PARA LEER VALORACIN DE LA PRUEBA

I. INTRODUCCIN
La importancia de la prueba dentro del proceo penal e indicutible !a "ue
in ella no e puede aplicar la le! penal a "uiene la in#rin$en% ! reulta
l&$ico por"ue "uien comete un delito $eneralmente bucar' econder%
di#ra(ar u ocultar u acci&n para ecapar de reponder ante la le! ! la
ociedad de u conducta il)cita.
Por otra parte e l&$ico tambi*n "ue% "uien acua a otro de +aber
cometido un +ec+o il)cito deba de probar u a#irmaci&n, lue$o una
in-eti$aci&n cuidadoa en torno al +ec+o ! u circuntancia% obre la
-oluntad del autor o participe !.o en relaci&n al reultado e intenci&n%
proporcionar' lo elemento de con-icci&n neceario% primero para dar pie
al proceamiento% lue$o a la acuaci&n ! por /ltimo a la condena de "uien
reulte reponable de un delito.
Sin investigacin no podemos hablar de prueba y sin prueba nunca habr
juicio ni condena del culpable.

II. NOTICIA 0I1TRICA2
- CIVILI3ACIN 4 PRUEBA PENAL2
El dearrollo del derec+o proceal penal e encuentra marcado por -aria
etapa% cada una de la cuale e caracteri(a por u itema probatorio, e
por ello "ue en u primera mani#etacione el proceo e #unda obre
bae eminentemente reli$ioa, e puede decir "ue la prueba% en u
ori$en% e de car'cter uperticioo 5el delito tiene u ori$en en -irtude
m'$ica% encantamiento% e6orcimo7 ! la preocupaci&n eencial conit)a
en decubrir al culpable o al opec+oo ! +acerle con#ear.
Lo 8uicio de Dio u ordal)a del Derec+o 9erm'nico e baaban en la
creencia "ue Dio o lo dioe al-ar)an al inocente ! e:alar)an al
culpable 5prueba de #ue$o% a$ua% -eneno% "ue ) un inocente le +ablaba al
cad'-er ete manar)a an$re% etc.7.
Con ete mimo entido aparece con poterioridad el ritual del 8uramento
ante de declarar% por"ue i el 8uramento era #alo atraer)a la maldici&n
1
di-ina obre "uien lo +ac)a ! u #amilia, lo duelo% la luc+a #)ica entre lo
ad-erario e reali(aban ba8o la mima premia2 Dio o lo dioe
inter-endr)an iempre a #a-or del inocente ! cati$ar)an al culpable.
En conecuencia i el acuador reultaba -encido e con-ert)a en reo de
calumnia% en cao contrario e condenaba al denunciado.
Cuando el proceo penal de-iene en laico e caracteri(a por er imb&lico
! #ormalita 5Roma en la *poca de la ;II Tabla7 la -ictoria depend)a m'
"ue nada de "ue e e8ecutaran o no cierta #ormula ! $eto 5derec+o
#ormulario7.
1e paa lue$o al itema de prueba le$ale o de aritm*tica le$al% u
ob8eto era "ue la prueba e bucara m' all' de toda upertici&n o
creencia% #uera de #&rmula acramentale o imb&lica ino en medio
racionale cu!o -alor etaba predeterminado por la mima le!% "uit'ndole
al 8ue( dicrecionalidad o la poibilidad de una -aloraci&n racional del
material probatorio, carec)a de importancia "ue el 8ue( etu-iera con-encido
de la inocencia o culpabilidad del acuado% todo depend)a de "ue la prueba
e +ubiera -eri#icado o no en determinada condicione para darle -alor !
condenar o abol-er.
<
El itema proceal in$l* ! el an$loamericano = "ue contitu!en la
mani#etacione m' acabada del itema acuatorio = tienen como marca
de identidad dede u inicio en el i$lo ;I% el contradictorio
5contrapoici&n de a#irmacione% cada parte otiene u propia tei% !
"uien acua tiene la obli$aci&n de probar ea acuaci&n7 cu!o ob8eto e
poner l)mite al poder arbitrario del etado, ! $aranti(ar "ue la acuaci&n
ea planteada ! entendida como una +ip&tei% e decir% er acuado de la
comii&n de un delito no implica preunci&n de culpabilidad% en todo cao
autori(a a una in-eti$aci&n% proceamiento ! en8uiciamiento para
determinar la -erdad% ! a) e-itar lo e#ecto de una condena anticipada.
Por otra parte% +a +ec+o poible "ue el decubrimiento de la -erdad no e
-ea limitado a un n/mero cerrado de medio de prueba% ino "ue con el
aparecimiento de innumera t*cnica cient)#ica e +a$a realidad el
principio de libertad probatoria ! "ue la prueba producida en el 8uicio ea
opeada% 5APRECIADA7 por el 8ue( utili(ando par'metro de -aloraci&n
"ue e encuentran #uera del derec+o% ! dentro de cate$or)a acceible a
cual"uier perona.
1
As la prueba documental tena menos valor que la testimonial; de los testigos al menos uno deba ser ocular;
si slo haba un testigo no poda ser valorado positivamente; las razones por las cuales no se poda dar valor a
la declaracin del testigo estaban expresadas en forma taxativa; las pruebas podan ser plenas y semiplenas,
dos pruebas semiplenas conformaban una plena prueba; se reglamentaba la prueba de indicios ( !a
"onstitucin "riminal "arolina# autorizaba la aplicacin de la tortura si existan indicios, ya que estos deban
ser seguidos por la confesin para ser elevados a la condicin de prueba$%
&
EVOLUC!" #E L$ %&UE'$
PRE0I1TORIA
La di-inidad e:ala al culpable
Lo 8uece daban caue a la mani#etaci&n di-ina de inocencia o culpabilidad
El 8ue( e #orma por i mimo el conocimiento de culpabilidad o inocencia2
LA PRUEBA
VERDAD CON1EN1UAL2 1itema acuatorio pri-ado
LO1 0EC0O1 OB>ETO DEL >UICIO2 9recia ! Roma cl'ica
LA VERDAD CO?O @IN DEL PROCE1O2 Roma imperial
1I1TE?A INAUI1ITIVO2 Verdad le$al . prueba taada
1I1TE?A ACU1ATORIO2 Contradictorio . Libertad de prueba% cu!o
par'metro de -aloraci&n e encuentra #uera de la le!.

Como es evidente( los principales motores o condicionantes en la evolucin de la
prueba han sido las ideolog)as y la pol)tica y al igual *ue el sistema procesal *ue
la proh)ja es un producto cultural )ntimamente determinado por las condiciones
histrico( pol)tico( econmicas en *ue ha +lorecido( dependiendo de cuanto
'
predomina la e+ectiva proteccin de las libertades ciudadanas e*uilibrndolas con
el inter,s social o bien con la represividad del control social.
-
ACEPCIONES DE PRUEBA:
3
El -ocablo prueba e un mult)-oco% e decir "ue tiene -ario i$ni#icado%
e por ello "ue reulta importante ditin$uir entre2
OB>ETO DE PRUEBA
OR9ANO DE PRUEBA
?EDIO DE PRUEBA
ACCIN DE PROBAR
RE1ULTADO DE PROBAR
Objeto de Prueba, e a"uello obre lo cual puede o debe recaer la prueba.
rgano de prueba, e el u8eto "ue porta un elemento de prueba ! lo tramite al
proceo, e la perona intermediaria =como elementoB entre el ob8eto de la
prueba ! el tribunal o el 8ue(
C
, e "uien proporciona la in#ormaci&n a ete /ltimo
obre lo "ue percibi& del +ec+o o +ec+o ob8eto del proceo o del 8uicio, la
perona pudo +aber ad"uirido el conocimiento de ea in#ormaci&n de #orma
accidental 5teti$o7 o bien por"ue e le re"uiri& 5por el ?initerio P/blico% 8ue( o
tribunal7 "ue conociera obre el mimo ! diera u opini&n e6perta obre
determinado punto del +ec+o 5 perito7.
Medio de prueba( En t*rmino $enerale e todo a"uello "ue ir-e para
etablecer la -erdad de un +ec+o importante para el 8uicio, e un -e+)culo de
conocimiento "ue debe mani#etare ante el 8ue( o tribunal ! lo u8eto
proceale. Concretamente% medio de prueba e el procedimiento "ue la le!
contempla para "ue el 8ue( ! lo u8eto proceale perciban% apre+endan
directamente el ob8eto de la prueba. DE la operaci&n en -irtud de la cual e
-eri#ica el contacto directo o indirecto% entre el 8ue( 5con8untamente con lo dem'
u8eto proceale7 ! el ob8eto de la prueba.E
F
&
(asta examinar la historia para comprobar que el sistema inquisitivo corresponde a regmenes autoritarios en
donde el control social es llevado al extremo de ahogar las libertades individuales, tanto que cuando se
produce un equilibrio entre la proteccin y respeto de las libertades ciudadanas con el inter)s social estamos
en presencia de un sistema democr*tico y su procedimiento penal ser* el acusatorio%
'
Aprovechamos este punto para pedir disculpas a todos los especialistas en el tema que hacen el honor de
leernos, por el trato sencillo y casi elemental del mismo pero el propsito es hacer accesible a todos los
lectores un tema que a m*s de desconocido siempre es presentado de forma *rida y tortuosa%
+
"f% ,aloracin de la prueba ("ompilacin$, -*g% '1, .undacin /yrna /ac0; .lorian 1ugenio, 2e las
pruebas penales, -*g% 34 y siguientes%
+
Accin de probar, eta re#erida eencialmente a la car$a de la prueba% "uien
acua et' obli$ado a acreditar lo e6tremo de la acuaci&n en la cual baa u
acci&n% !a "ue i eto no ocurre l&$icamente perder' el 8uicio ! el acuado er'
abuelto.
G
@inalmente prueba% como el resultado de la acti-idad probatoria% e"ui-ale decir
"ue en la entencia el tribunal dir' "ue +a! prueba o no +a! prueba por"ue lo
elemento de 8uicio o#recido por lo u8eto obli$ado a probar la acuaci&n
reultaron u#iciente o inu#iciente para ello, decir prueba en ete entido +a
de entendere como el etado mental o picol&$ico de certe(a poiti-a o ne$ati-a
o bien de duda 5condena.aboluci&n7 producido en el 8ue( o tribunal% por lo
elemento de 8uicio lle-ado a cabo en el debate ! re#erido a la e6itencia de lo
+ec+o ob8eto del mimo.
LA PRUEBA
1u i$ni#icado
4
"f% .lorian op% "it% 5% 6 p*gs% 173 a 184; /alatesta 2ei .ramarino% !gica de las pruebas en materia
criminal% 5% 6, pag% 14%
7
"f% 2ellapiane, Antonio% 9ueva 5eora de la -rueba% -*g% 8%
4
- OB>ETO
- OR9ANO
- ?EDIO
- ACCION
- RE1ULTADO
A"uello obre lo "ue recae la prueba
1u8eto u ob8eto "ue e el elemento de
prueba
Operaci&n por la "ue el elemento de
prueba entra en contacto con el 8ue( !
lo u8eto proceale
El "ue a#irma o acua prueba u
a#irmaci&n o acuaci&n
E la conecuencia de la acti-idad
probatoria reali(ada en 8uicio por la
cual el tribunal conclu!e i e prob& o
no la acuaci&n
III. ESTADOS INTELECTUALES DEL JUEZ
Dentro del proceo penal el 8ue( debe tomar deciione "ue
in-olucran la limitaci&n% p*rdida o upenci&n de al$uno derec+o
del imputado, para la toma de dic+a deciione +an de producire
en el 8u($ador determinado etado mentale relacionado con lo
medio de in-eti$aci&n !% en u momento% de prueba "ue el ente
encar$ado de la acci&n penal le preente a #in "ue tome ea
deciione.
1i$uiendo a Dellapiane en la obra !a citada% reulta claro "ue% por
u propia naturale(a lo +ec+o% ocilan entre la imposibilidad
mea!"si#a$ la %e#esaria e&ise%#ia ! el 'alor de lo medio de
in-eti$aci&n o de prueba "ue e o#re(can para acreditarlo, con
relaci&n a dic+o e6tremo e producen lo $rado de creencia "ue
pueda tener el 8ue( para #undar u decii&n.
7
EL CRITERIO DE LA PRUEBA
Naturale(a del +ec+o Tendencia a la e6itencia
o ine6itencia
9rado de la Creencia
Aburdo
Impoible
In-ero)mil
Improbable
Dudoo
Probable
Vero)mil
Neceario
H
HHHHHHHHHHHHHH
I
CERTE3A 5 B 7
OPININ 5 B 7
DUDA
OPININ 5I 7
CERTE3A 5I 7
E6plicaci&n del cuadro2
Cuando el +ec+o e aburdo 5opueto a la ra(&n% un diparate7 o
impoible 5"ue no e poible7% no importa cual ea el peo de la
prueba pue produce en la mente del 8u($ador una certe(a
ne$ati-a,
8
1i el +ec+o e in-ero)mil 5 "ue no tiene apariencia de -erdad7 o
improbable 5 "ue no e probable7% e tendr' una opini&n ne$ati-a,
A+ora i el +ec+o e dudoo 5poco probable% ine$uro% e-entual7%
la probabilidade en pro ! en contra de u e6itencia on i$uale
lue$o la naturale(a del +ec+o no in#lu!e en nada obre u
credibilidad,
Lo probable 5 -ero)mil o #undado% "ue e puede probar7 ! lo
-ero)mil 5"ue tiene apariencia de -erdadero% "ue puede er cre)do7
produce una opini&n #a-orable,
@inalmente el +ec+o neceario 5 ine-itable7 crea en la mente certe(a%
el $rado m'6imo de creencia.
Lo -erdadero e a"uello "ue et' demotrado de tal #orma "ue no
admite duda% eta a#irmaci&n e baa en la e6periencia +umana "ue
e contitu!e en la prueba m' #uerte ! m' cierta.
Lo anterior e aplicable a la di#erente deciione "ue el 8ue( tiene
"ue tomar durante el proceo2
Para iniciar la in-eti$aci&n% el &r$ano titular de perecuci&n
penal% no re"uiere m' "ue tomar conocimiento del +ec+o
punible% por denuncia o cual"uier otra -)a #e+aciente, lo "ue e
m'% el "ue la le! permita al ?initerio P/blico la #acultad de
olicitar la aplicaci&n del criterio de oportunidad% la upeni&n
del proceo o la reanudaci&n de la perecuci&n penal% no le
e6ime de reali(ar la in-eti$aci&n para ae$urar lo elemento de
prueba imprecindible obre el +ec+o ! u participe 5art)culo
JKL complementado por el art)culo JKF7, durante la in-eti$aci&n
lo 8uece de primera intancia ! en u cao lo 8uece de pa(
deben apo!ar la acti-idade in-eti$ati-a de la polic)a ! lo
#icale del ?initerio P/blico a u olicitud.
Dic+a colaboraci&n conite en% emitir la autori(acione para la
dili$encia ! medida de coerci&n o cautelare "ue #ueren
procedente% para ello el 8ue( neceita conocer la in#ormaci&n en
"ue e baan la autoridade mencionada para pedir la
autori(acione para "ue mediante auto ra(onado la conceda% la
d(da er' u#iciente para ello 5art)culo MNK7.
:
Para dictar medida de coerci&n
O
en contra de una perona
indicada como poible reponable de +aber cometido un delito
o participado en *l% e imperati-o "ue e6ita in#ormaci&n obre un
+ec+o punible ! )moi'os ra#io%ales s(!i#ie%es*
+
"ue +a$an
penar "ue ello e poible 5 art)culo JFL7, la determinaci&n de la
e6itencia de moti-o racionale u#iciente depende de lo
elemento de in-eti$aci&n "ue e +a!an incorporado el proceo%
por ello la imple pre-enci&n policial 5medio de conocimiento de la
poible e6itencia de un il)cito o notitia crimini7 e inu#iciente,
ello e una $arant)a de "ue no e ometer' a procedimiento
penal a una perona de la cual e et' cierto no cometi& el +ec+o
punible ni particip& en *l% o bien ea ituaci&n e preenta como
in-ero)mil% improbable o dudoa !a ea por"ue u participaci&n
aparece como incompatible con la opec+a "ue e tienen o
bien por"ue lo elemento de in-eti$aci&n admiten e6plicacione
ditinta ! no lle$an a con#ormar lo moti-o racionale
u#iciente, er' neceario entonce "ue el etado intelectual del
8ue( ea tal "ue admita la probabilidad.
Inmediatamente depu* de o)r la declaraci&n del imputado ! con
lo medio de in-eti$aci&n pueto a conideraci&n del 8ue(%
ete debe reol-er la ituaci&n 8ur)dica del imputado2
- 1i el 8ue( +a ad"uirido #ere,a %e-ai'a o bien en u etado
mental pri-a la d(da deber' ordenar la libertad del imputado o
indicado por #alta de m*rito 5art)culo JOJ7
- 1i para el 8ue( e6ite la probabilidad "ue el imputado +ubiee
cometido el delito o participado en *l = obre la bae de lo
elemento de in-eti$aci&n "ue le ean preentado =% e
decir "ue conidera "ue e6iten elemento racionale
u#iciente para ello debe ordenar la prii&n pre-enti-a% una
medida utituti-a% el arreto domiciliario en lo +ec+o de
tranito e inmediatamente depu* dictar' el auto de
proceamiento 5 art)culo JFL% JGC% JGC Bi ! MJN7
8
1l proceso penal no puede realizarse sin la presencia del imputado por su car*cter personalsimo y la
naturaleza de los bienes ;urdicos que afecta, por lo tanto se hace necesario garantizar su presencia; lo anterior
implica que se d) la posibilidad de la prisin preventiva como medida extraordinaria, ya que resulta posible
para el ;uez siempre y cuando no exista la posibilidad racional de fuga o bien de obstruccin a la averiguacin
de la verdad la aplicacin de alguna de las medidas sustitutivas de la prisin%
:
/otivos racionales suficientes#, esta expresin significa que para la toma de la decisin el <uez "ontralor
debe de tener los elementos de hecho que le hagan pensar en la posibilidad que el sindicado pudo haber
cometido el hecho o de alguna forma participado en )l% 9o se puede de;ar de insistir que la posibilidad ha de
estar basada en elementos f*cticos que se deriven de la investigacin y que han de estar de acuerdo a la razn
o recto entendimiento humano%
3
B El obreeimiento et' condicionado a "ue en la mente del
8ue( e produ(ca la #ere,a ( opi%i.% %e-ai'a ! +abr' de
er dictado cuando2
I ea e-idente "ue #alta al$una de la condicione para la
impoici&n de una pena,
I no e6ite la poibilidad de incorporar nue-o elemento de
prueba ! ea impoible re"uerir #undadamente la apertura a
8uicio,
I en lo delito contra el r*$imen tributario% e +ubiere
cumplido en #orma total la obli$aci&n de pa$o de tributo e
interee 5articulo MJK7,
- En cuanto a la clauura pro-iional% en la mente del 8ue( e
produce un etado de opi%i.% !a'orable en cuanto a "ue% )
bien en el momento de la decii&n lo elemento de prueba
reultan inu#iciente% en el #uturo e pueden incorporar otro
elemento de con-icci&n "ue +a$an poible la reanudaci&n de
la perecuci&n penal 5 art)culo MM<7,
- Durante la etapa intermedia el 8ue(% obre la bae del etado
intelectual "ue le pro-o"ue el reultado de la in-eti$aci&n
decidir'2
I el obreeimiento i tiene una #ere,a %e-ai'a,
I la clauura i tiene (%a opi%i.% posii'a obre la
ad"uiici&n de nue-o medio de prueba en el #uturo,
I apertura a 8uicio i cree "ue e6ite la probabilidad de "ue
e6iten prueba u#iciente para repaldar una acuaci&n !
por ende la poibilidad "ue e dicte entencia condenatoria en
contra del imputado 5art)culo del MCN al MCJ7,
- Depu* del debate oral ! p/blico el tribunal podr' dictar
entencia condenatoria i ! &lo i% la prueba incorporada le
proporciona la #ere,a obre la culpabilidad del imputado% e
decir la preunci&n de inocencia de ete +a ido de-irtuado,
recordar "ue la certe(a implica "ue la conclui&n &lo puede
er ea ! no otra 5art)culo MKK ! MLJ7,
- 1i depu* del debate el tribunal tiene d(da acerca de la
culpabilidad del imputado o bien el ?initerio P/blico o el
"uerellante por ad+ei&n no +an lo$rado probar lo e6tremo
de la acuaci&n% el tribunal debe de abol-er 5art)culo ML<7,
1=
E1TADO INTELECTUAL DEL >UE3
4
DECI1IONE1 A TO?AR
Naturale(a del +ec+o Etado intelectual del
>ue(
Reolucione a dictar Norma aplicable
- Aburdo
- Impoible
- In-ero)mil
- Improbable


CERTE3A 5 B7

OPININ 5 B 7
- Libertad por
#alta de m*rito
- 1obreeimient
o
- Clauura
- Aboluci&n
Art. JOJ
Art. MJK
Art. MM<
Art. ML<

- Dudoo
DUDA
- In-eti$aci&n
- Libertad
- AB1OLUCIN
Art. JKL ! JKF
Art. JOJ
Art. ML<
I/. LA PRUEBA EN SENTIDO A0PLIO 1 EN SENTIDO JUDICIAL
2
La prueba e aplicable al 8uicio penal% ci-il% laboral% etc.% a) tambi*n
e aplica a otro campo de la acti-idad +umana ! en ee orden de
idea la prueba tiene un entido ordinario o amplio ! un entido
8udicial.
3
Al tratar este punto seguiremos a 2ellapiane en su obra ya citada%
11
En se%ido amplio% prueba i$ni#ica ena!o% e6perimentaci&n%
re-ii&n% con#rontaci&n con el ob8eto de etablecer i un +ec+o o una
idea e traduce o no en lo reultado pre-ito.
E con#rontar la teor)a con la realidad pr'ctica.
La prueba da la certe(a obre una a#irmaci&n de la cual e dudaba%
depu* de +aber ido *ta con#rontada con otra ! con#irmar u
e6actitud o e#icacia, a+ora% i de la con#rontaci&n de la a#irmaci&n o
coa de la "ue e duda con otra coa o a#irmacione encontramo
"ue e produce deacuerdo% e indicio de error o ine#icacia ! diremo
"ue a"uella 5la a#irmaci&n7 e in-alida.
Por e8emplo2 Todo lo 3(e s(be ie%e 3(e #aer% tal a#irmaci&n e omete a
prueba, la prueba conitir' en repetir un determinado n/mero de -ece el
lan(amiento de un ob8eto al aire. 1i toda la -ece ena!ada el ob8eto lan(ado
cae% la a#irmaci&n "ueda con#irmada% pero con una -e( "ue ello no uceda
5iempre "ue la condicione ean id*ntica7 la a#irmaci&n e in-alida.
En se%ido 4(di#ial =aparte de lo otro i$ni#icado "ue e le
ai$nanB probar e la con#rontaci&n de la -eri&n "ue cada una de la
parte tiene de lo +ec+o% acompa:ada Bcada una de la -erioneB
de medio de prueba para repaldarla.

Dellapiane a#irma "ue Dtoda cueti&n 8udicial e apo!a% cai iempre%
en un +ec+o o erie de +ec+o% repecto de lo cuale e6iten
di-er$encia entre la parteE.
La di-er$encia entre uno "ue a#irma ! otro "ue nie$a% e6i$e la
reali(aci&n de una in-eti$aci&n "ue determine con la ma!or
e6actitud poible la e6itencia de lo +ec+o ob8eto de la contro-eria
o bien la ine6actitud% o ine6itencia de lo mimo, el resultado de la
investigacin constituye la prueba.
Lo +ec+o e recontru!en ante el 8ue( o el tribunal incorporando la
prueba, el 8ue( o tribunal% controla la prueba ! por medio de una
operaci&n mental la -alora% la con#ronta entre )% recontru!e el
+ec+o ! en la entencia etablece2
la e6itencia o no del +ec+o etimado como delicti-o,
la reponabilidad penal del acuado,
cali#icaci&n le$al del delito,
pena a imponer !
1&
dem' cuetione "ue de acuerdo a la le! e deban reol-er a
e#ecto retablecer el orden 8ur)dico "uebrantado mediante un #allo
condenatorio o abolutorio para el imputado 5art. MKG CPP7.
/. NATURALEZA 1 5INALIDAD DE LA PRUEBA
Toda decii&n "ue reuel-e un con#licto penal preupone la pre-ia
determinaci&n de la e6itencia o ine6itencia de un +ec+o rele-ante
para el derec+o penal% ! obre el +ec+o cu!a e6itencia e +a
determinado recae la aplicaci&n de la le! con la #inalidad de
retablecer el e"uilibrio 8ur)dico perturbado% para ello el tribunal
abuel-e o condena.
Para e8ercer la acci&n penal ! lle$ar a una entencia% e +ace
necearia e indipenable la investigacin "ue permite. identi#icar%
recolectar e-idencia ! medio "ue poibilita al titular de la acci&n
penal utentar el e:alamiento del imputado en la comii&n del
+ec+o delicti-o de "ue e trate% lo "ue +ar' poible m' tarde lle-ar a
8uicio al acuado.
<N

El reultado de la in-eti$aci&n% e lo "ue en u momento er'
o#recido e incorporado como medio de prueba al debate%
<<
del
an'lii ! -aloraci&n de eo medio de prueba el Tribunal tendr' por
probada o no la acuaci&n ! dictar' u #allo.
La le! proceal obli$a al titular de la acci&n penal a probar u
imputaci&n o acuaci&n ! en conecuencia a -e%erar la #ere,a en
el animo de lo 8u($adore acerca de la culpabilidad del o lo
acuado, en tanto "ue a la de#ena le bata con pro'o#ar (%a
d(da ra,o%able en lo mimo 8uece para "ue eto abuel-an a
u patrocinado% claro "ue ello no autori(a una actitud pai-a !
1=
"fr% >ua -r*ctica del 6nvestigador "riminalista% /inisterio -?blico de >uatemala, -*g% '=%
11
1s importante hacer notar la diferencia que existe entre la actividad de investigacin y la actividad de
prueba; la primera est* a cargo del /inisterio -?blica quien la dirige y la -olica 9acional "ivil que la realiza
y tiene por ob;eto establecer qu) paso, en dnde, cu*ndo, a quien, en qu) circunstancias, qui)n lo realiz y
por qu), a trav)s de la identificacin, recoleccin y an*lisis de evidencias obtenidos a trav)s de diligencias,
perita;es e indagaciones o pesquisas que contribuyan a establecer la materialidad del delito, identificar al autor
y la participacin de este% 1n tanto que la actividad probatoria es la que el fiscal o el querellante y@o la
defensa realizan durante el debate y all presentar*n los rganos de prueba que estimen pertinentes para
probar los extremos de la acusacin%
1'
acomodaticia% ! ob-iamente tiene la obli$aci&n de probar a"uella
circuntancia "ue 8uti#i"uen o cali#i"uen% diminu!an o autoricen la
conducta de u repreentado.
Cada parte otendr' una +ip&tei2 la acuaci&n repreentada por el
?initerio P/blico !.o "uerellante ad+ei-o utentara la +ip&tei de
la acuaci&n ! la de#ena la u!a propia% ! cada una deber' probar
la e6actitud de u poici&n ! la ine6actitud de la del contrario, el
tribunal optar' por una tercera +ip&tei "ue contitu!e la 6ip.esis
4(di#ial% con#ormada por lo +ec+o "ue etime probado o no !
obre la bae de ello decidir'.
La #inalidad de la prueba a) como la del proceo penal e el
decubrimiento de la -erdad en la medida "ue ello e poible ! #o%
respeo irresri#o al debido pro#eso.
/I. ASPECTOS 0ETA5ISICOS 1 PSICOL78ICOS DE LA /ERDAD.
Cuando e piena acerca de LA VERDAD% e decubre "ue e6iten o
coe6iten muc+a clae de -erdad2 podemo +ablar de -erdad
meta#)ica% -erdad l&$ica% -erdad racional% -erdad #)ica% -erdad
emp)rica% -erdad +it&rica% etc., trataremo de dar una encilla
de#inici&n de cada una de ella% a)2
Verdad ?eta#)ica2 E a"uella -erdad "ue et' m' all' de la
poibilidad de nuetro conocimiento ! e6periencia directa.
E8. #ios e/iste.
Verdad L&$ica2 Eta e producto del ra(onamiento ! la
ar$umentaci&n correcta propia del er +umano.
E8. 0odos los hombres son mortales.
Scrates es mortal.
Luego Scrates es hombre.
Verdad Racional2 E la -erdad "ue et' de acuerdo con la ra(&n.
E8. 0odos los seres vivos mueren
1+
Verdad @)ica2 E la -erdad "ue et' de acuerdo con la utancia de
la coa ! e perceptible por medio de lo entido.
E8. La materia cambia de estado pero no se destruye.
Eta ! toda la -erdade tienen "ue -er con la pre$unta "ue todo
er +umano e +ace en un momento u otro de u -ida PAu* e la
-erdadQ PE poible reducir toda la -erdade a una ola
VERDADQ PAu* -erdad e poible alcan(ar para el er +umanoQ
Ob-iamente la repueta no et' a nuetro alcance /nicamente
podemo intentar lle$ar a al$uno punto de acuerdo ! ee e el
prop&ito.
A7 CONCEPTO DE VERDAD2
Para lo ecol'tico la -erdad DE1 LA ADECUACIN DEL
PEN1A?IENTO CON 1U OB>ETOE, para 1an A$ut)n2 D LA
VERDAD EN LA CO1A E1 LA CO1A ?I1?A.E
Para la ma!or)a de nootro% pro#ano en eto tema% la -erdad e
una relaci&n de identidad, el acuerdo de nuetro penamiento con la
coa "ue penamo.
Pero no e6ite un criterio ob8eti-o de aceptaci&n de la -erdad ino
/nicamente indicacione de c&mo uar el t*rmino -erdadero, tambi*n
$eneralmente e con#unde LA VERDAD con la CERTE3A ! la
certe(a no es nada ms *ue la creencia( en su grado m/imo(
acerca de algo.
E la ad+ei&n #irme de nuetra inteli$encia a un +ec+o o una idea.
En ocaione la -erdad e ditinta o di#iere de la certe(a por"ue eta
/ltima e ile$)tima.
Dellapiane% en u obra !a citada% ilutra la a#irmaci&n anterior con el
i$uiente e8emplo2
<J

12o estoy convencido de *ue en cierto momento del d)a son las doce
meridiano( pero entre el momento de mi a+irmacin y el paso del sol
1&
,er pie de p*gina n?mero 4%
14
por el meridiano del lugar ha transcurrido una hora. $h) habr)a
certe3a pero no habr)a verdad( luego la certe3a ser)a ileg)tima.4
B7 VERDAD DE 0EC0O 4 VERDAD DE DEREC0O2
La ditinci&n entre -erdad #'ctica o de +ec+o ! -erdad 8ur)dica o de
derec+o ad"uiere total rele-ancia cuando de la 8uridicci&n o 8uticia
penal e trata% por"ue en ella la ober-ancia el principio de etricta
le$alidad e ine6cuable% dado "ue la relaci&n Dentre la valide3 de la
decii&n ! la verdad de la moti-aci&n e m' #uerte "ue en cual"uier
otro tipo de acti-idad 8udicialE
<M
Lo "ue un 8ue( o tribunal comprueba ! declara como -erdadero lo
er' en la medida "ue el +ec+o ! u imputaci&n a una determinada
perona ea comprobable por medio de la prueba% ad"uirida
con#orme a la in-eti$aci&n 5VERDAD @ACTICA O DE LO1
0EC0O17, ! cuando a tra-* de la interpretaci&n del i$ni#icado de
una norma e cali#i"ue el +ec+o probado en cueti&n como delito
5VERDAD >URRDICA O DE DEREC0O7.
En conecuencia LA VERDAD DE LO1 0EC0O1 e produce
cuando la idea "ue el 8ue( o tribunal e #orma de ello e acorde con
la realidad% como #ueron o como on, ! la VERDAD DE DEREC0O O
VERDAD >URRDICA cuando la le! o norma aplicable al cao
correponde con la realidad.
A la primera -erdad =-erdad de lo +ec+oB lle$amo por la '"a
i%d(#i'a 5de lo particular a lo $eneral7 con#orme a lo dato
probatorio "ue e obtienen en el 8uicio, en tanto "ue a la e$unda
-erdad =-erdad 8ur)dicaB arribamo por la '"a ded(#i'a 5de lo
$eneral a lo particular7 de acuerdo al i$ni#icado de la palabra
empleada en la le! penal.

