VOTO CONCURRENTE QUE FORMULA LA MINISTRA OLGA

SNCHEZ CORDERO DE GARCA VILLEGAS EN RELACIN

CON EL AMPARO DIRECTO EN REVISIN 1573/2011
La sentencia aprobada por la Sala no se comparte en la
totalidad de sus consideraciones, por las razones que a
continuacin se detallarn.
Los antecedentes relevantes del asunto son los que a
continuacin se narran.
1. **********, promovi ordinario civil en contra de **********, en el
que demand la guarda y custodia definitiva de su hia de seis
meses de edad, y pensin alimenticia para ella y para la ni!a.
". #l contestar la demanda el padre reconvino a la actora
demandndole la guarda y custodia de la menor, y pensin
alimenticia.
$. %l uez que conoci del asunto dict sentencia en la que
concedi a la madre la guarda y custodia de la menor, y conden
al demandado al pago de sus alimentos.
&. 'nconforme con ese fallo el padre interpuso recurso de
apelacin, el que se resolvi en el sentido de confirmarlo.
(. %n contra de la sentencia de apelacin el padre promovi
amparo directo, alegando que el art)culo &""*, fraccin '', inciso
a+, del ,digo ,ivil del %stado de -./ico, transgrede el principio
de igualdad entre el hombre y la muer consagrado en el art)culo
AMPARO DIRECTO EN REVISION 1573/2011
VOTO CONCURRENTE
&0 constitucional, al establecer que se dar preferencia a la
madre en la guarda y custodia cuando los hios sean menores de
diez a!os, pues eso trae como consecuencia una desigualdad
entre hombres y mueres y provoca que, en igualdad de
circunstancias, aqu.llos no puedan obtener la custodia y guarda
de sus menores hios.
1
1. %l 2ribunal ,olegiado neg el amparo, y en lo que interesa
sostuvo que la norma no favorece a uno u otro de los
progenitores respecto a la guarda y custodia de los menores
pues les permite ponerse de acuerdo, y slo para el caso en que
no e/ista acuerdo establece una regla para cuando aqu.llos no
rebasen los diez a!os, disponiendo que en esos supuestos ser
la madre quien eerza la guarda y custodia por ser incuestionable
que es la persona ideal por tener una aptitud natural para ello, lo
que, sin embargo, admite prueba en contrario.
3. %n contra de esa resolucin el queoso interpuso recurso de
revisin argumentando, fundamentalmente, que el 2ribunal
,olegiado, ms que analizar el trato desigual que establece el
art)culo &.""*, fraccin '', inciso a+, del ,digo ,ivil del %stado
de -./ico, se concret a defender dicha desigualdad tratando
de establecer que con ella se busca el inter.s superior del
menor.
1
4#rt)culo &.""*. ,uando slo uno de los que eercen la patria potestad deba hacerse cargo
provisional o definitivamente de la guarda y custodia de un menor, se aplicarn las siguientes
disposiciones5
'. Los que eerzan la patria potestad convendrn qui.n de ellos se har cargo de la guarda y
custodia del menor6
''.7 Si no llegan a ning8n acuerdo5
#. Los menores de diez a!os quedarn al cuidado de la madre, salvo que sea perudicial para el
menor.
9. %l :uez, despu.s de o)r a los interesados, decidir qui.n se har cargo de los mayores de diez
a!os, pero menores de catorce6
,. Los mayores de catorce a!os elegirn cual de sus padres deber hacerse cargo de ellos, si
.stos no eligen el :uez decidir.;
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VOTO CONCURRENTE
%l recurso de revisin fue fallado en sesin de la <rimera
Sala, celebrada el siete de marzo de dos mil doce.
%n la sentencia se afirma que no es la primera ocasin en
que la Suprema ,orte de :usticia, analiza una norma que otorga
preferencia a la madre para designarla como la persona que se
encargar de la guarda y custodia de un menor, e incluso se hace
narracin cronolgica de los criterios sustentados, en los que
reiteradamente se sostuvo que la madre es quien se encuentra
ms capacitada para atender a los menores en sus primeros a!os
de vida precisamente por ser muer, a quien se le considera, por
naturaleza, la ms apta para prodigarles las atenciones y
cuidados necesarios.
