contra la sentencia de0initiva en ;uicio ordinario y sumario :aun2ue
este 7ltimo procedimiento 0ue suprimido en el ordenamiento nacional por ley 2?&6,,, art&
'C-)&
"ectos
#on relaci-n a los e0ectos con 2ue debe concederse el recurso de apelaci-n,
corresponde distinuirse se7n la resoluci-n recurrida haya ordenado o no la medida
cautelar solicitada&
$n el primer caso, es decir cuando se apela de una resoluci-n 2ue ordena una
medida cautelar, el recurso debe concederse en e"ecto de,oluti,o (art& (9,, 7ltimo p%rra0o
#P##.)
(06
, lo 2ue sini0ica no suspensi,o, o sea 2ue no se suspende el cumplimiento de
la resoluci-n recurrida
(0?
9 por lo tanto, no obstante el recurso interpuesto, debe trabarse la
medida decretada
(08
& 4 los e0ectos de posibilitar, por un lado el cumplimiento de la medida
precautoria ordenada, y por el otro el tr%mite del recurso concedido con e0ecto devolutivo,
dentro del pla"o perentorio de cinco d/as computados desde la noti0icaci-n autom%tica de la
providencia 2ue concede el recurso, debe el apelante acompa>ar las copias 2ue indica el art&
2?0 del #P##., so rieso, en caso de no hacerlo, de 2ue se declare desierto el recurso por
<l interpuesto, tal como lo dispone el inciso 'C del citado art/culo del ordenamiento
(0'
(06
(0?
(08
nacional& Si el ;ue" de primera instancia, de con0ormidad a lo 2ue autori"a el inciso 2C de la
norma en cuesti-n, resolviere retener el e+pediente principal, las copias 2ue debe
acompa>ar el apelante para elevar al tribunal de al"ada son a2uellas 2ue permitan a este
7ltimo tribunal conocer la cuesti-n sometida a recurso sin necesidad de la elevaci-n de los
autos principales1 as/, deben acompa>arse copia de la demanda cautelar, de la
documentaci-n acompa>ada, de la resoluci-n 2ue decreta la medida, del escrito de
interposici-n del recurso, y debe indicar tambi<n la 0echa de noti0icaci-n de la resoluci-n
2ue decreta la medida a e0ectos de 2ue el tribunal de al"ada :;ue" del recurso de apelaci-n-
pueda advertir si el mismo ha sido interpuesto en t<rmino
(0@
, tambi<n debe acompa>ar copia
de lo 2ue el ;ue" estime necesario& 5as e+iencias de copias son menores en caso 2ue el
tribunal decidiere remitir a la al"ada los autos principales, teniendo en cuenta 2ue lo 2ue
necesita tener el ;ue" para e0ectivi"ar su e;ecuci-n es la sentencia 2ue decreta la medida
cautelar& Debe se>alarse 2ue si la medida cautelar ya ha sido e0ectivi"ada al momento de
concederse el recurso y se han 0ormado pie"as separadas de con0ormidad al art& (9@ 7ltimo
p%rra0o del #P##., no se advierte necesidad de 2ue 2ueden actuaciones en primera
instancia dado 2ue no hay resoluci-n 2ue deba cumplirse o e;ecutarse, debiendo en tal caso
elevarse estas pie"as a la al"ada a los e0ectos de la apelaci-n
(0,
&
$n cambio, cuando la resoluci-n apelada no hace luar a la medida precautoria se
debe seuir el principio eneral contenido en el art& 26' tercer p%rra0o del #P##., y por lo
tanto, la apelaci-n debe concederse con e0ecto suspensi,o
(09
9 cabe se>alar 2ue por el
contenido de la decisi-n recurrida, no hay nada 2ue tena 2ue cumplirse
((0
, y por ello
carece de trascendencia o sini0icaci-n lo vinculado al e0ecto de concesi-n del recurso&
Aambi<n el recurso de apelaci-n contra la resoluci-n 2ue ordena o deniea una
medida precautoria tiene e0ecto inmediato y no di"erido, dado 2ue no e+iste ninuna
norma 2ue dispona este 7ltimo e0ecto para la apelaci-n en cuesti-n (art& 26', 7ltimo
p%rra0o #P##.)
