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La apelacin.
1. El sistema venezolano.
2. El objeto de la apelacin.
3. Efectos de la apelacin.
4. El procedimiento de la apelacin
Se ha discutido mucho sobre el origen de la apelacin con variedad de opiniones.
Unos han considerado que en todos los tiempos y en todos los pueblos, la apelacin ha sido una
garanta acordada por el legislador dentro de ciertos lmites. Otros, al contrario, sostienen que ella
ha, sido por mucho tiempo ignorada y que ha nacido solamente cuando los litigantes comenzaron a
recurrir al ey contra la prevaricacin de los !ueces o el defecto de la ley que no regulaba el caso
controvertido.
"mbas opiniones son e#actas dice $argilo siempre que se determine el car%cter que se quiere
atribuir a la apelacin, sin lo cual la divergencia entre ellas no es conciliable. &n efecto, si por la
apelacin se entiende, en general, el medio de solicitar la reparacin de una in!usticia cometida por
el !uez, no se yerra observando que la apelacin es de origen antiqusimo, porque en todos los
tiempos se ha sentido la necesidad de reclamar contra una sentencia in!usta.
Si por el contrario, la apelacin se considera como un medio especial de gravamen contra una
sentencia del primer !uez, a llevarse al conocimiento de un !uez superior para un segundo e#amen
de la causa, seg'n el ordenamiento vigente., entonces el instituto de la apelacin pertenece a
tiempos m%s pr#imos( a aquellos en los cuales fue establecida una !erarqua !urisdiccional entre
los !ueces.
&s c)lebre el famoso pasa!e de Ulpiano seg'n el cual( *+inguno hay que ignore lo frecuente y
necesario que es el uso de la apelacin, porque ciertamente corrige la impericia y la in!usticia de
los !ueces, aunque algunas veces se reforman las sentencias que fueron pronunciadas !ustamente,
porque no siempre pronuncia sentencia m%s !usta el 'ltimo que determina*.
&n este breve pasa!e del !urisconsulto romano, encontramos contenida la problem%tica que ha
planteado histricamente el instituto de la apelacin, la necesidad de la misma, su funcin
correctora de la !usticia del primer fallo, la realidad de que no siempre la apelacin asegura una
sentencia m%s !usta que la del !uez de primer grado, y, en definitiva, la vigencia que e#ige este
recurso, del principio del doble grado de !urisdiccin fundado en la relacin de subordinacin y
superioridad !er%rquica entre los tribunales.
-a idea que hizo entrar a la apelacin en la legislacin, fue precisamente aquella de asegurar una
eficaz garanta a la !usticia, esto es, la garanta resultante del doble e#amen, de dos sentencias
dictadas una en seguida de la otra, en torno a la misma causa. -a "samblea dice $argiulo no fue
movida por un sentimiento de desconfianza hacia los tribunales de primera instancia, ni por el
deseo de invadir su !urisdiccin para hacerla absorber por la !urisdiccin superior. -a nueva ley
mir a constituir una segunda instruccin, independiente de la primera, que contenga todos los
.ndios de llegar a la verdad.
&l segundo grado de !urisdiccin no es otra cosa sino un segundo e#amen de la causa( instruye y
!uzga como haba instruido y !uzgado el primer !uez, tiene las mismas atribuciones, el mismo poder,
puede, es verdad, reducir a la nada la primera sentencia, pero ello no ocurre por virtud de un poder
superior, sino porque e!ercita por segunda vez el poder e!ercitado por el primer !uez, porque la
primera sentencia no puede subsistir despu)s de la segunda.
/oy nos dice 0alamandrei el concepto de la apelacin se ha transformado y ampliado, mientras
seg'n el concepto originario, la decisin del superior se diriga solamente a corregir directa y
singularmente los errores de los !uez inferior, hoy da la ley, partiendo de la premisa de que una
sola instancia no ofrece garantas suficientes para producir una sentencia !usta, quiere que en toda
controversia la parte pueda obtener dos decisiones 1principio del doble grado2 o, en ciertas
legislaciones, hasta tres, sobre la relacin controvertida, de modo que la decisin posterior se
sobreponga a la decisin anterior, aun cuando )sta fuese perfectamente !usta e inmune de errores.
&l !uicio de apelacin concluye 0alamandre viene a ser as, seg'n la e#presiva frase de 3inding
una *segunda primera instancia*, y la in!usticia cometida por el !uez inferior viene a ser tomada en
consideracin de un modo indirecto y general, en cuanto la ley presume que el segundo !uez, al
decidir la causa el novo y sin preocuparse de la primera sentencia, no caer% en los errores en que
pudo haber cado el primero.
4uede definirse, pues, la apelacin como( &l recurso mediante el cual la parte, o los tercero5 que
han sufrido agravio por la sentencia del !uez de primer grado de !urisdiccin, provocan un nuevo
e#amen de la relacin controvertida por el !uez superior o de Segundo grado, que debe dictar la
sentencia final. O m%s brevemente como dice 0hiovenda *-a apelacin es el medio para pasar del
primero al segundo grado de !urisdiccin*.
&n nuestra definicin se destaca(
-a apelacin es un recurso, esto es, un medio de impugnacin de la sentencia dirigido a eliminar la
in!usticia de )sta mediante su reforma, y en ello se diferencia de la invalidacin, cuya finalidad es
hacer declarar la nulidad del acto atacado.