2ambi.n se narra que ya en la =ovena >poca, con apoyo en
lo dispuesto por la ,onvencin de los ?erechos del =i!o, as)
como en la ,onvencin #mericana sobre ?erechos @umanos, la
<rimera Sala, abandon esa l)nea dura al sostener que no
obstante la constitucionalidad de disposiciones legales que
privilegian que los menores permanezcan con su madre mientras
sean peque!os, el uzgador est en posibilidad de determinar que
queden bao la guarda y custodia de padre cuando ello sea para
su meor inter.s.
@echo lo anterior en la sentencia se plasman una serie de
razonamientos a fin de establecer una interpretacin de la porcin
impugnada del art)culo &."** fraccin '', inciso a+ del ,digo ,ivil
del %stado de -./ico, que sea conforme con el principio
constitucional del inter.s superior del menor, eliminando la
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AMPARO DIRECTO EN REVISION 1573/2011
VOTO CONCURRENTE
postura de que la muer goza de una especie de aptitud para
cuidar a los hios, con base en la consideracin de que era acorde
con una visin que establec)a una clara divisin de los roles
atribuidos al hombre y a la muer, en la que el g.nero resultaba un
factor determinante en el reparto de funciones y actividades con
un claro dominio social del hombre sobre la muer, la que se
conceb)a 8nicamente como madre y ama de casa, que deb)a
permanecer en el hogar y velar por el cuidado y bienestar de los
hios.
%sta idea, se dice en la sentencia, es inadmisible es un
ordenamiento ur)dico en el que el principio de igualdad entre
hombres y mueres resulta uno de los pilares fundamentales del
sistema democrtico, y contrar)a la tendencia actual en la que la
muer ha deado de ser reducida al mero papel de ama de casa
pues, por el contrario, eerce en plenitud y con libertad e
independencia, la configuracin de su vida y su papel en la
familia.
<or ello en la sentencia se establece que el criterio de las
ustificaciones basadas en la presuncin de que la madre es la
ms apta y capacitada debe ser abandonada, pues es un notorio
que la distribucin de roles entre el padre y la madre ha
evolucionado hacia una mayor participacin del padre en la tarea
del cuidado de los menores, convirti.ndose en una figura
presente que ha asumido la funcin cuidadora y, adems, el
reparto de los funciones familiares ha de ser obeto de discusin,
de negociacin y de pacto entre los cnyuges.
!
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VOTO CONCURRENTE
%n ese orden de ideas, la sentencia dice que el numeral
combatido no resulta inconstitucional siempre y cuando se
interprete a la luz del inter.s superior del menor y del principio de
igualdad, pero que no e/iste en nuestro ordenamiento ur)dico una
suerte de presuncin de idoneidad absoluta que uegue a favor de
alguno de los progenitores pues, en principio, tanto el padre como
la madre estn igualmente capacitados para atender de modo
conveniente a los hios, y la decisin udicial que se adopte al
respecto ha de priorizar su inter.s y bienestar sin partir de
ninguna predeterminacin o preuicio se/ista que otorgue
privilegios a la hora de ser conferida la responsabilidad de
atender y cuidar de aqu.llos.
%n ese sentido, al aplicar la norma impugnada, para la
adopcin de la medida debatida, el uez ha de atender a los
elementos personales, familiares, materiales, sociales y culturales
que concurren en una familia determinada, buscando lo que se
entiende meor para los hios, para su desarrollo integral, su
personalidad, su formacin ps)quica y f)sica, y deber tener
presentes los elementos individualizados como criterios
orientados, sopesando las necesidades de atencin, de cari!o, de
alimentacin, de educacin y ayuda escolar6 de desahogo
material, de sosiego y clima de equilibrio para su desarrollo6 las
pautas de conducta de su entorno y sus progenitores, el buen
ambiente social y familiar que pueden ofrecerles, sus afectos y
relaciones con los padres, en especial si e/iste un rechazo o una
especial identificacin6 su edad y capacidad de autoabastecerse,
entre muchos otros elementos que se presenten en cada caso
concreto.
