La Constitucin y el sistema de resguardo del comportamiento tico en el ejercicio profesional

Voces: DERECHO DE ASOCIACION ~ DERECHOS CONSTITUCIONALES ~ DERECHO

CONSTITUCIONAL
Ttulo: La Constitucin y el sistema de resguardo del comportamiento tico en el ejercicio profesional
Autor: Nez Leiva, Ignacio
Publicado en: Puntolex Santiago,Chile 2009-06-12 15:53:46.83172-04
Sumario: SUMARIO: Apreciando la reforma constitucional al artculo 19 N 16 de la Constitucin Poltica, es
posible hallar la existencia de un nuevo deber constitucional, consistente en mantener un comportamiento tico
en el ejercicio profesional y encontrar las bases del sistema de resguardo del cumplimiento de dicho deber. El
autor realiza un acabado anlisis al respecto considerando cinco puntos: I. PROLEGMENOS II. CONTEXTO
CONSTITUCIONAL EN QUE SE INSERTA LA DISPOSICIN INTRODUCIDA POR LA REFORMA DEL
AO 2005 III. NORMAS Y PRINCIPIOS QUE COMPLETAN EL SISTEMA DE RESGUARDO DE LA
TICA PROFESIONAL, INTRODUCIDAS POR LA LEY N 20.050 IV. CONCLUSIONES; APORTES Y
VENTAJAS RESULTANTES DE APLICAR ESTE ENFOQUE V. BIBLIOGRAFA
Cita Westlaw Chile: CL/DOC/318/2009
La reforma constitucional introducida por la Ley de Reforma Constitucional N 20.050, introdujo la
siguiente frase al artculo 19 N 16: "Los colegios profesionales constituidos en conformidad a la ley y que
digan relacin a tales profesiones, estarn facultados para conocer de las reclamaciones que se interpongan
sobre la conducta tica de sus miembros. Contra sus resoluciones podr apelarse ante la Corte de Apelaciones
respectiva. Los profesionales no asociados sern juzgados por los tribunales especiales establecidos en la ley".
Tal modificacin se produjo en virtud de un veto presidencial. Especficamente los vetos Ns. 5 y 27
introducidos al referido proyecto de ley.
El cambio fue concordado y aprobado por el Senado y apoyado mayoritariamente en la Cmara de
Diputados, pero sin alcanzar el qurum necesario de los dos tercios para ser norma constitucional. La voluntad
poltica fue apoyar el texto original gestado en el Senado, particularmente por la naturaleza de su origen,
fundado en audiencias a mltiples colegios profesionales que concurrieron a apoyar esta frmula, sin perjuicio
de ser susceptible de perfeccionamiento futuro. As lo sostiene el mensaje del veto presidencial al proyecto de
ley de reforma constitucional, que posteriormente fue individualizado bajo el nmero 20.050, en donde adems
se afirma que:
"El texto distingue dos situaciones: la de los profesionales universitarios colegiados y la de aquellos que no
pertenecen a un colegio.
En el primer caso, se le otorga al propio colegio profesional, en primera instancia, la facultad de conocer de
las reclamaciones que se interpongan por conductas contrarias a la tica profesional de sus asociados. Estas
resoluciones pueden ser apeladas ante las Cortes de Apelaciones respectivas.
En el segundo caso, los profesionales no asociados sern juzgados por los tribunales especiales que se deben
crear por ley a este efecto. Slo en este caso opera la norma transitoria que sustituye temporalmente a los
tribunales especiales que deben crearse, por los tribunales ordinarios y mientras no exista esa ley".
Hasta la fecha, esa modificacin ha sido analizada observando las consecuencias que ha producido en el
estatuto que regula a los colegios profesionales2. Sin embargo, nos parece que tal enfoque no es el ptimo. A
nuestro juicio, en una Constitucin en la cual la dignidad humana es el eje central e informante de todos sus
preceptos, una disposicin insertada en el captulo referido a los derechos y deberes constitucionales a ser
apreciada en tal contexto.