&s un recurso ordinario, que provoca un nuevo e#amen de la relacin controvertida 1novum
!udicium2 y hace adquirir al !uez de alzada la !urisdiccin sobre el asunto, con facultad para decidir
la controversia y conocer e# novo tanto de la cuestin facti como de la quaestio !uris, y en esto se
diferencia del recurso e#traordinario de casacin, limitado a considerar e#clusivamente los
quebrantamientos de formas 1errores in procediendo2 y las infracciones de ley 1errores in
indicando2 en que haya incurrido el !uez en la sentencia recurrida, sin que pueda la 0orte
e#tenderse al fondo o m)rito de la controversia, ni al establecimiento o apreciacin de los hechos
por parte del !uez que salvo las e#cepciones previstas en el "rt. 678 0.4.0.
&st% legitimada para e!ercer los recursos, la parte agraviada por la sentencia y en general, todo
aquel que por tener inter)s inmediato en lo que sea ob!eto o materia del !uicio, resulte per!udicado
por la decisin, bien porque pueda hacerse e!ecutoria contra )l mismo, bien porque haga nugatorio
su derecho, lo menos9 cabe o desme!ore 1"rt. 7:; 0.4.0.2.
&l agravio, per!uicio o gravamen que la sentencia causa al litigante, constituye as, el inter)s sin el
cual no puede e!ercerse el recurso, pues no tiene el derecho de apelacin la parte a quien la
sentencia hubiere concedido todo cuanto hubiere pedido 1"rtculo 7:; 0.4.0.2 , y as como para
proponer la demanda debe haber inter)s 1"rt. <= 0.4.0.2, del mismo modo, para que haya
apelacin, que no es otra cosa sino un desenvolvimiento de la misma causa en la instancia
superior, debe haber tambi)n inter)s y )ste, lo determina el agravio, per!uicio o gravamen que el
fallo produce a la parte, el cual se mide, ob!etivamente, por el vencimiento sufrido.
&l !uez de segunda instancia o grado, al decidir e# novo la controversia, dicta la sentencia final.
0on la sentencia del !uez inferior e#plica 0alamandrei no se produce ya, en el momento mismo del
pronunciamiento, la declaracin de certeza del derecho controvertido, puesto que sobre esta
sentencia gravita, desde el momento de su nacimiento, la amenaza de una sentencia ulterior,
frente a la cual el primer !uicio deber% perder toda eficacia .
>esde antiguo se admita como principio general que la apelacin se devolva al superior toda la
causa y la refera a los t)rminos de la litiscontestacin.
&l principio era e#presado en el adagio latino( "ppellatio e#tinguir iudicatum et revocat omnia ad
terminos liris contestatae, y as ha pasado al derecho moderno y ha sido acogido por nuestra
casacin en estos t)rminos( *-a apelacin reintegra a las partes a la condicin que tenan
inmediatamente despu)s de la contestacin de la demanda.
EL SISTEM !E"E#$L"$.
/istricamente, el sistema positivo adoptado por la legislacin venezolana, fue el de la doble
conformidad de fallos, que conduca a la tercera instancia.
-os "rts. <?; y @<A del 0digo de 4rocedimiento 0ivil de <:<=, consagraban este sistema.
Seg'n el primero( *>e las sentencias interlocutorias o definitivas, dictadas en segunda instancia, se
puede apelar dentro del t)rmino de cinco das, slo respecto de aquellos puntos en que difieran de
las de primera instancia.
+o habr% lugar a tercera instancia cuando la sentencia* de la segunda fuere conforme en el fondo
con la de primera, a menos que no condene en las costas de la instancia, o que, haci)ndolo,
condene tambi)n en las de primera, no habi)ndolo hecho el !uez o tribunal que sentenci en )sta.
&n tal caso, del tribunal de tercera instancia conocer% 'nicamente del punto sobre costas*,
*-a sentencia de tercera instancia quedar% en todo caso e!ecutoriada, a menos que se intentare y
fuere admisible contra ella el recurso de casacin, sin que en ning'n caso haya lugar a cuarta
instancia*,
*Bampoco habr% lugar a tercera instancia cuando la sentencia de la segunda se hubiere dictado en
virtud y en cumplimiento de un fallo de la 0orte Cederal y de 0asacin, salvo que la casacin sea
por un vicio de forma en la sentencia*.
Seg'n el "rt. @<A, relativo al procedimiento en segunda y tercera instancia( *-a sentencia de
segunda instancia causar% e!ecutoria cuando sea conforme con la de primera. Si no lo fuere, podr%
apelarse de ella en cuanto difiera de la primera*.
&ste sistema era conforme con las 3ases de la Unin establecidas en la 0onstitucin de los
&stados Unidos de Denezuela de <: de !unio de <:<@, que reconoca la autonoma de los estados,
el derecho de los mismos a establecer su r)gimen y gobierno interior, a organizar sus tribunales y
!uzgados para la administracin de !usticia ya tener todos una misma legislacin sustantiva, civil,
mercantil y penal.,as como la de procedimiento, y con las leyes org%nicas de tribunales de los
estados, que asignaban la tercera instancia a las cortes supremas en )stos .