Para encontrar la -erdad #'ctica o de +ec+o e indipenable la
libertad del #ical para bucarla% el etricto control por parte del
de#enor para "ue la -erdad no ea #ali#icada ! la libertad del 8ue( o
tribunal para encontrarla en la prueba "ue e le o#rece con
par'metro ditinto a la le! ! el derec+o.
El !(%dame%o de la #o%de%a es la 'erdad pro#esal% la cual e
alcan(a con el repeto ! ober-ancia de re$la precia ! "ue olo
1'
.erra;oli, !uigi% 2erecho y Aazn, teora del garantismo penal% -*g% +8, 1ditorial 5rotta, /adrid 1338%
17
e re#ieren a +ec+o ! circuntancia rele-ante para el derec+o
penal% con ello el derec+o penal peri$ue prote$er la libertad de lo
ciudadano de la introducci&n de -erdade arbitraria e
incontrolable.
Eta concepci&n contrata con la -erdad le$al "ue #i8a a la prueba la
condicione necearia ! u#iciente para alcan(ar la certe(a. Ete
modelo e irracional ! autoritario "ue buca alcan(ar la -erdad
material% aboluta ! Domnicompreni-aE% no con relaci&n a lo +ec+o
ob8eto del delito% ino en cuanto a la perona% in conocer l)mite
le$ale% #uera de re$la ! controle.
/II. OBJETO DE LA PRUEBA
El ob8eto de la prueba e todo a"uello "ue puede er probado !
recae obre +ec+o #)ico% p)"uico% +umano o naturale 5 un
da:o% la intenci&n% cual"uier acci&n o una tempetad%
repecti-amente7.
1on ob8eto de prueba la e6periencia com/n 5uo ! cotumbre
locale% re$ionale ! uni-erale7 ! el derec+o e6tran8ero% iempre !
cuando todo eto apecto ean ob8eto de la contro-eria.
Pero no on ob8eto de prueba lo +ec+o notorio ! e-idente ni el
derec+o -i$ente ! poiti-o o a"uello +ec+o obre lo cuale la
le!e pro+)ben en #orma e6prea "ue ean ob8eto de prueba% por
e8emplo2 la prueba obre la -eracidad de la in8uria.
En el proceo penal la prueba +a de -erar obre la e/istencia del
hecho delicti-o ob8eto de la acuaci&n% a) como la circunstancias
cali+icantes% a$ra-ante% atenuante o 8uti#icante "ue ten$an
rele-ancia en la punibilidad o tiendan a probar la e6teni&n del da:o
cauado, el ob8eto de la prueba dentro del proceo penal
neceariamente tiene "ue -erar obre la individuali3acin de lo
autore o participe en la comii&n del delito a) como de la
circuntancia peronale "ue ae$uren dic+a indi-iduali(aci&n !
ir-an para lo e#ecto de #i8aci&n de la pena.
La b/"ueda de la -erdad de lo +ec+o ! la -erdad 8udicial implica
neceariamente con#rontaci&n ! -eri#icaci&n de la a#irmacione de
la parte% ello con lo elemento de con-icci&n "ue e aporten al
tribunal durante el 8uicio% elemento eto "ue acreditar'n o
in-alidar'n la repecti-a a#irmacione.
18
%or ello la prueba es un m,todo de determinacin de los hechos y
*ue su objeto es la verdad( entendida esta como certe3a.
Como conecuencia% la tarea del #ical e diri$ir la in-eti$aci&n !
a) obtener lo elemento NECE1ARIO1 ! u#iciente para 8uti#icar
la in-eti$aci&n de una perona de la cual e 1O1PEC0A +a
cometido un il)cito ! obtener u proceamiento, "ue >U1TI@IAUEN
la olicitud de la acuaci&n ! apertura a 8uicio por"ue e6ite la
PO1IBILIDAD "ue en 8uicio e pueda producir en el animo de lo
8uece la CERTE3A necearia para obtener un #allo de condena%
por"ue reult& etablecido el +ec+o paado% c&mo ucedi&% "ui*n lo
cometi& ! en "u* circuntancia.
Para el de#enor la tarea conite en conocer a la per#ecci&n el cao
"ue el #ical +a lo$rado contruir% tener la +abilidad para "ue u
de#eno le proporcione la in#ormaci&n necearia ! poder obtener lo
elemento "ue le permitan contradecir% de-irtuar% deacreditar o
crear duda obre la +ip&tei acuatoria.
La tarea del 8ue( o tribunal conite en determinar i el +ec+o ba8o
conocimiento #ue probado o no con lo elemento de con-icci&n "ue
le ean aportado durante el 8uicio ! lue$o encontrar la le! aplicable
al mimo.
E% #o%#l(si.% si el ob4eo del pro#eso 9 la pr(eba es la 'erdad$
(%a se%e%#ia 4(sa deber ser !iel e&presi.% de esa 'erdad.
E-identemente% el papel del #ical tiene di#icultade ! complicacione%
pueto "ue u tarea implica bucar ! encontrar por medio de la
in-eti$aci&n todo a"uello elemento "ue le lle-en a determinar el
"u*% el c&mo% a "ui*n% el "ui*n ! el por "u*% e decir toda a"uella
circuntancia "ue lo condu(can a #ormular primero una imp(a#i.%
! poteriormente a probar la 6ip.esis a#(saoria, ea +ip&tei
acuatoria puede no er probada su+icientemente pero DEBE
proporcionar la prueba necesaria.
Por ello el #ical o el ente acuador tiene la carga de la acusacin% e
decir producir lo +ec+o probatorio "ue con#irmen neceariamente
la conecuencia de u +ip&tei ! la $eneraci&n de la m'6ima
de la e6periencia o conocimiento com/n ! de la picolo$)a "ue
enlacen con ella.
El de#enor Bcomo !a "ued& dic+oB en e8ercicio del derecho de
de+ensa DEBE in-alidar la +ip&tei "ue plantea el ?initerio P/blico%
1:
contradici*ndola con contraprueba "ue e relacionen con +ip&tei
alternati-a 5e decir e6plicacione di#erente a la dada por el
acuador7% deacreditando la prueba% en t*rmino $enerale
$enerando una duda ra(onable obre la acuaci&n o u
circuntancia.
El tribunal tiene la #acultad de aceptar como cierta 5o no7 la
acuaci&n% i ! &lo i concuerda ea acuaci&n con la prueba
incorporada al debate ! +a reitido la contraprueba "ue tambi*n e
+a!a incorporado.
E% #o%#l(si.%% la b/"ueda de la prueba ! contraprueba
iempre etar' $uiada por una +ip&tei de traba8o% ! no lo contrario
como ucede con demaiada #recuencia en nuetro medio "ue tanto
la acuaci&n como el #allo parten de una ola prueba para arribar a la
conclui&n "ue e contitu!e en la +ip&tei acuatoria.
1abemo "ue e6ite una impoibilidad material ! l&$ica de lle$ar A
LA VERDAD% ! "ue +umanamente &lo e poible el arribar a la
CERTE3A% "ue e el $rado m'6imo de la creencia de "ue al$o e
cierto% ! por upueto% nin$una prueba puede darno la e$uridad
"ue una acuaci&n +a ido u#icientemente probada ! coniderar "ue
una inducci&n 8udicial de condena tiene 8uti#icaci&n aboluta.
Por lo anterior e 8uti#ica "ue nuetra le$ilaci&n pre-ea como
$arant)a proc*ale inola!able la necesidad de la prueba,
14
el
1+
Balvo que la ley penal disponga lo contrario, el /inisterio -?blico y los tribunales tienen el deber de
procurar, por s, la averiguacin de la verdad mediante los medios de prueba permitidos y de cumplir con los
preceptos de este "digo%# Artculo 1:1 del "-- ab initio%
13
derecho a contradecir esa prueba
15
y la obligacin judicial de
fundamentar( de ra3onar( de decir el por *u, de su conviccin
56
.
El 8uicio penal predominantemente contradictorio "ue no e propio%
e con#i$ura como una competencia )nter parte en la cual el 8ue( ! o
tribunal tienen la tarea de dirimirla.
Por ello el proceo penal en $eneral ! el 8uicio en particular no on
una cueti&n puramente intelectual% ino los pres(p(esos obre lo
cuale e decide acerca la libertade de un ciudadano.
Es imperai'o e%o%#es$ 3(e la 6ip.esis a#(saoria se !orm(le
de al ma%era 3(e impli3(e la 'erdad de 'arios daos
probaorios$ la e&pli#a#i.% de odos los daos dispo%ibles 9 3(e
se 'ea #o%!irmada por (%a #ombi%a#i.% de pr(ebas #o6ere%es
e%re s".
Caso #o%rario %o podr:% darse las #o%di#io%es %e#esarias 9
s(!i#ie%es para i%d(#ir a (%a de#isi.% de #(lpabilidad.
La $arant)a del contradictorio% o ea la poibilidad de contradecir%
de-irtuar o deacreditar la prueba 5contraprueba7% etriba en "ue
+a! impoibilidad de -eri#icaci&n de una +ip&tei acuatoria ! la
prueba a producir% a de er como m)nimo la %e#esaria para
con-encer al tribunal de la culpabilidad% bata una ola contraprueba
o re#utaci&n para 8uti#icar la aboluci&n.
14
Be podr*n probar todos los hechos y circunstancias de inter)s para la correcta solucin del caso por
cualquier medio de prueba permitido% Aegir*n, en especial, las limitaciones de la ley relativas al estado civil
de las personas%# Artculo 1:& "--%
1l /inisterio -?blico permitir* la asistencia del imputado, de los dem*s interesados, de sus defensores o
mandatarios a los actos que se practiquen, sin citacin previa (%%%%%$ -odr*n solicitar que conste en el acta las
observaciones que estimen pertinentes en cuanto a la conducta de los presentes, incluso sobre las
irregularidades y defectos del acto%# Artculo '17 "--
%%%1l ;uez practicar* el acto (el anticipo de prueba$, si lo considera admisible formalmente, citando a todas las
partes, los defensores o mandatarios, quienes tendr*n derecho a asistir con las facultades previstas respecto de
su intervencin en el debate% 1l imputado que estuviere detenido ser* representado por su defensor, salvo que
pidiere intervenir personalmente%%%%# Artculo'18 "--%
!os peritos responder*n directamente a las preguntas que les formulen las partes, sus abogados o consultores
t)cnicos%%%# Artculo '87 "--%
Al finalizar el relato o si el testigo no tuviere ning?n relato que hacer, conceder* (el presidente del tribunal$
el interrogatorio al que lo propuso y, con posterioridad, a las dem*s partes que deseen interrogarlo, en el orden
que considere conveniente%%%%# Artculo '8: "--%
17
!os autos y las sentencias contendr*n una clara y precisa fundamentacin de la decisin, su ausencia
constituye un defecto absoluto de forma% !a fundamentacin expresar* los motivos de hecho y de derecho en
que se basare la decisin, as como la indicacin del valor que se le hubiere asignado a los medios de prueba%
!a simple relacin de los documentos del proceso o la mencin de los requerimientos de las partes, no
reemplazar*n en ning?n caso a la fundamentacin% 5oda resolucin ;udicial carente de fundamentacin viola
el derecho constitucional de defensa y de la accin penal%# Artculo 11 (is "--%
&=
La $arant)a anteriormente mencionada e -en per#eccionada
con la $arant)a de la #undamentaci&n del #allo% por medio de la cual
e ae$ura la imparcialidad del tribunal acerca de la elecci&n por *te
de una de la +ip&tei otenida por la parte.
El tribunal aceptar' la +ip&tei de la acuaci&n como -erdadera i
et' con#irmada por -aria prueba ! no +a ido dementida en
al$una medida ! +a $enerado duda en u animo, en ee /ltimo cao
la duda e reuel-e aplicando el principio in dubio pro reo 7en todo
caso la duda +avorece al reo8..

/III. LA PRUEBA EN EL PROCEDI0IENTO PENAL 8UATE0ALTECO

En 9uatemala el itema de prueba le$al o taada "ued& abolido con
la promul$aci&n del C&di$o Proceal Penal en -i$encia ! e a partir
del < de 8ulio de <LLC en "ue nuetro itema probatorio e
encuentra re$ido por el principio de libertad de prueba% en -irtud del
cual TODO PUEDE 1ER PROBADO POR CUALAUIER ?EDIO
1IE?PRE AUE NO E1TS PRO0IBIDO POR LA LE4.
El pri%#ipio de liberad de pr(eba %o es absol(o$ #omo de la
misma de!i%i#i.% se despre%de$ 9a 3(e %o podr:% ser e%idos
#omo medios de pr(eba a3(ellos obe%idos #o% 'iola#i.% a los
dere#6os 9 de las perso%as 9 la !orma de lo-rarlos 9
dili-e%#iarlos #omo lo 'eremos m:s adela%e.
<O
La libertad de prueba e una conecuencia l&$ica de lo principio de
-erdad real ! de la ana cr)tica ra(onada.
1i el ob8eti-o $eneral del proceo penal e la reali(aci&n de la 8uticia
! el ob8eti-o en concreto o en cada cao particular e la a-eri$uaci&n
de la -erdad% la le! debe de pro-eer de la libertad necearia para
"ue ea -erdad ea etablecida.
Por otra parte i el mimo itema admite "ue el 8ue( o el tribunal no
e encuentren u8eto a re$la preetablecida en la le! para
alcan(ar u con-icci&n% tambi*n e indipenable "ue dic+a libertad
ten$a limitacione para e-itar la arbitrariedad% lo pre8uicio !
18
%%%Bon inadmisibles, en especial, los elementos de prueba obtenidos por un medio prohibido, tales como la
tortura, la indebida intromisin en la intimidad del domicilio o residencia, la correspondencia, las
comunicaciones, los papeles y los archivos privados%# Artculo 1:' "--%
&1
ub8eti-imo de lo 8uece, por ello e debe -alorar la prueba
dentro de determinado par'metro "ue e encuentran #uera del
derec+o% en el recto entendimiento +umano% en la picolo$)a ! u
re$la "ue ri$en en la relacione interperonale ! en el
conocimiento o e6periencia com/n% en lo "ue conocemo como la
re$la de la ana critica, pero adem' et' obli$ado a dar ra(&n de
u con-icci&n ! por ello B aun"ue pare(ca tautol&$ica la e6prei&n =
la prueba +a de er -alorada por el itema de la ana cr)tica
ra(onada.
E -alido e:alar "ue al adoptar el principio de libertad de prueba
autom'ticamente e deec+a la enumeraci&n ta6ati-a de medio de
prueba "ue on aceptable en 8uicio, primero por"ue el +acerlo er)a
contrario al relacionado principio ! por otra parte por"ue al preente
e6iten tanto ! -ariado modo e intrumento de in-eti$aci&n "ue
reponden a la neceidad de etablecer la -erdad de la #orma m'
e#iciente ! por la multitud ! comple8idad de la ocurrencia lo +ec+o
+umano tenido como delicti-o.
Con eto no e "uiere decir "ue lo medio de prueba Dcl'ico o
#undamentaleE como el tetimonio no i$an teniendo -i$encia% de lo
"ue e trata e de8ar en claro "ue aparte de eo medio Dcl'icoE
e6iten muc+o otro "ue por u propia naturale(a podr)an dar m'
certe(a acerca de eo +ec+o.
La libertad de prueba pretende "ue% al titular de la acci&n penal le
ea permitido a-eri$uar la -erdad por todo lo medio "ue ten$a a
u alcance% in m' limitacione "ue lo "ue la le! impone como
protecci&n a lo derec+o de la perona ometida a procedimiento
criminal o bien por lo mimo +ec+o, por e8emplo en el cao del
parenteco ete /nicamente puede er probado por lo atetado
del re$itro ci-il, la #aledad de una #irma o de un documento pueden
er etablecida /nicamente por la prueba pericial o $ra#ot*cnica, o
el reultado de un allanamiento para er -alido ! producir prueba
tiene "ue cumplir con todo ! cada uno de lo re"uiito etablecido
por la le!.
El principio de libertad de prueba e inteti(a con la e6prei&n
)TODO PUEDE SER PROBADO POR CUAL;UIER 0EDIO
SIE0PRE ;UE SEA LE8AL.*
Eta a#irmaci&n tiene u #undamento en lo art)culo <KM%<KF% <KG
del C&di$o Proceal Penal "ue etablecen "ue adem' de lo
medio "ue el c&di$o e:ala e pueden utili(ar otro% iempre !
cuando repeten la $arant)a ! #acultade etablecida en la le!.
&&
En ete punto e neceario etablecer "u* relaci&n e6ite entre el
principio de libertad de prueba ! el ob8eto de la prueba ! lo medio
de prueba a lo "ue e denomina PERTINENCIA de la prueba.
<K
La libertad de prueba en cuanto al objeto de la prueba e -e
limitada por el +ec+o mimo ! u circuntancia% e decir "ue%
neceariamente debe e6itir relaci&n directa o indirecta entre lo "ue
e pretende probar ! lo +ec+o ob8eto de la acuaci&n.
E6iten +ec+o cu!a prueba e encuentra e6preamente pro+ibida
por la le! como la prueba de la -eracidad de la in8uria 5 art. <GJ CP7.
1on i%admisibles a"uello medio o elemento de prueba obtenido
mediante m*todo pro+ibido como la tortura% la -iolaci&n de la
intimidad del domicilio o reidencia% la correpondencia% la
comunicacione% lo papele o arc+i-o pri-ado 5art)culo <KM7.
Lo dic+o e complementa con lo "ue etablece al art)culo JK< del
mimo cuerpo le$al "ue precribe "ue% no pueden er -alorado
como #undamento o preupueto de una decii&n 8udicial% lo acto
cumplido con inober-ancia de la norma ! condicione pre-ita
en el c&di$o procedimental. 1i ello ocurriera etar)amo en
preencia de la -iolaci&n del art)culo <J contitucional "ue $aranti(a
el derec+o de de#ena.
En cuanto a lo medios de prueba( libertad probatoria i$ni#ica "ue
la le! no e6i$e medio epec)#ico de prueba para probar
determinado +ec+o% e decir todo lo medio on admiible
iempre "ue ten$an una relaci&n directa o indirecta con el o lo
+ec+o, lo par'metro para etablecer "ue medio o#recer para
probar lo +ec+o no lo o#rece el entido com/n2 lo medio
tendr'n "ue er pertinente% id&neo% u#iciente ! le$ale.
La le! etablece una ola limitaci&n% ! e "ue el etado ci-il de la
perona /nicamente puede er probado por lo atetado del
Re$itro Ci-il 5art)culo <KJ7.
1:
1s de tal entidad la importancia de la pertinencia de la prueba que si por error o desconocimiento el
5ribunal acepta prueba que no est) relacionada con los hechos constitutivos de la acusacin, la misma no
podr* ser tomada en cuenta porque si se establecen hechos distintos a los formulados en aquella aun y cuando
sean delictivos no podr*n fundar una sentencia condenatoria% Al efecto el artculo ':: del "digo -rocesal
penal establece !a sentencia no podr* dar por acreditados otros hechos o circunstancias que los descritos en
la acusacin y en el auto de apertura a ;uicio o, en su caso, en la ampliacin de la acusacin, salvo cuando
favorezca al acusado%%%#
&'
VIII. LAS PRUEBAS 1 SU CLASI5ICACION.
1i la #inalidad /ltima del proceo penal en $eneral e la reali(aci&n de
la 8uticia ! en particular o en el cao concreto e la a-eri$uaci&n o
etablecimiento de la -erdad% la mii&n del ?initerio P/blico por
intermedio de u #icale durante el procedimiento preparatorio e
concreta en tre entido2
<T. Etablecer i realmente e +a producido un +ec+o "ue la le!
penal cali#ica como un +ec+o delicti-o o #alta ! "ui*n o "ui*ne
on la -)ctima,
JT. Aui*n o "uiene on lo autore ! participe, !
MT. La circuntancia en "ue ocurri& el +ec+o ! a) contatar i
ella -ienen a a$ra-ar o diminuir o e6imir la reponabilidad
penal 5tiempo% lu$ar ! modo7.
Lo "ue i$ni#ica "ue el #ical recontru!e el +ec+o en u caua%
modalidade ! conecuencia.
ACTIVIDAD @I1CAL DE
AVERI9UACIN
DIRI9IDA A E1TABLECER
<. 1I EL 0EC0O DENUNCIADO E1 DELITO
J. AUIEN O AUIENE1 LO CO?ETIERON 4.O PARTICIPARON EN SL
&+
M. DETER?INAR LA RE1PON1ABILIDAD PENAL POR LA1
CIRCUN1TANCIA1 DEL 0EC0O2 AUE E;I?AN% DI1?INU4AN O A9RAVEN LA
RE1PON1ABILIDAD
C. DETER?INAR LA1 CIRCUN1TANCIA1 DE TIE?PO% ?ODO 4 LU9AR
A la recontrucci&n del +ec+o% el #ical puede lle$ar por medio de un
con8unto de dato o bien elemento de 8uicio "ue la doctrina
denomina DratroE o DdocumentoE "ue durante la preparaci&n del
8uicio +a bucado% reco$ido% coner-ado% decrito% reproducido !
coni$nado en el e6pediente ! "ue ob-iamente +a etudiado !
comparado para lle$ar a la -erdad en lo entido "ue arriba e +an
apuntado.
Eto ratro o documento pueden di-idire o clai#icare por u
naturale(a ! por la #orma en "ue e conocen2
A7 Por u naturale(a e di-iden en2
U ?ateriale ! circuntanciale2 ob8eto o +uella materiale 5un
cuerpo% un arma% un dactilo$rama7 ! ituacione 5 enemitad% #u$a%
antecedente penale7,
Picol&$ico2 la percepcione de la perona "ue preenciaron
o conocieron del +ec+o ! "ue de8aron en u cerebro recuerdo
5m'r$ene ! repreentacione7,
9r'#ico2 on lo ratro ! documento en "ue e +an de8ado
impreo penamiento "ue e relacionan con el +ec+o de la
in-eti$aci&n,
B7 Por la #orma en "ue conocemo de lo +ec+o2
Por nuetro entido o percepci&n e6terior,
Re#erenciale o por"ue on contado por tercera perona,
Por documento ecrito "ue e re#ieren al +ec+o o +ec+o,
Por in#erencia de otro ratro% materiale o inmateriale de8ado
por el +ec+o o +ec+o "ue e tratan de recontruir,
&4
C7 Lo procealita a u -e( ditin$uen la prueba o medio de
prueba en principale o aut&nomo ! la prueba indirecta2
Prueba directa% principale o aut&noma2 reconocimiento
8udicial% prueba pericial% la con#ei&n% teti$o% la literal o
documental, eta e caracteri(an por"ue entre cada una de ella
! el +ec+o obre el "ue -eran o demuetran no e interpone un
+ec+o di#erente.
Prueba 0ec+o