Este cambio de enfoque, a nuestro juicio no resulta inocuo, pues como lo ha sostenido el tribunal
constitucional en su sentencia Rol N 33 de 1985: la Constitucin es un todo orgnico y el sentido de sus
normas debe ser determinado de manera tal que exista entre ellas la debida correspondencia y armona,
excluyndose aquella interpretacin que conduzca a anular o privar de eficacia algn precepto de ella y en ese
entendido, el rol y la finalidad de una norma dependen directamente de cual sea el contexto que se le atribuye a
la norma; la comprensin de la Constitucin no se agota en el anlisis gramatical de las palabras de la Carta
Fundamental ni en el estudio de la intencin que tuvo el constituyente al formularlas. La determinacin del
significado de un precepto constitucional requiere, adems, discernir las relaciones entre dicha norma y el resto
de los artculos de la Constitucin Poltica. Pues "sin perjuicio de las finalidades o ratio legis concretas que
pueda tener cada precepto constitucional considerado individualmente, cuestin importante de dilucidar en cada
caso, no debe olvidarse que todas las normas de la Constitucin comparten un fin comn: resguardar los
derechos fundamentales de la persona humana"3. Vale entonces tambin a este respecto la cita que el tribunal
constitucional hace al tratadista Sebastin Soler y que expresa: "no basta que el autor de la iniciativa haya dicho
o pensado un determinado concepto para que su voluntad se haya efectivamente introducido e incorporado en el
cuerpo dinmico del Derecho. Con suma frecuencia ocurre que el sistema jurdico absorbe slo aparentemente
una pretendida novedad"4.
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Westlaw Chile 1
Habida cuenta de lo anterior, la hiptesis que orienta nuestro trabajo en esta oportunidad es la siguiente:
La reforma constitucional que el ao 2005 introdujo una nueva parte final al inciso cuarto del artculo 19 N
16 explicit a nivel constitucional la existencia de un deber constitucional consistente en mantener un
comportamiento tico en el ejercicio profesional y conjuntamente estableci las bases del sistema de resguardo
del cumplimiento de dicho deber.
A continuacin y con la intencin de verificar nuestra hiptesis revisaremos la nueva formulacin de la
norma en comento, sealando brevemente qu factores nos inducen a modificar el enfoque mantenido hasta la
fecha, para luego sealar los componentes que sugerimos integran el sistema de resguardo del comportamiento
tico en el ejercicio profesional.
II. CONTEXTO CONSTITUCIONAL EN QUE SE INSERTA LA DISPOSICIN INTRODUCIDA POR
LA REFORMA DEL AO 2005
Como primera aproximacin, diremos que la reforma en comento se ubica en el contexto de la libertad de
trabajo, la libertad contractual de ndole laboral, la libre eleccin del trabajo, la libertad de asociacin 5 y la
libertad de exultacin 6. Adems, aparece como un correlato necesario en la esfera de lo privado al principio de
probidad que se impone a la actuacin de quienes ejercen la funcin pblica, de conformidad al nuevo artculo
octavo de la Constitucin. Situacin que nos permite comprender su sentido y alcance.
Tales libertades implican el reconocimiento de facultades inherentes al ser humano que le permiten su
desenvolvimiento, el desarrollo de su personalidad, la satisfaccin de sus necesidades espirituales y materiales,
y el desarrollo de su vocacin, por lo tanto no pueden ser sometidas a trabas.
Sin embargo, a este respecto, es necesario distinguir entre aquellas libertades por esencia no limitables y el
ejercicio de actividades laborales o profesionales a que se refieren dichas libertades. Esto ltimo, s puede ser
objeto de un amplio espectro de limitaciones destinadas a proteger los derechos e intereses de terceros y evitar
daos a travs de la salvaguarda de la competencia o solvencia profesional 7.