&n la base del sistema histrico de la doble conformidad de los fallos se encuentra la idea de que
la cosa !uzgada se forma con la conformidad de dos fallos, pues ante la disconformidad de dos
sentencias sucesivas, no hay razn para considerar !usta la segunda e in!usta la primera, por lo
cual es necesario que un magistrado de tercera instancia e#amine de nuevo la controversia y emita
una sentencia que sea conforme con la de primera o con la de segunda instancia.
Sin embargo, no obstante que los sostenedores de esta idea tratan de darle a la misma el aspecto
de un principio absoluto e ideal, la realidad es que no ha pasado de ser m%s que una etapa en la
historia de la apelacin y, modernamente, ha sido desechada de los ordenamientos proc)sales por
las duras crticas que ha sufrido el sistema en todas partes.
&n efecto, se ob!eta que para que pueda hablarse de doble conformidad de los fallos, es necesario
que e#ista identidad de los medios sobre los cuales deban pronunciarse los tribunales y,
consecuencialmente, la prohibicin de nuevos hechos y nuevas pruebas en la instancia superior,
pues de lo contrario, el !uez de la primera y de la segunda apelacin no !uzgaran la causa como
haba sido presentada y decidida por el !uez de primera instancia, sino sobre una causa modificada
por los nuevos hechos y las nuevas pruebas y, por lo tanto, distinta de aquella que haba sido
discutida y decidida por el primer !uez.
"dem%s, el tribunal de tercera instancia podra dictar una sentencia disconforme con las dos
primeras, en cuyo caso, no admiti)ndose la cuarta instancia, la sentencia producira e!ecutoria, no
obstante no haberse alcanzado la doble conformidad, y si el tribunal de tercera instancia debiera
elegir necesariamente entre las dos opiniones uniform%ndose a una de ellas, aunque encuentre en
ellas errores de hecho y de derecho, entonces se tendra el triste espect%culo de que, para servir al
sistema y al principio vicioso que lo informa, el Bribunal debe disimular la propia opinin y dar
car%cter de autoridad absoluta a una sentencia que reprueba.
-a tercera instancia no puede tener por base sino el principio de autoridad, que traduce a la doble
conformidad de los fallos la presuncin o la prueba de la !usticia. 4ero la doble conformidad no
puede alcanzarse sino cerrando irrevocablemente la instruccin despu)s de la decisin del primer
!uez, y, sin embargo, en la mayora de los sistemas que lo adoptaron, con e#cepcin del austriaco,
el legislador ha querido conservar a la apelacin la libertad de instruccin y negar, sin embargo, el
recurso a la tercera instancia en el caso de conformidad de las dos primeras decisiones.
>esde <:@A rige el sistema del doble grado de !urisdiccin, que admite solamente una apelacin a
segunda instancia, causando e!ecutoria el fallo de esta 'ltima, salvo recurso de casacin.
+acionalizada la !usticia desde <:@A, las constituciones sucesivas han venido estableciendo que es
competencia del 4oder +acional la administracin de !usticia y la creacin, organizacin y
competencia de los tribunales.
"corde con esta disposicin constitucional, e#iste ahora una 'nica -ey Org%nica del 4oder Eudicial,
que desenvuelve los principios de la 0onstitucin referentes a la organizacin de la !usticia, en la
cual se ha suprimido la tercera instancia y las 0ortes Supremas de los &stados que conocan de
)sta, quedando as derogados los mencionados "rts. <?; y @<A del 0digo de 4rocedimiento 0ivil
de <:<= que la contemplaban .
+uestro sistema del doble grado de !urisdiccin est% regido por el principio dispositivo, que domina
en nuestro proceso civil, y por el principio de la personalidad del recurso de apelacin, seg'n los
cuales el !uez superior slo puede conocer de aquellas cuestiones que le sean sometidas por las
partes mediante la apelacin 1nemo !ude# sine actore2 y en la medida del agravio sufrido en la
sentencia de primer grado 1tantum devolutum quantum appellatum2, de tal modo que los efectos de
la apelacin interpuesta por una parte no benefician a la otra que no ha recurrido, quedando los
puntos no apelados e!ecutoriados y firmes por haber pasado en autoridad de cosa !uzgada.
Si bien en la segunda instancia el !uez adquiere la !urisdiccin sobre el asunto apelado y decide la
controversia e# novo, )sta no se ampla en su contenido, sino que versa sobre los mismos
t)rminos de la litis, tal como ha quedado )sta planteada de hecho al momento de la contestacin
de la demanda, que en nuestro sistema es el momento preclusivo fundamental de todas las
e#cepciones y defensas, sin que puedan admitirse posteriormente otras 1"rt. 6=@ 0.4.0.0.2. >e all
que todas las cuestiones de hecho que han debido alegarse en primera instancia como
fundamento de la pretensin y de la defensa y que no lo fueron, no pueden hacerse valer en
alzada, y lo que debi probarse y no se hizo con la amplitud que permita la primera instancia slo
puede hacerse en la segunda de modo limitado, pues en )sta no se admiten otras pruebas sino la
de instrumentos p'blicos, la de posiciones y el !uramento decisorio 1"rt. A78 0.4.0.2, sin per!uicio
de que el !uez pueda dictar auto para me!or proveer dentro de los lmites e#presados .en el "rt.