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VOTO CONCURRENTE
%sta es la e/igencia que subyace del inter.s superior del
menor, y a trav.s de ella debe ser interpretada la norma
impugnada. ,on esta lgica, la guarda y custodia no deber ser
otorgada, en automtico y sin ms razonamiento, a la madre, a
pesar de la preferencia establecida por el legislador.
%n lo particular debo adelantar que no comparto las
anteriores consideraciones en su totalidad, por las razones que a
continuacin se e/ponen.
?ebo adelantar que coincido con el sentido de la resolucin
Anegar el amparo+, en tanto que e/isten elementos ms que
suficientes para concluir que la norma no transgrede los
art)culos10y &0 constitucionales6 sin embargo, tengo una posicin
matizada respecto del modo en que la Sala e/amin la norma
reclamada a la luz del principio de igualdad entre hombres y
mueres.
Lo anterior pues, a mi uicio, como mostrar. a continuacin,
el razonamiento que sustenta el fallo resulta un tanto
contradictorio aunque, en cualquier caso, e/istan elementos ms
que suficientes para concluir que la norma no transgrede los
art)culos 10 y &0 de la ,onstitucin Bederal.
<rimeramente puede observarse de la lectura de la
sentencia que hay all) una cierta confusin, pues parte de que el
precepto debe interpretarse en el sentido de que no establece
una preferencia para alguno de los progenitores para eercer la
custodia sobre los menores de diez a!os, lo que contradice el
"
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VOTO CONCURRENTE
te/to indubitable de la norma, la que dispone una preferencia
e/presa al determinar que los menores de diez aos quedarn al
cuidado de la madre, salvo que sea perjudicial para el menor.
%n ese sentido, parece dif)cil sostener que el precepto es
constitucional partiendo de un contenido diferente del que tiene, y
tampoco es el caso de hacer una interpretacin conforme, porque
el te/to de la norma no admite ms interpretacin de la que se
desprende del claro mandato literal que contiene, que es
precisamente lo que se combate en este amparo.
2ampoco se comparten las consideraciones en las que la
Sala se aparta del criterio en el que tradicionalmente ha sostenido
de que, en principio, los menores de cierta edad deben
permanecer con su madre por ser esto lo ms adecuado para
ellos, en tanto que la muer s) posee una aptitud natural para
atenderlos de modo conveniente.
"
2
#$%& '$()*+ A1CD371CCD+ 4Una base segura, #plicaciones cl)nicas de la teor)a del apego;,
9uenos #ires, <aids, 1C*C.
%l apego es el v)nculo emocional que desarrolla el ni!o con sus padres Ao cuidadores+ y que le
proporciona la seguridad emocional indispensable para un buen desarrollo de la personalidad. La
tesis fundamental de la 2eor)a del #pego es que el estado de seguridad, ansiedad o temor de un
ni!o es determinado en gran medida por la accesibilidad y capacidad de respuesta de su principal
figura de afecto Apersona con que se establece el v)nculo+.
%l trabao de 9oElby estuvo influenciado por Fonrad Lorenz A1CD$71C*C+ quien en sus estudios con
gansos y patos en los a!os (D, revel que las aves pod)an desarrollar un fuerte v)nculo con la
madre Ateor)a instintiva+ sin que el alimento estuviera por medio. <ero fue @arry @arloE A1CD(7
1C*1+ con sus e/perimentos con monos, y su descubrimiento de la necesidad universal de contacto
quien le encamin de manera decisiva en la construccin de la 2eor)a del #pego.
%l beb. seg8n esta teor)a7 nace con un repertorio de conductas las cuales tienen como finalidad
producir respuestas en los padres5 la succin, las sonrisas refleas, el balbuceo, la necesidad de
ser acunado y el llanto, no son ms que estrategias por decirlo de alguna manera del beb. para
vincularse con sus paps. ,on este repertorio los beb.s buscan mantener la pro/imidad con la
figura de apego, resistirse a la separacin, protestar si se lleva a cabo Aansiedad de separacin+, y
utilizar la figura de apego como base de seguridad desde la que e/plora el mundo.