(((
& $n consecuencia, el tr%mite y resoluci-n del recurso se reali"a en 0orma
inmediata a su concesi-n, sin 2ue corresponda su di0erimiento para la etapa prevista en los
arts& 26@ y cc& del #P##.& $ste e0ecto inmediato normalmente no se lo consina en la
resoluci-n 2ue lo concede al recurso de apelaci-n sino 2ue va impl/cito&
#odi"icacin de la "orma y e"ectos de concesin del recurso
Si el recurso se ha concedido libremente en luar de en relacin como
corresponde en todos los supuestos de apelaci-n contra la resoluci-n 2ue admite o deniea
(0@
(0,
(09
((0
(((
una medida precautoria, el interesado podr% hacer el planteo respectivo ante el ;ue" de
primera instancia dentro del pla"o de tres (') d/as de noti0icada autom%ticamente la
providencia 2ue lo concede (art& 268, tercer p%rra0o #P##)& $llo es, dice el 7ltimo p%rra0o
del citado art& 268, sin per/uicio de lo dispuesto en el art' 456& $ste 7ltimo art/culo
dispone 2ue si la apelacin se hubiese concedido libremente* debiendo serlo en relacin*
el tribunal 7de alzada8 de o"icio o a peticin de parte hecha dentro del tercero da* as lo
declarar)* mandando poner el e9pediente en secretara para la presentacin de
memoriales en los t,rminos del art' 4:6
((2
& $s decir, en la al"ada, la modi0icaci-n puede
ser dispuesta de o0icio o a petici-n de parte9 debe tenerse en cuenta 2ue en de0initiva el
;ue" del recurso es el tribunal de seunda instancia
(('
&
Si el recurso contra la providencia 2ue ordena una medida precautoria se ha
concedido con e0ecto suspensivo en luar del devolutivo indicado por el art& (9, del
#P##., si bien los arts& 268 y 2@8 nada dicen al respecto, debe entenderse 2ue, por
interpretaci-n de tales normas y del art& 2,6, el interesado puede hacer el planteo respectivo
ante el Aribunal de 4l"ada9 puede hacerlo tambi<n en primera instancia dado 2ue no se
advierten motivos para no admitir un planteo al ;ue" en rado
((6
& $l art& 268, seundo
p%rra0o, del #-dio Procesal #ivil y #omercial de la Provincia de Salta autori"a a plantear
revocatoria ante el ;ue" de primera instancia para modi0icar el e0ecto con 2ue ha sido
concedido el recurso9 sin per;uicio de la posibilidad de hacerlo tambi<n en la al"ada de
con0ormidad al art& 2@0&
Fundamentacin del recurso de apelacin directo
$l apelante, ya sea el solicitante de la medida cuando recurre la resoluci-n 2ue
deniea la cautelar, o el a0ectado cuando cuestiona la decisi-n 2ue la ordena, debe
0undamentar el recurso de apelaci-n presentando el memorial de aravios a 2ue alude el art&
268 del #P##.&
!lazo y lugar de presentacin del memorial
$l apelante debe presentar el memorial de aravios dentro del pla"o de cinco das
de noti"icada la providencia (ue lo acuerde (art& 268 #P##.)9 o m%s propiamente, dentro
de los cinco d/as de noti0icada en 0orma autom%tica o por ministerio de la ley (art& (''
#P##.) la providencia 2ue conceda el recurso
((?
9 debe tenerse en cuenta 2ue la
providencia 2ue concede el recurso en relaci-n se noti0ica en la 0orma prevista por el art&
((2
(('
((6
((?
('' del ordenamiento procesal nacional
((8
, y por lo tanto, el pla"o para presentar el
memorial de aravios corre desde el d/a siuiente de esa noti0icaci-n
((@
& $l pla"o en
cuesti-n es de car%cter perentorio (art& (?? #P##.)
((,
e individual&
$l escrito respectivo debe presentarse ante el ;ue" 2ue dict- la resoluci-n recurrida,
teniendo en cuenta 2ue en el #-dio nacional el recurso concedido en relaci-n y sin e0ecto
di0erido se sustancia en primera instancia, debiendo reci<n elevarse a la al"ada en la
oportunidad 2ue marca el art& 2?( primer p%rra0o, in "ine&
Contenido del memorial de agravios
4un2ue el art& 268 del #P##. utili"a el vocablo memorial, debe entenderse 2ue
es sin-nimo de e9presin de agravios en lo 2ue hace a su naturale"a y re2uisitos
leales
((9
& $n consecuencia, el memorial debe contener, se7n lo prescribe te+tualmente el
art& 28? del #P##. la crtica concreta y razonada de las partes del "allo (ue el apelante
considere e(uivocadas' ;o bastar) remitirse a presentaciones anteriores
(20
& $s decir, el
memorial debe indicar punto por punto, los supuestos errores, omisiones o dem%s
de0iciencias 2ue se atribuye a la decisi-n de primera instancia
(2(
& Debe tenerse en cuenta
2ue, al iual 2ue la e+presi-n de aravios, los 0undamentos del memorial deben ser
concretos, precisos y claros
(22
, ya 2ue en el sistema dispositivo dicha pie"a procesal
determina los l/mites del conocimiento del tribunal de al"ada
(2'
9 debe el apelante poner de
mani0iesto los errores de la resoluci-n impunada, pues si ello no se cumple o se lo hace en
0orma de0icitaria, la resoluci-n impunada 2ueda 0irme& $s el apelante 2uien 0i;a el %mbito
0uncional de la al"ada, la 2ue no est% 0acultada para suplir las de0iciencias arumentales ni
para ocuparse de 2ue;as 2ue no reali"-
(26
&
Se ha considerado 2ue no es su0iciente el memorial 2ue s-lo plantea la mera
discon0ormidad con lo decidido
(2?
9 o contiene simples a0irmaciones en<ricas
(28
o
dom%ticas sin una verdadera cr/tica de la sentencia
(2@
9 o hace transcripci-n literal de
p%rra0os ya incorporados al planteo oriinario
(2,
o una reiteraci-n de arumentaciones antes
vertidas en similares t<rminos en primera instancia 2ue han sido desechadas por el ;ue"
(29
9 o
((8
((@
((,
((9
(20
(2(
(22
(2'
(26
(2?