Prueba indirecta o indicio2 e la prueba "ue por medio de la
ar$umentaci&n ! con apo!o de la e6periencia e deduce o e
lle$a de un +ec+o conocido a un +ec+o deconocido "ue tiene
relaci&n directa con el +ec+o "ue e trata de recontruir. Lo
anterior "uiere decir "ue i tomamo una de la prueba directa%
ella no lle-a a un +ec+o indiciario el cual por una in#erencia o
deducci&n no conduce a etablecer la e6itencia del +ec+o
principal.
Prueba +ec+o 0ec+o
indiciario
En tal entido podemo a#irmar baado en la e6periencia "ue en lo
8uicio penale% la llamada prueba directa no #uncionan como e
+a indicado% ino "ue en la ma!or)a de lo cao #uncionan como la
prueba indirecta% a) por e8emplo2 En un +ec+o "ue e +a cali#icado
como delito de comercio% tr'#ico ! almacenamiento il)cito% la pr(eba
peri#ial eta diri$ida a etablecer "ue el producto incautado e
dro$a% u calidad ! pure(a ! er-ir' para etablecer una
circuntancia eencial del +ec+o principal% lue$o el perita8e e un
indicio para etablecerlo. 4 a) podr)amo re-iar cada una de la
prueba directa ! en /ltima intancia lle$ar)amo a concluir "ue
toda ella e reducen a la prueba de indicio, por "u*% pue por"ue
&7
para lle$ar a darle -alor a cuale"uiera de dic+a prueba e
neceario "ue eta -a!an acompa:ada de determinado
re"uiito o circuntancia capace de #undar la certe(a "ue el
teti$o e cre)ble% "ue el perito e id&neo% "ue uno ! otro on
incero% "ue -ieron o -eri#icaron bien obre lo "ue declaran% etc.
En )ntei% de acuerdo al cao la prueba directa depende de la
indirecta ! -ice-era% ! con Dellapiane podemo decir "ue nin$/n
medi& e abolutamente aut&nomo o independiente% lo e
/nicamente en #orma relati-a.
<. LA PRUEBA INDICIARIA.
4a e +a dic+o "ue nuetro itema probatorio et' preidido por el
principio de libertad de prueba ! u par'metro de -aloraci&n e
encuentran en la ana critica ra(onada%
<L
"ue permite al 8ue(
obtener de cual"uier elemento de prueba reali(ado en 8uicio la
bae de u con-encimiento, en conecuencia aun"ue la prueba de
indicio o indirecta e de naturale(a critica ! preunti-a ! u #unci&n
e indicar el +ec+o a probar ! la prueba directa on +it&rica !
repreentati-a% no e6ite di#erencia al$una entre ella% obre cuale
on me8ore o peore para probar un +ec+o !a "ue todo puede er
probado por cual"uier medio iempre "ue ea le$al.
Por otra parte el a-ance tecnol&$ico ! cient)#ico +a -enido a dar carta
de ciudadan)a a la prueba de indicio% por"ue el indicio iempre
etar' #undado en un +ec+o con#iable ! por otra parte la
declaracione -ertida por ere +umano 5 teti$o% indicado%
a$ra-iado7 a) como la prueba documental inpiran $ran
decon#ian(a.
JN
E neceario recordar "ue el conocimiento "ue ad"uiere el 8ue( o
conocimiento 8udicial tienen una -alide( probabil)tica% !a ea "ue el
mimo +a!a ido obtenido a tra-* de prueba directa o indirecta.
J<
13
,ale decir en el libre convencimiento de los ;ueces, pero para evitar las arbitrariedades y sub;etivismos
estos deben expresar en forma precisa, clara y concreta en las razones en que fundan dicho convencimiento%
&=
,er nota de pie de p*gina 3&, !a memoria y la ley#%
&1
!a verdad ;udicial se mantiene en tanto no sea establecido que en el ;uicio se produ;o falsedad probatoria o
error ;udicial, para ello nuestra ley procesal establece el recurso de revisin regulado en el "digo -rocesal
-enal en los artculos del +4' al +7'%
&8
Concepto de indicio2 @rancoi 9orp+e no dice "ue indicio e Dtodo
+ec+o o circuntancia "ue tiene relaci&n con el +ec+o in-eti$ado !
permite in#erir u e6itencia o modalidadE ! puede decire de *l D"ue
abarca todo lo "ue no entra en la dem' prueba.E
JJ
Para ?alateta indicio e Del raciocinio probatorio indirecto "ue%
mediante la relaci&n de caualidad% deduce lo deconocido de lo
conocido.E
JM
En tanto "ue para @riedric+ 1tein Dlo indicio on +ec+o% e decir%
acontecimiento o circuntancia% a partir de lo cuale ! por medio
de la e6periencia% e puede concluir en otro +ec+o "ue et'n #uera
del proceo ! contitu!en el ob8eto de la prueba.E
JC
Ciertamente% dependiendo del autor "ue conultemo -amo a
encontrar "ue no +ablan de indicio% preuncione ! circuntancia%
lo cual en nuetro punto de -ita no e m' "ue una cueti&n de
punto de -ita "ue on relati-o al mimo ob8eto% por"ue tal ! como
lo e6prea 9orp+e en la obra citada D uno e6prea principalmente la
coa "ue ir-e de i$no = INDICIO B% otro el +ec+o "ue ir-e de bae
a la in#erencia B CIRCUN1TANCIA = ! el otro% #inalmente% la relaci&n
l&$ica =PRE1UNCIN B.E Eta /ltima e baa en una e6periencia
$eneral no dicutida. 1e puede decir "ue la di#erencia entre indicio !
preunci&n e de $rado% !a "ue el primero e re#iere al cao concreto
! la e$unda e una ituaci&n m' $eneral.
El indicio e una prueba "ue tiene u bae en el ra(onamiento !
como punto de inicio% +ec+o o circuntancia "ue !a et'n
etablecido ! cu!a relaci&n con el +ec+o in-eti$ado e trata de
encontrar obre la bae del ra(onamiento ! por medio de la
e6periencia.
Ea relaci&n con el +ec+o in-eti$ado puede er relacionada con la
materialidad del delito% la identidad o identi#icaci&n del culpable ! la
circuntancia del +ec+o imputado 5atenuante% a$ra-ante o
e6imente7.
PCu'ndo e obtiene la prueba de indicioQ Lo indicio pueden er
obtenido durante la in-eti$aci&n% la pr'ctica de la prueba durante
el debate 5declaraci&n de teti$o% recontrucci&n del +ec+o%
&&
>orphe, .rancois% !a apreciacin ;udicial de las pruebas# !A !1C B% Annima 1ditora e impresora,
(uenos Aires, 1378% -*g% &71%
&'
/alatesta, 9icola .ramarino 2ei% !gica de las pruebas en materia "riminal# 1ditorial 5emis B%A% (ogot*
"olombia, 13::% -*g%&44
&+
Btein, .riedrich% 1l conocimiento privado del <uez#% 1diciones Dniversidad de 9avarra, B%A%, -amplona,
138'% -*g% +4%
&:
documento% etc.7% de la concluione de lo abo$ado ! durante la
deliberaci&n de lo 8uece% eto decubren la #uer(a indicadora de
un +ec+o deconocido por determinada circuntancia contenida
en el material probatorio incorporado al debate o bien buca en
todo lo +ec+o elemento indiciario.
PC&mo podemo bucar lo indicioQ
Cuando el lu$ar en donde ocurri& el +ec+o tiene importancia
5+omicidio% robo% un +ec+o de tr'nito7% el in-eti$ador buca
pita o ratro en el lu$ar,
Cuando el lu$ar no tiene importancia 5calumnia% amena(a...7 lo
indicio e pueden decubrir al tomar la primera declaraci&n del
imputado% la declaraci&n de a$ra-iado% teti$o....% en tal cao lo
indicio tendr'n "ue decubrire mediante pre$unta aclaratoria
de indicacione con#ua o contradictoria de "uiene declaran.
PC&mo ae$urar lo indicioQ 1i lo indicio o ratro pueden
deaparecer con #acilidad 5+uella de (apato% rodada de llanta%
+uella di$itale...7 e deben tomar la medida necearia para "ue
no e pierdan o puedan er #ali#icado.
De i$ual manera deben er tratado lo indicio picol&$ico pue
mientra m' pronto e reco8an la declaracione de la perona
in-olucrada m' poibilidad e tendr' "ue el recuerdo no e -ea
in#luenciado.
E neceario +acer +incapi* en "ue la prueba indiciaria e poible
$racia a la inteli$encia ! perpicacia ! por eo mimo el
in-eti$ador ! el #ical deben etar preparado para poner en duda
lo indicio m' e$uro.
Para lo punto m' importante de la in-eti$aci&n primero ! la
acuaci&n depu*% deben contare con muc+o indicio "ue
apunten a con#irmar la +ip&tei de la acuaci&n.
A= ESTRUCTURA DE LA PRUEBA INDICIARIA.
En la prueba de indicio el in-eti$ador ! el #ical deben tener un proceder
acti-o, e decir% "ue ello conocen al$o "ue tiene cone6i&n con una
caracter)tica del +ec+o in-eti$ado.
&3
Eta caracter)tica la -inculan con una re$la de la e6periencia% de a+)
deri-an una conclui&n.
Por ello lo #undamental de la prueba de indicio no e el +ec+o del cu'l e
inicia o arranca% ino lo #undamental e el proceo mental "ue conecta a
ee +ec+o ! deduce e6periencialmente una circuntancia 8ur)dicamente
rele-ante.
Eric+ Do+rin$ en u libro DLa Prueba% u practica ! apreciaci&nE no ilutra
lo dic+o con el i$uiente e8emplo2
DEn una (an8a e encontrado un cad'-er. 1e inda$a cu'l #ue la caua del
deceo. Un e6amen m' atento re-ela "ue u piel preenta% en la cara ! en
la mano% leione de determinada )ndole. Eta e la base !:#i#a de la
cual puede partire para determinar la caua de la muerte. 1e$uidamente%
e #o%e#a con la re-la e&perie%#ial e$/n la cual la leione de ea
clae uelen er pro-ocada por e#ecto de l)"uido corroi-o. De a+)% el
8u($ador e6trae la #o%#l(si.% de "ue el muerto +ab)a u#rido contacto con
'cido muri'tico o al$una otra utancia "ue ataca $ra-emente la piel% #uera
por propia imprudencia o por acci&n de tercero.E
De lo dic+o e e6trae "ue DUN 0EC0O INDICIARIO CONCLU4ENTE
I?PLICA 1IE?PRE BU1CAR LA CORRE1PONDIENTE RE9LA DE LA
E;PERIENCIA.E
Por upueto "ue en al$una ocaione el in-eti$ador% el #ical o lo
8uece tendr'n la re$la de la e6periencia pero no el +ec+o o bien e podr'
contar con lo +ec+o indiciario pero e di#)cil aplicarle la re$la de la
e6periencia.
La tarea no e #'cil ! preenta di#icultade ! peli$ro ! e puede a:adir por
e8emplo% i el +ec+o indiciario tiene "ue er probado con teti$o% prueba
"ue por i mima no e del todo con#iable.
El principal peli$ro de la prueba indiciaria no et' en decubrir lo +ec+o
indiciario ino en la -aloraci&n "ue le damo a eo +ec+o% por ello la
actitud critica e indipenable ! por otra parte no +a! "ue temer el ponerlo
contantemente en duda.
A manera de recapitulaci&n podemo decir "ue la prueba indiciaria conta
de tre parte 5al i$ual "ue un ilo$imo7 a aber2
<7 Circuntancia indiciante o indicadora o premia menor
J7 Una m'6ima de la e6periencia o premia ma!or !
M7 Una conclui&n.
'=
<7 Circuntancia indiciante o indicadora2 e un +ec+o cual"uiera
8ur)dicamente indi#erente% el cual unido a otro +ec+o no conduce o
puede conducirno a un +ec+o 57 8ur)dicamente rele-ante 57. Por
upueto "ue lo "ue de#ine o decide "u* indicio deben probare e el
cao "ue debe reol-ere, en materia penal cual"uier +ec+o puede
probare por indicio iempre ! cuando e ape$ue al procedimiento
probatorio% con e6cepci&n de2
El etado ci-il de la perona
El rumor p/blico.
La circuntancia indiciante o indicadora puede etablecere por
cual"uier medio probatorio le$almente incorporado al debate para
poder #undar una entencia. En ete punto no podemo ol-idar "ue%
i depu* de -alorada la prueba por el Tribunal e6iten duda obre
la cuetione de +ec+o debe aplicare el principio Din dubio pro reoE%
! i +ablamo de indicio cuando la circuntancia indiciante no eta
probada o +a! duda acerca de ella no puede er bae del ilo$imo
"ue arriba mencion'bamo.
Cao contrario i dic+a circuntancia on #a-orable al imputado
aun"ue no et*n abolutamente probada ! e ten$a duda acerca de
ella ! no e deec+an por impoible deben tenere por probada.
Otro elemento eencial a tomar en cuenta e "ue no e pueden tener
como bae del ilo$imo de indicio a"uello "ue pro-en$an de
prueba ile$ale o irre$ulare e decir "ue cai$an dentro de la
pro+ibicione probatoria 5Art. JK<% <KM% <KG CPP7.
&$ ?'6ima de la e6periencia2 Para @ridric+ 1tein en u obra !a citada%
la m'6ima de la e6periencia on de#inicione o 8uicio +ipot*tico
de contenido $eneral% independiente del cao concreto "ue e 8u($a
! u circuntancia.
JF
La prueba indiciaria re"uiere para e6itir% la m'6ima de la
e6periencia ! una cone6i&n entre la l&$ica ! la e6periencia.
La m'6ima de la e6periencia no /nicamente on e6periencia o
-i-encia del 8ue( ino tambi*n on -i-encia ociale% lle$ando a
contituir re$la $enerale ! abtracta aumida por la inteli$encia
indi-idual "ue in cuetionarla% paan a er parte del inconciente
colecti-o% con-irti*ndoe en re$la $enerale ! abtracta.
&4
"itado por .rancisco "astillo >onz*lez, en el artculo !a prueba indiciaria#% Aevista <udicial% "osta Aica%
AEo 666, marzo 1383%
'1
1i$uiendo ea l)nea de penamiento% la m'6ima de la e6periencia
on e6periencia indi-iduale ! ociale "ue e con-ierten en
$enerali(acione.
La $enerali(acione con#orman la ciencia ! el conocimiento +umano
en $eneral.
A u -e( la $enerali(acione pueden er eenciale ! accidentale.
1on $enerali(acione eenciale la "ue dependen de la
propiedade #ormale de lo ob8eto% pueden captare en una ola
e6periencia , eta $enerali(acione eenciale on propia de la
matem'tica ! la l&$ica% !a "ue lo potulado de eta ciencia on a
priori% on independiente de la e6periencia .
En tanto "ue la $enerali(acione accidentale et'n contituida por
la m'6ima de la e6periencia% on propoicione "ue e #undan en
la percepcione particulare ! in$ulare ! on -erdadera o #ala
e$/n concuerde o armonice con lo ob8eto ! e lle$a a ella por el
m*todo inducti-o 5de lo $eneral a lo particular7.
Lo anterior conduce a pre$untar "u* e lo "ue da -alide( a la
m'6ima de la e6periencia% la repueta depender' de en "u* e
#undan la mima% a)2
a. 1i la m'6ima de la e6periencia e #unda en la
$eneralidade eenciale o do$ma l&$icoBmatem'tico
depender' "ue dic+a m'6ima concuerde con dic+o
principio.
b. A+ora i la m'6ima e #unda en $eneralidade
accidentale% lo criterio para etablecer u -alide(
depender'n de la rama del conocimiento +umano al
"ue +a$an re#erencia2
1i la m'6ima de la e6periencia repreenta un conocimiento
art)tico% cient)#ico o t*cnico% u -alide( depender' de "ue ella
5la m'6ima7 e bae en lo principio del arte% la ciencia o la
t*cnica de "ue e trate. En tal cao i el 8ue( o tribunal no
poeen lo conocimiento neceario obre el punto deber'
au6iliare de un perito,
1i la preteni&n de la m'6ima de la e6periencia e demotrar
comportamiento o conducta ocialmente aceptado o
rec+a(ado% u -alide( etar' en dicui&n por"ue ello et'
'&
condicionado a la e6periencia del 8ue( o tribunal% u
ideolo$)a% #ormaci&n% etc. Para e-itar "ue lo pre8uicio o
predipoicione del 8ue( o tribunal para #ormar la m'6ima
de la e6periencia et'n limitado por2
- La interpretaci&n de la prueba ! lo +ec+o% mima
"ue debe +acere con#orme al entido com/n
- Por el repeto a lo derec+o eenciale de la perona
+umana% $aranti(ado por la Contituci&n Pol)tica de la
Rep/blica ! lo tratado obre derec+o +umano
aceptado ! $aranti(ado por el 9obierno de la
Rep/blica
- La or$ani(aci&n 8er'r"uica de lo tribunale en cuanto al
conocimiento de lo cao por la -)a recuri-a.
M7 Relaci&n l&$ica de la Circuntancia indiciante ! la m'6ima de
la e6periencia2 Como !a +a "uedado dic+o la prueba de
indicio e eminentemente probabil)tica !a "ue uno de u
elemento e e6tra)do de la e6periencia.
Por ello entre la probabilidad de la premia ! la conclui&n debe
e6itir una relaci&n l&$ica deducti-a "ue reali(a el 8ue( o tribunal
! "ue et' por encima de ello 5 no +a! "ue con#undir lo "ue e
$eneralmente aceptado% con la neceidad l&$ica "ue produce la
certe(a picol&$ica obre la -erdad o #aledad de al$o por eta
-)a7.
La $arant)a para "ue ea relaci&n l&$ica entre +ec+o indiciante !
la m'6ima de la e6periencia e d*% la encontramo en la
obli$aci&n "ue tiene el 8ue( o tribunal de #undamentar todo u
auto o entencia% e decir dar la ra(one de +ec+o ! de
derec+o por la cuale a arribado a una conclui&n.
JG
En el ra(onamiento "ue reali(a el 8ue( o el tribunal e da el
i$uiente e"uema2
?V;I?A DE LA E;PERIENCIA W PRE?I1A ?A4OR
I
CIRCUN1TANCIA INDICIANTE W PRE?I1A ?ENOR
HHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHH
&7
Artculo 11 (is del "digo -rocesal -enal, relacionado con el 1& de la "onstitucin de la Aep?blica%
''
VERDAD ?ATERIAL W CONCLU1IN
Como puede -ere la l&$ica de la prueba indiciaria no et' en uno o
al$uno de u elemento% ino en "ue el ra(onamiento l&$ico e
encuentra en todo el proceo% de a+) "ue el entido com/n del
8u($ador ea de preencia obli$atoria en toda reoluci&n 8udicial
eencialmente en la entencia.
E8emplo2

A2
Toda perona "ue +u!e del lu$ar en donde e +a cometido un
+omicidio% $eneralmente e el +omicida W ?V;I?A DE LA
E;PERIENCIA
Peri"uita P*re( #ue apre+endida por la Polic)a Nacional Ci-il cuando
corr)a para ale8are del lu$ar del +ec+o% poco tiempo depu* de "ue
>uan L&pe( +ab)a ido apu:alado. De lo anterior e cuenta con lo
tetimonio de lo a$ente de la Polic)a ; ! 3 ! el teti$o A W
CIRCUN1TANCIA INDICIANTE
Peri"uita P*re( e autora del +omicidio de >uan L&pe(. W
CONCLU1IN
En ete e8emplo e +ace e-idente "ue la relaci&n l&$ica entre la
circuntancia indiciante ! la m'6ima de la e6periencia no e da% ! ello
no ocurre por"ue una perona puede D+uirE o ale8are r'pidamente
del lu$ar de un +ec+o -iolento no /nicamente por"ue +ubiee
participado en *l 5apu:alar a >uan L&pe(7% ino "ue tambi*n pudo er
moti-ado por el miedo a er -)ctima% temor a er indicado del +ec+o%
por"ue 8am' e enter& del apu:alamiento ! corr)a por"ue ten)a
pria, lo anterior e"ui-ale a decir "ue lo "ue en el e8emplo e tiene
como m'6ima de la e6periencia no lo e% en -irtud de "ue no puede
er ob8eto de $enerali(aci&n% conecuentemente la conclui&n e
in-alida ! no puede er tenida como prueba.
B2
JO
&8
.% >orphe, op% cit% p*g% 4+
'+
Duna perona +a ido muerta por diparo de re-&l-er ! e
encontraron la c'pula en el lu$ar2 e identi#ica al poeedor del
arma ! e lle$a a la conclui&n de "ue e el +omicida. La erie de
in#erencia puede anali(are a)2
<T. La c'pula #ueron +allada en el lu$ar del crimen, por lo tanto%
correponden a la bala criminale.
JT. 1e adaptan e6actamente al re-&l-er encontrado en poder del
acuado 5-eri#icado por el e6perto 7, lue$o la bala pro-ienen de *l.
MT. El re-&l-er etaba en poei&n del acuado, por lo tanto% #ue *l
"uien lo utili(&. Eta e una imple preunci&n% la in#erencia no e
ri$uroa2 er' neceario e6cluir la poibilidad de "ue el acuado
+ubiee pretado u arma a otra perona ! eto +abr' de +acerlo por
otra prueba 5teti$o% etc. 7E
C2
JK
D En la mano de un +ombre aeinado e +a encontrado un tro(o de
tela de un tra8e ! en la +abitaci&n del acuado e ecuetra un tra8e.
1e lle$a a la conclui&n de "ue *l e el +omicida. PC&mo e ra(on&Q
?ediante la in#erencia i$uiente2
<T. El tro(o de tela correponde al tra8e, por lo tanto% pro-iene de *l.
JT. Lue$o% el tra8e era lle-ado en el momento del +omicidio por una
perona "ue no era la -)ctima.
MT. El portador del tra8e en ee momento era el acuado% "ue era u
poeedor, por lo tanto% el acuado e el +omicida.
Pero a"u) el ra(onamiento preenta una la$una "ue debe er
llenada2 la in#erencia e baa en tre +ec+o ditinto en lu$ar de
uno, por"ue el imple decubrimiento del tra8e en caa del acuado
no permite a#irmar "ue le pertenece acuado. El an'lii retablece lo
i$uiente2
MT. . El portador del tra8e no era la -)ctima, por lo tanto% era del
+omicida
CT. El tra8e #ue encontrado en la +abitaci&n del acuado, lue$o le
pertenece,
CT. b Pertenece al acuado, por lo tanto% *te lo lle-aba en el
momento del crimen. Combinando la MX. ! la CX. Tenemo2 el tra8e
era lle-ado por otra perona% e decir% por el acuado, por lo tanto% el
acuado e el +omicida.
&:
Fp% "it% -*g% 4+ y 44%
'4
Cada nue-a in#erencia parte de la conclui&n precedente ! cada una
puede er dicutida o de8ar lu$ar a duda% particularmente la MX. ! la
CX.2 e poible "ue el tra8e no +a!a ido lle-ado en el momento del
crimen, e poible "ue no pertene(ca al acuado% o "ue% aun iendo
u poeedor% *te no lo +ubiee lle-ado% o #inalmente "ue +abi*ndolo
lle-ado% no #uee el +omicida% ino de un teti$o "ue acudi& en
au6ilio.
La la$una en el ra(onamiento demuetran "ue no e bata a )
mimo ! "ue para lle$ar a una conclui&n ri$uroa deber er
completado ! preciado por otro dato tomado de la -eri#icaci&n de
la circuntancia% de la e6plicacione del acuado ! de la
declaracione de lo teti$o.E
En bae a lo anteriormente e8empli#icado debemo +acer nuetra %la
a#irmaci&n del 9orp+e D0O#$ #E9OS0&$C!" %UE#E SE&
:O&9UL$#$ E" SLO;S9O( %E&O 0O#O #ESCU'&9E"0O
SE O'0E"E %O& "#UCC!".4
En contrapoici&n a lo e8emplo arriba e6preado no permitimo
poner al$uno e8emplo de c&mo en nuetra practica 8udicial
+acemo in#erencia partiendo de un +ec+o particular conocido para
lle$ar inmediatamente al +ec+o "ue debe er probado in "ue medie
nin$una propoici&n intermedia 5la cual e necearia 7.
L)nea atr' +ab)amo propueto la i$uiente repreentaci&n del
indicio o de lo indicio2
Prueba +ec+o 0ec+o
JL