En este sentido, una forma de regulacin ya presente en la Constitucin antes del ao 2005 -y que opera de
manera preventiva- es el mandato hecho al legislador para que determine las profesiones que requieren grado o
ttulo universitario y las condiciones que deben cumplirse para ejercerlas. En ella encontramos el primer
antecedente de este sistema cuyo reconocimiento proponemos, el cual se construye y completa con los
elementos que revisaremos a continuacin.
III. NORMAS Y PRINCIPIOS QUE COMPLETAN EL SISTEMA DE RESGUARDO DE LA TICA
PROFESIONAL, INTRODUCIDAS POR LA LEY N 20.050
En la nueva parte final del artculo 19 N 16 podemos encontrar las siguientes normas y principios que, a
nuestro juicio, terminan por configurar las bases constitucionales del sistema de control de la conducta tica de
los profesionales.
a. El deber constitucional de desarrollar un comportamiento profesional conforme con la tica de la
disciplina
En primer lugar, la reforma del ao 2005 estableci el principio de responsabilidad tica en el ejercicio
profesional, el cual consiste en que los profesionales no son slo responsables por sus actos antijurdicos segn
el estatuto general de responsabilidad civil y criminal, sino tambin, por aquellos actos que sobrepasen los
parmetros ticos propios de su disciplina.
Quien es profesional -por el simple hecho de ejercer como tal- es deudor respecto de sus clientes,
empleadores y de la sociedad toda, de un comportamiento conforme con la tica de su actividad 8. Este
principio -deber- es, precisamente, la causa de la facultad que se les ha conferido a colegios profesionales y
tribunales especiales para conocer y juzgar, respectivamente, las reclamaciones que se interpongan sobre la
conducta tica de un profesional, y es, adems, una manifestacin constitucional, aplicada a la relacin
profesional, del principio de la buena fe 9
Sobre el particular no est de ms recalcar que la Constitucin se refiere a la conducta tica de los
profesionales, sin distingo entre los eventuales reclamantes. Dicho de otra forma, no requiere que la infraccin a
las normas ticas provenga de un acto cometido por el profesional en perjuicio de su cliente, puede serlo en
contra de cualquier persona, e incluso, puede tratarse de actos que en definitiva no ocasionen dao alguno a
ninguna persona sino que sean simplemente contrarios a la tica.
Recordemos que esta disposicin se inserta dentro de la garanta referida a la libertad de trabajo y que sta a
su vez, forma parte del captulo tercero de la Constitucin que contiene los derechos y deberes constitucionales.
Pues bien, la Constitucin, al establecer que los profesionales sern juzgados por los entes que ella seala
-en lo tocante a su comportamiento tico profesional- est manifestando tambin que sobre ellos pesa el deber
de adecuar su desempeo profesional a las normas ticas propias de su profesin o actividad, en calidad de
lmite a la libertad de trabajo 10.
b. Entes encargados del control de la conducta tica de los profesionales
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Westlaw Chile 2
En segundo lugar, la Constitucin tambin establece los entes a los cuales confa la tarea de conocer y
juzgar las reclamaciones en contra de la conducta tica de los profesionales. Ellos son, en primera instancia, los
colegios profesionales constituidos en conformidad con la ley y los tribunales especiales establecidos en la ley
11.
Ambos entes conforman en conjunto un sistema mixto y complementario de control de la conducta tica de
los profesionales.
Mixto, pues est integrado por entes de diversa naturaleza; cuerpos intermedios y rganos de Estado, y
complementario, pues la diferente competencia asignada a cada uno asegura que todas las personas
eventualmente afectadas por conductas profesionales antiticas, puedan efectivamente impetrar su debida
proteccin, con independencia de la condicin de colegiado del profesional que origina la reclamacin. Ello es,
sin duda, una garanta al derecho a la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos.