(28
(2@
(2,
(29
se limita a la mera transcripci-n de preceptos leales
('0
o citas ;urisprudenciales
('(
9 o
contiene mani0estaciones a;enas a las de0ensas ensayadas
('2
9 o 2ue s-lo alude
en<ricamente a la in;usticia de la decisi-n
(''
9 o 2ue se remite a presentaciones anteriores
('6
9
o cuando el recurrente no se ha hecho caro para rebatirlo del 0undamento esencial en 2ue
se apoya la sentencia
('?
, etc&
Firma
$l memorial debe llevar la 0irma de la parte apelante o su apoderado9 caso contrario,
la presentaci-n no vale como escrito ;udicial& .o resulta su0iciente la sola 0irma del
letrado
('8
&
!atrocinio letrado
4l ser el memorial un escrito en 2ue se controvierten derechos, por aplicaci-n del
art& ?8 del #P##. debe llevar 0irma de letrado, por ser uno de los supuestos en 2ue es
necesario el patrocinio obliatorio
('@
&
Copias del memorial
#on el memorial deben acompa>arse tantas copias como partes haya a las 2ue deba
correrse traslado del memorial y contestar la apelaci-n (art& (20 #P##.)& Se debe tener por
no presentado el memorial si el apelante no acompa>a las copias con el mismo o dentro del
pla"o indicado en el citado art& (20 del ordenamiento nacional, y como consecuencia de tal
omisi-n corresponde declarar desierto el recurso interpuesto
(',
&
$esercin del recurso de apelacin
Dice el art& 268 en la parte 0inal de su primer p%rra0o 2ue si el apelante no
presentare memorial el /uez de primera instancia declarar) desierto el recurso& $s decir,
al tratarse de un pla"o perentorio, a su vencimiento precluye en 0orma autom%tica la
posibilidad de presentar el memorial de aravios, ra"-n por la 2ue debe declararse desierto
el recurso, al no haber cumplido el recurrente con la cara procesal 2ue pesaba sobre <l
('9
&
Por ser una 0orma de no presentar el memorial, se debe declarar desierto el recurso de
apelaci-n si el escrito presentado no lleva la 0irma del apelante o su apoderado y ha vencido
('0
('(
('2
(''
('6
#.#iv&, Sala 4, (8-2-@0, $&D& ''-62(9 /d&, Sala 3, (,-6-200(, 5&5& 200(-$-(0(2, G& 4rup&,
caso (8&(?(9 /d&, Sala G, (8-(2-99, 5&5& 2000-$-2?,, y DG 2000-'-?2@9 #.!ed& #ont&-adm, sala F, 9-((-2000,
5&5& 200(-#-9@2, G& 4rup&, caso (?&@8@&
('?
('8
('@
(',
('9
el pla"o respectivo sin cumplirse con tal re2uisito
(60
&
5a misma soluci-n corresponde en el supuesto 2ue el escrito presentado no reuniere
los re2uisitos de un memorial de aravios, dado 2ue la insu0iciencia de la presentaci-n
e2uivale a la no presentaci-n& Pero si el apelante individuali"a, aun en m/nima medida, los
motivos de su discon0ormidad con la resoluci-n impunada, no procede declarar la
deserci-n del recurso, por cuanto la ravedad de los e0ectos con 2ue la ley sanciona la
insu0iciencia de la e+presi-n de aravios, hace aconse;able aplicarla con criterio amplio,
0avorable al recurrente
(6(
9 aun2ue sin llear al e+tremo 2ue en los hechos se tradu"ca en la
deroaci-n lisa y llana de las e+iencias establecidas en el art& 28? del ordenamiento
procesal nacional
(62
&
Fualmente, tal como se destac- en el t/tulo anterior, debe tenerse por no presentado
el memorial y declararse desierto el recurso de apelaci-n si el apelante no presenta copias
de esa pie"a procesal en los t<rminos del art& (20 del #P##.
(6'
&
$l ;ue" de primera instancia es el 2ue debe declarar desierto el recurso de apelaci-n
por 0alta de presentaci-n del memorial, sin per;uicio de las 0acultades del tribunal de al"ada
como ;ue" del recurso& Pero, como se>alan !assi y D%ne", debe ser el tribunal de al"ada
2uien determine si el recurso de apelaci-n se encuentra debidamente 0undado, es decir, si el
memorial presentado resulta su0iciente como e+presi-n de aravios, y en su caso declarar
desierto el recurso, por cuanto importa un ;uicio de valor
(66
&
%raslado del memorial de agravios
Apelacin por el solicitante de la medida
4l iual 2ue lo 2ue ocurre con el recurso de reposici-n y la apelaci-n en subsidio, si
el solicitante de la medida cautelar apela la resoluci-n 2ue la deniea ante su solo pedido, el
recurso interpuesto debe resolverse sin correr traslado del memorial al 2ue resultara
a0ectado por la medida
(6?