indiciario
En el tanto "ue en la realidad% tal ! como a#irmamo ante% lo "ue
ucede e2
Prueba 0ec+o
E8emplo2 En un lu$ar ! #ec+a determinado e encontr& el cuerpo de
un +ombre identi#icado como Luca 1an >uan% "uien #alleci& como
conecuencia de un diparo de arma de #ue$o% la upueta arma
&3
% !o cual quiere decir que si tomamos una de las pruebas directas, ella nos lleva a un hecho indiciario el
cual por una inferencia o deduccin nos conduce a establecer la existencia del hecho principal%
'7
9o hay hecho indiciario
+omicida e encontr& cerca del cuerpo, en el mimo lu$ar #ue
detenido Pedro L&pe( . Eo #ueron lo +ec+o "ue tu-o por
acreditado el tribunal de entencia% e6tra!endo como conecuencia
de lo mimo "ue Pedro L&pe( mat& a 1an >uan.
Como e #'cilmente cole$ible no e6ite nin$/n ra(onamiento "ue
conecte el +ec+o indiciario con la conclui&n.
Tanto m' /til reulta el conocimiento ! la utili(aci&n de lo indicio
"ue cuando e trata de en8uiciar al autor o lo autore intelectuale
5autor o autore mediato7 del +ec+o il)cito.
MN
En eto cao la in-eti$aci&n ! conecuentemente la prueba
deber'n ir diri$ida a etablecer "ue *l o lo imputado #ueron lo
"ue #or(aron a otro 5autor material7 a e8ecutar lo acto propio del
delito, la di#icultad reide en "ue l&$ica ! normalmente el autor
intelectual o mediato tratar' de no de8ar nin$/n ratro #)ico
5documento de cual"uier tipo7 por el "ue e pueda etablecer "ue el
autor real o material act/o como intrumento 5inculpable o culpable7
de a"uel.
Lue$o% la reponabilidad del autor mediato e tendr' "ue etablecer
mediante indicio, e decir "ue *te reali(& u deeo de matar a D;E%
por e8emplo% utili(ando para ello al autor material "ue actuar' por"ue
e en$a:ado% o por"ue e apro-ec+& a"uel de u i$norancia% o le
coaccion& o amena(&% o por"ue le deb)a obediencia o por"ue e un
miembro #un$ible de una etructura de poder ! e plenamente
conciente de la ilicitud de u acci&n% no obtante ello la e8ecuta por
lo "ue e plenamente culpable 5e8emplo de ete /ltimo e6tremo lo
contitu!en la entencia reca)da en lo proceo a la 8unta militar
ar$entina ! el del cao Letelier en C+ile7% ituacione por la cuale
iempre tiene el dominio del +ec+o% eto /ltimo e"ui-ale a decir "ue
la e8ecuci&n del il)cito depender' de u -oluntad.
M<
E8emplo2
MJ
'=
1l artculo '7%& del "digo -enal establece que son autores quienes fuercen a otro a e;ecutar actos propios
del delito (autor material$% 1n este supuesto encuadra perfectamente la teora del autor mediato, la cual
sostiene que es autor el que realiza un hecho utilizando a otro como instrumento; a su vez )l o los
instrumentos puede ser una persona inculpable (el instrumento que act?a sin tipicidad, el instrumento que
act?a ba;o una causa de ;ustificacin y el instrumento que act?a ba;o una causa de inculpabiliadad$ y cuando
)l o los instrumentos act?a con plena culpabilidad (autora mediata a trav)s de estructuras de poder
organizada$ es decir que dicho instrumento puede ser reemplazado por otro miembro de la estructura%
'1
Bobre el tema de la autora mediata consultar entre otros a Bantiago /ir -uig, 2erecho -enal, parte general,
1ditorial --D, (arcelona, 1spaEa, 133=;
'&
1n esta parte se tuvo como fuente una fotocopia deG !a sentencia, 5omo 66, 6mprenta del "ongreso de la
9acin, 13:8, -alacio de <usticia; (uenos Aires, Argentina; y la transcripcin del punto s)ptimo de la misma
sentencia dictada por la "*mara 9acional de Apelaciones "riminal y "orreccional .ederal de (uenos Aires
en la causa 1' del aEo 13:+ contra los "omandantes de las <untas /ilitares de Autora y -articipacin
'8
Lo comandante de la >unta ?ilitare en la Ar$entina #ueron
acuado de impartir la &rdene "ue poibilitaron la reali(aci&n de
ecuetro% la aplicaci&n de tormento ! la eliminaci&n #)ica de
innumera cantidad de Dub-eri-oE% mima "ue daban por entado
"ue para ello +ab)an de cometere otro delito 5robo% -iolacione%
aborto ! uprei&n del etado ci-il de menore7.
El ?initerio P/blico etim& "ue lo acuado +ab)an on autore
mediato 5intelectuale7 de lo delito cometido por u ubalterno%
pue ten)an el dominio del +ec+o a tra-* de un aparato de poder
or$ani(ado a tra-* de e8ecutore reempla(able "ue ae$uraban la
conumaci&n de lo delito.
El Tribunal tu-o por probado lo i$uiente +ec+o2
<T. Aue al$uno de lo proceado como comandante en 8e#e de
u repecti-a D#uer(a ordenaron una manera de luc+ar contra la
ub-eri&n terroritaE ! "ue dic+a ordene conit)an en2
a7 Bcapturar a lo opec+oo de etar -inculado con la ub-eri&n%
e$/n in#orme de inteli$encia,
b7 conducirlo a lu$are ubicado dentro de la unidade militare o de
u dependencia,
c7 Binterro$arlo ba8o tormento a #in de obtener in#ormaci&n acerca de
otro in-olucrado,
d7 Bometer a lo capturado a condicione de -ida in+umana !
"uebrar u reitencia moral,
e7 Be#ectuar tale acto en aboluta clandetinidad% lo e8ecutore
deb)an mantener ecreta u identidad% lo operati-o reali(are en la
noc+e ! la -)ctima incomunicada% con lo o8o -endado % ne$ando
u e6itencia a todo,
#7 Bamplitud de libertad lo Dcuadro in#erioreE para determinar la
uerte de lo capturado 5liberarlo% pueto a dipoici&n del poder
e8ecuti-o% ometido a proceo militar% eliminaci&n #)ica7.
JT. Aue tale ordene deb)an e8ecutare dentro del marco de la
dipoicione le$ale -i$ente relati-a a la luc+a de la ub-eri&n%
pero i eta e opon)an a la mima deb)an i$norare,
MT. 1e $aranti(aba la impunidad de lo e8ecutore% al impedir la
inter#erencia de lo or$animo le$ale de pre-enci&n del delito%
ne$ando ! ocultando lo +ec+o ante lo pedido de 8uece%
"riminal (seleccin de materiales$% Berie <usticia y 2erechos Humanos@1% .undacin /irna /ac0,
>uatemala, 1337%
':
or$ani(acione% #amiliare ! $obierno e6tran8ero% reali(ando
in-eti$acione trucada obre lo +ec+o ! uando del poder del
etado para con-encer a la opini&n p/blica nacional ! e6tra8era obre
la #aledad de la denuncia,
CT. Aue ea ordene ori$inaron la comii&n de $ran n/mero de
delito de pri-aci&n ile$al de la libertad% tortura ! +omicidio,
FT. Aue lo e8ecutore 5ubalterno7 cometieron otro delito "ue no
etaban directamente ordenado pero "ue e conideran
Dconecuencia natural del itema adoptadoE
Con eto +ec+o probado el mimo Tribunal conider&2
DCon#orme e +a acreditado en la caua% la &rdene il)cita e
entreme(claron dentro de la etructura le$al de la luc+a contra la
ub-eri&n ! #ueron acompa:ada de un inteno adoctrinamiento
acerca de "ue e trataba de accione de una $uerra no
con-encional% ! "ue contitu)an la /nica #orma de combatir la
delincuencia re-olucionaria en ea condicione e presumible "ue
muc+o ubordinado puedan ale$ar en u #a-or la e6imente de la
obediencia debida o un error in-encible repecto de la le$itimidad de
la &rdene "ue recibieron. Pero% a/n a)% no cabe duda de "ue +ubo
"uiene por u ubicaci&n en la cadena de mando conocieron de la
ilicitud del itema% ! +ubo tambi*n "uiene e8ecutaron in
miramiento +ec+o atroce. De a"u) e i$ue "ue e6iten
ubordinado "ue no -an a er alcan(ado por la e6imente de
obediencia debida% ! "ue on reponable de lo +ec+o cometido
8unto a "uiene impartieron la &rdene ob8eto de ete proceo.E
D....a 8uicio del Tribunal% para etablecer el modo de participaci&n de
lo proceado 5lo comandante7 carece de importancia el
determinar la e-entual reponabilidad de lo e8ecutore. Ello a)%
pue ean o no reponable "uiene reali(aron peronalmente lo
+ec+o% lo en8uiciado mantu-ieron iempre el dominio obre *to
! deben reponder como autore mediato de lo delito cometido.
Para #undar debidamente eta ae-eraci&n% deben tenere preente
lo elemento "ue e$uidamente e anali(ar'n ! "ue con#orman la
circuntancia concreta de lo "ue e et' 8u($ando% dado "ue el
concepto del Ddominio del +ec+oE e decripti-o ! cobra u entido
#rente a una +ip&tei emp)rica determinada.
La $ra-)ima decii&n tomada por lo proceado de combatir a la
$uerrilla terrorita al mar$en de toda precripci&n le$al ! por m*todo
'3
atroce% #ue adoptada cuando la #uer(a armada !a e
encontraban empe:ada en ea tarea ! u inter-enci&n e
encontraba re$ulada por una erie de dipoicione le$ale !
re$lamentaria. El modo le$al de actuar #ue emitido a tra-* de una
cadena de mando re$ulare ! tu-o por -irtualidad de8ar in e#ecto
directi-a en -i$encia% &lo en lo punto "ue e opuieran a lo
ordenado 5lu$ar de detenci&n% trato al priionero% inmediata
inter-enci&n de la 8uticia militar o ci-il% o pueta a dipoici&n del
Poder E8ecuti-o Nacional7% en todo lo dem' la directi-a i$uieron
ri$iendo plenamente.
E decir% "ue toda la etructura militar montada para luc+ar contra la
ub-eri&n i$ui& #uncionando normalmente ba8o la direcci&n de lo
proceado% &lo cambi& la D#ormaE de combatir.
Tambi*n inte$ro el plan aprobado% la $arant)a de impunidad "ue
recibieron lo e8ecutore. 1e ae$uraba "ue la e8ecuci&n de la
accione e iba a dearrollar in nin$una inter#erencia ! en la
clandetinidad m' aboluta. Para ello% no &lo e utili(aron lo
recaudo neceario para impedir la inter-enci&n de lo mecanimo
uuale de pre-enci&n del delito 5e8. D'rea liberadaE7% ino "ue e
adopt& la etrate$ia de ne$ar la e6itencia de lo +ec+o ante todo
reclamo de cual"uier autoridad o de #amiliare de -)ctima% de dar
repueta #ala a lo re"uerimiento de lo 8uece% de e-itar la
publicaci&n por medio de la prena de la noticia relati-a a
deaparicione de perona o +alla($o de cad'-ere% de imular
in-eti$acione para eclarecer lo +ec+o% de intalar importante
centro adminitrati-o para b/"ueda de perona a abienda de
u inutilidad% de atribuir deaparicione a $en*rico moti-o !
enmarcar todo el aunto dentro de una aducida campa:a #omentada
por lo propio $uerrillero dede el e6terior.
Lo proceado tu-ieron el dominio de lo +ec+o por"ue
controlaban la or$ani(aci&n "ue lo produ8o. Lo uceo 8u($ado
en eta caua no on el producto de la err'tica ! olitaria decii&n
indi-idual de "uiene lo e8ecutaron% ino "ue contitu!eron el modo
de luc+a "ue lo comandante en 8e#e de la #uer(a armada
impartieron a u +ombre. E decir "ue lo +ec+o #ueron lle-ado a
cabo a tra-* de la comple8a $ama de #actore 5+ombre% &rdene%
lu$are% arma% -e+)culo% alimento% etc.7 "ue upone toda
operaci&n militar.
1in el imprecindible concuro de todo eo elemento% lo +ec+o
no +ubieran podido +aber ocurrido. Lue$o la aonada del -einte
cuatro de ?ar(o de <LOG% la #uer(a armada% ba8o la &rdene de
+=
lo en8uiciado% proi$uieron la luc+a contra la ub-eri&n% e cierto
"ue de un modo mani#ietamente il)cito% pero con toda la etructura
le$al "ue e empleaba +ata a ee momento.
Debe tenere i$ualmente preente "ue lo proceado no &lo
diri$)an u propia #uer(a ino tambi*n a la de e$uridad% entre
la "ue e +allaban la encar$ada de pre-enir lo delito% ! "ue por
la #uer(a e +ab)an eri$ido en la /nica #uente de poder de la
Rep/blica con lo "ue no e6it)a autoridad "ue pudiera controlar
e#ica(mente lo "ue acontec)a.
En ete conte6to% el e8ecutor concreto de lo +ec+o pierde la
rele-ancia. El dominio de "uiene controlan el itema obre la
conumaci&n de lo +ec+o "ue +an ordenado e total% pue aun"ue
+ubiera al$/n ubordinado "ue e reitiera a cumplir er)a
autom'ticamente reempla(ado por otro "ue i lo +ar)a% de lo "ue e
deri-a "ue el plan tra(ado no puede er #rutrado por la -oluntad del
e8ecutor% "uien &lo deempe:a el rol de mero en$rana8e de una
$i$anteca ma"uinaria.
No e trata a"u) del tradicional dominio de la -oluntad de la autor)a
mediata. El intrumento del "ue e -ale el +ombre de atr' e el
itema mimo "ue mane8a dicrecionalmente% itema "ue et'
inte$rado por +ombre #un$ible en #unci&n del #in propueto. El
dominio no e entonce obre una -oluntad concreta% ino obre una
D-oluntad indeterminadaE% cual"uiera ea el e8ecutor% el +ec+o i$ual
e producir'.
El autor directo pierde tracendencia% pue cumple un papel
ecundario en la producci&n del +ec+o. Auien domina el itema
domina la an&nima -oluntad de todo lo +ombre "ue lo inte$ran.
Por otra parte% la #alta de conocimiento por lo proceado de la
e6itencia de cada uno de lo +ec+o indi-iduale ! de la identidad
de la -)ctima% no reulta de importancia. A) e conidera % pue la
directi-a aludi& $en*ricamente a todo Dub-eri-oE% de8ando amplia
libertad a lo in#eriore para determinarlo ! proceder en
conecuencia. No obtante% lo comandante iempre tu-ieron en
u mano e-itar la conumaci&n de lo delito "ue e comet)an. Le
bataba con ordenar la ceaci&n del itema.
Acabada prueba de eto e "ue cuando lo 8u($aron neceario%
detu-ieron /bitamente la operacione irre$ulare% a#irmando
p/blicamente "ue Dla $uerra +ab)a terminadoE% a partir de all) no +ubo
m' ecuetro% tormento% ni deaparicione de perona.
+1
Adem'% la inter-enci&n de lo proceado dede el -*rtice m'6imo
de la etructura de poder no e limit& a ordenar una reprei&n al
mar$en de la le!% ino "ue tambi*n contribu!eron poiti-amente a la
reali(aci&n de lo +ec+o. En e#ecto% como !a e +a dic+o% lo
autore inmediato no pudieron e8ecutar lo delito ordenado ino
e lo +ubiera pro-ito% por orden de lo comandante% de lo medio
neceario para ello. La ropa% lo -e+)culo% el combutible% la
arma ! municione% lo lu$are de alo8amiento de cauti-o% lo
-)-ere% etc.% contitu!eron un au6ilio imprecindible para la
e8ecuci&n.
?' a/n% +ubo otra circuntancia de -ital importancia para el *6ito de
lo plane ile$ale ! "ue &lo lo proceado pudieron proporcionar2
la impunidad. Ad-i*rtae "ue mientra ete itema e pon)a en
pr'ctica % la ociedad e$u)a ometida al orden 8ur)dico% la
Contituci&n 5 con la limitacione propia de un r*$imen de #acto7
etaba en -i$or i$ual "ue el C&di$o Penal% la polic)a deten)a a lo
delincuente ! lo 8uece dictaban entencia. Ete itema
normati-o e e6clu)a con el aplicado para combatir la $uerrilla% pue
uno upon)a la ne$aci&n del otro. La incre)ble ubitencia paralela
de ambo durante un prolon$ado per)odo% &lo #ue poible merced a
la preencia de lo proceado en la cumbre del poder. Dede all)% e
procur& ocultar lo "ue ocurr)a% mintiendo a lo 8uece% a lo #amiliare
de la -)ctima% a entidade nacionale ! e6tra8era% ! a $obierno de
otro pa)e, aparentando in-eti$acione% dando #ala eperan(a
de eclarecimiento% uminitrando puerile e6plicacione !
en$a:ando a la comunidad toda con una e"ui(o#r*nica actitud "ue
+a pro-ocado un da:o en la ociedad de conecuencia
impredecible.
La contribucione apuntada% i bien con#i$uran acto de
complicidad% no modi#ican la autor)a mediata !a e:alada% pue e
abido "ue en el concuro entre ditinta #orma de inter-enci&n en
el delito% la autor)a depla(a cual"uier otra....E
No e poible $enerali(ar% por ello e importante determinar cual e
la naturale(a del cao "ue no ocupa% pero e neceario initir con
9orp+e en "ue% la eencialidad del m*todo l&$ico para el e6amen de
la prueba etriba en el an'lii cuidadoo de cada una de la
in#erencia propueta en cada cao ! etablecer i e6iten o
ubiten la$una = e decir otra e6plicacione poible a la
concluione a la "ue e +a!a arribado en ea in#erencia .
+&
Al e#ecto del an'lii de la prueba el autor nombrado en u obra !a
citada en la p'$ina GN% no u$iere tre pao a e$uir2
<7 Pre$untarno "u* no o#reci& o uminitr& la prueba con relaci&n
a lo "ue e debe probar contenido en lo +ec+o de la acuaci&n.
Por e8emplo2 alir corriendo de un lu$ar en donde e +a cometido
un delito% neceariamente implica deeo de +uir% "ue el "ue +u!e
e iente culpable o "ue particip& en el delito "ue ocurri& en dic+o
lu$ar. 1) de ea con#rontaci&n no obtenemo la certe(a necearia
la conclui&n no e -'lida.
J7 Lue$o debemo coniderar la poibilidade l&$ica de decar$o%
a e#ecto de e6plicar i la in#erencia en cada una de u etapa !
etablecer i e correcta. 1i$uiendo el e8emplo !a dado de la
+u)da2 e poible "ue la perona aliera corriendo para e-itar er
otra -)ctima del delito, "ue e trate de una #u$a, o bien por temor
a er in-olucrado como participante en el il)cito. 4a ea "ue la
e6plicacione ean +ipot*tica o bien o#recida por el indicado i
lo otro +ec+o no la de-irt/an on u#iciente para crear duda
! abol-er.
M7 Anali(ar en u con8unto lo e#ecto de lo +ec+o probatorio. En
ete punto reulta -'lido recordar "ue el m*todo l&$ico e m'
"ue nada un medio de control del ra(onamiento del tribunal.
El @ical o el "uerellante contru!en una +ip&tei con la a!uda
de Dla intuici&n ! la ima$inaci&n racionalE "ue al$uno autore +an
llamado Dra(onamiento criminal)ticoE, lo cual tiene un $rado de
certe(a menor "ue el ra(onamiento l&$ico.
Por lo anterior e neceario "ue el tribunal e6amine% analice lo
e#ecto de la prueba producida en el debate en u con8unto
por"ue% ello pro-oca "ue el reultado a obtener ea una )ntei
#inal "ue determina la con-icci&n del 8ue( 5la imilitud e
ad"uiere por imple apariencia% la probabilidad crece con la
abundancia de +ec+o imilare ! lle$amo a la certe(a i lo
+ec+o imilare on tanto "ue no no "ueda duda al$una7.
El tribunal baa u certe(a en un con8unto de prueba
coincidente.
Todo elemento de prueba produce una creencia poiti-a o
ne$ati-a o bien duda.
Cual"uier creencia e un producto mental ! por lo tanto a+) reide
u peli$ro% el error de una repreentaci&n correcta ! completa de
lo +ec+o en u #ormaci&n, por ello +a! "ue ae$urare de la
correcci&n de lo ra(onamiento "ue ir-en al tribunal para
+'
e6prear como e6tra8eron la conecuencia de lo elemento de
prueba ! como lo -aloraron.
MM
<I: LAS 8ARANT>AS PROCESALES EN LA ACTI/IDAD
PROBATORIA
DLa opoici&n ...entre $arantimo ! autoritarimo en el derec+o penal
correponde%...a una alternati-a entre do epitemolo$)a 8udiciale
ditinta2 entre co$nociti-imo ! deciionimo% entre comprobaci&n !
-aloraci&n% entre prueba e in"uiici&n entre ra(&n ! -oluntad% entre
-erdad ! potetad. 1i una 8uticia penal completamente Ycon -erdadZ
contitu!e una utop)a% una 8uticia penal completamente Yin
-erdadZ e"ui-ale a un itema de arbitrariedad. ...el 8uicio penal
Bcomo por lo dem' toda acti-idad 8udicialB e un DaberBpoderE% e
decir% una combinaci&n de conocimiento 5-erita7 ! de decii&n
5auctorita7. En eme8ante entrela(amiento% cuanto ma!or e el poder
tanto menor e el aber% ! -ice-era. En el modelo ideal de la
8uridicci&n% tal ! como #ue concebido por ?onte"uieu% el poder e
YnuloZ, en la pr'ctica uele ocurrir "ue lo nulo e el aber.E
MC
El
modelo proceal penal $uatemalteco en la letra e eencialmente
$arantita.
Eta a#irmaci&n e indipenable complementarla con otra
a#irmaci&n2 el 6e#6o 3(e el C.di-o Pro#esal Pe%al sea
ese%#ialme%e -ara%isa ?e% la lera=$ %o de!i%e la %a(rale,a de
%(esro sisema pro#edime%al pe%al, /nicamente podremo etar
cierto "ue la primera a#irmaci&n e cierta en la medida "ue e
contate la e#ecti-a protecci&n "ue brinda ee itema a la libertad !
la $arant)a proc*ale.
MF
''
-odramos decir que el 5ribunal adquiere la certeza de algo o bien la duda utilizando el m)todo valorativo
en conciencia, pero como ello de acuerdo a nuestro sistema violara el derecho de defensa, nuestra ley adopta
la sana crtica razonada# a efecto ese tribunal explique por qu) ha llegado a esa conclusin y no a otra
estableciendo como par*metros de valoracin fuera del derecho y la ley, porque sin ese razonamiento no sera
posible realizar el control de logicidad examinable en el recurso de apelacin especial%
'+
.erra;oli, !uigi% 2erecho y Aazn% 5eora del garantismo penal% 1ditorial 5rotta, B%A% /adrid, 1338, p*g%
+4%
'4
1n dicha lectura de nuestra realidad es preciso establecer cu*l es la orientacin del 1stado en su combate
contra el delito, Iprioriza las acciones de tipo represivo o m*s bien privilegia el equilibrio entre los intereses
sociales o colectivos y el inter)s particular del perseguido penalmente as como el de la vctimaJ
Bi se da el primer supuesto estamos ante un sistema penal m*s bien inquisitivo propio de regmenes
dictatoriales y autoritarios y en el segundo caso ante un 1stado de 2erecho
++
Otra cueti&n necearia puntuali(ar e "ue el $uatemalteco com/n%
al$una mu8ere ! +ombre de derec+o ! por upueto "uiene
mane8an la coa p/blica% contraponen como irreconciliable la
$arant)a indi-iduale del imputado con la b/"ueda de la -erdad ! el
e8ercicio del iu puniendi del Etado.
Pretenden como conecuencia "ue% en ara de la se-(ridad e
ditorionen la re$la "ue ri$en la ober-ancia de eo derec+o !
en el tema "ue no ocupa de la re$la de producci&n ! -aloraci&n
de la prueba.
MG
El $uatemalteco% como todo procedimiento $arantita e baa
eencialmente en el principio del debido proceo en relaci&n con lo
otro principio proc*ale.
DEl derec+o al debido proceo e el derec+o "ue tiene toda perona%
a "ue e repeten lo procedimiento le$ale% $arant)a ! t*rmino
etablecido en la Contituci&n% la le!e ecundaria ! lo tratado
internacionale -i$ente en el pa)E
MO
Lue$o reulta comprenible
"ue toda -iolaci&n al debido proceo% en cual"uier momento de la
ecuela proceal% produce una a#ectaci&n de otro derec+o
prote$ido por la Contituci&n% la normati-a proceal penal ! lo
tratado internacionale obre derec+o +umano 5la -ida% la
inte$ridad% la i$ualdad% la e$uridad% la libertad ! la propiedad7.
MK
1e +a dic+o "ue el debido proceo e la $arant)a 8uridiccional del
Etado de Derec+o% !a "ue por u car'cter decididamente
9o cabe duda que nuestra normativa procesal penal es una mezcla de rasgos predominantemente acusatorios
y tambi)n de rasgos inquisitivos% 1l anterior aserto se basa en que este se basa en el respeto a las libertades
mnimas del individuo y al ser un procedimiento oral y p?blico da participacin al pueblo y lo que es m*s el
hecho que define como una obligacin ineludible del ;uez o tribunal de fundamentar sus decisiones tiene
como ob;etivo que la sociedad pueda controlar la funcin de sus ;ueces y obviamente que el que se vea
agraviado con esas decisiones pueda hacer uso de los recursos que la misma ley establece%
'7
"on relacin al reconocimiento de personas el artculo &+7 del "-- es claro y expreso al establecer la forma
en que debe realizarse dicha diligencia, la cual es de obligatoria observancia toda vez que de conformidad con
el artculo &:1 del mismo cuerpo legal 9o podr*n ser valorados para fundar una decisin ;udicial, ni
utilizados como presupuestos de ella, !FB A"5FB "D/-!62FB "F9 69F(B1A,A9"6A 21 !AB
.FA/AB C "F926"6F91B -A1,6B5AB 19 1B51 "F26>F%%%%#; en algunos ;uicios por secuestro cuando
la vctima declara como testigo y seEala al imputado o imputado el tribunal le ha dado valor probatorio como
reconocimiento de persona, lo cual es notoriamente ilegal%
'8
Andrade Abularach, !arry% 1l debido procesoG Aeconocimiento y expresin en los 5ratados 6nternacionales
(fotocopias$% Beminario especializado de 2erecho -rocesal -enalG -rincipios proc)sales y 2ebido -roceso% 666
1dicin de la 1scuela de ,erano <uan "arlos 6#, 1333%
':
"fr% Artculos &,1& de la "onstitucin -oltica; +, +'+ del "digo -rocesal -enal;17 de la !ey del
Frganismo <udicial%
+4
intrumental prote$e ! retaura Bde er necearioB lo otro derec+o
#undamentale.
El contenido del principio del debido proceo e dearrolla tra-* de
derec+o% principio ! potulado% "ue al #inal de cuenta bucan
e-itar "ue lo u8eto del proceo penal puedan er -)ctima del
ilencio% de la arbitrariedad ! el error de8'ndolo en etado de
inde#eni&n.
ML
Conecuentemente el principio del debido proceo
ad"uiere un entido proceal contitucional.
La ober-ancia del debido proceo e una e6i$encia #undamental en
todo proceo o procedimiento en $eneral ! en epecial del proceo
penal ! u dearrollo in-olucra lo dem' derec+o proc*ale !
utanti-o de la perona ometida a proceo penal.
1i$uiendo a Per#ecto Andr* Ib':e(% la $arant)a contitucional de
independencia 8udicial e el preupueto intitucional de la $arant)a
proc*ale !a "ue la +ace poible ! tiene como #inalidad prote$er
al 8ue( de la in#luencia "ue puedan eparar u acti-idad del
ob8eti-o% la a-eri$uaci&n de la -erdad.
El autor mencionado en DLa #unci&n de la $arant)a en la acti-idad
probatoriaE
CN
a#irma "ue la $arant)a proc*ale on elemento
con#i$uradore del proceo acuatorio ! cita a @erra8oli "uien la
di-ide en $arant)a primaria o epitemol&$ica ! en $arant)a
ecundaria2
La $arant)a primaria on2
U#ormulaci&n de la acuaci&n.
UCar$a de la prueba para el acuador.
UDerec+o de de#ena del imputado.
La $arant)a 1ecundaria2
U Publicidad.
U Oralidad 5inmediaci&n ! concentraci&n7.
U Le$alidad del proceo.
U ?oti-aci&n.
'3
!a fuente positiva primigenia en nuestra legislacin la encontramos en el artculo 1& de la "onstitucin
-oltica de la Aep?blica; artculo : de la "onvencin Americana sobre 2erechos Humanos% Ftras fuentes las
constituyen la ;urisprudencia de la "orte de "onstitucionalidad, de la "orte Buprema de <usticia, de la "orte
6nteramericana de 2erechos Humanos y el "digo -rocesal -enal%
+=
.undacin /irna /ac0, ,aloracin de la -rueba, "ompilacin# p*g% 83%
+7
La $arant)a primaria tienen la particularidad de traducire en
acti-idade de conocimiento% lo cual e"ui-ale a decir "ue el titular de
la acci&n penal 5?initerio P/blico o "uerellante ad+ei-o7 #&rmula u
+ip&tei acuatoria%
C<
u -eri&n acerca de c&mo ocurrieron lo
+ec+o, tal +ip&tei no e ni m' ni meno "ue una +ip&tei de
traba8o "ue debe er probada.
Al #ormulare la acuaci&n e da el primer pao para entablar el
contradictorio proceal.
Conecuencia de lo dic+o e "ue la car$a de la prueba pee obre
a"uel "ue a#irma "ue% lo +ec+o ob8eto del delito ocurrieron de la
#orma en "ue lo e6pone.
Eto tiene utento en un principio l&$ico inne$able "ue e reume
a)2 si se oponen dos hechos uno positivo y el otro negativo( *uien
a+irma el primero debe probar de pre+erencia( con respecto a *uien
sostiene el negativo( ya *ue los hechos positivos tiene mayor
+acilidad de prueba< y +undamentalmente en un principio ontolgico(
seg=n el cual lo ordinario se presume y lo e/traordinario se prueba.
Al repecto @ramarino Dei ?alateta dice "ue aplicado dic+o
principio al 8uicio penal !e ordinario los hombres son inocentes,
luego la inocencia se presume, y es a la acusacin a la "ue le
corresponde la obligacin de probar en el proceso penal.E
CJ
1e a#irmaba con anterioridad "ue% al #ormulare la acuaci&n e da el
primer pao para entablar el contradictorio% como m'6ima $arant)a
del proceo acuatorio% por"ue +ace poible la dicui&n abierta ! la
re#utaci&n de la mima por parte de la de#ena en i-(aldad de
#o%di#io%es "ue la acuaci&n.
CM
Para la reali(aci&n ! reoluci&n del contradictorio reulta de
primordial importancia "ue e lle-e a cabo por medio de la e6prei&n
oral% el cual e el uual medio de comunicaci&n de lo ere
+umano ! "ue adem' permite "ue al tribunal aprecie la
epeciale circuntancia en "ue e -ierten lo medio probatorio
producido por ere +umano 5teti$o% perito...7 para anali(arlo !
-alorarlo% por"ue en u momento #undar'n u decii&n.
+1
.rmula descriptiva y explicativa de la forma en que ocurrieron los hechos o como lo
expresa el numeral ' del artculo ''& (is del "--G !a relacin clara, precisa y
circunstanciada del hecho punible que se le atribuye%%%#
+&
!gica de las pruebas en materia criminal% 1ditorial 5emis, B%A% 13::% (ogota, "olombia% 5omo 6, p*g%
174%
+'
Kuienes se encuentran sometidos a proceso gozar*n de las garantas y derechos que la "onstitucin y las
leyes establecen, sin discriminacin%# Art% &1 "-- relacionado con los artculos 4, 7, 8, :, 3, 1=, 11, 1&, 1',
1+, 14, 17, 18, &', &+, &: y &3 de la "-A%
+8
Ete e ni m' ni meno "ue el principio de i%media#i.%.
E inter* del Etado% "ue la parte ! el tribunal obten$an
conocimiento de lo +ec+o ! la prueba "ue repaldan la
acuaci&n o bien de la contraprueba ! la repecti-a
ar$umentacione, ! adem' "ue el cuerpo ocial obten$a ee mimo
conocimiento ! comparta la certe(a poiti-a o ne$ati-a a la "ue +a!a
arribado el tribunal, ello olo e poible mediante la p(bli#idad del
4(i#io pe%al =principio ete "ue ae$ura la de#ena en el entido
m' amplio a) como la inmediaci&nB, ! por upueto la
!(%dame%a#i.% de la entencia 5 ! cual"uier otra reoluci&n
8udicial 7 in la cual e +ace nu$atoria la ober-ancia de lo dem'
principio ! derec+o proc*ale, al receptar nuetra le$ilaci&n
proceal penal "ue% lo 8uece "ue conocen de un 8uicio penal et'n
en liberad de arribar a (%a #o%'i##i.n o certe(a de culpabilidad o
inocencia del imputado% di#6a liberad %o es absol(a !a "ue +a de
ometere a criterio ob8eti-o a #in de e-itar en lo poible la
arbitrariedad ! el error en dic+a deciione.
En ee entido nuetro CPP en el art)culo << Bi% dipone "ue
contitu!e una obli$aci&n inola!able para lo 8uece el "ue lo
auto ! entencia conten$an Duna clara ! precia #undamentaci&n de
la decii&nE ! "ue u auencia contitu!e un de#ecto aboluto de
#orma "ue -iola el derec+o contitucional de de#ena ! acci&n penal.
4 e6plica% "ue #undamentar e e6prear lo moti-o de +ec+o ! de
derec+o en "ue e baa la decii&n% ! no /nicamente Dla imple
relaci&n de lo documento del proceo o la menci&n de lo
re"uerimiento de la parteE.
En otra palabra #undamentar e dar ra(&n% e e6plicar por "u* e
arriba a una determinada conclui&n ! no a otra% por "u* el 8ue( o
tribunal eco$en una +ip&tei ! no la contraria o bien nin$una de la
do.
A continuaci&n ! a manera de un recordatorio para el lector%
encontrar' una )ntei del contenido principita del debido proceo
en materia penal.
CC
A$ DEREC0O 9ENERAL A LA >U1TICIA2
CF
++
"fr% "onsulta <udicial -receptiva de "onstiticionalidad, emitida por la Bala "onstitucional de la "orte
Buprema de "osta Aica el 1 de ;ulio de 133&%
+4
5anto el derecho general a la ;usticia como el derecho general a la legalidad constituyen condiciones sine
que non del debido proceso, ya que sin ellos sera imposible su existencia y aplicacin, a tal extremo que la
ausencia o violacin de estos derechos debe sancionarse como ausencia o violacin al debido proceso per% se%
+:
El Etado tiene el deber de $aranti(ar a lo ciudadano un con8unto de
Dmecanimo id&neoE "ue retable(can el derec+o -iolado% declaren el
derec+o contro-ertido% interpret'ndolo ! aplic'ndolo a lo cao concreto,
para cumplir con eta #uncione e +ace necearia la e6itencia de
&r$ano 8udiciale independiente ! $aranti(ar "ue toda la perona
pueden acceder a la obtenci&n de la 8uticia en la oluci&n de u con#licto
en condicione de i$ualdad ! in dicriminaci&n al$una.
Lo anterior implica "ue i el Etado tiene el monopolio de la #uer(a tambi*n
tiene la obli$aci&n de dar a la ciudadan)a un itema de adminitraci&n de
8uticia "ue reponda a la mani#etaci&n m' conumada del derec+o de
petici&n2 "ue e reuel-an lo con#licto )nter parte con 8uticia.
Impli#a adem:s 3(e el sisema 4(di#ial 6a de ser oalme%e
i%depe%die%e 9 6a de e4er#er s(s !(%#io%es e% !orma e&#l(si'a 9
(%i'ersal.
@A
Lo "ue e m' ). la m' acabada e6prei&n del derec+o de petici&n e el
derec+o de todo lo ciudadano a acceder en condicione de i$ualdad a la
8uticia% ello neceariamente implica "ue no +abr' dicriminaci&n ! "ue ea
8uticia +a de er adminitrada pronta ! cumplidamente.
CO
B7 DEREC0O 9ENERAL A LA LE9ALIDAD2
En t*rmino $enerale el principio de le$alidad e re#iere a "ue todo lo
ciudadano% toda la autoridade et'n u8eta a la le!2 DNADIE E1
1UPERIOR A LA LE4% TODO1 E1TVN 1U>ETO1 A ELLAE.
En materia proceal penal% la le! debe er ober-ada ! cumplida en toda !
cada una de u acti-idade por el 8ue( ! la parte o u8eto proc*ale.
El derec+o a la le$alidad e mani#ieta epecialmente en la normati-a "ue
etablece "ue no +a! pena ni proceo in le!% toda -e( "ue el ob8eto del
proceo penal no e cati$ar al upueto delincuente ino $aranti(arle un
proceo 8uto.
Cabe recordar "ue el derec+o a la le$alidad implica el principio de i$ualdad
! noBdicriminaci&n% el de irretroacti-idad de la le! penal en per8uicio del
reo% in dubio pro reo ! la preunci&n de inocencia.
+7
!a funcin ;urisdiccional es exclusiva porque slo puede ser e;ercida por los <ueces y 5ribunales de la
Aep?blica y universal, porque no existen acto o actos que no puedan ser sometidos a s conocimiento en virtud
de inmunidad de ellos%
+8
!a duracin excesiva y no ;ustificada de los procesos penales constituye una violacin al derecho a una
;usticia pronta y cumplida y de acuerdo a ;urisprudencia de la "orte de "onstitucionalidad el exceso de
traba;o no puede ser tenido como ;ustificacin para el retardo en la administracin de ;usticia%
+3
1i e -iola el derec+o a la le$alidad e -iola neceariamente el debido
proceo.
C7 DEREC0O AL >UE3 RE9ULAR2
Ete derec+o $aranti(a "ue nadie podr' er 8u($ado por tribunale o 8uece
epeciale% ino /nicamente por lo #uncionario 8udiciale competente
para ello% dic+a competencia e encuentra preetablecida en la le! proceal
penal 5materia% cuant)a% territorio7.
No e -iola la $arant)a al 8ue( re$ular o natural cuando e e 8u($ado por un
tribunal% "ue por ra(one de pol)tica adminitrati-a% e creado con
poterioridad al acaecer del upueto +ec+o delicti-o, pueto "ue no +a
ido creado ad +oc para 8u($ar un cao determinado% ino "ue u pueta en
#uncionamiento obedece a la neceidad "ue la realidad plantea de u
creaci&n.
D7 DEREC0O DE DE@EN1A2
El derec+o de de#ena en toda u e6teni&n comprende no &lo el derec+o
"ue tiene todo imputado a una de#ena material ! pro#eional o t*cnica% ino
adem' el derec+o de audiencia% lo principio de imputaci&n e intimaci&n !
el derec+o a "ue toda reoluci&n ea moti-ada o #undamentada.
Principio de intimaci&n 2 E el derec+o "ue con#iere la le! a todo imputado
a conocer dede el primer momento de "u* e le acua. Lo derec+o
proc*ale e ad"uieren dede el momento "ue e produce cual"uier acto "ue
e:ale a una perona de er autora o participe de un +ec+o delicti-o, lue$o el
?initerio P/blico tiene la obli$aci&n de intruir obre ete e6tremo al imputado
a/n ! cuando no e +a!a iniciado el proceo ! el >ue( et' obli$ado a +acerlo
al momento de o)r la primera declaraci&n del imputado, ete #uncionario = el
8ue( B deber' indicarle de "u* e le acua a tra-* de una relaci&n clara
precia ! circuntanciada de lo +ec+o a) como de u conecuencia
le$ale, "ue elemento de in-eti$aci&n e6iten en u contra ! le ad-ertir' con
aboluta claridad de u derec+o contitucionale.
0uel$a decir "ue todo eto e +ar' con la preencia #)ica del imputado ! de u
de#enor 5aun"ue en nuetro medio ante el n/mero )n#imo de de#enore%
comparado con la neceidade reale % deber)amo decir
PRE@ERIBLE?ENTE con la preencia del de#enor7.
Principio de Imputaci&n 2 E el derec+o a una acuaci&n #ormal. El
?initerio P/blico con el etricto control 8uridiccional% indi-iduali(ar' al
imputado% +ar' una decripci&n precia% clara ! detallada del +ec+o del "ue e
le acua% a) como incluir' una cali#icaci&n le$al del +ec+o con el
4=
e:alamiento de lo #undamento de +ec+o ! de derec+o de ea acuaci&n !
con la concreta preteni&n puniti-a.
Derec+o de Audiencia 2 E el derec+o "ue aite al imputado !
conecuentemente a u de#enor de inter-enir en el proceo, de er o)do
cuanta -ece lo conidere neceario para u de#ena material, controlar la
acti-idad del ?initerio P/blico% "uerellante ad+ei-o ! el actor ci-il en u cao%
! por upueto contradecir u ar$umento ! prueba.
Derec+o de De#ena propiamente dic+o 2 Ete derec+o implica "ue el
indicado tiene "ue etar aitido por un de#enor t*cnico o letrado% "ue en
cao neceario deber' er pro-e)do $ratuitamente por el etado, tambi*n
implica "ue% el mimo indicado tiene el derec+o de de#endere
peronalmente% ello mediante la opci&n de er o)do por el 8ue(% cuanta -ece
lo crea neceario, el derec+o a comunicare pri-adamente con u de#enor, a
er aitido por un traductor de u con#ian(a o pro-e)do $ratuitamente por el
Etado, "ue nin$una autoridad adminitrati-a pueda interro$ar al imputado i
no e en preencia del 8ue( de conocimiento ! de u de#enor, tener el tiempo
! medio neceario para una adecuada preparaci&n de la de#ena, acceo a
la prueba de car$o ! la poibilidad de combatirla 5lo "ue e traduce en el
derec+o de contra interro$ar% deacreditar% recuar% etc. a lo teti$o !
perito7, el derec+o a un 8uicio p/blico =con la al-edad de la e6cepcione "ue
la le! etablece, el derec+o a no er obli$ado a declarar contra ) mimo ni en
contra de u pariente inmediato, "ue u declaracione ean -oluntaria !
in coacci&n al$una, "ue la mima ean recibida peronalmente por el 8ue(
! nunca ba8o 8uramento, derec+o a +acer uo de todo lo recuro le$ale in
"ue ello trai$a como conecuencia ancione ni cenura al$una, el repeto al
principio de inocencia ! al del de#enor de no re-elar la in#ormaci&n
proporcionada por u patrocinado.
Principio de Inocencia 2 Ete principio nace del deber del Etado de tratar
! coniderar al imputado con el repeto ! la di$nidad "ue todo er +umano =
por el +ec+o de erloB merece ! por"ue *te no e ob8eto del proceo ino un
u8eto principal del mimo.
De ello e deprende la obli$aci&n del ente acuador de probar la culpabilidad
del imputado.
Adem' ! primordialmente nadie puede er tratado ni coniderado como
culpable en tanto no e +a!a detruido la preunci&n de inocencia% e6tremo
debidamente declarado por una entencia #irme producto de un proceo le$al !
re$ular.
41
No e el imputado entonce "uien debe probar u inocencia ino lo &r$ano
de la acuaci&n% e6tremo ete "ue conlle-a a "ue por nin$/n moti-o el
proceado puede er coaccionado% ometido a tortura% tratamiento cruele o
in#amante.
El principio de inocencia abarca el derec+o a "ue la libertad &lo puede er
retrin$ida de manera e6traordinaria ! pre-enti-a para $aranti(ar lo #ine el
proceo ! el #undamento para dictar un auto de prii&n% nunca puede er la
$ra-edad del delito o u repercui&n ocial% ino el n/mero de elemento de
in-eti$aci&n "ue +a!a en u contra% por la perona implicada en el +ec+o%
etc. La libertad podr' retrin$ire i ! &lo ) e6ite peli$ro de #u$a para eludir
la acci&n o la 8uticia o bien "ue e6ita peli$ro "ue pueda obtaculi(are la
a-eri$uaci&n de la -erdad 5coacci&n a teti$o% abuo de perona
dependiente% etc.7, no eta dem' recordar "ue dic+a retricci&n o pri-aci&n
de libertad +a de cumplire en la condicione "ue ocaionen el menor da:o
poible al proceado ! u #amilia% en lu$are detinado para la prii&n
pre-enti-a o ea eparado de reo !a condenado ! en lu$are di#erente a
lo de cumplimiento de condena.
Principio de in dubio pro reo 2 Ete% $aranti(a "ue la con-icci&n del
tribunal "ue conoce del 8uicio oral acerca de la culpabilidad del imputado debe
etar m' all' de toda duda ra(onable% por"ue i *ta B la duda B e6ite
entonce el #allo abolutorio e obli$ado.
Derec+o a la re$ularidad del procedimiento 2 Debido proceo e"ui-ale a
decir "ue todo otentamo el derec+o a un proceo le$al ! 8uto% lo cual
implica "ue% cual"uier -iolaci&n $ra-e al procedimiento en per8uicio del
proceado e un "uebrantamiento a u derec+o #undamentale ! por ende
una -iolaci&n a la Contituci&n.
Ete derec+o a u -e( e ori$en de otro derec+o ! eto on lo "ue en ete
e8ercicio obre la -aloraci&n de la prueba m' no interean% a aber2
B Principio de amplitud de la prueba2 La #inalidad del proceo en $eneral
e la aplicaci&n de la 8uticia ! el ob8eto del proceo en particular% e la
a-eri$uaci&n de un +ec+o cali#icado como delito o #alta a) como de la
circuntancia en "ue #ue cometido% el etablecer la poible participaci&n
del indicado% el pronunciamiento de la entencia "ue correponda ! u
e8ecuci&n.
CK
El ?initerio P/blico como titular de la acci&n penal ! lo 8uece contralore
de la le$alidad ! deciore del con#licto% tienen la obli$aci&n de alcan(ar ea
-erdad en #orma ob8eti-a mediante lo medio de prueba permitido ! de
acuerdo a lo precepto del c&di$o procedimental.
CL
+:
Artculo 4 del "--%
+3
Artculo 1:1 del "--
4&
Por ello no e dable ni para el ?initerio P/blico ni para el Tribunal o lo
>uece de8ar de lado nin$/n medio le$)timo de prueba% epecialmente i la
prueba e o#recida por la de#ena.
Por upueto "ue i la prueba "ue e o#rece e mani#ietamente inid&nea o
impertinente et' obli$ado a rec+a(arla en #orma ra(onada.
1i el Tribunal ordena la reapertura del debate +abr' de er para obtener
prueba "ue bene#icie al imputado ! no para alcan(ar a"uella "ue le
per8udi"ue pueto "ue probar la culpabilidad o detruir el principio de
inocencia e competencia del ?initerio P/blico ! no del Tribunal, por otra
parte el +ec+o de reabrir el debate para la obtenci&n de prueba "ue propicie
la condena implica "ue en el 'nimo de lo 8uece e6ite una duda ra(onable
obre ea culpabilidad.
La amplitud de prueba comprende el principio de Libertad de prueba% por el
cual todo e puede probar por cual"uier medio iempre "ue ea le$)timo%
eto por upueto i$ni#ica "ue et'n -edado todo lo medio
probatorio obtenido en #orma ile$)tima o ile$al ! #undar en ello cual"uier
decii&n 8udicial.
FN
B Principio de le$itimidad de prueba2 Para decidir el 8ue( o tribunal podr'
tener en conideraci&n /nicamente la prueba ad"uirida ! dili$enciada
le$)timamente%
F<
e decir% "ue un #allo podr' baare en la apreciaci&n de
prueba "ue +a!a ido incorporada al debate -alidamente =con
ober-ancia de la precripcione le$aleB ! cu!a #orma de obtenci&n ea
permitida por la le!.
Lo anterior no lle-a a plantearno obre c&mo debe er el tratamiento
#ormal ! -aloraci&n de la prueba ile$)tima.
En ete entido no e +a podido tener acceo a #allo relacionado al tema
pero reulta de u!o intereante traer a cuenta "ue en otra latitude% la
opini&n dominante tanto en la doctrina como la 8uriprudencia% utili(an el
m*todo de la s(presi.% 6ipoBi#a de la prueba epuria.
La uprei&n +ipot*tica etriba en "ue la prueba "ue e etima ! ale$a
ile$)tima% mediante una operaci&n mental e uprime ! i e decubre "ue
in ella no e +ubieran obtenido otra prueba ! el reultado del 8uicio er)a
la aboluci&n del imputado% e con#irma u ile$alidad, por lo "ue el reultado
l&$ico e ne$arle todo -alor probatorio ! la in-alidaci&n de otra prueba =i
e el caoB ! "ue por i mima on le$)tima pero "ue al er obtenida por
u medio et'n conta$iada de la ile$alidad ori$inaria de a"uella.
4=
Artculos 1:1,1:',1:7,&:1 del "--
41
Dn medio de prueba, para ser admitido debe referirse directa o indirectamente, al ob;eto de la averiguacin
y ser ?til para el descubrimiento de la verdad%%% Bon inadmisibles, en especial, los elementos de prueba
obtenidos por un medio prohibido, tales como la tortura, la indebida intromisin en la intimidad del domicilio
o residencia, la correspondencia, las comunicaciones, los papeles y los archivos privados%# Art% 1:' "--%
5odo elemento de prueba, para ser valorado, debe haber sido obtenido por un procedimiento permitido e
incorporado al proceso conforme a las disposiciones de este "digo%%%# Art% 1:7 "--%
4'
- Principio de inmediaci&n de la prueba2 La ober-ancia de ete principio e
eencial +abida cuenta% "ue por imperati-o le$al la prueba +an de er
percibida por el 8ue( o tribunal directa% inmediata% imult'neamente ! in
alteraci&n al$una, circuntancia eta "ue e aplican tambi*n para la
parte !a "ue in ello no podr)a dare el contradictorio ni el neceario
control en la producci&n de la prueba.
El principio de oralidad del procedimiento +ace poible eto principio.
- Principio de identidad #)ica del 8u($ador2 Por ete principio% pueden
dictar entencia /nicamente lo 8uece "ue preidieron todo el debate !
"ue ob-iamente recibieron la prueba en "ue la entencia a de #undare.
- Principio de publicidad del proceo2 Por ete principio el proceo en
t*rmino $enerale o como m)nimo el debate debe er oral% !a "ue la
publicidad $aranti(a al imputado ! dem' parte la tutela de u derec+o
en contra de la anormalidade ! parcialidade "ue puedan dare dentro
del mimo.
- Principio de la comunidad de prueba2 Una -e( o#recido lo medio
probatorio a reali(are o incorporare al debate eto de8an de er prueba
de cada uno de lo o#erente para con-ertire en prueba del 8uicio !
comune a lo u8eto proc*ale ! u #inalidad er' no probar la inocencia
o culpabilidad del indicado ino el etablecimiento de la -erdad% "ue e lo
"ue importa a la 8uticia penal.
- Principio de -aloraci&n ra(onable de la prueba2 1i el principio "ue ri$e
la prueba dentro del proceo penal $uatemalteco e el de Libertad
probatoria% ete tiene u correlato en "ue la libertad de apreciaci&n !
-aloraci&n de la prueba por parte del 8ue( o tribunal% mima "ue no e
aboluta% ino "ue tiene u l)mite en "ue ea dicrecionalidad debe
ometere a criterio ob8eti-o de -aloraci&n "ue pon$an un -alladar a la
arbitrariedad ! al error.
Eo criterio ob8eti-o e encuentran% #uera de derec+o ! la le!% en la ana
critica ra(onada% "ue e el itema etablecido por nuetra le$ilaci&n para
-alorar el material probatorio.
1u utili(aci&n implica% e6plicitar la ra(one por la cuale rec+a(an
elemento de con-icci&n, el por "u* atribu!e a la prueba un determinado
contenido, por "u* otor$a o nie$a a la prueba -alor con-icti-o, por"ue al
relacionar una prueba con otra arriba a determinada concluione.
La ra(onabilidad de lo ar$umento e #inca en la l&$ica% la e6periencia ! la
picolo$)a utili(ado en la mima #orma en "ue lo +acemo en nuetro
cotidiano -i-ir ! por lo tanto dic+o ar$umento +an de er acceible al
4+
entendimiento de cual"uier perona "ue ten$a la oportunidad de o)rlo o
leerlo.
E. DEREC0O A UNA 1ENTENCIA >U1TA.
En -irtud del derec+o a un debido proceo e imperati-o "ue ete #inalice
con la decii&n denominada entencia con la cual e reuel-e el con#licto
penal planteado% a e#ecto "ue ea e#ecti-o el principio de una pronta !
cumplida 8uticia.
Principio pro entencia2 D1e$/n *te% toda la norma proc*ale
e6iten ! deben interpretare para #acilitar la adminitraci&n de la 8uticia ! no
como obt'culo para alcan(arla, lo cual obli$a a coniderar lo re"uiito
proc*ale% epecialmente la inadmiione de cual"uier naturale(a%
retricti-amente ! &lo a te6to e6preo% mientra "ue debe interpretare
e6teni-amente ! con el ma!or i%!ormalismo posible todo a"uello "ue
condu(ca a la decii&n de la cuetione de #ondo en entencia, adem'% la
in#raccione proc*ale &lo deben dar lu$ar a nulidade relati-a !% por ende%
iempre ubanable% mientra no produ(can inde#eni&n.E
FJ
Derec+o a la con$ruencia de la entencia2 ete derec+o implica la
necearia correlaci&n entre acuaci&n% prueba ! entencia% por"ue el ob8eto de
eta /ltima &lo pueden er lo +ec+o decrito en la acuaci&n% obre lo
cuale e dicute ! e recepciona la prueba en el debate.
De tal e6teni&n e ete derec+o "ue el art)culo MKK del CPP pro+)be
e6preamente "ue la entencia d* por acreditado +ec+o ditinto a lo
decrito en la acuaci&n ! en el auto de apertura a 8uicio ! en u cao en la
ampliaci&n de la acuaci&n.
Eta pro+ibici&n tiene como e6cepci&n% la poibilidad de dar por acreditado
+ec+o ditinto a la acuaci&n cuando eto #a-orecen al acuado, e decir
+ec+o "ue etable(can la inocencia del acuado o bien contribu!an a $enerar
la duda en el tribunal.
Dede otro punto de -ita% el derec+o a la con$ruencia de la entencia
comprende tambi*n la moi'a#i.% #ir#(%sa%#iada de la entencia% la cual +a
de etablecer ! por upueto 8uti#icar lo medio de prueba en lo cuale de
baa% a) como tambi*n de lo "ue deec+a.
En tal entido +a de relacionare el art)culo citado con el art)culo << Bi del
mimo cuerpo le$al.
@. PRINCIPIO DE LA DOBLE IN1TANCIA.
4&
-*g% &3 de la "onsulta <udicial -receptiva citada%
44
Nuetra Contituci&n 5-er art. J<<7 etablece "ue en el conocimiento de lo
proceo no podr'n dare m' de do intancia% dipoici&n "ue et' en
cononancia con el art)culo K% p'rra#o JT. literal +7 de la Con-enci&n
Americana obre Derec+o 0umano "ue etablece DDerec+o del recurrir del
#allo ante 8ue( o tribunal uperior.E
?ediante el recuro ante un tribunal uperior e buca "ue el #allo "ue el
a$ra-iado conidera le caua un per8uicio irreparable% ea re-iado ! e
determine% i el 8ue( o tribunal "ue dict& la entencia ob8eto del recuro% aplic&
la le! correctamente o bien actu& arbitrariamente o cometi& error en la
aplicaci&n de la le!.
En nuetra le$ilaci&n proceal penal e ati#ace ete derec+o con el recuro
de apelaci&n en lo cao de aplicaci&n% por lo 8uece de primera intancia del
procedimiento abre-iado ! lo 8uicio de #alta ! con el recuro de apelaci&n
epecial% pero iempre ! cuando ete /ltimo e interprete o apli"ue in
e6cei-o #ormalimo.
FM
9. E@ICACIA @OR?AL DE LA 1ENTENCIA.
La e#icacia #ormal de la entencia implica el principio de coa 8u($ada o
inimpu$nabilidad de la entencia cuando eta e encuentra #irme, ello i$ni#ica
"ue una caua penal !a #enecida no puede er reabierta ni a/n con el recuro
de re-ii&n i ete lle-a como prop&ito a$ra-ar la ituaci&n del condenado% por
ello la le! pre-* ete recuro /nicamente cuando al otor$are e +ace para
#a-orecer al reo.
FC
0. DEREC0O A LA E@ICACIA ?ATERIAL DE LA 1ENTENCIA.
La e6clui-idad de la #acultad de lo tribunale de 8uticia de 8u($ar ! e8ecutar
lo 8u($ado% complementada por la independencia de eto a) como el derec+o
a la pronta ! cumplida 8uticia penal% contitu!en $arant)a 8udiciale a e#ecto
"ue circuntancia de orden ocial% econ&mico ! pol)tico +a$an impoible u
obtaculicen el inmediato cumplimiento de lo #allo 8udiciale.
Cabe pre$untare i el derec+o a la e#icacia material de la entencia no e -e
a#ectado por un itema penitenciario totalmente de#iciente "ue no &lo
propicia "ue lo derec+o del reo e -ean "uebrantado% ino "ue adem'
#acilita "ue lo condenado $ocen de prerro$ati-a contraria a la le! ! "ue
poibiliten la e-aione.
4'
1s importante tener en claro que a nuestro criterio, el tribunal de apelacin especial tiene potestad de anular
de oficio todos aquellos defectos absolutos que impliquen una violacin constitucional o legal% 1sta
afirmacin encuentra su basamento en el artculo &:' del "-- en relacin con el artculo +&= y '3+ de la ley
relacionada% Bi dicho basamento fuese poco el artculo 1+ de la ley de procedimiento autoriza la analoga e
interpretacin extensiva ?nicamente si favorece la libertad y e;ercicio de las facultades del imputado, y en ese
orden de ideas es posible la aplicacin del artculo ++& que en los casos en que el tribunal de casacin advierta
violacin de una norma constitucional o legal, podr* disponer la anulacin y el reenvo para la correccin
debida%
4+
,er artculo 1:, 4=+, 4&1, 4&', 4&', +4' y +7' del "--%
47
En todo eo cao e de8a in e#icacia la entencia ! conecuentemente
e "uebranta el derec+o anali(ado.
<II. PROCEDI0IENTO PROBATORIO.
En un proceo penal como el $uatemalteco% caracteri(ado por er
preponderantemente acuatorio% oral ! p/blico% e +ace neceario el etablecer la
di#erencia entre la in-eti$aci&n ! la acti-idad probatoria.
In-eti$aci&n ! acti-idad probatoria on acti-idade "ue tienen ob8eti-o ditinto%
! adem' e dearrollan en etapa di#erente del proceo% aun"ue tal
di#erenciaci&n no implica "ue e6ita di-orcio entre ella% toda -e( "ue la e$unda
e apo!a en la primera.
La in-eti$aci&n tiene por ob8eto etablecer la e6itencia del +ec+o catalo$ado
como delicti-o% c&mo ocurri&% "ui*n pudo +aberlo e8ecutado !.o participado en *l%
cu'ndo ! por "u*, del reultado e poible aber i +a! merito para iniciar la
acci&n penal por parte del ?initerio P/blico o no% !a ea por"ue el +ec+o no
contitu!e delito o bien el autor e un inimputable o act/o ba8o una caua de
8uti#icaci&n.
DDe eta acti-idad e puede etablecer la ine6itencia de un delito% o de un +ec+o
t)pico pero 8uti#icado% o al contrario% la comprobaci&n de un +ec+o delicti-o ! la
identi#icaci&n de lo preunto autore o participe del mimo. E-ento en el cual%
correponder' la ?initerio P/blico preparar la acuaci&n% e decir% determinar
cu'l #ue el bien 8ur)dico -ulnerado 5tipicidad7% i e +i(o in 8uta caua
5anti8uridicidad7 ! i el autor actu& con dolo o culpa. I$ualmente% -eri#icar' "ue lo
medio de in-eti$aci&n identi#icado% reco$ido ! practicado por lo &r$ano
au6iliare i -inculan directamente al imputado con el +ec+o% e decir lo identi#ican
! adem'% "ue e cuentan con lo medio de in-eti$aci&n "ue etablecen la
probabilidad de "ue la perona 57 indicada de la comii&n del +ec+o i lo
reali(&.E
FF
En otra palabra la acti-idad in-eti$ati-a implica% practicar pe"uia%
dili$encia ! perita8e "ue lle-en al &r$ano encar$ado a identi#icar% reco$er !
practicar medio de in-eti$aci&n "ue permitan etablecer la materialidad del
delito% la identi#icaci&n del imputado ! la probabilidad de la participaci&n de *te en
el +ec+o in-eti$ado !a ea ete doloo o culpoo.
44
/inisterio -?blico% >ua -r*ctica del 6nvestigador "riminalista% "A1A@DBA62, p*g% 71%
48
DEl manual del In-eti$ador CriminalitaE no decribe "ue on pe"uia%
dili$encia ! perita8e% ! inteti(ando dic+a decripcione podemo decir "ue2
- Pe"uia e% bucar in#ormaci&n acerca al$o% en nuetro cao e bucar
in#ormaci&n acerca de un +ec+o coniderado como delicti-o. La
in#ormaci&n "ue e buca e re#iere a "ui*ne pudieron er teti$o del
+ec+o% "ui*n ten)a moti-o para cometerlo% "ui*n tu-o la oportunidad% "ui*n
reali(& acti-idade para ocultarlo o +acer deaparecer la +uella del delito%
etc.
Lo medio "ue e utili(an en la pe"uia on entre otro% entre-ita%
b/"ueda de antecedente de lo opec+oo% in-eti$aci&n de la
-)ctima% -i$ilancia% e$uimiento% re-ii&n de otra in-eti$acione de
cao parecido o "ue e +a utili(ado el mimo modo de operar%
entre-itando in#ormante% etc.
- Dili$encia% on la acti-idade diri$ida a identi#icar ! recabar elemento
materiale del delito 5 "ue +allan er-ido para la preparaci&n o reali(aci&n
del +ec+o% lo cuale pueden er +uella% ratro o cual"uier e-idencia del
mimo, o "ue ean reultado de la acti-idad delictual o bien lo "ue
permitan la identi#icaci&n o indi-iduali(aci&n del poible autor o participe7.
Dic+a dili$encia o acti-idade pueden er entre otra2 la re"uia !
e6amen de la ecena del delito% allanamiento% inpecci&n ! re$itro de
inmueble% reconocimiento #oto$r'#ico o en #ila de perona% reconocimiento
corporal ! mental% le-antamiento de +uella% etc.
- Perita8e% acti-idad reali(ada por una perona poeedora de una ciencia%
t*cnica o arte "ue tiene por ob8eto el e6amen ! an'lii de lo elemento
materiale del delito u otra e-idencia a #in de etablecer el +ec+o mimo !
u circuntancia de tiempo% modo ! lu$ar% "u* intrumento e utili(aron
para u comii&n% "u* relaci&n e6ite entre el +ec+o o la -)ctima con el
poible indicado 5necropia% reconocimiento m*dico de la -)ctima ! el
indicado% an'lii ! cote8o de documento% e6'mene $ra#ot*cnico% etc.7.
Aueda claro% por upueto% "ue lo medio de in-eti$aci&n no contitu!en
prueba% ino "ue on elemento indipenable "ue proporcionan al #ical la
certe(a "ue debe iniciar la acci&n penal ! olicitar al 8ue( "ue correponda2
controle la in-eti$aci&n% cite u ordene la apre+eni&n del imputado% dicte la prii&n
pre-enti-a ! el proceamiento.
Para iniciar la etapa preparatoria no e neceario "ue e a$ote la in-eti$aci&n%
batar' "ue lo elemento de in-eti$aci&n etable(can la e6itencia del +ec+o%
e:alen a una perona como poible autor o participe ! al$una otra circuntancia
"ue proporcione al 8ue( )los moi'os ra#io%ales s(!i#ie%es* para etimar "ue el
imputado pudo +aber cometido el +ec+o o participado en *l. Reulta tambi*n
4:
e-idente "ue% i el 8ue( /nicamente cuenta con la pre-enci&n policial ! la primera
declaraci&n del imputado% carece de elemento "ue le den eo moti-o
racionale u#iciente% aun"ue en la realidad ello e lo "ue ucede con indeeable
#recuencia% lo "ue a toda luce e ile$al e ile$itimo.
La de#ena durante la etapa preparatoria deber' conocer a pro#undidad la
in-eti$aci&n "ue reali(a el #ical% obtener la con#ian(a de u de#eno a e#ecto% "ue
ete le proporcione todo lo dato neceario para lle-ar adelante u #unci&n% ! a
u -e( +a de reali(ar una in-eti$aci&n paralela bucando obtener elemento "ue
contradi$an% de-irt/en o de-ane(can la imputaci&n "ue pea en contra del
imputado, elemento "ue +a de incorporar a u -e( a la in-eti$aci&n #ical !
obre la bae de ella #ormular la +ip&tei de la de#ena e intentar toda la
de#ena poible.
@inali(ado el pla(o de la etapa preparatoria o ante 5M o G mee e$/n el cao7
lo medio de in-eti$aci&n obtenido le proporcionan al #ical la bae para
plantear u acuaci&n ! olicitar la apertura a 8uicio% iniciando con ello la #ae
intermedia del proceo.
El art)culo MJC del CPP etablece "ue DCuando el ?initerio p/blico etime "ue la
in-eti$aci&n proporciona #undamento erio para el en8uiciamiento p/blico del
imputado% re"uerir' por ecrito al 8ue( la decii&n de apertura del 8uicio. Con la
apertura e #ormular' la acuaci&n.E
La acuaci&n deber' contener entre otro re"uiito2
- La relaci&n clara% precia ! circuntanciada del +ec+o punible "ue e le
atribu!e ! u cali#icaci&n 8ur)dica, ob-iamente no e u#iciente el relatar un
+ec+o ! darle una cali#icaci&n 8ur)dica% e precio "ue la circuntancia del
+ec+o enca8en% encuadren con lo elemento de tipo del delito, !%
- Lo #undamento reumido de la imputaci&n% con e6prei&n de lo medio
de in-eti$aci&n utili(ado ! "ue determinen la probabilidad de "ue el
imputado cometi& el delito por el cual e le acua o particip& en *l.

