Agrupaciones de Colaboracin y Uniones Transitorias de Empresas

Por Sebastin Balbn

Necesidades inherentes a la produccin masiva de bienes, la prestacin de servicios o la
construccin de obras de importancia, forzaron el agrupamiento transitorio de sociedades
comerciales en procura de la obtencin de un logro comn. Su recepcin normativa en el
derecho argentino es tarda y se corresponde a la sancin de la Ley N 22.903 de 1983, que
incorpora a la LS dos formas contractuales carentes de personalidad, las agrupaciones de
colaboracin empresaria (ACE o AdeC, arts. 367 a 376) y las uniones transitorias de
empresas (UTE, art. 377 a 381). Hasta entonces estos modos de colaboracin requeran la
constitucin de sociedades comerciales ad-hoc (art. 30 LS), si se buscaba evitar que el
vnculo resultante del contrato innominado pudiera ser reputado de irregular en los trminos
del art. 21 LS. La solucin vino a dar status legal a formas de vinculacin prcticas y de
bajo costo, si se las compara con la creacin de nuevas sociedades o ms complejos
procesos de fusin o escisin .

De ninguna de stas especies UTE o ACE- no resulta un sujeto de derecho y slo se trata
de contratos que regulan la forma en las partes se organizan en torno a una estructura
complementaria, destinada a auxiliar sus economas sin perder sus individualidades ni
generar relaciones de subordinacin ni control societario .


1. Agrupaciones de Colaboracin - ACE- [arriba] -

La ACE es una forma de organizacin comn, establecida por dos o ms empresarios
individuales o colectivos que tiene por finalidad desarrollar determinadas fases de su
particular actividad empresarial en beneficio propio o de perfeccionar o incrementar su
resultado (art. 367 LS) . Se encuentran legitimados para conformar agrupaciones de
colaboracin i.-) las sociedades constituidas en la Repblica; ii.-) las sociedades
constituidas en el extranjero, previo cumplimiento de lo dispuesto por el art. 118, tercer
prrafo LS; y iii.-) los empresarios individuales domiciliados en la Repblica.

Si bien son asociaciones , no constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Se
estructuran en torno a un contrato consensual, plurilateral, oneroso y nominado, que se rige
por las normas especficas de los arts. 367 a 376 LS y supletoriamente no ya por la LS sino
por los Cdigos de Comercio y Civil . La agrupacin, en cuanto tal, no puede perseguir
fines de lucro, sin perjuicio de que del servicio que presta a sus miembros se traduzcan
beneficios. La ley exige que las ventajas econmicas que genere su actividad recaigan
directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas (art. 368 LS).
Adems, la LS consagra una clara independencia entre las partes que integran la ACE, con
inexistencia de subordinacin en el ejercicio de funciones sobre la actividad de sus
miembros y un marcado carcter mutualista o cooperativo .

Forma. Inscripcin. Contenido

El contrato se celebra por instrumento pblico o privado, y se inscribe ante el Registro
Pblico de Comercio. De su falta de inscripcin no resulta la aplicacin del rgimen de
irregularidad societaria, sino: i.-) que no es oponible, frente a los acreedores particulares de
los participantes, la intangibilidad del fondo comn operativo; ii.-) se rige por las
disposiciones para las asociaciones irregulares del art. 46 del Cd. Civ., tornndose la
responsabilidad de los participantes de solidaria pero subsidiaria, en solidaria directa . El
Registro pblico de Comercio debe remitir una copia con los datos de la inscripcin a la
Direccin Nacional de Defensa de la Competencia.