A<@.
/emos visto en los p%rrafos anteriores, qu) es la apelacin y hemos determinado su concepto,
ahora, al estudiar los su!etos de la apelacin, se trata de saber qui)nes pueden apelar.
&n principio, slo pueden apelar las partes, esto es, el su!eto activo y el su!eto pasivo de la
pretensin que es ob!eto del proceso. Siendo el recurso de apelacin el desenvolvimiento de la
misma pretensin en la instancia superior, es lgico que los su!etos de )sta sean los legitimados
para provocar con el recurso el nuevo e#amen de la controversia decidida.
EL $%&ET$ 'E L (EL)I$".
&l ob!eto de la apelacin es la pretensin procesal reconocida o negada por la sentencia
impugnada. &ste recurso provoca un nuevo e#amen de la relacin controvertida mediante el !uez
de segundo grado de !urisdiccin, y el inter)s en la apelacin est% determinado por el vencimiento,
que no es otra cosa sino el agravio, per!uicio o gravamen que la resolucin !udicial causa a uno de
los litigantes o a los dos recprocamente, por haberse acogido o rechazado total o parcialmente la
pretensin planteada en el primer grado de !urisdiccin.
4or tanto, si la apelacin en esencia es una instancia sobre los hechos, que culmina en una nueva
resolucin, es obvio que su ob!eto no es otro que la pretensin reconocida o negada por, la
sentencia apelada.
0omo la apelacin se interpone contra la sentencia de primera instancia, generalmente se piensa
que el ob!eto de la apelacin es la sentencia misma apelada. 4ero en realidad, la sentencia, el
agravio y su apelabilidad, no son m%s que presupuestos de la apelacin o requisitos de
admisibilidad del recurso. 0uando el "rt. 7?? 0.4.0., dice que( *>e toda sentencia definitiva dictada
en primera instancia se da apelacin, salvo disposicin especial en contrario*, slo est% seFalando
los requisitos de admisibilidad del recurso, esto es(
<2 Gue e#ista una sentencia definitiva,
72 Gue la sentencia haya sido pronunciada en primera instancia, y
62 Gue la sentencia no sea inapelable por disposicin especial de la ley.
&l e#amen de la e#istencia o ine#istencia de estos requisitos conduce a una providencia sobre la
admisibilidad o inadmisibilidad del recurso, en cambio, el e#amen sobre el m)rito o fundamento del
recurso, requiere el e#amen en alzada del fundamento de hecho y de derecho de la pretensin
e#aminada en primera instancia.
" este respecto la casacin ha sentado el principio de que para considerar que una apelacin
resulte inadmisible, el !uez ha de limitarse a ubicar el caso concreto dentro del dispositivo legal que,
por va de e#cepcin, repute inapelable la decisin de que se trate, pero sin pronunciarse sobre el
contenido mismo del asunto, pues el pronunciamiento sobre el fondo escapara a los alcances de
una mera declaracin de improcedencia de la apelacin intentada y el fallo as dictado contendra
una verdadera sentencia confirmatoria del criterio de la instancia .
&l estudio del ob!eto de la apelacin, en el sentido e#presado, implica necesariamente el estudio de
la e#tensin y limites que tiene o debe tener el nuevo e#amen de la controversia en el segundo
grado de !urisdiccin, estudio que haremos m%s propiamente cuando se trate, m%s adelante, de los
efectos de la apelacin y, especialmente, del llamado efecto devolutivo de la misma, que determina
la medida y e#tensin en que la pretensin debe ser e#aminada por el !uez de segundo grado. 4or
ello nos limitaremos en este apartado a e#aminar qu) sentencias son apelables y cmo regula
nuestro derecho esta cuestin.
a2 -a regla general de la apelabilidad de las sentencias definitivas est% contenida en el "rt. 7??
0.4.0., seg'n el cual( *>e toda sentencia definitiva dictada en primera instancia se da apelacin,
salvo disposicin especial en contrario*. Seg'n esta regla, basta que la sentencia sea definitiva,
que sea dictada en primera instancia y que no haya disposicin especial que prohba la apelacin,
para que sea admisible el recurso.
b2 &n cambio, la regla general para las sentencias interlocutorias es que slo tienen apelacin
cuando producen gravamen irreparable.
E*E)T$S 'E L (EL)I$".
La apelacin prod+ce dos efectos, el s+spensivo - el devol+tivo.
a. (or virt+d del efecto s+spensivo de la apelacin se suspende la e!ecucin de la sentencia
apelada.
&s lgico que la sentencia apelada no sea e!ecutada, porque sometida como est% la causa a un
nuevo e#amen en la instancia superior, podra ser revocada la sentencia. 4ero la razn !urdica que
!ustifica el efecto suspensivo que produce la apelacin, est% en que el recurso impide que la
sentencia cause e!ecutoria y slo son ob!eto de e!ecucin las sentencias e!ecutoriadas que hayan
queda9 do definitivamente firmes 1 "rt. A7@ 0.4.0. 2 , esto es, aquellas contra las cuales han
quedado recluidos los recursos, incluyendo el e#traordinario de 0asacin.