& Si se diera traslado del memorial de aravios se estar/a dando a
conocer a la contraria la medida cautelar peticionada lo 2ue ir/a en contra del principio de
2ue las medidas cautelares deben decretarse sin audiencia de la parte contraria (inaudita
(60
(6(
#.Pa", Sala FL, (9-,-89, $&D& ''-6099 ##iv#om 8H .om& #-rdoba, (0-8-2006, Rep&5&5&
2006-(988, nH (0 y 55#, 2006-,?,9 #.#om&, Sala 4, 22-9-2000, 5&5& 200(-3-,8(, G& 4rup&, caso (?&?88&
#on0& 5IPA4D! R4.$4, Roberto J&1 $l Recurso Irdinario de 4pelaci-n en el Proceso #ivil, 3s& 4s&,
4strea, tomo FF, 2009, p%& (@,-(@9&
(62
(6'
(66
(6?
pars)
(68
$n cambio, si la deneaci-n de la medida obedece a un recurso de reposici-n
interpuesto por el a0ectado con resultado 0avorable, en tal caso, al haber esta parte ya
tomado participaci-n en el asunto, corresponde correrle traslado del memorial de aravios
2ue presente el solicitante 2ue apela la resoluci-n de la revocatoria&
Apelacin por el a"ectado por la medida decretada
#uando el recurso de apelaci-n se interpone por el a0ectado contra la resoluci-n 2ue
ordena la medida cautelar solicitada por el actor, del memorial de aravios se debe correr
traslado al peticionante de la medida por el pla"o de cinco d/as (art& 268 #P##.), 2ue
tambi<n es de car%cter perentorio (art& (?? del mismo #-dio) e individual&
Falta de contestacin del memorial
$n los casos en 2ue se le corre traslado del memorial, la 0alta de contestaci-n dentro
del pla"o perentorio 2ue tiene la parte para hacerlo, determina 2ue no lo pueda presentar
con posterioridad y la instancia seuir% su curso (ar& art& 28@ #P##.)& $llo no acarrea
nin7n per;uicio para esta parte, 2ue no sea el de haber perdido la oportunidad de e;ercitar
su derecho de de0ensa, ni conlleva nin7n disvalor respecto de la posici-n procesal lorada
en la sentencia recurrida
(6@
&
&echos nuevos' !ruebas
Arat%ndose de una apelaci-n en relaci-n no resulta admisible la apertura a prueba
ni la aleaci-n de hechos nuevos (art& 2@?, p%rra0o seundo #P##.)& Aampoco la
areaci-n de documentos
(6,
& Por la 0orma de concesi-n del recurso no resulta de
aplicaci-n el art& 280 incs& 2 y ss& del citado #-dio
(69
&
Sin embaro, se ha admitido 2ue la sala puede, e+cepcionalmente, respetando el
derecho de de0ensa de las partes, disponer medidas para establecer la verdad de los hechos
controvertidos
(?0
&
!rocedimiento ante el %ribunal de Alzada
4l respecto dice el primer p%rra0o del art& 2@? del #P## 2ue si el recurso se
hubiese concedido en relacin* recibido el e9pediente con sus memoriales* la C)mara* si el
e9pediente tuviere radicacin de Sala* resolver) inmediatamente' n caso contrario
(68
(6@
(6,
(69
(?0
dictar) la providencia de autos& $s decir, al tratarse de un recurso concedido en
relaci-n, los memoriales se presentan en primera instancia& Por tal motivo es muy
reducido el tr%mite ante el tribunal de al"ada& De con0ormidad al citado p%rra0o del art& 2@?,
si el e+pediente no ha tenido anterior radicaci-n en el tribunal de seunda instancia, debe
dictarse la providencia de autos a 0in de darles oportunidad a los interesados de recusar a
los miembros del tribunal9 tal providencia debe noti0icarse personalmente o por c<dula (art&
2?9)
(?(
& $n cambio, si el e+pediente ya ha tenido radicaci-n de sala, se resolver% en 0orma
inmediata (salvo, l-icamente 2ue desde la 7ltima intervenci-n del tribunal de al"ada
hubiera e+istido cambio en su con0ormaci-n, en donde, previo a resolver, deber% hacerse
conocer la nueva interaci-n)
(?2
&
Sentencia
5a sentencia 2ue resuelve un recurso de apelaci-n interpuesto contra una resoluci-n
2ue admite o deniea una medida cautelar debe ser 0undada (arts& '6 inc& 6C y (8( inc& (C
#P##.)
(?'
&
.o es necesario 2ue los miembros del tribunal emitan su voto en 0orma individual,
dado 2ue el art& 2@( del ordenamiento nacional se aplica al recurso libremente concedido
(?6
9
por ello el 0allo puede ser impersonal& $llo sin per;uicio de la posibilidad de 2ue al7n
miembro 2uiera ampliar el voto, o 0ormular una disidencia, lo 2ue debe hacerlo emitiendo
un voto personal
(??