9oElby considera esencial para la salud mental del reci.n nacido y del ni!o de corta edad, el calor,
la intimidad y la relacin constante con la madre, en la que ambos se encuentren en satisfaccin y
goce.
La relacin del ni!o con su madre es el ne/o ms importante que tiene lugar durante la primera
infancia. %s la madre quien lo alimenta y lo asea, la que le abriga y le presta las atenciones que
constituyen la respuesta frente a sus primeras necesidades de bienestar.
<ara 9oElby, la ausencia de esa relacin materno filial se llama privacin materna.
%fectos contraproducentes de la privacin de los cuidados maternos5
La ausencia de la relacin materno filial se denomina 4privacin maternal;, en este t.rmino muy
amplio que comprende varias situaciones. #s) por eemplo, al ni!o se le considera privado cuando
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AMPARO DIRECTO EN REVISION 1573/2011
VOTO CONCURRENTE
Lo anterior con base en las consideraciones que en la
misma sentencia se e/ponen ampliamente, en la parte en la que
dice que es innegable que en los primeros meses y a!os de vida,
las previsiones de la naturaleza conllevan una identificacin total
del hio con la madre, y que no se trata slo de las necesidades
biolgicas de los menores en cuanto a la alimentacin a trav.s de
vive en el mismo hogar que su madre y esta es incapaz de proporcinale el amoroso cuidado que
la infancia necesita. ?el mismo modo, se considera 4privado; al ni!o cuando por cualquier motivo
se le separa del cuidado materno. %n efecto de esta privacin resultara relativamente leve si el
ni!o lo atiende alguien con quien se ha encari!ado y en que conf)a, pero puede ser grave si la
madre adoptiva, aun cuando sea amable, le es e/tra!a. Sin embargo, estas providencias le
proporcionan alguna satisfaccin y constituyen, por tanto, eemplos de privacin parcial. Se ofrece
aqu) como contraste con el estado de privacin casi absoluta, que es tan frecuente en instituciones,
residencias infantiles y hospitales, donde el ni!o no tiene a nadie que le cuide en forma
individualizada y con quien pueda sentirse protegido y seguro.
Los contraproducentes efectos de esta privacin var)an en intensidad. La privacin parcial trae
consigo ansiedad aguda, e/cesivo anhelo de amor, de poderosos sentimientos de venganza y,
como consecuencia de estos, los de culpabilidad y depresin. %sas emociones y esos impulsos
son demasiado poderosos para los tiernos medios de dominio y organizacin inmaturos con que
cuenta el ni!o. La perturbacin en la organizacin ps)quica resultante de esos estados le conduce
a una variedad de reacciones frecuentemente repetidas y acumuladas que se traducen en la
aparicin de s)ntomas de neurosis y de inestabilidad.
La privacin absoluta, cuyo estudio constituye el principal de este informe, determina otros efectos
de mayor alcance en el desarrollo del carcter que pueden llegar hasta invalidar por entero su
capacidad de adaptacin social.
La prueba sobre la que descansan estos puntos de vista es de origen cl)nico en su mayor parte.
<ero, aun siendo valiosa en e/tremo, no est, por desgracia, ni sistemtica ni estad)sticamente
controlada y, por lo tanto, se enfrenta a menudo a la oposicin de aquellos que no se dedican a la
psiquiatr)a infantil.
:ohn 9oElby 4# Secure 9ase5 <arent7,hild #ttachment and @ealthy @uman ?evelopment.
2avistocG professional booG;. London5 Houtledge, 1C**.
D$&,)- ./&&/0$11 2E) 0$&0341$ -3 ), 5,-63 7,43&,8 *93&,7:
Se destaca por su posicin singular dentro del campo de la psicolog)a del ni!o. #unque fue
freudiano primero, y luego disc)pulo de -elanie Flein, sus ideas adquirieron una slida identidad
hasta representar una de las contribuciones ms creativas a la teor)a, sobre todo en un campo
poco e/plorado por el psicoanlisis5 el de la ubicacin de la e/periencia cultural en la organizacin
ps)quica.