En este sistema mixto y complementario, ambos entes son encargados -mandatados por la propia
Constitucin- de cautelar el comportamiento tico de los profesionales. Son importantes medios para el logro de
un fin que consiste en que la persona humana reciba un trato digno cuando contrata los servicios de un
profesional. Finalidad que los sujetara al cumplimiento de las disposiciones constitucionales asociadas al
debido proceso, pues como anota Cea, para verificar la vinculacin a dichas normas el asunto se debe apreciar
con un criterio funcional y no orgnico, sin que interese quien sea la persona, el individuo o el rgano, trtese o
no de un tribunal en sentido estricto, se ha de guardar el debido proceso cuando de alguna manera, se tenga
autoridad para decidir sobre el prjimo, su honor o sus bienes. De manera que, en concreto, tanto el
superintendente de una institucin pblica, el tribunal de un partido poltico, la directiva de un sindicato, deben
cumplir fielmente con los principios que integran la nocin de debido proceso 12.
Sin perjuicio de aquello, y sin perder de vista que el ncleo central del producto de esta reforma es la
persona humana y su dignidad, es necesario destacar que a raz de esta importante misin encomendada a los
colegios profesionales, tambin se introdujeron novedades en su estatuto jurdico, las cuales -sin duda- han de
ser comprendidas e interpretadas en atencin a su funcin 13.
Estas novedades son las siguientes:
Se les otorg rango constitucional: Con ello se los considera elementos esenciales, imprescindibles e
insustituibles dentro del actual diseo socio-institucional, de tal forma que a su respecto el mandato al Estado de
ampararlos y garantizar su adecuada autonoma cobra especial fuerza.
Respecto de ellos se establece una regulacin, tambin de rango constitucional, que concibe la facultad que
les entrega -la de conocer de las reclamaciones sobre la conducta tica de sus miembros- como consustancial a
dichos cuerpos intermedios y por tanto irreductible. De tal forma que ahora, segn la Constitucin reformada, es
imposible concebir la figura de un colegio profesional sin tal atribucin. Esto, sin lugar a dudas, constituye un
cambio radical, pues la constitucionalizacin alcanzada por los colegios profesionales y su ligazn, con idntico
rango, al resguardo del comportamiento profesional segn parmetros ticos, comparten la inmunidad que al
cambio normativo tienen las normas del captulo tercero de la Carta Fundamental.
Conjuntamente con los colegios profesionales y los tribunales especiales establecidos por la ley, la
Constitucin le otorga, explcitamente, a la Corte de Apelaciones respectiva, la competencia para conocer de las
apelaciones contra las resoluciones dictadas por los colegios profesionales conociendo de esta materia.
Ahora bien, a propsito de este punto es necesario resolver al menos dos interrogantes: Primero, Puesto que
la Constitucin expresa que son apelables las resoluciones pronunciadas por los colegios profesionales, ha de
entenderse que tal posibilidad est prohibida por la Constitucin respecto de las pronunciadas por los tribunales
especiales? Y segundo, Esta solucin beneficia o perjudica a los colegios profesionales?
Sostenemos que para ambos casos la respuesta ha de ser negativa. En el primero, pues es necesario
considerar que la apelacin es un recurso esencialmente jurisdiccional que procede para impugnar resoluciones
judiciales y en este caso, por virtud de la Constitucin, proceder extraordinariamente en contra de resoluciones
pronunciadas por cuerpos intermedios. Luego el sentido de esta norma es consagrar una excepcin, no disponer
que solamente aquellas son impugnables por tal va.
Y en el segundo caso, la respuesta tambin es negativa, pues es menester reconocer que la apelacin es un
recurso, por regla general, procedente en sede judicial, salvo casos excepcionales. En este contexto si el
constituyente no hubiese establecido directamente la posibilidad de apelar las resoluciones dictadas por los
colegios profesionales en esta materia, se hubiese producido un desincentivo para la afiliacin a tales entes, pues
ello hubiese significado para sus afiliados la renuncia al sistema de impugnacin de resoluciones disponible
para los profesionales no colegiados, y por tanto, para el Estado, una infraccin al deber constitucional de
amparar a los grupos intermedios.
c. Facultades asignadas, en esta materia, a colegios profesionales y tribunales especiales
En tercer lugar, ahora refirindonos a la naturaleza de las atribuciones que este sistema asigna a colegios
profesionales y tribunales especiales, es necesario resaltar que la facultad conferida a los colegios profesionales
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Westlaw Chile 3
fue la de "conocer" de las reclamaciones que se interpongan sobre la conducta tica de sus miembros, mientras
que a los tribunales especiales establecidos por la ley, se les entreg la de "juzgar" las mismas situaciones, pero
respecto de profesionales no colegiados.