&
Costas
Si bien, como principio eneral, el curso de las costas en las medidas cautelares
siue la suerte del ;uicio principal, y deben ser soportadas por el vencido en la medida en
2ue le han sido impuestas en la sentencia de0initiva
(?8
, las incidencias o impunaciones 2ue
se susciten como consecuencia de una medida precautoria tienen su r<imen especial de
costas, independiente del de la medida cautelar en s/, en donde cabe aplicar las pautas
enerales contenidas en los arts& 8, y 89 del #P##. teniendo en cuenta la posici-n
asumida por las partes en la controversia
(?@
&
$n un traba;o anterior analic< el tema de las costas mediando recurso contra la
(?(
(?2
(?'
(?6
(??
(?8
(?@
decisi-n de primera instancia
(?,
& $n tal oportunidad desta2u< 2ue cuando se interponen
recursos contra la resoluci-n ya sea 2ue <sta haa luar o rechace la medida solicitada por
el actor, se pueden presentar diversas situaciones 2ue merecen un tratamiento especial, y
2ue no necesariamente debe coincidir con el pronunciamiento sobre costas del proceso
principal&
#on0orme ya se se>alara, de con0ormidad al te+to actual del art& (9, del #-dio
.acional, lueo de la re0orma por ley 22&6'6, contra la resoluci-n 2ue acoiere o deneare
una medida cautelar, resultan admisibles tanto el recurso de reposici-n como la apelaci-n
directa, indistintamente& D si se elie la v/a de la reposici-n, para poder llear ante el
Aribunal de 4l"ada, debe interponerse tambi<n el recurso de apelaci-n en subsidio para el
supuesto 2ue el primero 0uese recha"ado (art& 26( #-d& Proc& de la .aci-n)&
Debe destacarse, con0orme ya se se>alara, 2ue a trav<s de los recursos s-lo puede
cuestionarse la procedencia de la medida cautelar decretada, pero en base a los mismos
elementos 0%cticos y ;ur/dicos presentados y tenidos en cuenta en la primera instancia
(?9
&
$n caso 2ue la medida precautoria solicitada hubiera sido deneada por el ;ue" de
primera instancia, e interpuesto recurso de reposici-n por el actor, el mismo es recha"ado,
las costas del recurso y las del tr%mite inicial deben ser soportadas por el accionante 2ue
solicit- la medida improcedente 2ue no se acoi-& D si se hace luar al recurso y se ordena
la medida solicitada, al no haber participado el demandado no puede consider%rselo
vencido, y por lo tanto, no puede impon<rsele las costas, sino 2ue rien en este caso los
principios enerales para el supuesto de acoimiento de la medida, y todas las costas
oriinadas hasta entonces 2uedan su;etas a la suerte del ;uicio principal& 5os mismos
principios rien en caso 2ue se hubiera interpuesto el recurso de apelaci-n en 0orma directa&
Si con el recurso de reposici-n -2ue ha sido recha"ado- el actor hubiere interpuesto
tambi<n apelaci-n en subsidio, deben distinuirse los supuestos se7n se haa luar o no a
este 7ltimo recurso1 a) si se recha"a tambi<n la apelaci-n, las costas de la misma, al iual
2ue las de las instancias anteriores, deben ser soportadas por el actor apelante cuya petici-n
tampoco ha sido acoida en esta nueva oportunidad9 b) pero si se hace luar a la apelaci-n
y se ordena la medida precautoria, al no haber e+istido contradicci-n con el demandado
2uien no intervino en ninuna de las instancias, no e+iste vencimiento de este 7ltimo por lo
2ue no puede impon<rsele las costas, sino 2ue rien los principios se>alados para el caso de
acoimiento de la medida cautelar, y por lo tanto, las costas de las diversas instancias deben
seuir la suerte del ;uicio principal&
(?,
(?9
Si el demandado es el 2ue interpone recurso de apelaci-n contra la resoluci-n 2ue
ordena la medida cautelar (puede <sta haber sido admitida ante la demanda cautelar o como
consecuencia del recurso de reposici-n deducido por el actor), a los e0ectos de las costas
deben distinuirse los supuestos se7n 2ue se haa luar o no a la apelaci-n1 a) Si se
recha"a la apelaci-n del demandado y se mantiene la medida cautelar, las costas del recurso
deben imponerse, en principio, al apelante vencido por aplicaci-n de los principios
enerales, 2uedando las costas de la instancia en donde se despach- la medida su;etas a la
suerte del ;uicio principal& b) Si se hace luar a la apelaci-n y se revoca la medida cautelar
decretada, las costas de la apelaci-n, y las de las instancias anteriores deben ser soportadas
por el actor vencido en el 7ltimo recurso y como consecuencia del cual se dene- la medida
precautoria
(80
&
Buedar/a el supuesto en 2ue la medida cautelar hubiese sido deneada en primera
instancia -incluso en la reposici-n si se hubiere interpuesto- y es ordenada en la apelaci-n
planteada por el actor, y el demandado deduce recurso de reposici-n contra esta decisi-n de
la al"ada 2ue despacha la medida cautelar (como el previsto en el seundo p%rra0o del art&
202 del #-dio de la Provincia de Salta
(8(
)& $ste tr%mite contradictorio oriina astos 2ue
deben ser soportadas por el vencido por aplicaci-n de los principios enerales sobre costas,
salvo 2ue el Aribunal encontrare m<rito para e+imirlo, lo 2ue deber% e+presarlo en su