Iinnicott defini las caracter)sticas de la salud mental con un nombre clave5 dependencias. %n
este sentido, el autor estima que el potencial innato de un ni!o se le une los cuidados maternales.
Los cuidados maternales permiten prevenir las distorsiones precoces. %l yo de la madre suple al yo
del ni!o que todav)a no est constituido, ofreci.ndole un ambiente favorable para su desarrollo. #l
comienzo, son necesarios unos cuidados maternales suficientemente buenos, que despierten en el
bebe el placer por vivir, que suscite el placer de las sensaciones y el autoerotismo, pues la
tendencia innata al placer es variable de un ser a otro y, sin la madre, la tendencia al placer no
puede tomarle la delantera a otras tendencias.
?e la identificacin de la madre con el lactante surge la preocupacin maternal primaria como un
sentimiento continuo de e/istir suficiente, sin que se haya interrumpido por reacciones a
intromisiones e/teriores.
La madre tambi.n cumple un papel de espeo para el ni!o. Se trata de la funcin de soporte que el
yo de la madre aporta al yo del ni!o. <ara muchas madres no es fcil desempe!ar este papel6
entonces, la madre reflea su propio estado nimo y la rigidez de sus propias defensas, e incluso,
no responde a lo que el bebe le est dando. <or tanto, se atrofia la propia capacidad creativa del
ni!o, que no tiene ning8n refleo de s) mismo, haciendo imposible el comienzo de un intercambio
con el mundo e/terior.
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VOTO CONCURRENTE
la leche materna pues, como lo han desarrollado diversos
especialistas en la materia a nivel internacional Acuyos criterios se
refieren en las pginas 1( y 11+, el protagonismo de las madres
en la conformacin de la personalidad de sus hios durante la
primera etapa de su vida, resulta determinante en el desarrollo de
su conducta hacia el futuro.
Iinnicott se!ala que, paralelamente a los procesos de integracin, personalizacin y
establecimiento de la relacin con el obeto y su utilizacin, aparece la capacidad de estar solo. %s
la continuidad de la e/istencia de la madre y la seguridad que .sta ofrece lo que hace posible una
e/periencia positiva de soledad durante un tiempo limitado.
%l beb. escapa de la aniquilacin en el estado de descanso y reposo, mientras que el yo se
fortalece por las e/periencias instintivas refleadas en el rostro materno. #s), el ni!o puede
descubrir su vida personal.
<ara Iinnicott, esta relacin con el yo es la base futura para la amistad y es la matriz de la
transferencia. -s adelante, el ni!o progresa hacia la independencia y su capacidad de estar solo
evoluciona paralelamente con el establecimiento de relaciones, mientras adquiere el sentido de la
responsabilidad y la autonom)a, a trav.s de la e/periencia de las relaciones interpersonales.
Iinnicott, ?. <roceso de maduracin en el ni!o. ,oleccin papel &(1. 9arcelona Laia, 1C*1.
M,6<,631 M,%)36 1;=771=;5 2E) 0$&0341$ -3 >,838 -3) -38,66$))$:
Jran especialista en el tratamiento de las psicosis infantiles, -argaret SchKnberger -ahler naci
en Sopron, @ungr)a, en una familia de la burgues)a ud)a intelectual. 'nici estudios de pediatr)a en
9udapest, donde conoci a Sandor Berenczi, y despu.s se instal en Liena, para orientarse hacia
el psicoanlisis
-argaret -ahler propone tres grandes etapas sucesivas del desarrollo, que son la fase autista, la
fase de simbiosis normal y la fase del proceso de separacin e individuacin. La fase autista, cuya
duracin seria de & semanas seg8n la autora, da lugar al proceso de maternae que favorecer
gradualmente el desplazamiento de la energ)a desde el interior del cuerpo del bebe hacia la
periferia, aumentando la sensibilidad a los est)mulos e/teriores. %n el siguiente periodo, el
simbitico, madre e hio forman una unidad dual. =o hay diferencia entre el yo y el no yo. ?urante
esta fase se realiza La transicin de una organizacin biolgica a una psicobiolgica.