Eto i$ni#ica "ue deber' demotrarle al 8ue( contralor de la in-eti$aci&n%
"ue cuenta con lo elemento neceario para etablecer "ue el +ec+o
inte$ra un tipo delicti-o 5materialidad del delito7% "ue poee tambi*n medio
de in-eti$aci&n para identi#icar e indi-iduali(ar al imputado ! "ue adem'
"ue *te participo en el +ec+o, +a de e:alar con "ue medio de e-idencia
repalda cada e6tremo ! preentar' el re$itro de actuacione en donde
conta la in-eti$aci&n reali(ada.
La de#ena durante la audiencia oral del procedimiento intermedio deber'2
FG
47
Artculos ''7 y ''3 del "--%
43
- 1e:alar lo -icio #ormale en "ue incurre el ecrito de acuaci&n ! pedir e
corri8an,
- Plantear la e6cepcione u obt'culo a la perecuci&n penal ! ci-il,
- @ormular la Ob8ecione u obt'culo contra el re"uerimiento del ?initerio
P/blico% intando% incluo% por ea ra(one% el obreeimiento o clauura,
- Oponere a la contituci&n de#initi-a del "uerellante ! de la parte ci-ile e
interponer la e6cepcione "ue correpondan.
Dic+a actitude deber'n etar repaldada con la prueba documental ! lo
medio de in-eti$aci&n "ue etimen pertinente.
Durante la preparaci&n del debate el tribunal de entencia dar' a la parte un
pla(o de K d)a para "ue o#re(can lo medio de prueba con lo "ue repaldar'n o
utentar'n u repecti-a +ip&tei 5acuatoria ! de de#ena7% cumpliendo con
la e6i$encia del art)culo MCO del CPP.
E ineludible "ue% al o#recer la prueba de teti$o% perito ! lo otro medio de
prueba 5con e6cepci&n de lo documento7 debe indicare el +ec+o o
circuntancia "ue con cada uno de ello e pretenda probar% en cao contrario el
tribunal no aceptar' dic+a prueba, ! i no obtante ea omii&n #uera aceptada la
prueba e etar)a -iolando el derec+o de de#ena e6preado en la #acultad "ue
tienen la parte ! el tribunal de #icali(ar la prueba propueta por el contrario% en
cu!o cao deber' +acere la repecti-a proteta de anulaci&n.
La preparaci&n del debate no e reduce a la ecueta decripci&n +ec+a l)nea
arriba% la preparaci&n para el debate e tambi*n preparaci&n para la acti-idad
probatoria a dearrollare durante *te.
1e trata "ue tanto el ente acuador ! el "uerellante% como la de#ena determinen
pre-iamente2
FO
- Determinen cu'l e u teor)a del cao,
FK
- Preparen ! dearrollen la teor)a del cao,
FL
- Conocen la #ortale(a ! debilidade de la parte contraria% pre-ean la #orma
en "ue pueden er uada ! elaborar una oluci&n alternati-a,
- Identi#icar otro teti$o ! perito% e$/n el cao,
48
/anual de 5)cnicas para el 2ebate% "A1A@DBA62, >uatemala, 1333, p*g% ++
4:
!a teora del caso consiste realizar un an*lisis confrontando los hechos con los medios de investigacin
recabados y relacionarlos con cada uno de los elementos del tipo delictivo del que se sindica al procesado; es
decir que tanto el fiscal como el defensor deber*n establecer si en el hecho puede establecerse la tipicidad, la
anti;uridicidad, la culpabilidad y la punibilidad%
43
"on la informacin que brinda la investigacin se diseEa la teora del caso, evaluando razonadamente todos
y cada uno de los medios de prueba aceptados por el tribunal% -ero es necesario preparar, entender y definir
una estrategia para enfrentar el caso desde el punto de vista del oponente% C establecer los puntos
fundamentales de ambas posturas%
7=
- Preparen a lo teti$o ! perito o#recido,
GN
- Preparen lo interro$atorio ! contraBinterro$atorio,
- Preparen lo ar$umento conclui-o.
G<
E en ete momentum proceal en donde el producto de la acti-idad in-eti$ati-a
e con-ierte en acti-idad probatoria.
DEn el debate% e preentar' el repecti-o &r$ano de prueba% a aber2 Lo teti$o%
"ue inclu!en a lo a$ente policiale "ue conocieron la in-eti$aci&n ! todo
a"uello "ue le conte al$o del +ec+o criminal, lo perito% para "ue e6pli"ue el
an'lii "ue +icieron ! la conclui&n a la "ue lle$aron ! para "ue puedan er
contra interro$ado por la contraparte. La e-idencia #)ica e introducir'n a
tra-* de lo teti$o o peritoE2
GJ

Nuetro procedimiento etablece "ue lue$o de la apertura del debate% de la
ad-ertencia "ue el preidente del tribunal +a de +acer al imputado o imputado%
de reol-er la cuetione incidentale "ue puedan preentar ! o)r la declaraci&n
del imputado o imputado e inicia la recepci&n de prueba% i$uiendo el orden
i$uiente2
GM
- Perito,
- Teti$o,
- Otro medio de prueba.
El tratamiento a dar tanto a lo teti$o como a lo perito depender' de "ue lo
mimo ean o no #a-orable ! del +ec+o o circuntancia "ue e pretenda probar
con ello.
En todo cao con cada uno de lo teti$o !.o perito "ue e interro$ue o contra
interro$ue deber' tenere iempre en mente el ob8eti-o "ue e pretende alcan(ar
con cada uno de ello, para el e#ecto tiene "ue utili(are un len$ua8e apropiado%
7=
1s muy importante el preparar a los testigos en dos aspectos, el primero con relacin al ambiente que va a
enfrentar el da que tenga que declarar en ;uicio, y el segundo sobre su declaracin; esta ?ltima preparacin se
refiere a que e debe revisar con el (los$ testigo (s$ la mec*nica de la declaracin, los puntos que su declaracin
que se pretende resaltar, que va a ser interrogado por la contraparte y posiblemente los ;ueces, en otras
palabras que el testigo se siente cmodo y sin temor% !a preparacin no es falsear el testimonio%
71
Dn esquema para la preparacin de los argumentos conclusivos podra ser el siguienteG
L 6ntroduccin;
L -resentacin de la teora del caso;
L -resentacin de los puntos controversiales y contradictorios;
L Bntesis de los hechos ob;eto del ;uicio;
L An*lisis de la prueba confront*ndola con el caso concreto;
L ,aloracin de la prueba;
L "onclusin%
7&
-*g% 7+ Fp% "it%
7'
Artculos '84, '87, '84, ':=, ':1 "--%
71
permitir al teti$o e6plicar i ello a) con-iene% iempre ecuc+ar ! ober-ar%
coner-ar el aplomo ! e$uridad in de8ar de er cort* ! iempre tomar apunte.
Ello obli$a a etar atento a lo detalle% preparado para en#rentar #actore
orprei-o ! ne$ati-o ! etar preparado para utili(ar apo!o audio-iuale "ue
a!uden a -iuali(ar me8or al tribunal lo dic+o por lo teti$o !.o perito.
La a!uda audio-iuale no contitu!en elemento de prueba ! por lo tanto no
deben er o#recido% claro "ue por corte)a al tribunal debe olicitare u -en)a
para utili(arlo.
E importante traer a cuenta al$una re$la "ue +a! "ue tener preente #ormular
un interro$atorio ! lo elemento "ue deben tenere en conideraci&n para ello2
GC
Re$la para #ormular un interro$atorio2
GF
- Etructurar en #orma l&$ica el interro$atorio con relaci&n a lo tema. E
recomendable iniciar ! culminar con un punto cla-e,
- Conducir la entre-ita partiendo de la #'cil a lo di#)cil% a e#ecto "ue el
interro$ado e #amiliarice con el tema,
- Uar pre$unta narrati-a ! abierta. La credibilidad e uno de lo #actore
a tomar en cuenta al -alorar la prueba, i contraBinterro$a debe uar
pre$unta cerrada ! no permitir e6plicacione,
- No +a$a nada "ue pueda retar -alor o diminuir el impacto de la
repueta del interro$ado, cuando contraBinterro$a +a$a lo contrario% u
meta e de-irtuar o deacreditar al interro$ado.
- Ue pre$unta no a#irmacione 5poiti-a o ne$ati-a7. Ue como punto de
partida el elemento medular de la repueta anterior para una nue-a
pre$unta,
- @ormule la pre$unta iempre dentro del marco de la tei "ue utente.
La pre$unta centrale deben relacionare con al$/n elemento del delito
"ue uted deea recalcar o de-irtuar% de acuerdo a u teor)a del cao,
Elemento a tomar en cuenta en la #ormulaci&n del interro$atorio2
- Antecedente% i no #ueron u#icientemente dearrollado en el relato,
- E-ento pre-io al +ec+o. Contituido por una erie de pre$unta "ue
e6plorar'n detalle importante no tratado en la declaraci&n,
- La acci&n. E una de la #ae m' importante del dearrollo del
interro$atorio ! contraBinterro$atorio% !a "ue el conocimiento "ue ten$a el
teti$o del +ec+o "ue e in-eti$a debe er etablecido con claridad !
precii&n.
7+
Fp% "it% -*g% 3=
74
Artculos '8: y '83 "--G
7&
Con relaci&n a la prueba de perito debe tenere en cuenta "ue% el perito no
conoce lo +ec+o% "ue la declaraci&n -erar' obre u conocimiento
epeciali(ado obre una ciencia% t*cnica o arte% ! obre ello -a a dar u opini&n.
El perito debe cumplir como m)nimo con lo i$uiente re"uiito2
- conocimiento comprobado en una ciencia% t*cnica o arte,
- +onetidad para e#ectuar el etudio ! el e"uipo ! medio adecuado para
reali(arlo.
La pericia debe decribir el ob8eto de la mima% la procedencia de la prueba%
decripci&n del m*todo cient)#ico utili(ado en el e6amen ! la concluione !
recomendacione "ue del mimo e deri-an.
Lo ob8eto obre lo cuale -erar' la pericia on la e-idencia encontrada en
la ecena del delito% mima "ue deben prote$ere con la cadena de cutodia a
e#ecto de etablecer c&mo #ue manipulada% embalada ! proceada a) como
"ui*ne la +an tenido ba8o u cutodia% $aranti(ando con ello "ue eo ob8eto on
lo mimo "ue #ueron encontrado en el lu$ar del +ec+o.
Para la prueba de perito la parte pueden recurrir a lo conultore t*cnico a
e#ecto "ue le orienten obre el uo del len$ua8e t*cnico% la -alide( del m*todo
utili(ado% etc.% aparte del au6ilio "ue puede pretar en el interro$atorio o contraB
interro$atorio.
Para "ue e -alore poiti-amente la prueba de perito +abr' de diri$ire el
interro$atorio de manera tal% "ue e etable(ca con aboluta claridad "ue el perito
poee una &lida #ormaci&n ! e6periencia en el 'rea de la pericia% la credibilidad !
certe(a del m*todo utili(ado ! "ue el perita8e ea -ertido en lo t*rmino m'
claro poible.
En el cao contrario% i e deea deacreditar al perito% entonce el contraB
interro$atorio deber' ir diri$ido a probarle al tribunal "ue el conocimiento !
e6periencia del perito on d*bile para er cre)ble ! etablecer lo dudoa "ue
on la t*cnica ! m*todo utili(ado% lo cual decali#ica la concluione del
perito.
1i lo dict'mene periciale reultaen inu#iciente podr' cit'rele nue-amente,
la operacione periciale e practicar'n en la mima audiencia cuando ello ea
poible% en el momento proceal de -eri#icar la prueba documental ! lo in#orme.
7'
La prueba documental
GG
deber' er e6+ibida ! le)da en el debate% con la e6acta
indicaci&n de u ori$en. El tribunal con el conentimiento de la parte podr'
e6imir de la lectura inte$ra de lo documento o in#orme ecrito% de la
reproducci&n total de una $rabaci&n% ! en u lu$ar ordenar' dar conocer u
contenido eencial ordenando u lectura o reproducci&n parcial.
La $rabacione ! prueba audio-iuale e reproducci&n en la audiencia en u
#orma +abitual.
La coa% ob8eto u otro elemento de con-icci&n ecuetrado% e e6+ibir'n en
el debate ! podr'n er preentado a lo perito ! teti$o durante u
declaracione para reconocerlo o in#ormar lo "ue conideren pertinente con
repecto a ello.
1i la reali(aci&n de una inpecci&n o reconocimiento #uera necearia% el tribunal la
ordenar' a/n de o#icio% ! el preidente dictar' la medida indipenable para
lle-arlo a cabo en preencia del tribunal. Pero i la dili$encia e lle-ar' a cabo
#uera del tribunal er' neceario% "ue el preidente in#orme umariamente obre
la dili$encia reali(ada al reiniciar el debate.
La reali(aci&n de la prueba nue-a e #acultati-o por parte del tribunal ordenarla
a/n de o#icio%
GO
a #o%di#i.% "ue eta reulten del dearrollo del debate ! ean
indipenable o mani#ietamente /tile para lle$ar al decubrimiento de la
-erdad.
La audiencia puede er upendida a petici&n de al$una de la parte por un pla(o
"ue no e6ceda de F d)a.
En conclui&n% la di#erencia entre in-eti$aci&n ! acti-idad probatoria etriba en el
momento de u reali(aci&n ! la tracendencia "ue eta tienen en la reoluci&n
#inal del con#licto penal.
La in-eti$aci&n tiene por ob8eto el etablecer la poibilidad de -incular al proceo
a una perona indicada de la comii&n de un delito ! entar la bae "ue
apo!en ! 8uti#i"uen la apertura a 8uicio en u contra, por u parte la acti-idad
probatoria a reali(are durante el 8uicio tiende a crear la certe(a necearia en el
tribunal% "ue la perona ometida a *l e reponable como autor o bien como
participe en la comii&n del delito a e#ecto e le impon$a la pena "ue la le!
etablece por la in#racci&n cometida% ! "ue en cao de duda e le abuel-a.
77
1l artculo '7' establece cuando las actas e informes podr*n se incorporados por lectura% 1n cuanto al
artculo '7+ que estableca cu*ndo el tribunal de oficio podr* ordenar la lectura de los documentos
relacionados en )l, es necesario decir que el mismo se encuentra t*citamente derogado por la reforma (artculo
17 del 2to% !egislativo 83L38 posterior del artculo 14= que estipula la documentacin y actuaciones que el
;uzgado de primera instancia ha de enviar al tribunal de sentencia%
78
Artculo '41 "--G
7+
Terminada la recepci&n del material probatorio en el debate% lo u8eto
proc*ale tienen la oportunidad de emitir u concluione #inale.