pronunciamiento ba;o pena de nulidad (arts& 8, y 89 #-d& Proc& #& y #& de la .aci-n)& D las
costas de las instancias anteriores depende del resultado de ese tr%mite contradictorio1 a) si
el demandado resulta vencedor y lora la revocaci-n de la medida, todas las costas de las
distintas instancias del tr%mite cautelar deben ser soportadas por el actor vencido9 b) si, por
el contrario, el demandado resulta vencido en el contradictorio, deben ser a su caro las
costas de este tr%mite, 2uedando su;etas a la suerte del principal las costas de las instancias
anteriores en 2ue no intervino (la de primera instancia 2ue dene- la medida, y las de la
4l"ada 2ue la orden-)&
#abe destacar 2ue, como lo permiten la mayor/a de los ordenamientos procesales (v&
r& arts& 8, y 89 del #-d& .acional), siempre 2ueda la posibilidad de e+imir al vencido del
pao de las costas cuando el Aribunal encontrare m<rito par ello, lo 2ue deber% e+presarlo
en el pronunciamiento ba;o pena de nulidad&
RECURSO E+TRAORDINARIO FEDERAL
(80
(8(
Resoluciones recurribles
5a #orte Suprema de Gusticia de la .aci-n ha sostenido como principio eneral 2ue
los pronunciamientos sobre medidas cautelares, ya sea 2ue las ordenen, modi0i2uen o
e+tinan, no constituyen sentencias de0initivas o e2uiparables a tales, y por lo tanto no son
susceptibles del recurso e+traordinario 0ederal del art& (6 de la ley 6,
(82
&
Sin embaro, el alto Aribunal ha admitido el recurso e+traordinario en los casos 2ue
se demuestre 2ue el per;uicio 2ue la decisi-n pueda ocasionar es de imposible, tard/a o
insu0iciente reparaci-n ulterior
(8'
9 o cuando su manitud o las circunstancias de hecho lo
;usti0i2uen
(86
, u oriinen un aravio 2ue puede volverse irreparable
(8?
& 4creditado el
ravamen irreparable se consider- admisible el recurso e+traordinario contra las
resoluciones 2ue deniean los pedidos de embaro
(88
9 o las 2ue recha"an solicitudes de
levantamiento de embaros
(8@
9 o 2ue disponen el levantamiento del embaro 2ue pesaba
sobre un inmueble de propiedad del e;ecutado
(8,
& Se ha e2uiparado a sentencia de0initiva la
resoluci-n 2ue decret- un embaro cuyo monto es e+cesivo
(89
9 o la 2ue produce
consecuencias irreparables al a0ectado como es la no concesi-n de un cr<dito bancario
(@0
9 o
la 2ue recha"a un pedido de desembaro, estando en ;ueo una norma 0ederal 2ue ampara la
vivienda 0amiliar ob;eto de la medida
(@(
& Se admiti- tambi<n el recurso e+traordinario
contra la resoluci-n de sustituci-n de una medida de no innovar por el embaro total de los
bienes de la sociedad demandada produciendo ello la cancelaci-n del cr<dito bancario 2ue
la empresa necesitaba para desarrollar su actividad
(@2
Supuestos en (ue procede' Cuestin "ederal
Debe tenerse en cuenta 2ue el recurso e+traordinario 0ederal procede en los
supuestos previstos por el art& (6 de la ley 6, (art& 2?8 #P##.), y tambi<n en los casos de
arbitrariedad de la sentencia, causal esta 7ltima admitida pretorianamente por la #orte
Suprema de Gusticia de la .aci-n
(@'
&
$l art& (6 de la ley 6, dispone1 <na vez radicado un /uicio ante los tribunales de
provincia* ser) sentenciado y "enecido en la /urisdiccin provincial* y slo podr) apelarse
(82
(8'
(86
(8?
(88
(8@
(8,
(89
(@0
(@(
(@2
(@'
a la Corte Suprema de las sentencias de"initivas pronunciadas por los tribunales
superiores de provincia en los casos siguientes=
>?8 Cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la validez de un tratado*
de una ley del Congreso* o de una autoridad e/ercida en nombre de la ;acin* y la
decisin haya sido contra su validez'
4?8 Cuando la validez de una ley* decreto o autoridad de provincia se haya
puesto en cuestin ba/o la pretensin de ser repugnante a la Constitucin nacional* a los
tratados o leyes del Congreso* y la decisin haya sido a "avor de la validez de la ley o
autoridad de provincia'
@?8 Cuando la inteligencia de una cl)usula de la Constitucin* o de un
tratado o ley del Congreso* o una comisin e/ercida a nombre de la autoridad nacional
haya sido cuestionada y la decisin sea contra la validez del ttulo* derecho* privilegio o
e9encin (ue se "unda en dicha cl)usula y sea materia de litigio&
5as cuestiones 0ederales suelen distinuirse en simples y comple/as& Son simples
a2uellas 2ue versan sobre la interpretaci-n de aluna cl%usula de la #onstituci-n nacional o
ley del #onreso, o de un tratado o una comisi-n e;ercida por autoridad nacional& $n
cambio las cuestiones 0ederales comple/as son las 2ue versan sobre la compatibilidad de
una norma o acto nacional o local con la #onstituci-n nacional& $stas 7ltimas se clasi0ican
en directas e indirectas1 las primeras tienen luar cuando la cuesti-n sure directamente
entre una norma y la #onstituci-n nacional)9 en cambio en las cuestiones 0ederales
indirectas la cuesti-n constitucional se 0unda en la incompatibilidad de una ley o un acto
con relaci-n a otra ley o acto preeminente
(@6
&
5a cuesti-n 0ederal debe haber sido introducida oportunamente9 es decir, debe haber
sido planteada en la primera oportunidad posible en el curso del proceso y mantenerla en
todas las instancias del litiio
(@?