&l efecto suspensivo de la apelacin no es de la esencia del recurso en nuestro sistema, porque )l
no se produce en todos los casos. Slo respecto de las sentencias definitivas la apelacin produce
siempre el efecto suspensivo 1"rt. 7:8 0.4.0.2 , pero respecto de las sentencias interlocutorias,
este efecto no se produce porque slo se oyen en el efecto devolutivo 1 "rt. 7:< 0.4 .0. 2 .Se tiene
as una e!ecucin provisoria e# lege de la sentencia interlocutoria apelada, que en caso de
revocacin por la alzada, dar% lugar ala obligacin de reintegrar el estado patrimonial anterior, a
menos que e#istan elementos particulares de culpa que !ustifique una pretensin mayor, de
resarcimiento de daFos, sin per!uicio de la nulidad de lo actuado en e!ecucin del fallo revocado.
b. (or efecto devol+tivo se entiende la transmisin al tribunal superior del conocimiento de la
causa apelada. O como dice 0outure( *&l efecto inherente al recurso de apelacin, consistente en
desasir del conocimiento del asunto al !uez inferior, someti)ndolo al superior* .
&l efecto devolutivo siempre se produce en la apelacin y es, por tanto, esencial a la misma,
puesto que por un lado hace perder al !uez a quo el conocimiento del asunto y, por otro, hace
adquirir al !uez ad quem la !urisdiccin sobre la cuestin apelada, ya sea el m)rito de la pretensin
planteada ante el primer !uez, o bien el de alguna cuestin o punto incidental controvertido resuelto
en la instancia inferior.
4or ello, una vez admitida la apelacin en los dos efectos, no se dictar% ninguna providencia que
directa o indirectamente pueda producir innovacin en lo que sea materia del litigio, mientras est)
pendiente el recurso, salvo disposiciones especiales 1 "rt. 7:= 0.4.0. 2
Se produce as, por virtud de la apelacin, la renovacin del proceso ante la instancia superior,
pero poniendo de la situacin !urdica que tenan las partes despu)s de la contestacin de la
demanda, lo que significa que como el acto de la litiscontestacin es el que fi!a los t)rminos de la
controversia, la cual queda delimitada por la pretensin que se hace valer en la demanda y por la
resistencia 1defensa2 que le opone el demandado en la contestacin, el conocimiento de la causa
por el !uez superior y la actividad misma de las partes, encuentran un lmite en la actividad
desplegada por )stas en la primera instancia 1principio dispositivo2 y en el inter)s de las mismas en
la apelacin 1principio del vencimiento2 , lo que hace necesario e#aminar con detenimiento en qu)
e#tensin y profundidad puede el !uez ad quem conocer de la causa, esto es, cu%les son los
poderes que adquiere por virtud del efecto devolutivo de la apelacin *.
c2 4ueden considerarse varias situaciones, partiendo siempre del principio general aceptando en
nuestra doctrina y !urisprudencia, de que el efecto devolutivo se produce en la medida de la
apelacin 1Bantun devolutun ne procedat iude# e# oficio2, del principio del vencimiento como causa
de la apelacin 1non gravatus non potest appellare2, y del principio de la personalidad de la
apelacin, seg'n el cual la decisin de alzada no produce beneficio a la parte que ha consentido el
fallo sino a aquella que lo ha apelado.
EL (/$)E'IMIE"T$ 'E L (EL)I$"
a2 -a forma de la apelacin en nuestro sistema se diferencia notablemente de la seguida en otros
pases, entre ellos .talia, Crancia, "lemania y &spaFa, en los cuales la apelacin se propone
mediante una demanda en forma con notificacin de la otra parte.
&n .talia, la forma de la apelacin ha pasado por dos fases muy definidas. &n la primera, ya por la
brevedad del t)rmino, o bien por el car%cter de la apelacin, que se diriga m%s que todo contra el
!uez, la voluntad de apelar se manifestaba al !uez a quo 1viva voce2 y luego, ba!o el cuidado de )ste
o del apelante, se comunicaba al !uez ad quem. &n un segundo perodo que arranca del 0digo de
4rocedimiento 0ivil franc)s, la voluntad de apelar se manifiesta generalmente en un solo acto, de,
parte a parte. -a apelacin as propuesta, debe llenar todos los requisitos e#igidos para la
demanda y, especialmente, aquellos referentes a la citacin misma.
&n nuestro sistema, la apelacin es un verdadero y propio recurso con una accin introductiva de
una nueva instancia y se propone ante el tribunal que pronunci la sentencia 1"rt. 7:7 0.4.0.2,
mediante la simple manifestacin de apelar, e#presada apud acta 1las propias actas2 , en el
e#pediente de la causa en primera instancia, mediante la forma ordinaria de la diligencia o del
escrito 1"rt. <?; 0.4.0.2. Se sigue as aquella forma sencilla y simple que rega en el >erecho
omano, seg'n el conocido pasa!e de Hacer( Sed si apud acta quis appellaverit. satis erit. si dicat(
*"ppello*.
&n la pr%ctica del foro, basta pues la e#presin( *"pelo de la anterior sentencia*. O la otra m%s
com'n de( *"pelo de la anterior sentencia en todo cuanto me es desfavorable*, para que esta
manifestacin se tenga, sin m%s, como e!ercicio del recurso.