En la concluione pueden e6prear al tribunal% con bae a la prueba aportada%
ar$umento l&$ico% ra(onable "ue utenten u teor)a del cao 5+ip&tei
acuatoria o de la de#ena7% llenar -ac)o% reol-er ambi$[edade% punto le$ale
dubitati-o "ue no #ueron ati#ec+o durante el debate ! concluir en "ue u tei
o +ip&tei e la correcta por lo "ue debe reol-ere a #a-or de la mima.
La preentaci&n +a de caracteri(are por u claridad% concreci&n ! e#icacia, por"ue
ella no e una repetici&n intracendente de la prueba practicada% ino un an'lii
l&$ico de la prueba con relaci&n a la acuaci&n% deduciendo de la mima la
concluione pertinente.
A continuaci&n no permitimo incorporar una ecuencia $r'#ica de c&mo podr)a
or$ani(are la dicui&n #inal ! clauura.
GK




DI1CU1IN @INAL 4 CLAU1URA
E1AUE?A
7:
/anual de 5)cnicas para el debate% Anexo 66, M6,%
74
695AF2D""6N9
51B6B
(A1,1 -A1B195A"6N9
21! H1"HF A"DBA2F
-A1B195A"6N9 21 F(<15FB
/A51A6A!1B
DBF 21 A-FCFB ,6BDA!1B
"A126(6!62A2 21
51B56>FB C
-1A65FB
A9O!6B6B !N>6"F
21 !A -AD1(A
El tribunal oir' en u orden al ?initerio P/blico% al "uerellante% al actor ci-il% a la
de#ena del acuado ! al abo$ado del tercero ci-ilmente demandado,
poteriormente e le conceder' la palabra al a$ra-iado "ue denunci& el +ec+o !
por /ltimo al acuado% ! e cerrar' el debate.
Lo 8uece inte$rante del tribunal% acto e$uido% paar'n a deliberar en ei&n
ecreta. En la deliberaci&n e$uir'n el orden l&$ico "ue etablece el C&di$o2
GL
- cuetione pre-ia
- e6itencia del delito
- reponabilidad penal del acuado
- cali#icaci&n le$al del delito
- pena a imponer
- reponabilidad ci-il
- cota
- otra circuntancia "ue el C&di$o u otra le!e e:alen
- decii&n obre aboluci&n o condena
- admii&n de la demanda ci-il
73
Art% ':7 "--%
77
A-!6"A"6N9 21 !A
51FA6A 21! 21!65F
A1.FAPA/6195F 21
!A51B6B 21! "ABF
"F9"!DB6F91B
-156"6N9
"F9.AF95AA !A
51B6B C -AD1(A
21! "F95AAA6F
D56!6PA"6N9 21
!A BA9A "A656"A
AAPF9A2A
<III. /ALORACI7N DE LA PRUEBA.
El principio de inmediaci&n $aranti(a "ue la prueba "ue e produ(ca en el debate%
lo ea en preencia de lo 8uece ! lo u8eto proceale% "uiene lo percibir'n
directamente por u entido, eta percepcione producen en lo 8uece un
etado mental de certe(a ne$ati-a o poiti-a o bien de duda.
Para arribar a cual"uiera de eo etado intelectuale 5certe(a poiti-a% certe(a
ne$ati-a o duda7 e precio dearrollar un proceo mental "ue tiene do
momento2 el primer momento e de -aloraci&n ! un e$undo momento de
u#iciencia de la prueba, eto e concretan en la e6teriori(aci&n del penamiento
del tribunal% a e#ecto ean conocido por la ociedad en $eneral como un
mecanimo de control obre lo 8uece% por la parte para e8ercitar u derec+o
de recurrir ! para "ue un tribunal uperior cono(ca del mimo ! pueda e8ercer el
control de le$alidad "ue implica el uo de un recuro.
En el dearrollo de ee proceo mental el tribunal debe tener en cuenta lo
derec+o ! principio "ue in#orman el debido proceo% epecialmente2
El pri%#ipio de la #ar-a de la pr(eba2 El peo de la prueba ! la obli$aci&n
de preentar% por lo meno% lo elemento neceario para e8ercer la acci&n
penal recae obre la parte "ue e titular de dic+a acci&n.
1i "uien tiene la car$a de la prueba =el ente acuadorB% no preenta eo
elemento ! no demuetra% m' all' de toda duda ra(onable% "ue el indicado
cometi& el +ec+o o particip& en *l% no podr' alcan(ar u preteni&n2 una
entencia condenatoria para el acuado ! "ue a *te e le impon$a una pena.
La car$a de la prueba tiene u #undamento eencialmente lo principio
contitucionale de2 %&ESU"C!" #E "OCE"C$ E "#U'O %&O &EO.
>?
El pri%#ipio de #alidad de la pr(eba2 1i lo +ec+o pueden er probado por
cual"uier medio iempre "ue ea le$al%
O<
e6tremo caracter)tico del itema
acuatorio% reulta er una conecuencia necearia "ue% la credibilidad de lo
medio de prueba et* en la calidad de cada uno de ello ! no en u e#ecto
umati-o o acumulati-o 5lo cual i$ni#ica "ue e me8or un teti$o con#iable e
id&neo% "ue die( teti$o inid&neo ! no #iable7 .
Lle$ado el momento de anali(ar ! opear la prueba re#erida a un cao concreto%
*ta debe er e6aminada al mimo tiempo por"ue de producire el e6amen
eparadamente = como en compartimento etanco% primero teti$o% lue$o
perito% poteriormente documento ! otro tipo de prueba B% el e6amen er)a
incompleto al no tomar en conideraci&n la relacione "ue cada uno de lo medio
8=
!a inocencia no se prueba y la duda siempre favorece al imputado%
81
-rincipio de !ibertad de -rueba%
78
de prueba $uarda con lo dem'% !a "ue la m' de la -ece de ea relacione
e deri-an la concluione "ue lle-an a una certe(a poiti-a o ne$ati-a.
OJ

Lo "ue importa en la -aloraci&n de la prueba e el reultado $lobal2 tan
importante on lo elemento o medio de prueba como la relacione "ue
$uardan entre ello.
OM
La certe(a poiti-a o ne$ati-a "ue puede alcan(ar el
tribunal no depende de un medio de prueba o de medio de prueba ailado% ino
de c&mo eo medio de prueba e relacionan uno con otro ! e #ortalecen
entre )2 por e8emplo% la a#irmaci&n de un teti$o e -e con#irmada por el reultado
de un perita8e% el dic+o de otro teti$o ! documento.
Por ello cada d)a tiene meno -i$encia la di#erenciaci&n entre prueba directa e
indirecta o de indicio% por"ue al -alorare% no &lo indi-idualmente ino "ue
tambi*n en u $lobalidad por la relacione "ue $uardan entre )% cai iempre
reulta "ue una prueba e indicio de otra.
Claro +a! indicio "ue on m' -alioo "ue otro% por e8emplo% lo indicio
-inculado a lo perita8e cient)#ico tienen ma!or -alor "ue la preuncione
corriente, a) como lo indicio -eri#icable inmediatamente e6clu!en en ma!or
medida la poibilidad de error. Aun"ue la poibilidad de error iempre ubitir'
en todo lo medio de prueba dado el papel primordial "ue 8ue$an la
interpretaci&n ! ra(onamiento por parte del tribunal.
Cada medio de prueba o#rece -enta8a ! de-enta8a% in#erioridad o uperioridad
obre otro medio% pero ello depende de cada cao concreto. DLo +ec+o
crudo no on m' "ue el ubtrato de la prueba, eta reide en u ober-aci&n%
u interpretaci&n ! la in#erencia "ue e deprenden de u relacione2 otra
tanta operacione u8eta a error. Nada e parece m' a un +ec+o "ue una #ala
apariencia.E
OC
La #inalidad del proceo penal en el cao concreto e el etablecimiento de la
-erdad, para lo$rar ea meta la prueba deben a!udare entre ) ! no
contrariare% por ello la prueba deben er con#rontada ! comparada en cada
8&
!o que se quiere significar es que, si en la deliberacin se est* tratando sobre la existencia del hecho como
delictivo, 21(19 analizarse y valorarse todos los elementos de conviccin relativos al establecimiento de
este extremo, para as en primer lugar valorarlos individualmente y luego relacionar unos medios de prueba
con otros para poder "F9"!D6A s existi o no un hecho delictivo%
8'
!a legislacin procesal penal guatemalteca considera la declaracin del imputado como un medio de
defensa% 9o obstante )ste puede en uso de su libertad aceptar que cometi el hecho que se le imputa, pero esta
sola aceptacin no puede fundar una sentencia de condena, se hace indispensable que existan otros medios
que verifiquen el contenido de esa aceptacin% 1sta postura resulta lgica puesto que, en primer lugar no es el
imputado quien debe suministrar la prueba que lo condene sino que tambi)n por constituir una mera
declaracin es sub;etiva y retractable en cualquier momento%
-or otra parte la ley da por presupuesto que durante la investigacin se empieza por recoger rastros e indicios,
or informaciones testimoniales, etc% antes que se oiga al sospechoso, a efecto de tener base para solicitar al
;uez que se le cite o se le aprehenda para orlo%
8+
>orphe, .rancois% !a apreciacin <udicial de las pruebas% !A !1C, Bociedad Annima 1ditora e 6mpresora%
(s% As%, 1378% -*g% +73%
7:
cao. El m*todo a e$uir en eta tarea e% 1IE?PRE atenere a la me8ore
prueba% e decir a la pertinente ! m' conclu!ente% para ello e neceario
8erar"ui(ar la prueba2 el orden deber' er ir de la de ma!or pertinencia%
idoneidad ! #uer(a% a la de menor $rado.
La me8ore prueba on la independiente entre )% ! i e lo$ra e6traer
concordancia de prueba independiente la poibilidad de lo$rar la certe(a e
ma!or. A) por e8emplo% reulta me8ore do tetimonio pro-eniente de do
perona "ue no e conocen entre )% obre como ocurri& un +ec+o !a "ue i e
produce la concordancia et' er' caual% a tener cinco teti$o "ue e conocen
entre ) ! conocen a la -)ctima ! al imputado% cu!a coincidencia pueden er
producto de una u$eti&n colecti-a% una ilui&n com/n o conni-encia.
OF
Cuando la prueba producida concuerdan en un mimo entido e e6trae la
conclui&n% como abemo dic+a conclui&n puede er poiti-a o culpabilidad o
bien ne$ati-a o de aboluci&n% i +a! ine$uridad e produce el mimo e#ecto "ue
la ne$ati-a2 abol-er.
La prueba obtenida TIENE "ue er tan CO?PLETA "ue +a$a poible
RECON1TRUIR el +ec+o ati#actoriamente, aun"ue lo normal e "ue e6itan
-ac)o "ue tendr'n "ue er llenado +ipot*ticamente con dato "ue +a!an ido
tambi*n E1TABLECIDO1 como CON1ECUENICIA de la prueba producida en el
debate.
OG
La certe(a acerca de "ue ea recontrucci&n del +ec+o e la cierta% implica "ue
+an ido eliminada otra +ip&tei contraria o di#erente. No interea la
apariencia de -eroimilitud% ino la certe(a de "ue el +ec+o ocurri& como #ue
decrito en la acuaci&n% ! "ue obre ello no e6ite duda.
Al repecto @rancoi 9orp+e dice2 DLa recontrucci&n de lo +ec+o e +ace obre
la bae de la relacione entre la prueba% traba8o de )ntei "ue i$ue al
an'lii cr)tico. Para e6traer una conclui&n +a! "ue coniderar el con8unto de lo
+ec+o, la di#icultad reide en -erlo en #orma completa ! con claridad cuando on
84
1n los reconocimientos en fila de personas con demasiada frecuencia se producen errores debido a que, con
anterioridad han visto en los medios de comunicacin o en albumes fotogr*ficos a los imputados, por lo tanto
al verlos durante la diligencia se sienten inclinados a reconocerlos; o bien dicho reconocimiento se produce
por el deseo de complacer al fiscal o al investigador de su caso% -or ello resulta tan importante que dichos
reconocimientos se realicen lo m*s cercanamente posible al acaecimiento del hecho y cumpliendo
estrictamente con las pautas que establece la ley al respecto%
87
1l artculo ':3 del "-- que establece los requisitos de la sentencia exige que despu)s de !a enunciacin
de los hechos y circunstancias que hayan sido ob;eto de la acusacin y de su ampliacin y del auto de apertura
a ;uicio;# se determinen precisa y circunstanciadamente el hecho que el tribunal estime acreditado; esta
exigencia obedece a que la prueba a de ser tan completa que permita la reconstruccin del hecho acusado en
sus circunstancias esenciales, para establecer si es posible subsumir ese hecho acreditado en una figura
delictiva y as condenar; ya que de otro modo al no ser subsumible porque le faltan uno o varios elementos del
tipo lo que procede es la absolucin por no constituir un delito%
73
numeroo ! et'n dipero. E indipenable ponerlo en orden% cada uno en
u lu$ar% en la poici&n "ue deb)an ocupar en el cao dado.E
OO
Del autor citado en la concluione de u obra DLa apreciaci&n 8udicial de la
pruebaE podemo e6traer "ue2
D1olo al precio de e#uer(o met&dico e puede lle$ar a dicernir la -erdad del
error ! a apo!ar la con-icci&n del 8ue( en prueba e$ura.E
E neceario "ue en el e6amen de la prueba e reemplace Duna apreciaci&n
ub8eti-a ! arbitraria #ruto de la con-icci&n intima% por un 8uicio poiti-o ! cr)tico%
baado en principio rectore ! "ue apire a una -erdadera certe(a.E
El #in de la prueba e obtener una certe(a. Pero con ella olo podemo
obtener Duna certe(a #)ica baada en -eri#icacione materiale preciaE, e
una certe(a emp)rica% como todo lo "ue recae obre accione +umana.E
Tiene -alor probatorio lo "ue trae como conecuencia la con-icci&n del 8ue(,
Dpero i la con-icci&n no e m' "ue un etado de ep)ritu determinado por la
pruebaE al cual e debe de lle$ar Dcoloc'ndoe en un plano m' ob8eti-o% el de
una certe(a ra(onada% baada en medio de prueba poiti-o ! probado "ue
reducen lo rie$o de error en una proporci&n )n#ima.E
DLa le! no +ace m' "ue re$lamentar la prueba% el m*todo la diri$e !
permite a lo 8uece e6traer la concluione racionale.E
OK
El "uid del aunto et' en etablecer cu'l e la e#icacia de lo medio de prueba
recibido durante el debate% para producir en el animo del tribunal la certe(a
5poiti-a o ne$ati-a7 o la duda obre la ocurrencia de lo +ec+o ob8eto de la
acuaci&n, en eto conite la -aloraci&n.
Valorar la prueba e una operaci&n intelectual% e un e#uer(o met&dico cr)tico por
medio del cual e determina2
Con cu'le de la prueba aportada al 8uicio e puede recontruir el +ec+o
contenido en la +ip&tei acuatoria,
Aue la recontrucci&n completa no e poible,
Aue de lo +ec+o acuado no e pudo etablecer nin$/n e6tremo.
1i bien% para lo e#ecto de la decii&n #inal contenida en la entencia% eta e
tarea del tribunal% no lo e en #orma e6clui-a% por"ue tambi*n le correponde
reali(arla tanto al ?initerio P/blico% como al "uerellante por ad+ei&n% a la parte
ci-ile = i la +a! = como al de#enor del imputado.
88
Fp% "it% p*% +:'%
8:
Fp% "it% -*gs% +3' a +34%
8=
La -aloraci&n e e6teriori(a por parte del tribunal en la moti-aci&n o
#undamentaci&n de la entencia ! para lo u8eto proc*ale al momento en "ue
reali(an u concluione ante de cierre del debate, todo ello% el ?initerio
P/blico% la de#ena% el "uerellante% en u cao el actor ci-il ! el tercero ci-ilmente
demandado +ar'n un an'lii de la prueba producida durante el 8uicio ! cada uno
ar$umentar' de manera tal "ue u e6amen produ(ca en el tribunal la certe(a
necearia para el dictado de un #allo de #o%de%a o bien para etablecer "ue la
prueba producida no e id&nea para arribar a ea certe(a o "ue a pear de ella
e6ite duda obre la culpabilidad ! por tanto lo procedente e una absol(#i.%.
Cuando lo u8eto proc*ale reali(an ete e6amen met&dico% deben +acer uo
de la ana critica racional o ra(onada
OL

El tribunal% tiene liberad para alcan(ar el con-encimiento obre la -eracidad de la
acuaci&n o bien "ue *ta no lle$& a etablecere% para arribar a cual"uiera de
ea concluione /nicamente podr' er producto de la prueba en "ue #unde
u certe(a 5poiti-a o ne$ati-a7.
La libertad para alcan(ar la certe(a no et' re$ulada o limitada por la le!% u
limia#i.% e encuentra en la ober-ancia de la re$la de la ana cr)tica
ra(onada% la cuale $obiernan el recto penamiento +umano = la l&$ica% la
picolo$)a ! la e6periencia com/n B.
Concomitante con la caracter)tica de libertad en la -aloraci&n de la prueba% e
encuentra la neceidad ! obli$aci&n de moti-ar o #undamentar la reoluci&n.
KN

Para Calamandrei Dla moti-aci&n contitu!e el i$no m' importante ! t)pico de la
Dracionali(aci&nE de la #unci&n 8udicial.E
K<
Para Leticia 9ian#orma$$io% citada por
Per#ecto Andr* Ib':e(% moti-arEi$ni#ica 8uti#icar% ! 8uti#icar i$ni#ica 8uti#icare%
dar ra(&n del propio traba8o admitiendo en l)nea de principio le$itimidad de la
cr)tica potenciale% la le$itimidad de un control.E
KJ
E#ecti-amente la moti-aci&n o #undamentaci&n contitu!e una caracter)tica
eencial de la #unci&n 8udicial debido a "ue eta no e ni m' ni meno "ue la
e6plicaci&n de por "u* a lle$ado a una conclui&n, de por "u* decide en el entido
en "ue lo +ace, dic+a e6plicaci&n deber' e6preare de acuerdo a la ra(&n !
e$/n el mandato de la 8uticia.
KM

83
1n la realizacin del referido examen cada su;eto procesal, en sus conclusiones har* uso de par*metros
lgicos, psicolgicos y experienciales, los cuales constituyen el contenido de la sana crtica racional, ya que
su utilizacin es lo que le proporciona a su discurso coherencia, claridad y compresibilidad%
:=
Artculo 11 (is "--%
:1
"itado por -erfecto Andr)s 6b*Eez en su traba;o 2e la sentencia penal, "uadernos de derecho ;udicial%
"onse;o >eneral del -oder <udicial, /adrid, 133&, pp%118%
:&
Fp% "it% -p% 14&%
:'
!a motivacin a de ser coherente, congruente, ;uicioso, lgico y v*lido%
81
DE el medio obli$atorio "ue la le! pre-* para "ue lo 8uece puedan comunicar a
lo intereado de un cao en particular ! a la ociedad en $eneral% "ue +an
etudiado el cao pueto ba8o u conocimiento, "ue +an repetado el l)mite "ue
le impone la acuaci&n, "ue recibieron% anali(aron ! -aloraron la prueba
producida en el debate de con#ormidad con la le! ! la re$la de la ana cr)tica
ra(onada ! "ue e lle$& a una decii&n depu* de un proceo l&$ico le$al% en
una palabra "ue e repeto el debido proceo...4 +ace poible2
- Aue la ociedad e8er(a control obre la acti-idad 8uridiccional de lo
8uece,
- Aue la parte +a$an uo de u derec+o de recurrir el #allo,
- Aue el Tribunal de apelaci&n epecial pueda conocer el iter o camino l&$ico
e$uido por lo 8uece para dictar la entencia,E
KC
- Aue lo 8uece no ucumban a la tentaci&n de con#undir la certe(a racional
= e6i$ible en u traba8o B con la certe(a ub8eti-a.
KF
Toda reoluci&n 8udicial ! en epecial la entencia% al etar diri$ida a lo u8eto
proc*ale ! a la ociedad% debe proporcionarle toda la in#ormaci&n "ue ea
necearia obre la prueba incorporada al debate u conecuente -aloraci&n !
#undamentaci&n% e decir "ue la entencia debe batare a ) mima% en tal
medida "ue "uiene la lean no neceiten +aber aitido al debate ! preenciado la
incorporaci&n de la prueba% para aber ! comprender lo "ue pa& ! u
conecuencia.
PC&mo -alorar la pruebaQ% dec)amo "ue -alorar e un e#uer(o intelectual%
met&dico cr)tico% lo cual implica el uo de un procedimiento el cual comprende un
con8unto o erie de operacione ordenada con la "ue e pretende obtener un
reultado2 $VE&;U$& L$ VE&#$# E" EL C$SO CO"C&E0O como
preupueto para la aplicaci&n de la le! penal.
A-eri$uar la -erdad de un cao concreto% ee e el problema% ee e el reto "ue
tienen "ue en#rentar el !is#al ="uien +a de probar "ue el +ec+o e un delito ! "ue
la perona imputada lo cometi& o +ip&tei acuatoria, el de!e%sor% por u parte
tendr' "ue de-irtuar o deacreditar dic+a potura ! etablecer' "ue el +ec+o no
e il)cito% "ue el imputado tiene caua de 8uti#icaci&n o bien "ue *l no cometi& el
+ec+o o +ip&tei de la de#ena, ! el tribunal determinar' con la +ip&tei 8udicial
cual e la oluci&n del problema ! dictar' u #allo.
Para a-eri$uar la -erdad obre un cao% primero "ue nada +a! "ue ide%i!i#ar el
problema: Acontece un +ec+o cali#icado como delito% +a! "ue determinar el
tiempo% lu$ar ! modo de u comii&n ! "ui*n o "ui*ne lo cometieron !.o
:+
-)rez Auiz, Colanda% Aecurso de Apelacin 1special% .undacin /irna /ac0, 1ra% 1dicin, >uatemala,
1333% pp% '1%
:4
!a certeza sub;etiva es pre;uicio, corazonada, arbitrariedad, lo que nada tiene que ver con conocimiento
razonado que es lo que se encuentra a la base de toda decisin ;udicial%
8&
participaron en *l. Para "ue el tribunal pueda dictar u #allo durante el debate el
#ical con la prueba "ue +a obtenido =durante la in-eti$aci&nB tratar' de lle-arlo
a la con-icci&n de culpabilidad ! la de#ena atacar' dic+a prueba ! preentar'
la propia para m)nimamente pro-ocar la duda en el 'nimo de lo 8u($adore.
Lue$o de identi#icado o de#inido el problema% i$ue la prepara#i.% para
reol-erlo. Dic+a preparaci&n para el tribunal conite en recibir directamente la
prueba "ue le preentan la parte% d'ndoe entonce =para cada una de ellaB
una #ae inicial de an'lii "ue% -alora la pertinencia% la le$alidad de la prueba !
u limitacione 5en cuanto a i lo$ra probar lo "ue e pretende con ella% u
credibilidad% etc.7%
KG
La resol(#i.% e el momento culminante% reultado de la deliberaci&n del tribunal
! en el "ue cada 8ue( =miembro del tribunalB e6prea el reultado del primer
an'lii "ue +a reali(ado durante el debate.
Cada uno de lo 8uece% tendr' una oluci&n "ue depender' de u -i-encia !
peronalidad% la pondr'n en com/n 5el len$ua8e e una de la #orma m'
e#ecti-a de olucionar lo problema7% "ue en principio er'n idea $enerale
"ue dar'n ori$en a propueta epec)#ica obre cada uno de lo punto de la
deliberaci&n.
KO
En todo cao% la me8or etrate$ia para lle-ar a cabo eta tarea e abordar cada
una de la cuetione% or$ani(ar ! reor$ani(ar de la manera m' precia ! la
-ece "ue ea neceario% el problema a$otar u dicui&n ! darle repueta en la
entencia.
Las se%e%#ias i%4(sas 9Co arbirarias #o% !re#(e%#ia so% a3(ellas e% 3(e la
resp(esa al #o%!li#o pe%al 3(e se les pla%ea$ se da #o% base a i%di#adores$
se%imie%os$ impresio%es o pre4(i#ios 9 %o se deie%e% a a%ali,ar 9 'alorar
los aspe#os probaorios de a#(erdo a las re-las de la sa%a #r"i#a$ lo #(al
impli#a (% es!(er,o li-erame%e ma9or.
No e puede ol-idar "ue ete momento e producto de un proceo #)icoBp)"uico
por el "ue paan lo 8uece% lo u8eto proc*ale ! la audiencia "ue concurre al
debate. A $rande ra$o% e tratar' de decribir c&mo creemo e produce dic+o
proceo2
KK
:7
5odos los hechos, especialmente los delictivos est*n rodeados de datos confusos y limitaciones, por lo que
ese primer an*lisis tiene que basarse en la consideracin cuidadosa de pistas e indicadores incompletos, sin
olvidar que en ocasiones los factores o datos irrelevantes impiden o interfieren ese an*lisis% -or ello es
indispensable tomarse el cuidado de buscar y aprovechar toda la informacin relevante para comprobar o
desvirtuar la acusacin%
:8
Frden de la deliberacinG "uestiones previas; existencia del delito; responsabilidad penal del acusado;
calificacin legal del delito; pena a imponer; responsabilidad civil; costas y dem*s aspectos que de
conformidad con la ley se deban tratar% Art% ':7 "--%
::
Al tratar sobre los procesos fisiolgicos y fisilogos ligeramente descritos se tom como fuente principal,
!a 6ntroduccin a la -sicologa de !inda !% 2avidoff% 1ditorial /c>raQ Hill% /)xico, 13:+% Begunda
8'
Un +ec+o e produce en el mundo e6terior. Nuetro entido lo captan !
a ea captaci&n le llamamo se%sa#i.% 5la +uella "ue de8an en nootro lo
"ue captan nuetro entido7, la enacione e interiori(an ! e
tran#orman en per#ep#io%es,
KL
el con8unto de percepcione no +acen
#o%o#er 5ditin$uir la di#erencia ! eme8an(a7 9 #ompre%der 5percibir
el i$ni#icado de al$o2 i e bueno% malo o indi#erente, i $uta o di$uta, i
e bonito o #eo, etc.7 ee +ec+o "ue ocurre #uera de nootro.
La percepci&n e un proceo indi-idualita a tal punto "ue% a/n ! cuando un
$rupo de perona "ue coincidan en ran$o de edad% educaci&n% cultura%
etc.% "ue preencian un mimo acontecimiento% toda ella -ar)an en u
modo de -er el color% ditin$uir lo tono% lo "ue o!en% perciben por el tacto%
lo "ue +uelen ! aborean.
LN
Nadie percibe un mimo acontecimiento tal !
como ocurre. Lue$o la percepci&n no re#le8a la realidad con la e6actitud de
un epe8o.
Lo entido detectan% traducen ! tramiten la in#ormaci&n enorial. Ea
in#ormaci&n e proceada en la di#erente re$ione de la corte(a cerebral%
cada re$i&n e encar$a de procear la in#ormaci&n de un itema epec)#ico
! de un 'rea particular del cuerpo.
1dicin, "aptulos 4,7,8,:,11 y1&%
:3
1milio /ira y !pez en su /anual de -sicologa <urdica nos dice que 5oda percepcin supone una
vivencia, es decir, una experiencia psquica comple;a en la que no se mezclan, sino se funden elementos
intelectuales, afectivos, y conativos, para constituir un acto psquico, din*mico, global y como tal
irreproductible% Babemos tambi)n que los esquemas perceptivos, es decir, las figuras o formas constituidas
por la especial agrupacin de los elementos percibidos, son esencialmente sub;etivos, y como tales
personales%# +R% 1dicin, 1ditorial 1l Ateneo, (s% As%, 134+, p*g% 17+% -odemos agregar con 1% Altavilla que
5oda percepcin implica, pues, un ;uicio de identidad o de diferencia, de analoga o de seme;anza, que vara
seg?n la diversa personalidad individual%# Bicologa <udicial% -% 1=%
3=
Biempre se nos ha enseEado que los sentidos, con los cuales nos mantenemos en contacto con el mundo
exterior, son la visin, el odo, gusto, olfato y tacto; pero los cientficos enumeran otros m*s, y as el tacto se
ha convertido en cinco sistemas de la piel (somato sensoriales$G contacto fsico, presin profunda, calor fro y
dolor% Adem*s de los enumerados poseemos otros dos sentidos que detectan ya no el mundo exterior sino las
acciones del cuerpo mismoG el sentido cinest)sico, el cual nos dice sobre la posicin del cuerpo durante el
movimiento; y el sentido vestibular o sentido de la orientacin o de equilibrio% 1sos once sentidos se agrupan
en cinco sistemas precept?ales, que a continuacin se presentan en el cuadroG
B6B51/A B19562FB 6/-!6"A2FB
L ,isual ,ista
L Auditivo Fdo
L Bomatosensorial tacto, presin profunda, calor, fro, dolor (adem*s combinaciones como
cosquillas comezn y suavidad$
L Kumico sabor, olfato
L -ropioceptivo sentido vestibular, sentido cinest)sico%
8+
La percepci&n e una acti-idad #le6ible% e decir "ue la percepci&n de una
perona e adapta continuamente a la coa "ue la rodean. Eto i$ni#ica
"ue la $ente puede etar +abituada a "ue u mundo ! la coa e
perciban de una manera% pero e acotumbra al nue-o apecto de la
coa ! aprende a uar ea nue-a in#ormaci&n in percatare de ello.
E4emplo2 La perona et' acotumbrada a un determinado +orario !
condicione de traba8o% de pronto dic+a circuntancia cambian% ! e
acotumbra a ella% el tiempo "ue tarde en +acerlo depende de cada
indi-iduo.
De acuerdo a lo etudio reali(ado lo itema de percepci&n no e
encuentran completo al nacer% por lo "ue con el tiempo maduran ! lo$ran
precii&n en el mane8o de $rande cantidade de dato cada -e( m'
complicado.
En el trancuro de la -ida lo #en&meno ambientale e8ercen una
in#luencia importante en la percepci&n% al$uno de lo cuale on
eenciale para el crecimiento de la capacidade precept/ale.
Tambi*n lo etado mentale% entre otro por moti-o peronale% lo
-alore% lo ob8eti-o% lo interee% la e6pectati-a% in#lu!en en lo "ue
percibimo% ello in#lu!en en "ue cada uno inteni#ica o minimi(a lo
incidente "ue tienen una i$ni#icaci&n peronal. Lue$o lo accidente% la
dicuione% la cuetione amoroa% lo delito e perciben o interpretan
de acuerdo al etado mental predominante al momento de acaecer uno u
otro +ec+o.
9eneralmente no inclinamo +ac)a a"uello "ue tiende a con#irmar nuetra
propia con-iccione.
E8emplo2
Cuando etimamo o "ueremo muc+o a al$o o al$uien% tendemo a -er a ee
al$o o al$uien m' $rande o me8or de lo "ue en realidad e. Reconocemo m'
r'pido lo "ue no interea "ue lo "ue no aburre. Por lo $eneral -emo lo "ue
"uii*ramo -er.
La cultura in#lu!e en la #orma c&mo proceamo la in#ormaci&n enorial.
E8emplo2
Eructar e una conducta indeeable dentro de nuetro conte6to cultural% pero para
al$una tribu del deierto% e una mani#etaci&n de ati#acci&n ! a$rado% el no
+acerlo reulta indeeable ! decort*.
84
La percepci&n implica la pueta en e8ercicio de acti-idade del
conocimiento2
- En el inicio del proceo de la percepci&n la perona de#ide a "u* poner
ae%#i.%$ iempre "ue pone atenci&n% ella e encuentra en me8ore
condicione de encontrarle entido a la in#ormaci&n "ue reco$e% al aociarla
con e6periencia anteriore ! recordarla poteriormente,
- La #o%#ie%#ia in#lu!e en la percepci&n,
- La memoria tambi*n in#lu!e en ete proceo por"ue almacena lo dato
"ue e reciben% ! para "ue eto dato ten$an entido lo compara con
otra enacione% con memoria de e6periencia imilare,
- 1e pro#esa la in#ormaci&n% ! mediante ee proceamiento e decide a "ue
dato debemo dar atenci&n inmediata% e compara con ituacione
paada ! e interpreta la in#ormaci&n.