Tales facultades, las de conocer y juzgar, han de ser comprendidas en el mismo sentido que habitualmente
se le atribuye, este es, el de una atribucin decisoria en conflictos de relevancia jurdica segn parmetros
normativos establecidos por otros rganos, acompaada de la facultad de aplicar las sanciones que correspondan
segn los referidos parmetros normativos.
Se trata entonces de una funcin de aplicacin de las fuentes del derecho a una situacin concreta, pero no la
de crear derecho, ni sustantivo ni instrumental y que de ninguna forma puede hacerse extensiva a ellas, salvo
que la ley as lo disponga, pues as lo prohbe el inciso segundo del artculo sptimo de la Constitucin.
d. Asuntos que deben ser conocidos por los entes competentes en uso de las facultades conferidas por el
sistema de resguardo de la conducta tica de los profesionales
En cuarto lugar, es necesario anotar que la facultad de conocer y juzgar conferida a los colegios
profesionales y a los tribunales especiales que establezca la ley se refiere a las reclamaciones que se interpongan
sobre la conducta tica de profesionales cuando ejerzan como tales.
Cabe resaltar, que la Constitucin, no emple, en este punto, el concepto Tuicin tica o Disciplinaria,
nocin con que la doctrina y jurisprudencia aluden a las facultades que el artculo 554 del Cdigo Civil entrega
a toda corporacin de derecho privado. Ni tampoco el de Control tico, nombre con el que se design a la
facultad de revisin del actuar profesional segn parmetros ticos, reservada a los tribunales ordinarios con
posterioridad a la entrada en vigencia del D.L. N 3.621, de 1981 14.
Para la doctrina, el control tico se caracterizaba por ser una potestad pblica jurisdiccional, ejercible
respecto de cualquier profesional, cuyas resoluciones son susceptibles de imposicin coercitiva, mientras que la
tuicin tica o disciplinaria se distingua por ser una potestad privada de polica correccional ejercible slo
respecto de los profesionales afiliados al respectivo colegio, cuyas resoluciones no son coercitivamente
imponibles 15.
Como puede apreciarse, las diferencias entre uno y otro concepto surgen en consideracin al ente
competente para ejercerlas, las normas de procedimiento que las organizan y a las sanciones previstas para ser
aplicadas en cada caso 16.
En lugar de aquellos conceptos, la Constitucin utiliz la amplia frmula ya conocida, la cual comprende
todo tipo de reclamaciones que sobre una persona se efecten acerca de su comportamiento tico en el ejercicio
profesional, y que para Silva Bascun y Silva Gallinato consiste en la facultad de pronunciarse sobre las
reclamaciones que merezca el desempeo profesional de un colegiado, en cuanto ste pueda afectar a quienes el
colegiado presta sus servicios 17.
En consecuencia, la frmula empleada por la Constitucin no reconoce los distingos antes efectuados. Al
contrario, crea un concepto nuevo cuyo eje central consiste en mantener la vigencia de las normas de la tica
profesional mediante una reaccin institucional de carcter sancionatorio frente al hecho de su infraccin en el
pasado 18 asignada por igual a colegios profesionales y tribunales especiales, con la nica distincin de que
unos pueden ejercerla respecto de sus colegiados y otros respecto de los no colegiados.
Esto es especialmente relevante respecto de los colegios profesionales, pues ellos, conforme al artculo 1
del D.L. N 3.621, son tambin asociaciones gremiales; y segn la ley, titulares de las facultades de polica
correccional.