Bampoco se requiere en nuestro sistema el llamado en otros pases( *libelo o escrito de agravios*,
que consista en un escrito con la e#planacin del gravamen, que se presentaba al !uez ad quem y
!ustificaba el recurso, ni se e#ige de parte del apelado, una contestacin 1 escrito de *agravios
medios*2 con los cuales quedaba determinado el alcance y la materia de la controversia en la
alzada. &n nuestro sistema, pues, el apelante tiene absoluta libertad de e#presar su apelacin,
siempre que sea en t)rminos que manifiesten ostensiblemente su propsito de provocar un nuevo
e#amen de la cuestin decidida por el !uez de apelacin o de segundo grado.
-a casacin venezolana ha venido admitiendo la forma gen)rica de apelacin y ha asentado la
doctrina seg'n la cual, cuando la apelacin es e!ercida en forma gen)rica, el conocimiento del
asunto es devuelto al !uez de alzada en forma absoluta y, en consecuencia, adquiere facultad para
decidir todas las acciones, defensas y e#cepciones esgrimidas por las partes. >ado as este efecto
de la apelacin gen)rica 9asienta la 0orte9 el principio de la doble instancia queda satisfecho por el
solo hecho de que el proceso , considerado en su con!unto, haya sido decidido en las dos
instancias establecidas en la ley, independientemente de que alguno de los sentenciadores haya
de!ado de pronunciarse sobre alguna accin o defensa por considerarlo innecesario en razn del
resultado de otras.
"s, conforme a esta reiterada doctrina, si por haber declarado con lugar una e#cepcin de
inadmisibilidad opuesta para ser decidida como punto previo en la oportunidad de la sentencia
definitiva, el !uez de la primera instancia no entra a conocer ni decidir las defensas perentorias por
considerarlo innecesario, una vez apelado en forma gen)rica el fallo, el !uez de alzada tiene plena
facultad y autonoma para decidir esas defensas perentorias, en caso de desestimar la e#cepcin
de inadmisibilidad y, al hacerlo as, sea que absuelva o condene al demandado, se estara dando
cumplimiento al principio de la doble instancia, por cuanto el proceso pas por ambas y en las
dos tuvo el resultado formal seFalado en el 0digo de 4rocedimiento 0ivil .
Un camino heterodo#o fue tomado por la -ey Org%nica de la 0orte Suprema de Eusticia de <:;=, al
establecer que en los casos en que conoce en apelacin, *el apelante presentar% escrito en el cual
precisar% las razones de hecho y de derecho en que se funde*, y que si el apelante no presentare
el escrito en el lapso fi!ado, se considerar% que ha desistido de la apelacin y as lo declarar% la
0orte de oficio o a instancia de parte.
"cogi as la -ey de la 0orte, para el procedimiento en segunda instancia que puede darse ante la
misma, la doctrina sentada en la sentencia de la Sala de 0asacin, de fecha ? de !unio de <:AA,
que rechaza la apelacin hecha en t)rminos generales y sostiene que quien apela debe precisar en
su diligencia o escrito los puntos que quiere sean !uzgados de nuevo y quien apela en t)rminos
generales, sin e#presar limitacin alguna, debe entenderse que ha querido someter a la alzada
todos los mismos problemas considerados y decididos en primera instancia.
>octrina esta heterodo#a y errnea, que desconoce el principio fundamental del vencimiento, como
condicin de la apelacin 1non gravatus non potest appellare2 consagrado en el "rt. 7:; 0.4.0., a
tal punto que la mencionada doctrina crea una *presuncin* de querer someter a la alzada todos
los mismos problemas considerados y decididos en primera instancia a falta de e#presin de los
motivos de la apelacin, lo que es evidentemente errneo, porque el !uez de alzada, aun en caso
de voluntad e#presa del apelante, no puede considerar cuestiones en que )ste es vencedor y no
vencido.
b2 &l tiempo para e!ercer el recurso est% limitado a un t)rmino muy breve de cinco das calendario
consecutivos 1"rtculo <:; 0.4.0.2.
&ste t)rmino comienza a computarse desde el da siguiente a la publicacin de la sentencia,
conforme a la regla del "rt. <:? 040., seg'n el cual( *&n los t)rminos o lapsos proc)sales
seFalados por das, no se computar% aquel en que se dicte la providencia o se verifique el acto que
d) lugar a la apertura del lapso*, pues la publicacin de la sentencia es el acto que da lugar al
lapso =?, y termina a las seis de la tarde del quinto da siguiente ala publicacin de la sentencia.
4ero en caso de aclaratoria, el t)rmino para la apelacin comienza a correr a partir del auto que
concede o niega la aclaratoria porque la sentencia forma una unidad !unto con )sta .
&s adem%s un t)rmino o lapso perentorio o preclusivo, de tal suerte que si se ha de!ado transcurrir
in'tilmente o si se interpone el recurso despu)s de pasado el lapso 1 apelacin tarda2 , la sancin
es la caducidad del recurso ;8 y la e!ecutoria del fallo, pues el recurso de apelacin no es de orden
p'blico, sino de inter)s privado y puede ser renunciado aun t%citamente.