Neceariamente la percepci&n e -e condicionada por #actore ob8eti-o
como el tiempo% el lu$ar ! la iluminaci&n ! por #actore ub8eti-o como la
atenci&n% la emoci&n ! la inte$ridad cerebral.
En cuanto a la condicione ob8eti-a de la percepci&n% tale como tiempo%
lu$ar% iluminaci&n% -entilaci&n% etc.% contitu!en elemento independiente
"ue a#ectan la enibilidad de cada perona ! como conecuencia +acen
"ue la percepci&n del o lo +ec+o ea m' o meno con#iable.
En relaci&n a la condicione o #actore ub8eti-o o interno de cada
indi-iduo debemo decir "ue la ae%#i.%
2D
8ue$a un papel de primera l)nea
por"ue cuando al$o no interea ponemo todo nuetro entido en
#unci&n de ee al$o para no perder nin$/n detalle ! conocerlo me8or, ello
"uiere decir "ue la percepci&n e sele#i'a. La emo#i.%
2E
e un #actor
interno "ue a#ecta la percepci&n, e un #en&meno picol&$ico ! #)ico
por"ue e una -i-encia con mani#etacione corporale 5dilataci&n de la
pupila% udoraci&n% aceleraci&n del ritmo cardiaco% etc.7% lue$o puede alterar
la percepci&n al punto "ue no podemo di#erenciar la realidad de la
ima$inaci&n. 4 #inalmente la capacidad or$'nica e important)ima por"ue
31
.ernando ,ellarino !pez en su obra !a psicologa del testimonioG Aspectos psicolgicos sobre su
formacin y deposicin (!itografa e 6mprenta !6!, Ban <os) "%A%, 13:', p% '1$ sostiene que, %%%podemos
afirmar que el pre*mbulo de la atencin reside en la percepcin% 1n efecto, si enfocamos un estimulo (ya sea
porque nos seduce por su belleza, o porque nos perturba su fealdad, o bien porque es diferente#, o
simplemente porque nos hace reaccionar ante alguna necesidad natural o aprendida%%%$ no hacemos otra cosa
que poner en marcha un extenso n?mero de procesos preceptivos% 1s m*s, al enfocar iniciamos ya la
percepcin% -or ello se ha dicho que al atencin es el seleccionador de nuestra mente, cuando percibimos%#
3&
"iertas emociones originan corrientes nerviosas a trav)s del simp*tico motivan dilatacin de la pupila
(para estar m*s vigilantes$, aceleracin de las palpitaciones cardiacas $para enviar m*s oxigeno a la sanare$,
miccin involuntaria (para eliminar peso in?til, etc%# A% /artnez Hern*ndez, citado por ,allerino !pez, op%
cit% - 48%
87
a#ecta la i%e-ridad !"si#a, la alteraci&n del itema ner-ioo central a#ecta
la capacidad ! la #orma de percibir.
La capacidad percepti-a tambi*n puede -ere a#ectada por problema
como el $rado de concentraci&n% mima "ue depender' de "ue el u8eto e
en#o"ue en un punto determinado o en lo "ue le rodea 5di#ua7 o en nin$/n
punto u ob8eto en particular 5dipera7, el 'nimo a#ecti-o
Si mentalmente nos ubicamos en un debate tenemos *ue( todo lo *ue en el
ocurra ser captado por nuestros sentidos @ sensacionesA *ue en su
conjunto nos harn percibir @por lo tanto conocer y comprenderA cada uno
de esos acontecimientos. #entro de esos acontecimientos tenemos todas y
cada una de las pruebas *ue se van a producir dentro del mismo.
%ara *ue nuestras percepciones sean ms con+iables es indispensable *ue
las condiciones en *ue se reali3a el debate y la recepcin de la prueba
sean optimas. un lugar adecuado( *ue re=na las condiciones m)nimas
indispensables para la comodidad de sujetos proc,sales( p=blico( jueces y
dems intervinientes 7iluminacin( condiciones de audio( ventilacin(
puntualidad( etc.8. 0odos estos +actores son controlables y ese control debe
constituir una preocupacin del tribunal.
En relacin a las condiciones subjetivas( el control de ellas puede resultar
ms di+)cil o complicado( pero todas las personas *ue van a intervenir en el
debate deben estar en el mejor estado +)sico posible( ya *ue de ,l
depender la calidad de atencin *ue presten a lo *ue ocurra en el juicio.
"o se puede concebir un jue3 *ue por +alta de inter,s no pone atencin y
se distrae en otra cosa< un testigo *ue llega ebrio< el imputado con
padecimientos estomacales. 2 como se dec)a arriba una persona con
problemas +)sicos o de salud provoca *ue el sistema nervioso central no
+uncione adecuadamente y disminuya las capacidades ps)*uicas.
$ tal grado *ue un testigo en tales condiciones no debe o)rse como tal< en
el caso de un jue3 provoca *ue pueda tenerse como no integrado el tribunal
por*ue al no poner toda su atencin psicolgicamente est ausente en
cuanto a los abogados de la +iscal)a y de la de+ensa es imposible *ue
cumplan su labor a cabalidad y vulneran los derechos del agraviado y el
imputado.
En cuanto a la emocin( es evidente *ue cual*uier acontecer en la vida de
una persona desencadena emociones( y todo lo *ue pasa y se trata en un
juicio penal tambi,n provoca emociones en *uienes participan en ,l.
Cuando esas emociones son muy +uertes pueden hacer perder el control y
consecuentemente la claridad de las percepciones.
Percibir% etar conciente de al$o% +ablar% aprender ! reol-er el problema o
con#licto penal% upone capacidad para almacenar in#ormaci&n, por otra
88
parte la percepci&n de lo +ec+o ! etar conciente de ello $eneralmente
depende de la comparacione entre el preente ! el paado% lo "ue implica
dependencia de la memoria.
Los jueces para resolver el con+licto penal dependen de su personalidad(
del conocimiento de la ley( cultura( e/periencia( del conocimiento com=n( de
su capacidad lgica( de su capacidad de retener la in+ormacin y las
cadenas de ideas *ue ello provoca. #e hecho dependen de su memoria.
Lue$o de re#ibir la in#ormaci&n por medio de la percepcione% eta e
prepara para alma#e%arla #recuentemente in e#uer(o conciente por un
tiempo determinado, lue$o% cuando e neceario e re#(pera o e e-oca la
in#ormaci&n.
#urante el debate se recibe la prueba y con ella in+ormacin sobre el hecho
delictivo.
Esta in+ormacin se recibe por medio de los sentidos y se retiene o
almacena por muy corto tiempo( a esto se le llama memoria sensorial.
Si el jue3 est atento a la in+ormacin( ,sta se trans+iere a la memoria
reciente o de corto pla3o y en ella sostiene todos los pensamientos(
in+ormacin y e/periencias de las cuales est consciente.
Como la in+ormacin *ue el jue3 recibe de la prueba tiene relevancia para el
caso y debe e/aminarla a pro+undidad( necesita *ue la memoria sea ms o
menos permanente o memoria remota< cuando necesita la in+ormacin la
misma regresa a la memoria reciente para ser utili3ada en la resolucin del
caso( lo cual ocurre durante la deliberacin.
8:
CO9O 0&$'$B$ L$ 9E9O&$
CD
n+ormacin
*ue entra
Sistemas
sensoriales


?emoria
Reciente
Nin$/n Proceamiento
proceamiento uper#icial

Proceamiento pro#undo
?emoria
Remota
3'
2avidoff, !inda ! 6ntroduccin a la -sicologa, p*g% &31%
83
IAtiende el
<uez a la
informacinJ
!a informacin
se pierde en una
fraccin de
segundo
I"mo se
procesa la
informacin
Bi la informacin se necesita
m*s adelante, se transfiere a
la memoria reciente%
!a informacin
se mantiene por
m*s tiempo
6nformacin se
pierde en
aproximadamente 14
segundos
E6plicaci&n del cuadro2
Para e$uir la $r'#ica debe de empe(ar en la parte uperior ! la #lec+a e
e:alan como a-an(a la in#ormaci&n a tra-* de lo itema de memoria 5M7%
repreentado por lo rect'n$ulo ! lo rombo indican el momento en "ue el
indi-iduo tiene la opci&n de eco$er con u conecuente reultado.
E>E?PLO2 La in#ormaci&n "ue entra e la declaracin de un testigo
CE
% el proceo e el i$uiente2
3+
La memoria y la ley
!a pr*ctica legal de aprovechar el testimonio de un testigo ocular para condenar criminales sospechosos
supone que la memoria de las personas es digna de fe% Sin embargo, no lo es. "uando los psiclogos montan
crmenes ficticios para comprobar la fidelidad de los informes de testigos oculares, descubren que la memoria
de la mayora de dichos testigos es altamente inexacta. 1n uno de estos estudios, un estudiante atac a un
profesor en el campus de la Dniversidad 1statal de "alifornia en HayQard% 2espu)s de la agresin, se obtuvo
la declaracin ba;o ;uramento de cada uno de los testigos% 1n promedio, dichas personas exageraron dos veces
y media el tiempo que dur el incidente, en 1+S la altura# del criminal, y en m*s de dos aEos la edad del
agresor% 2espu)s de siete semanas, slo el +=S de los testigos pudieron identificar correctamente al culpable,
mientras que &4S#identificaron# a un testigo inocente como el criminal% !os recuerdos de los testigos son
defectuosos por muchas razones% -rimero cuando las personas codifican los sucesos dram*ticos, con
frecuencia se encuentran estado de gran excitacin y confusin% "ondiciones como la fatiga y la ansiedad
influyen, evidentemente, en lo que los testigos perciben% !o mismo sucede con las expectativas% Adem*s,
cuando los testigos recuperan los recuerdos sobrevienen los nuevos problemas% "omo se di;o anteriormente,
las personas tienden a recordar unos cuantos detalles y a reconstruir una teora lgica de lo que sucedi,
sin darse cuenta de todo lo que est*n inventando% !a personalidad, el estilo de con;eturar (tendencia a ser
conservador o liberal en la especulacin$, el deseo de que se haga ;usticia, y los detalles aportados por otras
personas influyen en la recuperacin% Bin embargo, pocas personas reconocen las limitaciones de su memoria%
Blo &=S de los testigos de robo ficticio admiti que no sabia quien era el sospechoso al presentarle a varios
su;etos% !os testigos restantes insistieron en seEalar categricamente al culpable, no obstante que m*s del :=S
de ellos identific#a personas inocentes% %%% -ara agravar m*s las cosas, incluso ciertas pr*cticas sutilmente
viciadas influyen en la recuperacin, como lo muestra un estudio de 1lizabeth !otus y <ohn -almer% 1stos
psiclogos proyectaron a unos estudiantes una breve pelcula acerca de un accidente automovilstico% !uego
interrogaron a estos su;etos experimentales acerca del incidente% A algunos se les preguntG I A que
velocidad aproximada iban los coches el momento de la colisinJ# A otros se les pregunt m*s o menos lo
mismo, excepto que la palabra colisin fue cambiada por otras como se pegaron#, chocaron#, y se
toparon#, e hicieron contacto# % !os su;etos con quienes se usaron los t)rminos colisin# chocaron# y se
toparon# respondieron con c*lculos m*s elevados elevados de velocidad que aquellos con los que usaron los
t)rminos m*s neutrales de se pegaron# e hicieron contacto#% -ara ver si el solo verbo haba influido en la
memoria, se invit de nuevo a los su;etos al laboratorio una semana m*s tarde y de nuevo se les someti al
interrogatorio% Bi el sustantivo colisin# haba cambiado efectivamente los recuerdos de los su;etos, el
accidente debera recordarse# como m*s serio de lo que haba sido en realidad, y deberan recordarse#
:=
<7 Lo entido de cada 8ue( captan la in#ormaci&n e decir
in$rea a lo 1I1TE?A1 1EN1ORIALE12 -iual ! auditi-o,
J7 1i el >ue( No pone ATENCIN a la in#ormaci&n 5lo "ue
declara el teti$o7% eta e pierde en #racci&n de e$undo
5no la recordara depu*7,
M7 1i el >ue( PONE ATENCIN la in#ormaci&n 5la
declaraci&n del teti$o7 paa al almac*n llamado itema
de ?E?ORIA RECIENTE o de corto pla(o,
C7 1i conidera "ue la in#ormaci&n no e rele-ante% no tiene
importancia o no interea no procea la in#ormaci&n ! eta
e pierde en apro6imadamente <F e$undo,
F7 Por el contrario i cree "ue el tetimonio interea al cao
"ue e 8u($a% procea la mima uper#icialmente ! la
mantiene por m' tiempo,
G7 1i etima "ue la in#ormaci&n tiene rele-ancia% e
importante% el proceamiento e m' pro#undo ! la
almacena en la ?E?ORIA RE?OTA. A"u) preta ?UC0A
ATENCIN a lo "ue dice el teti$o% piena en el
i$ni#icado de lo "ue dice ! relaciona lo dato "ue
proporciona con la in#ormaci&n "ue !a tiene almacenada
5recuerdo7,
O7 1i la in#ormaci&n almacenada en la memoria remota% e
necearia ! con-eniente% entonce acti-a ete itema *l
cual la en-)a al almac*n de corta duraci&n para utili(arla.
Eta ituaci&n iempre e producir' durante la
deliberaci&n.
Lo itema de memoria de corta ! lar$a duraci&n e comunican contantemente
entre )% por lo "ue e +ace poible "ue lo ere +umano puedan recordar
e-ento ! e6periencia "ue le a!udan a reol-er problema preente.
Lo proceo arriba decrito pueden parecer intereante% no obtante e poible
"ue no e le encuentre del todo entido por"ue no e -e clara u aplicaci&n en el
tema "ue no ocupa% pero como e -er' adelante eo proceo #iiopicol&$ico
on neceario para dearrollar la tarea de probar +ip&tei ! reol-er lo
con#licto 8ur)dico% a) como cual"uier otra acti-idad +umana.
Todo proceo penal in-olucra un problema 8ur)dico% "ue parte del planteamiento de
+ec+o concreto preentado por el denunciante en u inicio ! con poterioridad
al e8ercitar la acci&n penal por el ?initerio P/blico.
Cada +ec+o concreto plantea a u -e( un apecto 8ur)dico a coniderar% al
e#ecto e #ormulan una o -aria +ip&tei con el ob8eto de etablecer i lo
+ec+o on ubumible en al$una de ea +ip&tei 8ur)dica ! al mimo
ciertos detalles ficticios propios de un accidente a grandes velocidades% 1fectivamente, los su;etos con quienes
se haba usado el t)rmino colisin# resultaron m*s propensos a responder si# a la preguntaG I,io algunos
vidrios rotosJ#% 1n la pelcula no haba vidrios rotos en ninguna toma%#
:1
tiempo determinar i eta probada la ocurrencia del +ec+o% eto e el
planteamiento del problema.
1e debe determinar entonce% en primer t*rmino% i lo +ec+o on
rele-ante 8ur)dicamente, lue$o de eto el i$uiente pao e% i e6ite
prueba de eo +ec+o rele-ante. 1i el +ec+o no et' probado no e6ite
para el derec+o.
Pero no todo lo +ec+o pueden er ubumido directamente en una
norma 8ur)dica% epecialmente i e trata de +ec+o ub8eti-o o 8uicio de
-alor% para ello +ace #alta utili(ar el raciocinio ! la l&$ica.
E8emplo% no e poible decir "ue +ubo dolo en la conducta de un a$ente in ante +aber
+ec+o un an'lii obre i el actuar de a"uel e puede cali#icar de doloo.
Ob-iamente% cada una de la parte en con#licto +ar' u interpretaci&n ! en
un mimo +ec+o lle$ar' a concluione 8ur)dica di#erente.
A) el elemento 8ur)dico contitu!e la contante del problema planteado !
lo +ec+o on el elemento -ariable% en lo "ue recae el contradictorio.
PC&mo determinar i el +ec+o e rele-ante para el derec+oQ
A partir del +ec+o el #ical% el de#enor% el o lo 8uece -an a determinar i
en el mimo e6iten apecto rele-ante para el derec+o. Alrededor de *l
#ormulan toda la +ip&tei poible ! para cada +ip&tei etablece lo
+ec+o rele-ante.
El preunto il)cito tiene "ue -er con el patrimonio.
A partir del +ec+o e +ipoti(ar' acerca de i el mimo contitu!e +urto% +urto a$ra-ado%
robo% robo a$ra-ado% al(amiento de biene% apropiaci&n o retenci&n indebida% etc.
Para cada +ip&tei e etablecen lo +ec+o rele-ante2 e6itencia del bien% a8enidad del
mimo% utracci&n del bien del 'mbito de dominio del a$ra-iado% e utili(& la #uer(a%
abuo de con#ian(a% e entre$& la coa con obli$aci&n cierta de de-ol-erla% +ab)a 'nimo de
apropiare la coa% el preunto autor e pariente% etc.
LF
Depu* de ubicar la circuntancia rele-ante al derec+o% uno por uno e
uprime ! ) la repueta "ue e obtiene al problema e la mima% ello
"uerr' decir "ue ea circuntancia dada no e rele-ante% no e importante
le$almente.
E8emplo2 El preunto autor del +urto e primo tercero de la epoa del propietario del
ob8eto del delito. 1i omitimo ea circuntancia eo no cambia la cali#icaci&n de +urto "ue
e +a +ec+o.
34
2epender* de la formacin ;urdica de quien realiza el an*lisis para que encuentre mayor n?mero de hechos
relevantes y por supuesto con menos probabilidades de equivocacin en la calificacin%
:&
Lue$o de etablecida la e6itencia de un +ec+o delicti-o ! "ue
conecuentemente contitu!e un problema 8ur)dico% del "ue e +a
#ormulado una +ip&tei por cada una de la parte =+ip&tei "ue
neceariamente on contradictoria total o parcialmenteB, el pao i$uiente%
epecialmente para "uien acua er' ae$urare% cu'le de la
circuntancia concreta del +ec+o puede probar ! con "ue medio% ! i
e6iten e6tremo "ue no puede probar tiene "ue e6cluirlo de la acuaci&n
! en todo cao #ormular una acuaci&n alternati-a.
LG
La prueba o#recida debe er e#ica(% e decir tener la u#iciente #uer(a 5er
id&nea7 para lle-ar al tribunal a la con-icci&n de "ue la +ip&tei "ue apo!an
e -erdadera.
E8emplo2 Lo teti$o no on prueba id&nea para probar el etado ci-il de la perona.
Determinado lo +ec+o rele-ante% durante la reali(aci&n del 8uicio e
produce la prueba le$)tima e id&nea para probar la repecti-a +ip&tei, el
tribunal anali(a cu'le de lo acontecimiento concreto "ue e ubumen
en eo +ec+o #ueron probado% baado en el principio e$/n el cual en
el derec+o no e6iten lo +ec+o "ue no tienen prueba.
El an'lii en re#erencia debe +acere de cada uno de lo medio de
prueba% de la relacione de eto entre )% lo "ue +ar' poible e6traer la
concluione "ue determinen i lo +ec+o #ueron probado o no.
No e puede ol-idar "ue la prueba por i ola no i$ni#ican nada ni
8ue$an papel al$uno dentro de la ar$umentaci&n 8ur)dica% ad"uieren
i$ni#icaci&n ! tienen rele-ancia% en #unci&n de lo +ec+o "ue on
rele-ante para el problema 8ur)dico planteado 5+ip&tei acuatoria7. La
prueba +an de anali(are en #unci&n de lo +ec+o ! no preentarla de
manera eparada.
Tal an'lii -alorati-o tiene "ue etar repaldado con un ra(onamiento "ue
e6pli"ue por "u* e lle$a a ea o ea concluione. El ra(onamiento +a de
er de tal manera compreible ! aceptable al raciocinio +umano% con#orme a
la e6periencia del com/n de la perona ! "ue no contradi$a lo "ue ea
mima e6periencia indica obre la conducta re$ular o lo "ue e conidera
normal en lo indi-iduo.
Eto par'metro de -aloraci&n "ue et'n #uera del derec+o on lo
principio de la ana critica ra(onada% lo cuale ponen un l)mite a lo
pre8uicio% entimentalimo ! arbitrariedad de lo indi-iduo "ue tienen "ue
8u($ar ! decidir.
37
1n este punto no hay que olvidar que hay hechos que no necesitan prueba, ni del peligro que representa que
las pruebas sean inconducentes, inidnias o superabundantes, mismas que pueden ser rechazadas%
:'
El ra(onamiento en cueti&n no e m' "ue la #undamentaci&n de la
entencia% intrumento ete "ue decide el con#licto penal "ue e le plantea.
Para reali(ar toda eta operacione +ubo de poner en #uncionamiento lo
mecanimo con lo "ue la naturale(a +a dotado a la perona para
poder conocer de un problema% -alorar la opcione% reol-erlo ! tomar una
decii&n.
Precedentemente e +a dic+o "ue en el debate e produce la prueba% la
cual e captada por lo entido% "ue la enacione e con-ierten en
percepcione% "ue el con8unto de eta 5la percepcione7, "ue la
in#ormaci&n "ue lle$a a cada 8ue( a tra-* de u itema enoriale%
paan lue$o a lo itema de memoria, "ue dependiendo del tipo de
in#ormaci&n =i e o no rele-ante al caoB le ponemo m' o meno
atenci&n ! la proceamo, "ue cuando el proceamiento e pro#undo paa
de la memoria de corto pla(o a la memoria remota ! "ue a+) e $uarda la
in#ormaci&n "ue proporcionan lo ditinto medio de prueba, "ue ea
in#ormaci&n e compara con e6periencia% conocimiento e in#ormaci&n
anti$ua ! a!uda a #ormar lo 8uicio, "ue la memoria de lar$o pla(o $uarda
por m' tiempo la in#ormaci&n ! "ue ea in#ormaci&n e puede recatar
cuando e la neceita ! lo 8uece neceitan de ea in#ormaci&n para tomar
la decii&n #inal durante la deliberaci&n.
Pero dada la naturale(a de la #unci&n no e pueden #iar de u memoria por
di-era circuntancia% por ello e +ace neceario "ue e anoten apecto
de la in#ormaci&n% impreione% apreciacione 5en cada medio de prueba7
"ue le a!uden a recatar la in#ormaci&n almacenada en u memoria de
lar$o pla(o.
Con tal #in a continuaci&n encontrar' do tipo de #ormato% el primero e un
control de la prueba producida en el debate% mimo "ue puede er utili(ado
por lo 8uece "ue inte$ran el tribunal% como por la #ical)a ! la de#ena 5 a
eto /ltimo puede er-irle para emitir u concluione, El e$undo
#ormato e para er uado en la deliberaci&n% e un control de la
deciione "ue el tribunal -a tomando% de la prueba en "ue e baan !
la ra(one "ue apo!an a"uella deciione ! "ue on de $ran a!uda en la
redacci&n de la entencia.
:+
5OR0ATO No.D

0O>A DE CONTROL DE LA PRUEBA EN EL DEBATE
>UICIO No.HHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHH
@EC0A2HHHHHHHHHHHHHHHHHHHHH
I?PUTADO2HHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHH DELITO2HHHHHHHHHHHHHHHHHHHH
?EDIO DE PRUEBA
CONTENIDO
APRECIACIN OB1ERVACIONE1
En eta columna e toar'
nota del cada medio de
prueba "ue e produ(ca
5aun"ue la declaraci&n del
imputado no contitu!e un
medio de prueba% e
con-eniente tomar nota de
ella i e produce7. E8emplo.
<. Teti$o E?P. 1i e cree
neceario tomar nota de u
dato.
J..........
M.
A"u) e dir' "ue
circuntancia o +ec+o e
pretende probar 5ello de
acuerdo a lo dic+o en el
o#recimiento de la prueba7 !
lue$o e +ar' una )ntei
del contenido de la prueba
correpondiente.
<. 1obre la participaci&n del
proceado. Indica "ue ??%
e encontraba entado a la
par de la -)ctima en la
cantina% cuando entr& otro
+ombre le +abl& al
indicado ! le dipar& al
acompa:ante. No o!& "ue
di8eron.
1e anotar' "ue imprei&n le
produ8o el teti$o ! el 8uicio
"ue le merece la prueba 5u
-eracidad% idoneidad% etc.7 !
u 8uicio obre el contenido
de la prueba 5ana cr)tica
ra(onada7.
<. E inid&neo para
etablecer la participaci&n%
el +ec+o "ue etu-iera
entado con la -)ctima !
lue$o +ablar' con el
a$reor puede tener otra
e6plicacione ! no "ue +a!a
participado en el +ec+o. El
teti$o #ue imprecio !
cuando repond)a a la
pre$unta del #ical o la
de#ena e con#und)a !
lue$o e corre$)a.

De8ar contancia de al$una
circuntancia "ue le pare(ca
rele-ante en el medio de
prueba de "ue e trate%
como "ue el contenido de la
prueba e contradice o e
relaciona con otra% la
e6itencia de al$/n al$una
de#iciencia #)ica o p)"uica.
<. El teti$o ua bat&n
por"ue &lo ditin$ue
ilueta.
:4
C. Etc*tera.
5OR0ATO No. E

DELIBERACIN
>UICIO No.HHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHH
@EC0A2HHHHHHHHHHHHHHHHHHHHH
I?PUTADO2HHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHHH DELITO2HHHHHHHHHHHHHHHHHHHH
CUE1TIN
0EC0O1 I PRUEBA1
DECI1IN OB1ERVACIONE1
En eta columna e anotar'
cada cueti&n a tratar en la
deliberaci&n de acuerdo al
orden "ue etablece el
CPP. Art. MKG.
<. CUE1TIONE1
PREVIA1.
J. E;I1TENCIA DEL
DELITO.

A"u) e e6prean la
circuntancia "ue
etablecen la e6itencia %
i$ni#icaci&n !
conecuencia 8ur)dica de
cada cueti&n "ue e
delibera.
J. La muerte de ?? ! la
circuntancia -iolenta de
la mima % e prueba con2
B Certi#icaci&n de de#unci&n,
a la cual e le da -alor
por"ue lo atetado del
re$itro ci-il on la prueba
id&nea para etablecer el
etado ci-il de la perona,
B Protocolo de la necrop)a %
por"ue tambi*n e el medio
pertinente re$itrar la
caua ! circuntancia de la
muerte de una perona
BDeclaraci&n del perito DR%
por"ue la e6periencia del
#orene e encuentra
acreditada ! u
e6plicacione obre la
circuntancia de la muerte
Como conecuencia de lo
etablecido en la columna
anterior e toma la decii&n
obre la e6itencia del
delito% la participaci&n del
indicado etc.
J. 1e tiene por etablecido
"ue2 ?? muri& como
conecuencia de la +erida
"ue le #ueran ocaionada
por pro!ectile de arma de
#ue$o en el pec+o% el d)a... %
apro6imadamente a la....La
tra!ectoria de la bala e
de arriba para aba8o. La
-)ctima etaba entada ! el
a$reor parado de #rente.
1e +ace contar i la
cueti&n e decidi& por
unanimidad o por ma!or)a.
En ete /ltimo cao de
"uien e el -oto diidente !
la ra(one de u -oto
5)ntei7
J. El -oto e un'nime.
:7
M. RE1PON1ABILIDAD
PENAL DEL ACU1ADO2
C.CALI@ICACIN LE9AL
DEL DELITO.
F. ETCSTERA.
! lo "ue la produ8o on
con-incente .
El #ormato No. < podr' er un au6iliar para lo #icale ! de#enore en la
preentaci&n de la concluione ! para lo inte$rante del tribunal durante la
deliberaci&n.
En cuanto al #ormato No. J% como reulta e-idente a!udar' en la or$ani(aci&n !
orden de la deliberaci&n ! !a ea "ue el tribunal redacte en u con8unto la
entencia o nombre un redactor% ete intrumento le proporciona una -ii&n
particular ! de con8unto de lo decidido% a) como lo #undamento de +ec+o ! de
derec+o "ue en el documento entencial e dearrollar'n.
El #ormato J ordena lo +ec+o ! permite al tribunal aber i la concurrencia de
lo mimo contitu!e o no un delito
LO
.
E por ello "ue la etructura de la entencia e6i$ida en el C&di$o Proceal Penal%
art.MKL% e6i$e etablecer2
1% "u*les son los hechos que el tribunal estima como acreditados;
&% Bi esos hechos encuadran o no con un tipo penal;
'% Bi el imputado realiz una accin relevante penalmente, lo que incluye establecer que
no existen causas de exclusin de la responsabilidad penal;
+% Bi la accin e;ecutada es tpicaG
- Hubo accin u omisin
- Analizar la relacin de causalidad o imputacin ob;etiva (en delitos de resultado$
- Bi la conducta est* descrita en el tipo penal
- !os elementos descriptivos y normativos del tipo y si encuadran con la accin
acusada% 1n los delitos culposos el examen versar* sobre la infraccin al deber de
cuidado
- 1xistencia de posibles concursos de delitos o de leyes
- Bi el delito se consumo o qued en grado de tentativa
4% 1l grado de participacin del imputado en el delito o en cada uno de los delitos si estos
fueran varios, lo que implica un an*lisis del tipo sub;etivo
- Bi la conducta fue dolosaG
1l elemento volitivo
38
>onz*lez, "ahuap)L"azaux, 1duardo% Apuntes de 2erecho -enal >uatemalteco#% .undacin /irna /ac0,
1ra% 1dicin% >uatemala, 133:% -*gs% 1'4L 1'3%
:8
1l elemento cognositivo
!os elementos especiales
- Bi la conducta fue culposaG
1l elemento positivo
1l elemento negativo
7% !a anti;uridicidadG
- Hubo legtima defensa
- Hubo estado de necesidad ;ustificante
- Hubo cumplimiento de un deber o e;ercicio de un derecho
8% !a culpabilidad
- 1l sindicado era imputable al momento de cometer el hecho
- !a mayor o minoridad del imputado
- Bi el sindicado se encontraba en estado de transtorno mental transitorio
- "onoca la anti;uridicidad del hecho
- Hubo error invencible de prohibicin
- Be poda exigir otra conducta del imputado
- Hubo estado de necesidad disculpante
- Hubo miedo invencible
- Hubo obediencia debida
:% Be pueden o no aplicar circunstancias atenuantes o agravantes
3% 2eterminacin de la punibilidadG
- Be dieron las condiciones de punibilidad
- Hubo alguna excusa absolutoria
- Be extingui la responsabilidad penal
-ara resolver cada caso concreto tanto el fiscal, el defensor como los integrantes del
tribunal deben tener un slido conocimiento de la parte general y especial del "digo
-enal, ya que la primera facilita la compresin y aplicacin de la segunda; -ero dicho
conocimiento es insuficiente, puesto que la metodologa de resolucin de casos exige el
conocimiento y dominio de la teora del delito, y haber optado por una de las corrientes de
dicha teora; slo as se estar* en posicin de analizar con propiedad los hechos y resolver
el conflicto penal%
Bi son varios los imputados que se ;uzgan, el tribunal debe hacer el an*lisis completo por
individuos, ya que ello facilitar* el traba;o y evitar* confusiones o errores; ahora si es uno
slo el imputado y se le acusa de la comisin de varios delitos, lo conveniente y practico es
analizar un delito en pos de otro%
2e nada sirve estar en posibilidad de valorar la prueba con el sistema de la sana crtica
razonada si no se utiliza como una herramienta la teora del delito inspirada en los
principios constitucionales y de derechos humanos%
::
<I/. PROFIBICIONES EN LA /ALORACI7N DE LA PRUEBA
2+
En un Etado democr'tico el proceo penal e un intrumento m' en la
b/"ueda de la per#ectibilidad del mimo% por"ue u ob8eti-o #inal e la b/"ueda
de la -erdad en el cao concreto ! como conecuencia la oluci&n correcta del
mimo con 8uticia.
Pero el tener la con-icci&n "ue e +a lle$ado a la oluci&n correcta del con#licto
penal no implica neceariamente "ue dic+a oluci&n ea la -erdadera, e decir
"ue% aun"ue el tribunal ten$a la certe(a de "ue u #allo e el correcto% no e puede
a#irmar "ue el mimo ea el -erdadero por"ue u concluione nunca de8ar'n de
er probable en un alt)imo $rado% pero probable.
Tan importante como lo dic+o% e etar cierto "ue% para lle$ar a ea certe(a e
+allan utili(ado medio le$)timo a e#ecto "ue tanto la acuaci&n% como el
imputado e encuentren en i$ualdad de condicione, lo derec+o #undamentale
e contitu!en en la re$la b'ica del 8ue$o% proporcionan la $arant)a de
i$ualdad de condicione ! le$itimidad del procedimiento en la obtenci&n de lo
medio de prueba "ue dan ori$en a la certe(a .
1i e alcan(a la oluci&n DcorrectaE del con#licto mediante prueba obtenida
"uebrantando o -ulnerando lo derec+o #undamentale% ea oluci&n ! la
D-erdadE en "ue e utenta e opec+oa ! no puede er tomada en
conideraci&n como #undamento de un #allo.
El proceo penal $uatemalteco e democr'tico = $arantitaB por"ue etablece
como u #ine2
Dla a-eri$uaci&n de un +ec+o e:alado como delito o #alta ! de la
circuntancia en "ue pudo er cometido,
el etablecimiento de la poible participaci&n del indicado,E !%
como conecuencia de ello Del pronunciamiento de la entencia repecti-a%
! la e8ecuci&n de la mima.E
LL