Sin embargo, en tanto las ejerzan para sancionar a sus colegiados por actos contrarios a la tica profesional,
estarn materialmente ejerciendo la funcin encomendada a ellos en el inciso cuarto del artculo 19 N 16 y, por
tanto, sujetos al estatuto constitucional previsto a tal efecto, especialmente al de impugnacin de sus
resoluciones y a las normas del debido proceso.
IV. CONCLUSIONES; APORTES Y VENTAJAS RESULTANTES DE APLICAR ESTE ENFOQUE
De lo anterior, podemos concluir que se confirma nuestra hiptesis, es decir, apreciando la reforma
constitucional al artculo 19 N 16 es posible hallar la existencia de un nuevo deber constitucional, consistente
en mantener un comportamiento tico en el ejercicio profesional y encontrar las bases del sistema de resguardo
del cumplimiento de dicho deber. Lo cual traslada el centro de gravedad de la reforma desde los colegios
profesionales hacia la persona humana y su dignidad. Sin perjuicio de las intenciones del constituyente, al
incorporarse la reforma al texto de una carta fundamental humanista, la reforma se vio imbuida por su contexto
dignatario integrndose al sistema de la Constitucin de 1980.
Este cambio de enfoque resulta til no slo para destacar el lugar central de la persona humana en el diseo
constitucional chileno, sino tambin porque entrega nuevos parmetros interpretativos y de aplicacin a los
operadores jurdicos a la hora de apreciar dicha norma.
En efecto, una comprensin de ella desde la visin protagnica asignada inicialmente a los colegios
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Westlaw Chile 4
profesionales repudiara toda clase de intervencin del Estado en la orgnica interna de dichos cuerpos, titulares
de autonoma. Impedira, por ejemplo, ordenar la modificacin de sus estatutos en lo referido a los
procedimientos aplicables a los procesos sancionatorios de sus afiliados para asegurar parmetros mnimos de
debido proceso, considerara improcedente toda revisin de resoluciones diferentes a las sentencias finales de
sus procedimientos disciplinarios, reclamara plena autonoma para la determinacin de los requisitos de ingreso
de sus afiliados y de eleccin de sus directivos, etc. Sin embargo, aquello, visto desde la perspectiva que
sugerida en este trabajo, no es, de buenas a primeras, un asunto de autonoma, sino un problema de adecuada
autonoma para alcanzar un fin especfico, impuesto con el carcter de responsabilidad por la propia
Constitucin, el cual ha de ser abordado, tal como lo dispone el artculo primero de la Carta Fundamental, con
pleno respeto a los derechos y garantas que ella establece, tanto para los afiliados a los colegios profesionales,
como para los reclamantes.
Por ltimo, y sin perjuicio de otras utilidades, pensamos que, esta visin contribuira en la actividad de
control tico de la conducta profesional, operando como un fundamento a las resoluciones que en la materia se
dicten, especialmente por la amplitud de la frmula empleada por la Constitucin y orientara en el diseo de las
facultades y competencias que se conferirn a los tribunales especiales que han de crearse para conocer de estos
asuntos, pues la visin de un sistema mixto y complementario de control de la conducta tica de los
profesionales supone cierta uniformidad de criterios y de diseo procesal, sancionatorio y competencial.
V. BIBLIOGRAFA
1. BARRERA BUTELER, Guillermo, "La Dignidad de la Persona Humana como fuente de Derechos
Fundamentales", en Derecho Constitucional; Cuadernos de Estudio, Ctedra C, 2004, Facultad de Derecho y
Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba. 2005.
2. CEA EGAA, Derecho Constitucional Chileno, Tomo II, Derechos, Deberes y Garantas, Santiago,
Ediciones Universidad Catlica de Chile, 2004.
3. CLARO SOLAR, Luis, Derecho Civil, Tomo V, 1927, pg. 507.
4. CONGRESO NACIONAL, SENADO, Reformas constitucionales 2005: historia y tramitacin,
Valparaso, Chile : Senado, 2006.