Si bien el t)rmino comienza a contarse al da siguiente de la publicacin de la sentencia, se admite
que pueda proponerse la apelacin el mismo da, inmediatamente despu)s del fallo 1apelacin
inmediata2, sin que pueda considerarse en este caso que hay apelacin anticipada, pues )sta es la
que se interpone antes de haberse pronunciado la decisin, para el caso de que el !uez no resuelva
favorablemente, la cual evidentemente no tiene valor alguno.
-as e#cepciones a la regla del "rt. 7:? 0.4.0., contenidas en disposiciones especiales, son
escasas, pueden mencionarse( el t)rmino de tres das en materia mercantil para la apelacin de las
sentencias interlocutorias en que sea admisible el recurso 1"rtculo <.<<@ 0d. 0om. 2. Cinalmente,
interpuesto el recurso en el t)rmino legal, el tribunal debe admitirlo o negarlo en la audiencia
siguiente a la 'ltima del t)rmino 1 "rt. 7:6 0.4.0. 2, pero sin pre!uzgar sobre la materia del recurso
propuesto, porque )sta pasa al conocimiento del !uez superior en virtud del efecto devolutivo de la
apelacin.
c2 &n cuanto a las reglas para admitir u or la apelacin, la ley distingue si se trata de sentencias
definitivas o de interlocutorias.
-a apelacin interpuesta contra la sentencia definitiva se admite en ambos efectos 1"rt. 7:8
0.4.0. 2 , salvo disposicin especiaI en contrario, vale decir( en el efecto devolutivo, que es
esenciaI a la apelacin y en el efecto suspensivo, por el cual se suspende la e!ecucin de lo
decidido .
-a apelacin de las sentencias interlocutorias se oir% solamente en el efecto devolutivo, salvo
disposicin especial en contrario 1"rt. 7:< 0.4.0.2.
&s esta una modificacin introducida por el nuevo 0digo, con el fin de evitar la constante
paralizacin del proceso, con motivo de las apelaciones de interlocutorias odas en los dos efectos.
Seg'n el nuevo sistema, la interlocutoria es ape<able si produce gravamen irreparable, pero la
apelacin se oye en el solo efecto devolutivo, salvo disposicin especial.
+o tiene ahora el !uez potestad de apreciacin, como la tena ba!o el 0digo de <:<=, acerca de si
por la naturaleza del caso era urgente su e!ecucin, para orla en los dos efectos. Slo cuando una
disposicin especial as lo autorice, deber% el !uez or la apelacin de la interlocutoria libremente,
en los dos efectos.
&n cone#in con esta nueva regla, est% la otra, contenida en el mismo "rt. 7:< 0.4.0., seg'n la
cual, cuando oda la apelacin )sta no fuere decidida antes de la sentencia definitiva, podr%
hac)rsela valer nuevamente !unto con la apelacin de la secuencia definitiva, a la cual se
acumular% aqu)lla.
&n reciente sentencia de la casacin, )sta ha interpretado que la acumulacin que dispone el
primer aparte de ese "rt. 7:< 0.4.0., es de naturaleza imperativa y no se puede alegar contra ella
ninguno de los casos en los cuales no procede la acumulacin, seFalados en el "rt. ?< e!usdem,
pues, de aceptarse este criterio, se hara absolutamente negatorio el propsito y el espritu del
legislador de <:?; en esta materia.
J, en efecto, e!ercido el recurso de apelacin contra la interlocutoria, odo en el solo efecto
devolutivo, el gravamen producido por )sta no debe quedar sin reparacin por el hecho de que la
sentencia definitiva haya sido dictada antes de resolverse la interlocutoria, si no ha sido reparado
en la definitiva, pues esto sera violatorio del derecho de apelacin contra la interlocutoria, admitido
por la ley, y de la defensa e!ercida, mediante ese recurso, lo que !ustifica la acumulacin de ambas
apelaciones en el supuesto del primer aparte del "rt. 7:<. Sin embargo, estimamos que la
!ustificacin que tiene la norma, no supone la naturaleza imperativa de la acumulacin, puesto que
es de!ada a la voluntad o inter)s de la parte la reproduccin o no de la apelacin de la interlocutoria
!unto con la apelacin de la definitiva, pues si )sta hubiese reparado en alguna forma el gravamen
producido por la interlocutoria, este gravamen queda e#tinguido y no sera procedente, por falta de
inter)s, hacer valer nuevamente aquella apelacin, sin considerarla como tal de oficio.
-a imposibilidad de alegar contra la acumulacin de que estamos tratando, ninguno de los casos
del "rt. ?< 0.4.0., deriva m%s bien de la inaplicabilidad de dicha norma, referida como est% a
procesos o !uicios cone#os y no a la acumulacin de recursos contra decisiones en un mismo !uicio
1la interlocutoria y la definitiva2 que se encuentran en la segunda instancia con ocasin de la
apelacin de la sentencia definitiva, como lo dispone la norma especial del "rt. 7:< 0.4.0., que
priva sobre la general del articulo ?< &!usdem.