, debiendo haber sido anali"ada por el tribunal superior de la
causa9 es tard/a su introducci-n en el escrito de interposici-n del recurso e+traordinario
(@8
9
salvo cuando la cuesti-n 0ederal sure de la propia sentencia recurrida
(@@
& #arece de e0icacia
la mera reserva del remedio 0ederal
(@,
&
De con0ormidad al art& (? de la ley 6,, la cuesti-n constitucional, para habilitar la
instancia e+traordinaria, tiene 2ue tener vinculaci-n directa e inmediata con el litiio
(@9
, en
el sentido 2ue la soluci-n de la causa dependa necesariamente de la interpretaci-n 2ue
(@6
(@?
(@8
(@@
(@,
(@9
corresponda dar a la misma
(,0
& Aambi<n es re2uisito e+iido por la norma citada 2ue la
decisi-n recurrida sea contraria al derecho 0ederal invocado
(,(
&
#on relaci-n a la doctrina de la arbitrariedad, la #orte Suprema de Gusticia de la
.aci-n ha se>alado 2ue tiene car%cter e+cepcional y no tiene por ob;eto correir
pronunciamientos supuestamente e2uivocados o 2ue se consideren tales, en orden a temas
no 0ederales :en el caso, los aravios remiten al e+amen de cuestiones de hecho y de
derecho procesal com7n, pues para su procedencia, se re2uiere un apartamiento ine2u/voco
de la soluci-n normativa o una absoluta carencia de 0undamentaci-n 2ue descali0i2ue la
sentencia apelada como acto ;urisdiccional v%lido
(,2
& 4s/, entre otros supuestos, se ha
considerado arbitraria la sentencia 2ue da 0undamentos aparentes
(,'
9 o cuya decisi-n no
constituye una derivaci-n ra"onada del derecho viente con aplicaci-n a los hechos
comprobados de la causa
(,6
9 o la 2ue se 0unda en a0irmaciones de naturale"a dom%tica
(,?
9 o
la 2ue omite considerar y decidir cuestiones planteadas
(,8
9 o la 2ue decide sobre cuestiones
no planteadas
(,@
9 o la 2ue prescinde del te+to leal aplicable sin dar ra"ones valederas
(,,
9 o
la 2ue se aparta de los precedentes de la #orte Suprema sin aportar nuevos arumentos 2ue
;usti0i2uen modi0icar la posici-n sentada por el tribunal
(,9
9 o la 2ue prescinde de la
valoraci-n de prueba decisiva
(90
9 o la 2ue invoca prueba ine+istente
(9(
9 o la 2ue incurre en
e+cesos rituales 2ue menoscaba el derecho de de0ensa
(92
9 o la 2ue incurre en
contradicciones
(9'
o 0alta de coherencia
(96
9 etc&
l Superior %ribunal de la Causa
$l recurso e+traordinario 0ederal resulta admisible contra la sentencia del superior
tribunal de la causa, 2ue en caso de provenir el asunto de ;urisdicci-n nacional, son las
resoluciones emanadas de las respectivas #%maras nacionales de apelaci-n, o de los
tribunales de primera instancia en los supuestos de ser la resoluci-n recurrida inapelable
(9?
&
(,0
(,(
(,2
(,'
(,6
(,?
(,8
(,@
(,,
(,9
(90
(9(
(92
(9'
(96
(9?