Binalmente, se pasa a la fase de separacin e individuacin. La separacin implica la evolucin
hacia la diferenciacin, el distanciamiento, la formacin de l)mites y la desvinculacin con la madre.
La individuacin da cuenta de las funciones autnomas como percepcin, memoria y capacidad
cognitivas. La garant)a para que este proceso ocurra es el medio representado por la madre, cuya
disponibilidad f)sica y emocional debe adaptarse perfectamente a la evolucin del ni!o.
Seg8n -ahler, cada ni!o sigue una v)a de diferenciacin individual y 8nica, cuta especificidad esta
determinada por las caracter)sticas de la interaccin madre hio. La seleccin reciproca de sus
se!ales depende, a la vez, del talento innato del ni!o y de la madre con su inconsciente. #s), pues,
las primac)as del yo corporal se elaboran en relacin con el cuerpo de la madre y los inicios de la
diferenciacin se realizan por e/tensin fuera de la esfera simbitica. %n este periodo el ni!o se
separa f)sicamente de su madre, pero siempre suetndose. Luego evoluciona libremente de pie y
sin apoyo. ?e esta manera, se establece la distancia ptima caracter)stica de la interaccin entre la
madre y el ni!o, que le permite e/plorar el mundo permaneciendo pr/imo a su madre. %l ni!o
modifica gradualmente su comportamiento en funcin de su madre, al cual .ste se austa. Si
tenemos una madre ansiosa, inconstante e imprevisible, el ni!o en v)as de individualizacin no
podr hacer contrapruebas perceptivas y emocionales tranquilizantes y la estructuracin de su
personalidad puede perturbarse gravemente.
-ahler -. %l desarrollo psicoafectivo e intelectual del ni!o. 9uenos #ires, -asson 1C*3.
77
=
AMPARO DIRECTO EN REVISION 1573/2011
VOTO CONCURRENTE
=o sobra mencionar que prcticamente en todas las
especies animales es la hembra la que, por mero instinto, es la
que se hace cargo de los hios en sus etapas tempranas.
Hesulta entonces apegado a la lgica que la determinacin
de la guarda y custodia de los menores de cierta edad, a favor de
las mueres est ustificada y no es, con mucho, una cuestin
se/ista ni de estereotipos, pues est basada en la preservacin
de los intereses superiores de aqu.llos porque las mueres estn
dotadas, por naturaleza, de una especial aptitud para darles la
atencin que les es indispensable, lo que no implica, en modo
alguno, una distribucin de roles entre hombres y mueres que
implique relegar a la muer a ser ama de casa6 que se
desconozca la igualdad ur)dica que debe e/istir entre los g.neros
en t.rminos del art)culo &0 constitucional Apues no puede
igualarse, por ley, lo que por naturaleza es diferente+6 que
favorezca un dominio del hombre sobre la muer, que se le
reduzca a la muer al papel de cuidadora de los hios y, mucho
menos, implica desconocer el deber de los hombres de participar
en su cuidado y atencin, ni que .stos no puedan prodigarles
atenciones y cuidados necesarios para su correcto
desenvolvimiento f)sico y espiritual.
%n concordancia con lo anterior, en la misma sentencia se
dice, e/presamente, que la postura adoptada por la norma
combatida responde a un compromiso internacional del %stado
-e/icano, contenido en el art)culo 11 del <rotocolo #dicional a la
,onvencin #mericana de ?erechos @umanos en materia de
?erechos %conmicos, Sociales y ,ulturales.
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VOTO CONCURRENTE
Hesulta entonces contradictoria la conclusin a la que se
arriba en el fallo, en el sentido de que tanto el padre como la
madre estn igualmente capacitados para atender de modo
conveniente a los hijos, pues parece evidente que es
inconciliable la postura de que la muer no tiene una aptitud
natural, por encima de la del hombre, para hacerse cargo de los
ni!os peque!os, con las consideraciones e/puestas en la misma
sentencia, que e/presan precisamente, lo contrario.