$tro aspecto de esta innovacin 0+e trae el rt. 2112a sido analizado por la )orte con
acierto3 a n+estro j+icio al sentar la doctrina de 0+e la ac+m+lacin de la apelacin de la
interloc+toria con la interp+esta contra la definitiva3 c+ando dictada esta a4n no 2+biese
sido decidida a0+5lla3 implica necesariamente 0+e la apelacin contra la interloc+toria se
2a-a o6do en +n solo efecto - 0+e efectivamente se 2a-a tramitado3 p+es de otra manera no
podr6a entenderse la ac+m+lacin3 de manera 0+e si dictada la definitiva el apelante no
2ab6a c+mplido con s+ car7a de se8alar pertinentes - pa7ar los derec2os correspondientes
para s+ remisin a la alzada 9rt. 21: ).(.)..3 no es aplicable la norma del rt. 211 ).(.).
den+nciada en )asacin. p+es en la realidad no 2ab6a +na apelacin pendiente de decisin
0+e se p+diera ac+m+lar a la apelacin sobre el m5rito o del ins+mo - ello por la cond+cta
omisiva de la parte interesada 0+e no p+ede entonces de s+ propia inactividad.
4ero, en todo caso, la falta de apelacin de la sentencia definitiva, producir% la e#tincin de las
apelaciones no decidida.
Son e#cepciones a la regla general para las sentencias mencionadas en disposiciones especiales(
en materia de indirectos posesorios, la sentencia que se dicte en el !uicio sumario tiene apelacin
solamente en el efecto devolutivo, en los interdictos prohibitivos, la sentencia que prohba continuar
la obra, tiene apelacin en un solo efecto 1"rt. ;<@ 0.4.0.2, en materia mercantil, la sentencia que
declare la quiebra, tiene apelacin en un solo efecto 1"rt. <.8A8 0d. 0om.2.
&n cuanto a las interlocutorias, en algunos casos la ley e#presamente dispone que la apelacin se
oiga en un solo efecto.
4ero cuando la ley no lo dice e#presamente, el !uez oir% la apelacin de la interlocutoria en un solo
efecto, conforme al "rtculo . 7:< 0.4.0., que es la regla general.
d2 Cinalmente, contempla la ley, que el mismo tribunal ante el cual se interpone la apelacin,<a
admitir% o la negar% en el da siguiente al vencimiento del t)rmino de apelacin 1"rtculo 7:6
0.4.0.2, y cmo debe procederse cuando se oye la apelacin en ambos efectos y cu%ndo se oye
en un solo efecto. "s, dispone que( *"dmitida la apelacin en ambos efectos, se remitir%n los
autos dentro del tercer da al tribunal de alzada, si )ste se hallare* en el mismo lugar. &l apelante
deber% consignar el porte de correo, pero podr% hacerlo la otra parte, si le interesare, ya reserva de
que se le reembolse dicho porte* 1"rt. 7:@ 0.4.0.2.
*"dmitida la apelacin en el solo efecto devolutivo, se remitir% con oficio al tribunal de alzada copia
de las actas conducentes que indiquen las partes, y de aquellas que indique el tribunal, a menos
que la cuestin apelada se est) tramitando en cuaderno separado, en cuyos casos se remitir% el
cuaderno original* 1"rtculo 7:A 0.4.0.2.
-a casacin tiene decidido que el no enviarse al tribunal superior el e#pediente en virtud de una
apelacin oda en ambos efectos sino parte de las actuaciones, constituye un error o falta en la
sustanciacin imputable al !uez a qua cuyo remedio debe procurarse en las instancias, pero que la
0orte no es la llamada a corregir tal error y, tambi)n, que si el apelante, cuyo recurso ha sido odo
en el solo efecto devolutivo, no produce en la alzada la copia certificada del auto apelado, como le
corresponde, por ser su carga procesal, ello entraFa una renuncia ala apelacin, doctrina )sta que
es aplicable si las copias producidas han sido ilegalmente e#pedidas por el tribunal de la causa, o
aparecen e#pedidas oficiosamente por el secretario del tribunal, sin haber sido e#presamente
solicitadas por el interesado.
.gualmente ha decidido la casacin que el auto del !uez a qua que ordena remitir el e#pediente
original al tribunal de alzada, habiendo odo la apelacin en un solo efecto, es apelable por el
interesado, o materia de reposicin a solicitarse en la alzada, pero que, en todo caso, no es
materia de orden p'blico, por lo que no puede proponerse por primera vez en casacin, sin haber
agotado los recursos ordinarios.
-a diferencia anotada en las reglas de proceder que estamos comentando, tiene relacin, como es
obvio, con los efectos diferentes que produce la apelacin oda en uno y otro caso. 0uando se la
oye en ambos efectos 1devolutivo y suspensivo2 el !uez a qua pierde la !urisdiccin sobre el asunto
y la adquiere el !uez ad quem, por lo que debe remitirle todo el asunto contenido en el e#pediente
original. 4or ello se dice, que la sentencia tiene car%cter transitorio, una vez e!ercido dicho recurso
y admitido por el tribunal . &n cambio, oda la apelacin en un solo efecto 1devolutivo2 el tribunal
conserva ntegra la !urisdiccin sobre el asunto principal cuando la sentencia apelada es
interlocutoria y no slo puede seguir conociendo de aqu)l, sino que tambi)n puede e!ecutar lo
decidido, por no producirse el efecto suspensivo de la apelacin y, por ello, requiere mantener en
su poder el e#pediente original, a menos que la cuestin apelada se est) tramitando en cuaderno
separado, en cuyo caso se remitir% el cuaderno original.
Einstein lejandro Morales ;alito
einsteinale!androKmsn.com

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