De manera enunciativa , el art. 369 LS dispone que el contrato de colaboracin empresaria
debe contener:

i.-) el objeto de la agrupacin;

ii.-) su duracin, que no podr exceder de diez aos-aunque es prorrogable-. En caso de que
el contrato omitiera consignar el plazo, se entender es vlido por diez aos;

iii.-) la denominacin, formada con un nombre de fantasa integrado con la palabra
"agrupacin";

iv.-) el domicilio y los datos de la inscripcin registral de cada uno de los participantes. En
caso de sociedades, la relacin de la resolucin del rgano social que aprob la contratacin
de la agrupacin, as como su fecha y nmero de acta;

v.-) la constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato
de agrupacin, tanto entre las partes como respecto de terceros;

vi.-) Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo
comn operativo y los modos de financiar las actividades comunes;

vii.-) la participacin de cada contratante en las actividades comunes y en sus resultados;

viii.-) Los medios, atribuciones y poderes para dirigir y administrar la organizacin y
actividad comn, y representar individual y colectivamente a los participantes;

ix.-) Los supuestos de separacin y exclusin;

x.-) Las condiciones de admisin de nuevos participantes;

xi.-) Las sanciones por incumplimiento de las obligaciones;

xii.-) Las normas para la confeccin de estados de situacin.

Resoluciones. Mayoras

Las reuniones o consultas a los participantes de la ACE deben efectuarse cada vez que lo
requiera un administrador o cualquiera de los miembros de la agrupacin. La LS impone
dos tipos de mayoras: i.-) para resoluciones relativas a la realizacin de su objeto, el voto
de la mayora de los participantes, salvo disposicin en contra (art. 370 LS). En tal caso, los
votos se computan por miembro con independencia de la participacin o inters relativo a
cada uno de aquellos en el asunto . La impugnacin de la resolucin slo puede fundarse en
la violacin de disposiciones legales y contractuales, y debe demandarse ante el juez del
domicilio fijado en el contrato dentro de los treinta das de haberse notificado la decisin de
la agrupacin, mediante accin contra cada uno de sus integrantes; ii.-) para resoluciones
relativas a la modificacin del contrato la exclusin de un miembro se requiere el
consentimiento unnime de los participantes (arts. 370 y 376 LS).

Direccin y administracin

La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros.
Su administracin est a cargo de una o ms personas fsicas, designadas en el contrato o
bien posteriormente por resolucin de los participantes, a las que se les aplican las reglas
del mandato (arts. 368 y 371 LS y 221 del Cdigo de Comercio). En caso de ser varios los
administradores, si nada previera el contrato se entiende que pueden actuar indistintamente.
Si bien la LS no impone la inscripcin de sus administradores en el Registro Pblico de
Comercio, alguna doctrina lo entiende necesario por tratarse de mandatarios comerciales .

Fondo comn operativo. Estado de situacin

Las contribuciones de los participantes y los bienes que con ellas se adquieran, constituyen
el fondo comn operativo de la agrupacin (art. 372 LS). Se trata de un patrimonio de
afectacin instituido por ley, ajeno al concepto de aporte, y tiene por finalidad afrontar los
gastos generales de funcionamiento de la agrupacin . Una vez inscripto el contrato ante el
Registro Pblico de comercio y durante el trmino establecido para su duracin el fondo se
mantiene indiviso incluso frente a los acreedores particulares de los participantes (art. 372
LS).

Que los integrantes de la agrupacin no procuren un lucro directo para esta sino cada una
en beneficio de su propia actividad empresarial-, no implica que no deba llevarse un
adecuado registro del estado de situacin de la agrupacin y que debe ser sometido a
decisin de los participantes dentro de los noventa das del cierre de cada ejercicio anual
(art. 374 LS). Se trata de cuasi rendiciones de cuentas, en los que cada miembro imputa en
su propia contabilidad los resultados positivos o negativos del ejercicio . De ello resulta la
no obligacin de confeccionar balances de ejercicio, pero s la de un correcto llevado y
tenedura de libros que permita controlar el estado de situacin.

Responsabilidad de los miembros de la agrupacin. Falta de registracin

Por las obligaciones que sus representantes realicen en nombre de la agrupacin, los
participantes responden ilimitada y solidariamente respecto de terceros (art. 373 LS) . No
obstante, la accin contra stos slo queda expedita una vez que se hubiera interpelado
infructuosamente al administrador, o que habiendo atendido ste el reclamo, el fondo
resultara insuficiente. El participante contra quien se demande el cumplimiento de la
obligacin puede hacer valer en su provecho las defensas y excepciones que hubieren
correspondido a la agrupacin. El administrador tambin puede contraer obligaciones por
cuenta de algunos {no todos- los participantes.