5. CONSEJO GENERAL COLEGIO DE ABOGADOS DE CHILE A.G., Informe sobre la admisibilidad
del recurso de apelacin deducido por don XXXXXXX, autos Rol N 5.873, 2007, Corte de Apelaciones de
Santiago.
6. MOLINA GUAITA, Hernn. Derecho Constitucional. Santiago, LexisNexis, 2006.
7. NOGUEIRA, Humberto, Aspectos de una Teora de los Derechos Fundamentales: La Delimitacin,
Regulacin, Garantas y Limitaciones de los Derechos Fundamentales, en Revista Ius et Praxis, 11 (2): 15-64,
2005.
8. NEZ LEIVA, Jos Ignacio, "Respeto a la diversidad Una razn tica o jurdica?" en Revista Lex et
Veritas, Facultad de Ciencias Jurdicas y Econmicas Universidad Internacional SEK, N 3. Ao 2005, pgs.
225-240.
9. ROS, Lautaro, "La tica profesional ", en La Gaceta Jurdica, N 241, pg. 7.
10. SILVA BASCUN, Alejandro, y SILVA GALLINATO, Mara Pa, "Control del comportamiento
tico de los profesionales", en Reforma Constitucional 2005, Francisco Ziga coordinador, Santiago,
LexisNexis, 2005, pg. 305.
11. VERDUGO, Mario; NOGUEIRA, Humberto; PFEFFER, Emilio, Derecho Constitucional, I, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago, 2002.
12. VIVANCO MARTNEZ, ngela. Curso de Derecho Constitucional. Aspectos dogmticos de la Carta
Fundamental de 1980, II, Ediciones UC, Santiago, 2005.
13. ZAPATA LARRAN, Patricio, La jurisprudencia del tribunal constitucional, Santiago, Editorial
Biblioteca Americana, 2002.
14. ZIGA URBINA, Francisco, "Derechos Fundamentales y Garantas en la Reforma Constitucional", en
La Constitucin Reformada de 2005, NOGUEIRA, Humberto, Coordinador. Santiago, Librotecnia, 2005, pg.
121.
Por J. Ignacio Nez Leiva1
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Notas
1 Abogado. Licenciado en Derecho Pontificia Universidad Catlica de Chile, Diplomado en metodologas
de investigacin e intervencin social, Universidad Alberto Hurtado. Alumno becario del programa de Magster
en Derecho Pblico de la Pontificia Universidad Catlica de Chile. Docente en las universidades Andrs Bello y
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Westlaw Chile 5
San Sebastin. Abogado asociado Servicios Empresariales Novarum Ltda. Email:
jinunez@uc.cl
. El autor agradece a doa Mara Celeste Mora Escobar por la colaboracin prestada en la redaccin final del
presente trabajo.
2 En este sentido, vase a ZIGA URBINA, Francisco, "Derechos Fundamentales y Garantas en la
Reforma Constitucional", en La Constitucin Reformada de 2005, NOGUEIRA, Humberto, Coordinador.
Santiago, Librotecnia, 2005, pg. 121, SILVA BASCUN, Alejandro, y SILVA GALLINATO, Mara Pa,
Control del comportamiento tico de los profesionales, en Reforma Constitucional 2005, Francisco Ziga
coordinador, Santiago, LexisNexis, 2005, pg. 305 y el propio mensaje al veto que introdujo la reforma.
3 ZAPATA LARRAN, Patricio, La jurisprudencia del tribunal constitucional, Santiago, Editorial
Biblioteca Americana, 2002, pg. 49.
4 Sentencia Rol N 46, 1987.
5 ZIGA URBINA, Francisco,"Derechos Fundamentales y Garantas en la Reforma Constitucional", en
La Constitucin Reformada de 2005, NOGUEIRA, Humberto, Coordinador. Santiago, Librotecnia, 2005, pg.
148.