La a-eri$uaci&n la -erdad e una e6prei&n de de#ena ocial cu!o orden !
e$uridad +an ido -ulnerado con una conducta il)cita, pero tambi*n e
e6prei&n del repeto a lo derec+o indi-iduale #undamentale "ue podr)an
correr rie$o de er inober-ado durante utanciaci&n del proceo penal con el
"ue e pretende lle$ar a ella.
<NN

3:
1n este tema consultar /edidas restrictivas de derecho fundamentales#, "onse;o >eneral del -oder
<udicial% /adrid, /ayo 1337%
33
Artculo 4 "--%
1==
1s deber del 1stado garantizarle a los habitantes de la Aep?blica la vida, la libertad, la ;usticia, la
seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona%# Art% & "-A>;
:3
El mimo ordenamiento proceal penal re$ula el procedimiento para obtener !
aportar el material probatorio% tambi*n con un doble ob8eti-o2
La perecuci&n ! cati$o del reponable penalmente% !
Como $arant)a de la ober-ancia del debido proceo.
<N<
De a"u) "ue la le$itimidad en la obtenci&n de lo medio de prueba e contitu!a
en un punto en la -aloraci&n de la prueba. La le! e clara al declarar
Di%admisibles% en epecial% lo elemento de prueba obtenido por un medio
pro+ibido%...E art. <KM ab initio CPP, dipoici&n *ta "ue e complementa con lo
dipueto en el art)culo JKM del mimo cuerpo le$al% "ue dipone "ue contitu!en
de#ecto aboluto en el procedimiento lo Dconcerniente a la inter-enci&n%
aitencia ! repreentaci&n del imputado en lo cao ! #orma "ue la le!
etablece o los 3(e impli3(e% i%obser'a%#ia de dere#6os 9 -ara%"as
pre'isos por la Co%si(#i.% 9 por los raados rai!i#ados por el Esado.*
De ello e deprende "ue la re$ulaci&n "ue no ocupa tiene como meta no &lo la
ober-ancia de la le$alidad en la acti-idad probatoria% ino "ue adem' dic+a
re$ulaci&n eta etablecida como una de#ena de la Contituci&n ! de la
in-iolabilidad de lo derec+o #undamentale "ue ella reconoce.
0a! "ue reconocer "ue% en ete punto de produce un con#licto de interee entre
la neceidad de a-eri$uar la -erdad ! la $arant)a del debido proceo 8udicial. Pero
ante ete con#licto el tribunal no tiene ! no puede tener duda. 1iempre e +a de
optar por la ober-ancia de lo derec+o #undamentale ! la inadmiibilidad de la
prueba obtenida con -iolaci&n a ello.
No et' dem' recalcar "ue la prueba "ue e ad"uiere con -ulneraci&n de lo
derec+o #undamentale -iola% en primer lu$ar% el derec+o a un proceo con toda
la $arant)a 5art. <J CPR97 ! el derec+o a la i$ualdad proceal 5art. J< CPP.7, en
e$undo lu$ar ! concretamente% el derec+o #undamental tran$redido al obtener la
prueba concreta.
y !a defensa de la persona y sus derechos son inviolables% 9adie podr* ser condenado, ni privado de sus
derechos sin haber sido citado, odo y vencido en proceso legal ante ;uez o tribunal competente y
preestablecido%%%# Art% 1& ab initio "-A>% y &= "--%
1=1
Balvo que la ley penal disponga lo contrario, el /inisterio -?blico y los tribunales tienen el deber de
procurar, por s la averiguacin de la verdad mediante los medios de prueba permitidos y de cumplir
estrictamente con los preceptos de este "digo%# Art% 1:1 ab initio "--%
9o podr*n ser valorados para fundar una decisin ;udicial, ni utilizados como presupuestos para ella, los
actos cumplidos con inobservancia de las formas y condiciones previstas en este "digo, salvo que el defecto
haya sido subsanado o no se hubiere protestado oportunamente de )l%# Art% &:1 ab initio "--%;
9o ser* necesaria la protesta previa y podr*n ser advertidos a?n de oficio, los defectos concernientes a la
intervencin, asistencia y representacin del imputado en los casos y formas que la ley establece o los que
impliquen inobservancia de derechos y garantas previstos por la "onstitucin y por los tratados ratificados
por el 1stado%# Art% &:' "--%
3=
Initimo% no e puede permitir la ile$itimidad en la obtenci&n en la obtenci&n de
la prueba por"ue ello er)a con-ertir en nada la Contituci&n de la Rep/blica.
El punto 'l$ido reide en "ue la -erdad penal no puede er obtenida con -iolaci&n
a lo derec+o #undamentale% toda -e( "ue i el procedimiento de obtenci&n e
incorporaci&n de la prueba no e ober-a% ea prueba no puede urtir e#ecto% no
puede probar nada por"ue et' -iciada dede u ori$en.
En cuanto a la consecuencia jurdica invalidante de la prueba obtenida ilcitamente, es necesario hacer
notar la distincin que existe entre aquella que se adquiere como producto de una infraccin constitucional
y la obtenida con infraccin a una norma procesal penal. El efecto invalidante de la primera es total,
produce una nulidad absoluta que afecta tambin a las derivadas de ella en tanto que la prueba alcan!ada
con infraccin o inobservancia de una norma ordinaria procesal penal, tiene como consecuencia
sancionatoria la ineficacia de la prueba, pero no contamina de esa ineficacia a las derivadas de ella.
PRUEBA1 OBTENIDA1 ILRCITA?ENTE
ILICITO
CON1TITUCIONAL CON1ECUENCIA
ILICITO
PROCE1AL CON1ECUENCIA
Vulneraci&n de un
derec+o
#undamental2
- detenci&n
ile$al
- entrada !
re$itro
domiciliar in
ober-ar la
precripcion
e le$ale
- -iolaci&n de
correponde
ncia%
documento
! libro
- re$itro de
Nulidad aboluta2
mima "ue e
comunica a la
prueba +abida
como
conecuencia de
ella ! no e
poible u
con-alidaci&n con
acto poteriore%
a no er "ue la
prueba obtenida
no ten$a relaci&n
al$una con el
il)cito
contitucional.
Vulneraci&n de
una norma
proceal2
e decir in#rin$e
re"uiito
procedimentale
Nulidad relati-a2
el acto en ) e
ine#ica( pero no
e6tiende u
e#ecto a otra
prueba. 1e
con-alida con
acto poteriore.
31
perona !
-e+)culo%
etc.
E6plicaci&n del Cuadro2
En el il"#io #o%si(#io%al% al -iolar un derec+o #undamental con-ierte de
inmediato al acto en il)cito de tal en-er$adura "ue e nulo abolutamente% como
conecuencia ee acto -iolatorio comunica u ilicitud a todo lo acto
proceale ubi$uiente% lue$o la prueba obtenida como producto del mimo !
u conecuencia on ine6itente per e% nulo de pleno derec+o.
En el il"#io pro#esal% la ituaci&n -ar)a por"ue ete reide en in#raccione a
re"uiito de procedimiento% lo "ue con-ierte al acto en ine#ica(% en incapa( de
producir e#ecto probatorio ! a di#erencia del il)cito contitucional% ete acto puede
er con-alidado por acto proceale poteriore.
<NJ
No +a! "ue perder de -ita "ue la -iolaci&n o inober-ancia de al$uno de eo
re"uiito proceale pro-oca un il)cito contitucional% por e8emplo entrar en el
domicilio #uera de la +ora etablecida por la Contituci&n para el e#ecto.
En ete punto ur$e en nuetra mente la pre$unta P ! "u* de la teor)a del #ruto del
'rbol en-enenadoQ% P "u* e puede decir de la teor)a de la prueba
independienteQ% por"ue +ata el momento pareciera "ue para lle$ar a la -erdad !
D+acer 8uticiaE tendr)amo "ue +acer a un lado el debido proceo ! lo derec+o
#undamentale de "uiene in#rin$en la le!.
Ante de reponder a eta pre$unta ! a la tei e6preada% e tiene "ue aclarar
"ue% aun"ue el ori$en de la re$la de e6clui&n de la prueba il)cita la encontramo
en la 8uriprudencia de lo Etado Unido de Am*rica% el ob8eti-o "ue e peri$ue
la contemplada en nuetro ordenamiento le$al e di#erente.
1=&
"uando el defecto es subsanado o no se hubiere protestado oportunamente de )l% Artculo &:1 relacionado
con el &:+ del "--%
3&
Para el derec+o de lo Etado Unido el prop&ito de la inadmiibilidad de la
prueba obtenida ile$almente% e diri$e a dealentar a la polic)a de utili(ar m*todo
de in-eti$aci&n pro+ibido% !a "ue de +acerlo u proceder er' cati$ado con
coniderar ine6itente la prueba a) obtenida% am*n de la reponabilidade
ci-ile% penale ! adminitrati-a "ue pudieran deduc)rele.
En nuetro derec+o% "ue tiene como principio b'ico la independencia 8udicial%
independencia "ue no e aboluta e ilimitada% por"ue u actuar debe etar re$ido
por la obli$aci&n de ober-ar ! cumplir con la Contituci&n% lo tratado obre
derec+o +umano rati#icado por el Etado ! la le!e, lo anterior i$ni#ica% en
palabra de C*ar Barriento Pellecer "ueE el proceo penal e un intrumento
para la aplicaci&n ! dearrollo del Derec+o Contitucional, un mecanimo para
+acer e#ecti-a la norma #undamentale...Ello re"uiere una tarea de
conideraci&n prioritaria ! dearrollo contitucional por parte de lo 8uece% "ue
tienen la obli$aci&n de #i8ar la e6teni&n% lo l)mite ! la pro#undidad de tale
derec+o en el proceo penal...En )ntei...u papel e el de er operador
contitucional ! por tanto debe ponderar en #orma ra(onable ! co+erente lo
interee ociale en 8ue$o en el proceo penal ! lo derec+o +umano contenido
en la Contituci&n.E
<NM
De ello e deduce "ue el planteamiento del ordenamiento proceal $uatemalteco
en relaci&n a la e6clui&n de la prueba il)citamente obtenida e di#erente al
norteamericano% por"ue aun"ue buca el etablecimiento de la -erdad material% no
pretende alcan(ar dic+a -erdad in importar lo medio% ino "ue etablecerla con
repeto de lo derec+o #undamentale ! proceale, &lo a) podr' etimare
como 8ur)dicamente -'lida la -erdad material obtenida % por"ue er' producto de lo
8uto ! le$itimo% en el entido "ue no e inclina a #a-or de nin$uno de lo u8eto
proceale ! "ue a nin$uno de ello e le permita poibilidade "ue colo"ue en
e-idente de-enta8a al otro
<NC
.
Doctrina del D#ruto del 'rbol en-enenadoE
<NF
.
1='
"digo -rocesal penal, edicin concordada y anotada con la ;urisprudencia constitucional% .T> 1ditores,
quinta edicin% >uatemala, 133:, p*g% MMM6M%
1=+
1l titular de la accin penal tiene la posibilidad de respaldar su actuar con los recursos de la ley y el 1stado
a efecto de llevar a cabo la accin represiva cuando se ha cometido un ilcito; por su parte el imputado y la
defensa carecen de todo este aparato estatal y el equilibrador de la situacin lo constituyen los derechos
fundamentales% 9o se puede permitir, entonces, que en aras del inter)s estatal y social de perseguir y castigar
el delito, en ente policial y el /inisterio -?blico infrin;an la "onstitucin y la !ey% -or supuesto que es
deseable y necesario que los delincuentes# sean castigados, pero es m*s deseable e indispensable que el
1stado no se equipare con esos delincuentes permitiendo que se cometan otros delitos para castigar a aquellos%
1l pasado reciente ha demostrado que la permisividad en la violacin de la "onstitucin y la ley a la postre
no es peligrosa tanto para el delincuente sino para el ciudadano com?n, porque en contra cualquier persona
pueden ser utilizados m)todos de investigacin y obtencin de prueba ilcitos obedeciendo a criterios de
arbitrariedad%
1=4
!a defensa penal y la independencia ;udicial en el 1stado de 2erecho% Dnidad /odular ,6% -royecto
1ducacin a 2istancia% 6!A9D2% Ban <os) "%A%, 1331, p*g% :8
3'
Eta doctrina etablece "ue una prueba obtenida de manera directa%
contra-iniendo dipoicione le$ale e6prea e una prueba in-alida% pero
"ue dic+o e#ecto in-alidante alcan(an a a"uella prueba "ue +abiendo ido
obtenida l)citamente e baa% apo!a o deri-a de a"uella cone$uida irre$ular o
il)citamente.
D1i el 'rbol et' en-enenado% al$o "ue deri-a de *l pee a u apariencia
independiente% eto e% u #ruto% neceariamente tambi*n +a de etarlo.E
<NG
Eta doctrina e inicia con la entencia 1i-ert+one Lumbre Co. Vr. U1 en
<LJN ! e conolida% entre otra% con la deciione Nardone -r. U1 5<LML7%
\on$ 1un$ -r. U1 5<LGM7% U1 -r. \ade 5<LGO7% 0arrion -r. U1 5<LGK7%
]ati$ar -r. U1 5<LOJ7% ! Ni6 -r. \illiam 5<LKC7% ! procede de la re$la de
e6clui&n de la prueba il)citamente obtenida. 1u ob8eti-o -a m' all' de +acer
repetar la Contituci&n ! u enmienda !a "ue pretende deuadir a lo
a$ente de la polic)a de uar m*todo re:ido con la Contituci&n en la
obtenci&n de prueba% por"ue i lo +acen ! e le decubre e prueba no urtir'
e#ecto% ! coloca en i$ual ituaci&n a cual"uier otra prueba "ue de al$una
#orma pro-en$a de ella.
No e +ubiera obtenido la prueba i no +ubiee ido por la actuaci&n irre$ular
de la polic)a.
<NO
DLa entre$a coacti-a =no +omolo$ada 8udicialmenteB de libro ! documento
pri-ado e etim& contraria a la enmienda Cuarta 5re$itro in caua ra(onable7
! Auinta 5$arant)a #rente a la autoinculpaci&n7. Y...No +emo podido percibir "ue la
ocupaci&n de lo libro ! documento pri-ado de una perona para er utili(ado
como prueba en contra u!a ea una ituaci&n utancialmente ditinta de
obli$arle a er teti$o contra ) mimo...ZE Opini&n del 8ue( Bradle!% Cao Bo!d -.
U1.
<NK
D...Una llamada a la puerta. De d)a o de noc+e% como preludio a un re$itro% in la
autoridad de le!% ino &lo por la autoridad de la polic)a% no +a neceitado del
comentario de la +itoria reciente para er condenado como incon$ruente con el
concepto de derec+o +umano cona$rado en la +itoria ! en lo documento
contitucionale b'ico de lo pueblo an$loparlante...E >ue( @ran^#uter%
@riendl! _ Elliot.
<NL
Dno e6ite un derec+o #undamental aut&nomo a la no recepci&n 8uridiccional de la
prueba de poible ori$en anti8ur)dico. 1ino m' bien la e6prei&n de una $arant)a
ob8eti-a e impl)cita en el itema de derec+o #undamentale% cu!a -i$encia !
poici&n pre#erente en el ordenamiento puede re"uerir deetimar toda prueba
1=7
"onse;o del -oder <udicial, /edidas restrictivas de derechos fundamentales, /adrid, 1337, p*g% +&:%
1=8
Al respecto la opinin del /agistrado Uendell HolmesG %%%1s en verdad deseable que los delincuentes
resulten descubiertos y que cualquier prueba existente sea utilizada para este fin, pero tambi)n es deseable
que el >obierno no se ponga al mismo nivel que aqu)llos, y pague por otros delitos, ni que )stos sean los
medios para obtener prueba de los perseguidos inicialmente%%%Es necesario elegir, y, por lo que a m
concierne, prefiero que algunos delincuentes escapen a la accin de la Justicia, antes que el Gobierno
desempee un papel indigno%%%# !oc% "it%
1=:
Fb% "it% p*g% 8'%
1=3
!oc cit%
3+
obtenida con lei&n de lo mimo.E Tribunal Contitucional epa:ol% entencia
<<C.<LKC.
<<N
Limitaci&n de la D#uente independienteE
<<<
.
El ob8eti-o de la doctrina del #ruto del 'rbol en-enenado conite en "ue la
prueba obtenida il)citamente no pueda er utili(ada de nin$una manera, pero
eto de acuerdo al >ue( 0olme% Dno i$ni#ica "ue lo dato a) obtenido e
+a$an intocable o inacceible%E
<<J
por"ue i u conocimiento e +a lo$rado
mediante una #uente independiente puede probare por cual"uier otro medio,
ar$ument'ndoe para ello "ue e mu! ditinto decir "ue la polic)a no puede
apro-ec+are de la -iolaci&n de lo derec+o de una perona ! otra coa e
mantener "ue una perona no puede e condenada cuando u
reponabilidad puede probare con otra prueba l)citamente obtenida.
Dic+o en otra palabra una prueba producir' e#ecto probatorio cuando
pro-en$a de una #uente ailada% independiente o ditinta de una prueba il)cita o
"ue i -iol& un derec+o #undamental.
La prueba e +ubiera obtenido de una #uente ditinta ! in relaci&n al$una con
la prueba il)cita.
DE8emplo paradi$m'tico e el cao B!num -. U1 5<LGN7. En *l% la polic)a% baada
en mera con8etura% pero in tener indicio u#iciente% detu-o a B!num por
opec+arle autor del robo "ue in-eti$aban. En la detenci&n de le tomaron la
+uella dactilare% ! la prueba de contrate -eri#ic& "ue coincid)an con la tomada
en el lu$ar del delito. 1in embar$o eta e$unda prueba pericial e conider& il)cita
por deri-ar de la detenci&n "ue #ue declarada contraria a Derec+o por"ue e
practic&n in tener Dcaua ra(onableE. La polic)a entonce encauo de nue-o a
B!bum% eta -e( preentando otra nue-a prueba pericial dactilar coincidente con
la +uella +allada en el lu$ar del robo% pero obre la bae de la +uella anti$ua
de B!num "ue obraban en lo arc+i-o del @BI% ! "ue nin$una cone6i&n ten)an con
la reco$ida tra la detenci&n ile$al. El Tribunal 1upremo acept& como prueba
alcan(ada independientemente Dde nin$una #orma relacionada con el arreto
ile$al.E
<<M
Dla prueba ile$)timamente obtenida no -iia a la retante practicada en el proceo
i e poible una decone6i&n caual entre una ! otraE Tribunal 1upremo
epa:ol% entencia del L de octubre de <LLJ.
Dla doctrina de le e#ecto re#le8o de la prueba il)citamente obtenida =o de lo
#ruto del 'rbol en-enenadoB +a de er entendida en u 8uto t*rmino% cuando
de nulidad aboluta e trate% no en cao de anulabilidad o nulidad relati-aE T1E%
JK de octubre de <LLJ.
<<C
Limitaci&n de la #uente cuai = independiente.
11=
/edidas restrictivas de derechos fundamentales% -*g% ++7
111
<auregui, Hugo, op cit%
11&
/edidas restrictivas de derechos fundamentales% -*g% +'4%
11'
/edidas restrictivas de derechos fundamentales% -*g% +'7
11+
loc% "it% -*gs% +4: y +43%
34
Eta contitu!e el punto intermedio entre el #ruto del 'rbol en-enenado ! la
limitaci&n de la #uente independiente. Eta limitaci&n podr)a preciare
diciendo "ue% una prueba puede er -alida ! producir u e#ecto% aun"ue no
pro-en$a de una #uente independiente% iempre "ue la relaci&n caual entre la
obtenida inicialmente en #orma il)cita ! a"uella ea tan d*bil "ue e lle$ue a
ubanar la ile$alidad de la primera.
D...\on$ 1un$ #ue detenido irre$ularmente por la polic)a ! por u declaraci&n% otra
tercera perona% "ue% poteriormente a er pueta en libertad% -oluntariamente
-ol-i& a la Comiar)a !% conocedora de u derec+o como imputada% con#e& el
delito por propia iniciati-a.
E-identemente la con#ei&n no e +abr)a dado de no er por el anterior arreto
irre$ular% pero la cueti&n "ue e plantearon lo tribunale #ue tratar de decubrir i
la con#ei&n #ue conecuencia del apro-ec+amiento del arreto% o al$o
utancialmente ditanciado ! eparado de a"u*l% de #orma tal "ue aun"ue
ori$inado en *l e pudiera !a tener por independiente e incontaminadoE
\on$ 1un$ -. U1% <LGM
DEl e#ecto indirecto de la -ulneraci&n no e aplicable cuando e puede etablecer
una decone6i&n caual entre la prueba ile$)timamente obtenida ! la dem'
obrante en la caua.E T1E% JC de octubre <LLC.
Por ello% donde &lo +a! una mera irre$ularidad proceal% de ran$o in#ra B
contitucional% en la manera de obtener la prueba% la prueba di#erente 5no
con#undir con independiente7 no e anulan% no e contaminan% pee a proceder de
id*ntica #uente probatoria.E
<<F
Limitaci&n del Ddecubrimiento ine-itableE
<<G
.
Eta limitaci&n conidera "ue lo importante e "ue la prueba ad"uirida por un
medio ile$al contitucional% +ubiera ido decubierta ine-itablemente en #orma
re$ular por"ue etaba en curo una in-eti$aci&n "ue dar)a ee reultado,
e6tremo ete "ue debe er probado irre#utablemente.
Duna declaraci&n del acuado obtenida ile$almente re-el& el paradero de la -)ctima
del aeinato en la cunera de una carretera% ante ! a la -e( "ue un $rupo de JNN
-oluntario etaba bucando el cuerpo de acuerdo con un plan cuidadoamente
elaborado "ue m' pronto o m' tarde +abr)a conducido al lu$ar en donde e
encontr& el cad'-er.E Ni6 -. \illiam% <LKC.
<<O
El dearrollo de la re$la de e6clui&n probatoria% de la teor)a del #ruto del 'rbol
en-enenado ! u deri-acione on una creaci&n 8uriprudencial, ! como tale +an
e-olucionado dependiendo de lo interee en 8ue$o% de la opinione
predominante% +a ido una mera opci&n de la pol)tica criminal.
114
!oc cit%
117
2efensa penal y la independencia ;udicial en el 1stado de 2erecho% -*g% ::%
118
/edidas restrictivas%%%%loc cit%
37
El itema proceal penal $uatemalteco no e un itema con#ormado en bae a
precedente% por"ue u par'metro e encuentran en la normati-a contituci&n !
en la ordinaria epec)#ica, lue$o la e6clui&n de la prueba il)cita no buca e#ecto
diuai-o de conducta irre$ulare de la autoridad policial% ni en el mantenimiento
de la inte$ridad 8udicial% ino en la de#ena de la inte$ridad contitucional. E en
/ltima intancia una $arant)a ob8eti-a de ea inte$ridad.
Lo #undamental e la de#ena de la Contituci&n ! como conecuencia de dic+a
de#ena e obtiene "ue el Etado #ormule ! apli"ue una pol)tica criminal ! "ue en
u luc+a contra la delincuencia ea e#ica(% por"ue !a no puede bene#iciare de lo
acto ile$ale de u a$ente 5policiale !.o #icale7.
<<K

En ete tema% reiteramo% no coloca ante la di!unti-a2 o e le da primac)a a la
b/"ueda de la -erdad ! la de#ena de la ociedad o priori(amo la neceidad de
"ue e repeten lo derec+o #undamentale "ue e -en a#ectado durante el
proceo penal.
La ilicitud en la obtenci&n ! producci&n de la prueba puede er por"ue e +a
-iolado una norma contitucional o le$al% ! amba ilicitude on inadmiible.
Claro% "ue a la -iolaci&n de norma de ditinto ran$o% tambi*n debe d'rele
tratamiento ! olucione ditinto ! iempre tomando en conideraci&n la
peculiaridade de cada cao concreto.
Concordamo con la pro#eora Pator Bor$o:&n%
<<L
"uien en ete apecto
ditin$ue2
materia e6cluida de in-eti$aci&n,
m*todo de in-eti$aci&n totalmente e6cluido, !
m*todo de in-eti$aci&n admiible i e repetan la condicione ! re"uiito
"ue la le! e6i$e.
En relaci&n a la maerias e&#l(idas de i%'esi-a#i.%$
DEG

DED

<JJ
no pueden er
ob8eto de in-eti$aci&n o de prueba el ecreto de etado% el ecreto pro#eional o
la relaci&n peronal con el imputado% la prueba obre la -eracidad de la calumnia.
11:
-or supuesto que esto ser* posible en el supuesto que la ;udicatura aplique la ley%
113
<auregui, Hugo% 6ntroduccin al derecho probatorio% /agna 5erra editores, >uatemala, 1333, -*g% 3:%
1&=
5odos los actos de la administracin son p?blicos%%%,salvo que se trate de asuntos militares o diplom*ticos
se seguridad nacional, o de datos suministrados por particulares ba;o garanta de confidencia%# Art% '= "-A>%
Al respecto cabe puntualizar que esta norma se ha utilizado indiscriminadamente para evadir la obligacin del
1stado a dar informacin, especialmente en casos penales en donde se encuentran involucrados elementos de
las fuerzas armadas% 1s imperativo que se legisle en cuanto a este punto y especialmente sobre qui)n
determinar* qu) es secreto y que no y evitar la discrecionalidad y la consecuente impunidad%
1&1
Art% &1& "--%
1&&
Art% 17 "-A>%
38
1obre lo mBodos de i%'esi-a#i.% oalme%e e&#l(idos$
DE3
la pro+ibici&n
probatoria puede er contitucional o proceal u ordinaria% !a "ue una ! otra
precriben procedimiento e6preo a e$uir para acceder a la #uente de
prueba% e6clu!endo de principio cual"uier procedimiento ditinto al etablecido.
@inalmente% lo mBodos de i%'esi-a#i.% admisibles si se respea% las
#o%di#io%es 9 re3(isios 3(e la le9 e&i-e%
<JC
e re#iere a la incorporaci&n de la
prueba en el proceo obedeciendo la condicione de incorporaci&n ! pr'ctica de
eto medio de con-icci&n ! la pro+ibicione etablecida en la le!.
En todo caso( el Estado 7la polic)a y el 9inisterio %ublico8 no puede alegar la
averiguacin de la verdad a cual*uier costo como precio de la de+ensa social(
como una causa de justi+icacin< por*ue ello ser)a consentir la violacin de la ley
constitucional y ordinaria por el mismo Estado *ue la legisl( lo cual convierte a
ese estado en un delincuente persiguiendo delincuentes ocasionando ms
descon+ian3a de las instituciones y 3o3obra al pensar *ue el pr/imo a *uien le
vulneren sus derechos puedo ser yo bajo la misma e/cusa.
No e puede trani$ir ! debe de#endere ! aplicare la inadmiibilidad de la
prueba il)citamente ad"uirida ! producida% por"ue al +acerlo de#endemo una
ritualidad de perecuci&n intaurada por el Etado democr'tico ! adem' ! m'
importante e limita a ee Etado la in8erencia arbitraria en la intimidad% la libertad
! en todo lo derec+o "ue on in+erente ! conutanciale a la perona
+umana.
X. LA >U1TICIA EN LA AUE NO CREO
<JF
0o! "ue la realidad no $olpea en el rotro ! lo +ace entir "ue a pear del dolor
! la tra$edia de tanto a:o no +emo e-olucionado% ino "ue etamo -ol-iendo
a un paado lleno de -iolencia% abuo e in8uticia.
0o! "ue la palabra 8uticia et' m' de$atada "ue nunca% me permito compartir
con uted al$uno penamiento% "ue i le parecen e"ui-ocado le a$radecer* lo
contradi$a% por"ue i no et'n% ello "uiere decir "ue compartimo nuetra #e en
"ue la >uticia e poible ! "ue depende de nootro% por"ue e un problema de
todo.
1&'
Arts% 7, 3, 1&, 1+, 17, &', &+, &4 "-A>% 1:1, 1:', 1:4, 1:7 "--%
1&+
,er nota anterior%
1&4
Hace ya muchos aEos lleg a mis manos el libro el 2ios en quien no creo# cuyo autor es <uan Arias, su
lectura enriqueci mi vida% -or eso ahora y a manera de declaracin personal de principios, me permito
parafrasear el -adre Arias y compartir con ustedes cual es la <usticia en que no creo%
3:
D4o nunca creer* en2E
la 8uticia "ue peri$ue pre#erentemente al d*bil% al pobre ! al tonto%
la 8uticia "ue condena al i$norante e inde#eno%
la 8uticia "ue cree er la repueta a todo lo male ociale%
la 8uticia "ue ama la muerte%
la 8uticia "ue eterili(a la ra(&n ! la conciencia del @ical% del De#enor ! el
>ue(%
la 8uticia "ue bendice la #alta de compromio% la incompetencia ! la
corrupci&n%
la 8uticia "ue pre#iere er temida a er deeada ! amada%
la 8uticia "ue de8a "ue abuen de ella ! la manipulen%
la 8uticia "ue pre#iere a 8uece pro$ramable ! in criterio%
la 8uticia "ue cree encontrare en la letra muerta e ine6prei-a de la
le!e%
la 8uticia cu!o deporte #a-orito e condenar por encima de todo%
la 8uticia dictada dede lo medio de comunicaci&n%
la 8uticia "ue ama a lo "ue u cualidad reide en condenar a pear de la
le!%
la 8uticia "ue +a +ec+o un in#ierno de la c'rcele ! con ello dice reeducar%
la 8uticia "ue obli$a a u 8uece a renunciar a er ello mimo ! a u
principio.
La 8uticia "ue &lo comprende ! trata con conideraci&n al bien ituado
econ&mica% ocial% pol)tica ! pro#eionalmente%
la 8uticia "ue ua -enda ! e -ende al depredador de la -ida ! lo biene
de la ociedad%
la 8uticia elaborada en ecritorio en donde e i$nora la realidad del pa)%
33
la 8uticia impartida ol-idando lo derec+o del imputado ! el a$ra-iado%
la 8uticia "ue pre#iere el orden ! la e$uridad a la libertad ! a) mima%
la 8uticia "ue buca ! e emera en complacer al poderoo%
la 8uticia "ue remodela ! blan"uea lo epulcro pero no limpia u interior%
la 8uticia "ue #omenta la e6itencia de #icale preocupado con acrecentar
la etad)tica de condena a toda cota%
la 8uticia "ue pacta con la con-eniencia ! ol-ida u mii&n%
la 8uticia enclen"ue ! manipulable%
la 8uticia "ue e caa con la pol)tica%
la 8uticia complicada e inalcan(able%
la 8uticia "ue tiene "ue er uplicada%
la 8uticia incapa( de comprender al er +umano.
La justicia en la *ue creo es la otra BUS0C$(
la Busticia *ue es igual para todos(
la Busticia sin compromisos con los poderosos(
la Busticia *ue reconoce y respeta la dignidad humana(
la Busticia *ue no hace trampas ni permite *ue se las hagan(
la Busticia *ue decide despu,s de un juicio justo(
la Busticia *ue tiene como gu)as la Constitucin y la ley(
la Busticia *ue es garante de los derechos +undamentales del ciudadano en
contra del poder arbitrario del Estado(
la Busticia *ue tiene como +ruto la pa3 y la concordia(
la Busticia *ue es pilar del Estado de #erecho y nos hace ms humanos
cuando somos justos.
1==
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