Frente a la falta de registracin de la agrupacin no resulta de aplicacin el rgimen de las
sociedades irregulares del art. 21 LS , sino aquel de las asociaciones irregulares del art. 46
del Cd. Civ., por lo que la responsabilidad solidaria pero subsidiaria de los participantes se
torna solidaria directa .

Exclusin de participantes. Disolucin

Sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante puede ser excluido, por
decisin unnime, cuando contravenga habitualmente sus obligaciones o perturbe el
funcionamiento de la agrupacin (art. 376 LS).

El contrato de agrupacin se disuelve: i.-) por la decisin de los participantes; ii.-) por
expiracin del trmino por el cual se constituy; iii.-) por la consecucin del objeto para el
que se form o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo; iv.-) por reduccin a uno del
nmero de participantes; v.-) por la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un
participante, a menos que el contrato prevea o que los dems participantes decidan por
unanimidad su continuacin; vi.-) por decisin firme de autoridad competente que
considere incursa a la agrupacin en prcticas restrictivas de la competencia; vii.-) por las
causas especficamente previstas en el contrato.

La disolucin, al igual que la conformacin, debe inscribirse ante el Registro Pblico de
Comercio.


2. Uniones transitorias de empresas - UTE [arriba] -

Mediante el contrato de unin transitoria de empresas UTE- las partes se renen para
desarrollar o ejecutar una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera del territorio
de la Repblica, pudiendo tambin desarrollar o ejecutar obras y servicios complementarios
y accesorios al objeto principal. Se encuentran legitimados para su suscripcin i.-) las
sociedades constituidas en la Repblica, ii.-) las sociedades constituidas en el extranjero
previo cumplimiento del art. 118 tercer prrafo LS y iii.-) los empresarios individuales
domiciliados en la Repblica.

Las uniones transitorias de empresas, si bien son asociaciones, no constituyen sociedades ni
son sujetos de derecho. Se estructuran en torno a un contrato consensual, plurilateral,
oneroso y nominado, que se rige por las normas especficas de los arts. 377 a 383 LS y
supletoriamente no ya por la LS sino por los Cdigos de Comercio y Civil . Mediante el
ejercicio de la operatoria en estos prevista sus participantes persiguen una finalidad
netamente lucrativa ausente en el caso de las ACE.

Forma. Inscripcin -falta de-. Contenido

El contrato se otorga por instrumento pblico o privado, y se inscribe ante el Registro
Pblico de Comercio, al igual que las ACE (arts. 380, 4 y 5 LS y 36 y 39 Cdigo de
Comercio). En caso de no registracin, el rgimen vara, debiendo distinguirse segn i.-)
los participantes no sean sociedades por acciones, en cuyo caso se la reputa como sociedad
accidental o en participacin; ii.-) los participantes sean sociedades por acciones, supuesto
en que estaramos frente a una sociedad atpica .

El contrato debe contener:

i.-) El objeto, con determinacin concreta de las actividades y medios para su realizacin.
En cuanto a : ii.a.-) la obra de que se trate, esta podr ser pblica o privada, y tanto material
como intelectual un proyecto o estudio-; ii.b.-) el servicio, que define la puesta a
disposicin del comitente, de medios para su aplicacin a fines particulares o productivos;
iii.c.-) el suministro, que puede ser pblico o privado, importa la obligacin de entregar una
o ms cosas de manera programada nica o continuada-. Si bien la UTE slo puede
organizarse para la realizacin de una obra, servicio o suministro, es posible que varios de
stos se combinen si forman parte de la misma operacin contemplada desde un mismo
punto de vista econmico;

ii.-) La duracin, que ser igual al de la obra, servicio o suministro que constituya el objeto;

iii.-) La denominacin, que ser la de algunos o de todos los miembros, seguida de la
expresin "unin transitoria de empresas";

iv.-) El nombre, razn social o denominacin, del domicilio y los datos de la inscripcin
registral del contrato o estatuto de la matriculacin o individualizacin, en su caso, que
corresponda a cada uno de los miembros. En caso de sociedades, la relacin de la
resolucin del rgano social que aprob la celebracin de la unin transitoria, as como su
fecha y nmero de acta;