'ncluso, en la misma sentencia se dio que aunque pueda
parecer contradictorio, el legislador puede optar por otorgar
preferencia a la madre en el momento de atribuir la guarda y
custodia de un menor. in embargo, este tipo de normas no
deben ser interpretadas en clave de un estereotipo en el que la
mujer resulta, per se, la persona ms preparada para esta tarea.
Lo anterior, a mi atender, no parece contradictorio sino que
resulta claramente contradictorio, pues si la muer no tiene una
aptitud natural para hacerse cargo de los ni!os peque!os, por
encima de la que, en general, tiene el hombre, entonces no
e/istir)a ustificacin para que el legislador le otorgara preferencia.
<or otro lado, se dice en la sentencia que es un hecho
notorio que el funcionamiento interno de las familias, en cuanto a
la distribucin de roles entre el padre y la madre, ha evolucionado
hacia una participacin del padre en la tarea del cuidado de los
menores, convirti.ndose el hombre en una figura presente que ha
asumido la funcin cuidadora. Sin embargo, tal situacin, si bien
es la tendencia que muestran las zonas urbanas de -./ico, en
especial a las clases altas del estrato social, no es, con mucho,
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VOTO CONCURRENTE
generalizada en el pa)s, y adems, se alea absolutamente de la
realidad que opera en las zonas rurales, por lo que se estima, que
esa consideracin no puede ser el sustento de las
consideraciones que rigen el fallo.
Sentado lo anterior resulta conveniente referir que esta
<rimera Sala, al resolver el #mparo ?irecto en Hevisin C&CM"DD1,
sostuvo el criterio de que la reforma al art)culo &0 constitucional,
del treinta y uno de diciembre de mil novecientos setenta y cuatro,
es continuacin de un largo proceso para lograr una equiparacin
ur)dica del g.nero femenino como masculino, a fin de dar pauta
para modificar leyes secundarias que incluyeran modos sutiles de
discriminacin, de manera que puede afirmarse que con la
igualdad prevista en el numeral aludido, ms que sentar un
concepto de identidad se pretendi ordenar al legislador que no
introduzca distinciones inustificadas.
$
$
Las consideraciones anteriores dieron lugar al siguiente criterio aislado5
=ovena >poca
'nstancia5 <rimera Sala
Buente5 Semanario :udicial de la Bederacin y su Jaceta
2omo5 NNL', :ulio de "DD3
2esis5 1a. ,L''M"DD3
<gina5 "1"
4'JO#L?#? :OHP?',# ?%L @Q-9H% R L# -O:%H <H%L'S2# %= %L #H2P,OLQ &0, <H'-%H
<SHH#BQ, ?% L# ,Q=S2'2O,'T= B%?%H#L. SOS #L,#=,%S. %l primer prrafo del art)culo &o.
de la ,onstitucin <ol)tica de los %stados Onidos -e/icanos que prev. la igualdad del hombre y la
muer frente a la ley y ordena al legislador que protea la organizacin y el desarrollo de la familia,
se introduo en la ,arta -agna mediante reforma Upublicada en el ?iario Qficial de la Bederacin el
$1 de diciembre de 1C3& como parte de un largo proceso para lograr la equiparacin ur)dica del
g.nero femenino con el masculino. #s), en la relativa iniciativa de reformas se propuso elevar a
rango constitucional la igualdad ur)dica entre ambos y se indic que .sta servir)a de pauta para
modificar leyes secundarias que incluyeran modos sutiles de discriminacin. ?e manera que la
referida igualdad implica una prohibicin para el legislador de discriminar por razn de g.nero, ya
que frente a la ley, el hombre y la muer deben ser tratados por igual6 de ah) que el art)culo &o.
constitucional, ms que prever un concepto de identidad, ordena al legislador que se abstenga de
introducir distinciones inustificadas o discriminatorias.U
#mparo directo en revisin C&CM"DD1. **********. 13 de enero de "DD3. -ayor)a de tres votos.
?isidentes5 :uan =. Silva -eza y Qlga Snchez ,ordero de Jarc)a Lillegas. <onente5 Sergio #.
Lalls @ernndez. Secretario5 -iguel Sngel #ntemate ,higo.