$n cambio, si el asunto proviene de la ;usticia ordinaria provincial, se7n lo resuelto
por la #orte Suprema de Gusticia de la .aci-n en los casos Strada
(98
, #hristou
(9@
y Di
=ascio
(9,
, el superior tribunal de la causa no puede ser sino el Superior Aribunal o #orte
de Gusticia de la Provincia respectiva& $n el 0allo Strada no se impone 2ue para llear a la
#orte Suprema por el remedio 0ederal deba haber pasado el asunto necesariamente por
las cortes de ;usticia locales9 s/ lo impone e+presamente para el caso de 2ue por virtud de
un recurso 2ue resulte 7til e id-neo para atender los aravios del recurrente, el superior
tribunal tuviere competencia para intervenir el asunto constitucional 0ederal planteado9
por lo tanto si e+iste un recurso id-neo ante la corte de ;usticia local, 2ueda descartada
cual2uier opci-n entre seuir ese recurso o el e+traordinario 0ederal ante la #orte Suprema
de la .aci-n, sino 2ue necesariamente debe seuirse previamente el local si se pretende
llear al e+traordinario 0ederal& Sin embaro, en el posterior 0allo reca/do en la causa Di
=ascio, el alto Aribunal completa y da mayores precisiones sobre la doctrina iniciada con
el 0allo en el caso Strada, y establece 2ue en todos los supuestos aptos para ser conocidos
por la #orte Suprema de la .aci-n se7n el art& (6 de la ley 6,, la intervenci-n del
superior tribunal de provincia es necesaria en virtud de la reulaci-n 2ue el leislador
nacional hi"o del art& '( de la #onstituci-n, de modo 2ue la leislatura local y la
;urisprudencia de sus tribunales no pueden vedar el acceso a a2uel -rano, en tales
supuestos, v& r&, por el monto de la condena, por el rado de la pena, por la materia o por
otras ra"ones an%loas& $s decir, lueo de los 0allos de la #orte Suprema de Gusticia de la
.aci-n reca/dos en los casos Strada, #hristou y Di =ascio, en el orden provincial y a
los e0ectos del recurso e+traordinario 0ederal, el tribunal superior de la causa es el tribunal
superior de provincia (tal como lo indica el art& (6 de la ley 6,), sin 2ue en nin7n caso la
leislatura local ni la ;urisprudencia de sus tribunales puedan vedar el acceso a a2uel
-rano
(99
&
!rocedimiento
5a #orte Suprema de Gusticia, por 4cordada nC 6 del a>o 200@ ha dictado un
relamento estableciendo pautas 2ue deben respetarse en la interposici-n del recurso
e+traordinario
200
& $l 4lto Aribunal ha sido estricto en e+iir el cumplimiento de los
recaudos establecidos en el citado relamento9 as/, p& e;&, ha deneado la apertura de un
recurso e+traordinario por2ue no se hab/a cumplido con el re2uisito previsto en el art& ?C
(98
(9@
(9,
(99
200
(car%tula en ho;a aparte con los datos 2ue deben consinarse)
20(
&
$l recurso debe interponerse por escrito, 0undado con arrelo a lo establecido en el
art& (? de la ley 6,, ante el tribunal 2ue dict- la resoluci-n 2ue lo motiva, dentro del pla"o
de die" d/as contados a partir de la noti0icaci-n (art& 2?@, primer p%rra0o)& $l escrito en
cuesti-n debe bastarse a s/ mismo
202
, es decir debe contener un proli;o relato de los hechos
de la causa de relevancia principal, 2ue permita vincularlos con las cuestiones 2ue se
plantean como de naturale"a 0ederal, a trav<s de una cr/tica concreta y ra"onada de los
arumentos en 2ue se basa la sentencia 2ue se impuna
20'
&
$l recurso se sustancia ante el tribunal a 2uo& De la presentaci-n en 2ue se dedu"ca
se dar% traslado por die" d/as a las partes interesadas, noti0ic%ndolas personalmente o por
c<dula (art& 2?@, seundo p%rra0o #P##.)
206
& Sin embaro, trat%ndose de un recurso a
trav<s del cual se cuestiona una resoluci-n 2ue deniea una medida cautelar, en tal caso,
como principio, no cabe correr traslado del recurso a la contraria por aplicaci-n del
principio 2ue dice 2ue tales medidas deben decretarse y cumplirse inaudita pars (art& (9,,
primer p%rra0o #P##.)
#ontestado el traslado, o vencido el pla"o para hacerlo, o interpuesto el recurso en
los casos en 2ue no se debe correr traslado, el tribunal de la causa decidir% sobre la
admisibilidad del recurso, resoluci-n 2ue se noti0icar% personalmente o por c<dula (art& 2?@
seundo p%rra0o #P##.)&
Si se deneare el recurso e+traordinario, el araviado podr% recurrir directamente en
2ue;a ante la #orte Suprema de Gusticia de la .aci-n en los t<rminos del art& 2,? del
#P##.& Debe hacerlo por escrito 0undado en el t<rmino de cinco d/as con m%s la
ampliaci-n 2ue corresponda por ra"-n de la distancia (arts& 2,2 y (?, #P##.)& $l
interesado tiene tambi<n 2ue hacer el dep-sito 2ue establece el art& 2,8& $sta 2ue;a es la
7nica v/a 2ue tiene el recurrente para obtener la revocaci-n de la resoluci-n 2ue deniea el
remedio 0ederal&
Si el recurso e+traordinario ha sido concedido, deber%n remitirse las actuaciones a la
#orte Suprema dentro de cinco d/as contados desde la 7ltima noti0icaci-n& Si el tribunal
superior de la causa tuviera su asiento 0uera de la #apital !ederal, la remisi-n se e0ectuar%
por correo, a costa del recurrente (art& 2?@, seundo p%rra0o #P##.)&
5a recepci-n de la causa por la #orte implica el llamamiento de autos (art& 2,0
#P##.)& $ste art/culo 2,0 dice en la seunda parte del primer p%rra0o 2ue la #orte, se7n
20(
202
20'
206
su sana discreci-n, y con la sola invocaci-n de esta norma, podr% recha"ar el recurso
e+traordinario, por 0alta de aravio 0ederal su0iciente o cuando las cuestiones planteadas
resultaren insustanciales o carentes de trascendencia&