v.-) La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato
de unin transitoria, tanto entre las partes como respecto de terceros;

vi.-) Las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los
modos de financiar o sufragar las actividades comunes en su caso;

vii.-) El nombre y domicilio del representante;

viii.-) La proporcin o mtodo para determinar la participacin de las empresas en la
distribucin de los resultados o, en su caso, los ingresos y gastos de la unin;

ix.-) Los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin
del contrato;

x.-) Las condiciones de admisin de nuevos miembros;

xi.-) Las normas para la confeccin de estados de situacin;

xii.-) Las sanciones por incumplimiento de obligaciones.

Gobierno. Administracin. Representacin

La LS no contiene disposiciones respecto del gobierno, por lo que sus miembros gozan de
libertad para establecer la forma de deliberar. A falta de previsin contractual, las
decisiones deben adoptarse por unanimidad (art. 382 LS), computndose los votos por
participante -no pueden pautarse salvedades al rgimen de unanimidad cuando se tratara de
cuestiones relacionadas con la revocacin sin causa del representante (art. 379 LS)-. Al no
existir en la LS normas sobre impugnacin de resoluciones s las hay para la ACE-, se
aplica el rgimen de derecho comn. Lo mismo sucede con las causales de impugnacin .

No existen disposiciones en la LS sobre la forma de administrar las UTE, quedan a criterio
de sus miembros la determinacin de quienes habrn de ejercer tal tarea y sus alcances.
Esta puede quedar en manos de i.-) los participantes de manera directa, segn las los limites
y facultades que imponga el contrato; ii.-) del representante, quien ms all de la amplitud
de las facultades que le concede el art. 379 LS, deber ceirse a las limitaciones que surjan
del contrato y a las que resulten de las rdenes que le imparta la reunin de participantes;
iii.-) del administrador, a quien la LS slo alude de una manera indirecta, al imponerle
sujecin a las normas en la confeccin de los estados contables (art. 278 inc. 12), por lo que
su participacin se desdibuja de tal forma que puede incluso confundrselo con la persona
del representante {no existe impedimento para un mismo sujeto desempee ambas
funciones-. Si el contrato no dispusiera la forma en que quien ejerza la administracin debe
ser removido, cabra distinguir segn : i.-) si el administrador hubiera sido designado
contractualmente, ser necesaria la aprobacin de la mayora de los participantes; ii.-)
cuando el administrador fuera nombrado con posterioridad a la suscripcin del contrato, las
reglas y mayoras para su remocin sern idnticas a las que se hubieran aplicado para su
eleccin, y iii.-) si la figura del administrador coincidiera con la del representante, se
aplican las previsiones del art. 379 LS.

El representante de la UTE debe contar con poderes suficientes de todos los miembros para
ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecucin de la
obra, servicio o suministro acordado (art. 379 LS). Adems de a tales poderes, el
representante debe sujetarse a las instrucciones que se deriven del contrato, de las que
vlidamente emanen de la reunin de participantes y de las que le gire el administrador, por
lo que se asemeja a los representantes tcnicos de los contratos de locacin de obras,
servicios y suministros . El cargo de representante slo es revocable si se invocara una
causa justificada, salvo decisin unnime de los participantes. Si mediara justa causa de
revocacin, sta podr ser decidida por el voto de la mayora absoluta de los participantes.

Responsabilidad de los miembros de unin transitoria de empresas

Salvo disposicin en contrario del contrato, no se presume la solidaridad de los
participantes por los actos y operaciones que deban desarrollar o ejecutar, ni por las
obligaciones contradas frente a terceros (art. 381 LS). En funcin de tal presuncin de no
solidaridad, deber en definitiva estarse a lo que resulte de la norma particular que pudiera
imponerla o del contrato que la pacte. La quiebra de cualquiera de los participantes o la
incapacidad o muerte de los empresarios individuales, no produce la extincin del contrato
de UTE, el que contina con los restantes miembros si stos acordaran la forma de hacerse
cargo de las prestaciones ante el comitente (art. 383 LS).