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AMPARO DIRECTO EN REVISION 1573/2011
VOTO CONCURRENTE
%n esa misma l)nea dio que cuando las mueres y los
hombres se encuentren en las mismas circunstancias, e/iste una
obligacin por parte del %stado de darles el mismo trato pero que,
sin embargo, cuando se encuentren en situaciones distintas
7como es el caso en atencin a las diferencias fisiolgicas que
e/isten entre los g.neros7, se les tendr que dar un trato
diferente.
<or otra parte, la <rimera Sala, sostuvo en el mismo asunto
que la ,onstitucin Bederal, responsabiliza por igual al padre y a
la madre de un menor de satisfacer sus necesidades y brindarle
un desarrollo integral, pues es precisamente en el meor inter.s
del menor que ambos padres se responsabilicen en igual medida,
no obstante lo cual, el %stado tiene la facultad de separar al
menor de alguno o de ambos padres, con el fin de brindarle una
mayor proteccin, y en este caso el uez cuenta con la
prerrogativa de valorar las circunstancias particulares para
garantizar el respeto a sus derechos.
%n ese sentido el legislador pueda establecer una distincin
ustificada en beneficio de los menores en sus primeros a!os,
como una presuncin que admite prueba en contrario, lo que no
implica inconstitucionalidad a8n ante la falta de disposicin al
respecto, e/presa en la ,onstitucin, ello ante la imposibilidad
evidente de establecer un mandato gen.rico, como principio
constitucional, que disponga que el desarrollo integral de los
menores slo podr garantizarse cuando permanezcan al lado de
su madre, pues como ya se dio, esto no siempre es as).
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AMPARO DIRECTO EN REVISION 1573/2011
VOTO CONCURRENTE
%n congruencia con lo anterior, aun con la presuncin de
que si bien es verdad que, en principio, lo ms conveniente para
los ni!os es sus primeros a!os es permanecer al lado de su
madre, tambi.n es cierto que tal postura no aplica
indiscriminadamente en todos los casos, pues puede suceder que
lo ms ben.fico para el desarrollo f)sico7emocional y la estabilidad
psicolgica de determinadoAs+ menorAes+, sea que quedeAn+ bao
la custodia del padre, razn por la cual, al resolver cuestiones de
custodia resulta patente el deber del uzgador de atender a todas
las circunstancias que rodean al caso particular, tomando en
cuenta, ante todo, el inter.s del menor sobre cualquier otro
aspecto, incluidos los derechos de los padres.
%n ese entendido, la norma debe interpretarse como se ha
venido haciendo, en el sentido de que establece una presuncin
legal de que los menores de cierta edad deben permanecer
preferentemente con su madre, por ser esto lo que ms conviene
a sus intereses superiores en tanto que aqu.lla tiene una aptitud
natural para su cuidado
4
, presuncin que, desde luego, no es
absoluta y puede ser desvirtuada en t.rminos del mismo te/to del
art)culo &.""* del ,digo ,ivil del %stado de -./ico, que
establece e/presamente que !os menores de diez aos
quedarn al cuidado de la madre, salvo que sea perjudicial para
el menor, de modo que, partiendo de que la postura de que en
caso de disputa los ni!os peque!os deben ser atendidos
preferentemente por la madre, no implica que la guarda y
custodia deba ser otorgada, en automtico y sin ms
razonamiento a la madre, a pesar de la preferencia del legislador,
sino que todos los casos concretos deben ser obeto de
4
#.?.H. 1("CM"DD$, fallado por unanimidad de & votos. #usente5 -inistro Homn <alacios.
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VOTO CONCURRENTE
valoracin udicial, atendiendo a las circunstancias espec)ficas
que los rodean.
MINISTRA OLGA SNCHEZ CORDERO DE GARCA VILLEGAS
SECRETARIO DE ACUERDOS DE LA PRIMERA SALA
LIC HERI'ERTO P?REZ RE@ES
E& 1A65/&$8 -3 )$ 463B/81$ 3& )$8 ,61C09)$8 3DE >6,00/F& IIE 13E 1! + 1; -3 ), L3+
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