6 VERDUGO, Mario; NOGUEIRA, Humberto; PFEFFER, Emilio, Derecho Constitucional, I, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago, pg. 110.
7 ZIGA URBINA, Francisco,"Derechos Fundamentales y Garantas en la Reforma Constitucional", en
La Constitucin Reformada de 2005, NOGUEIRA, Humberto, Coordinador. Santiago, Librotecnia, 2005, pg.
148.
8 ROS, Lautaro, "La tica profesional", en La Gaceta Jurdica, N 241, pg. 7.
9 Recordemos que, tal como lo sostiene Rodrguez Grez, la buena fe es un imperativo de correccin, lealtad,
honestidad. En el mbito contractual constituye una actitud interior que se puede resumir con una frase: lealtad
para contratar, para cumplir la obligacin asumida y para exigir su cumplimiento. RODRGUEZ GREZ, Pablo,
La obligacin como deber de conducta tpica. Santiago, Ed. Universidad de Chile, 1992, pg. 167.
10 Al respecto til es recordar que: El concepto de derechos implcitos nos permite considerar que no es
necesario que un derecho est configurado expresamente en la Constitucin formal o en el derecho internacional
convencional para ser derecho esencial, humano o fundamental. Ellos pueden deducirse de valores, principios,
fines y razones histricas que alimentan el derecho positivo constitucional e internacional. El sistema de
derechos humanos pleno tiene carencias normativas e implicitudes que es necesario extraer de los valores y
principios, pudiendo faltar normas de reconocimiento. El constitucionalismo democrtico americano as lo
reconoce. NOGUEIRA, Humberto, Aspectos de una Teora de los Derechos Fundamentales: La Delimitacin,
Regulacin, Garantas y Limitaciones de los Derechos Fundamentales, en Revista Ius et Praxis, 11 (2): 15-64,
2005.
11 Mensaje presidencial al veto del proyecto de reforma constitucional.
12 CEA EGAA, Derecho Constitucional Chileno, Tomo II, Derechos, Deberes y Garantas, Santiago,
Ediciones Universidad Catlica de Chile, 2004, pg. 157.
13 En este punto ya nos alejamos de la visin que a la fecha tiene la doctrina. Por otra parte necesario es
mencionar que sorprende constatar que los textos generales de estudio publicados con posterioridad a la reforma
del ao 2005 omiten el tratamiento de la modificacin que analizamos, en este sentido vase: VIVANCO
MARTNEZ, ngela. Curso de Derecho Constitucional. Aspectos dogmticos de la carta fundamental de 1980,
II, Ediciones UC, Santiago, 2005 y MOLINA GUAITA, Hernn. Derecho Constitucional. Santiago, LexisNexis,
2006.
14 Resulta relevante esta distincin pues el Colegio de Abogados de Chile AG. En sendo informe
presentado ante la Corte de Apelaciones de Santiago, cuando ella a propsito de la primera causa en la cual se
apel de la resolucin pronunciada por un Colegio profesional conociendo de la conducta tica de sus
miembros, sostuvo que era improcedente la apelacin, pues la resolucin impugnada habra sido pronunciada en
ejercicio de las atribuciones de polica correccional propias de las corporaciones, cuerpos intermedios
completamente autnomos, y por tanto no se trataba del caso aludido por la Constitucin en el artculo 19 N 16.
Vase, CONSEJO GENERAL COLEGIO DE ABOGADOS DE CHILE A.G., Informe sobre la admisibilidad
del recurso de apelacin deducido por don XXXXXXX, autos Rol N 5.873, 2007, Corte de Apelaciones de
Santiago.
15 CLARO SOLAR, Luis, Derecho Civil, Tomo V, 1927, pg. 507.
16 CONSEJO GENERAL COLEGIO DE ABOGADOS DE CHILE A.G., Informe sobre la admisibilidad
del recurso de apelacin deducido por don XXXXXXX, autos Rol N 5.873, 2007, Corte de Apelaciones de
Santiago. Voto disidente, pg. 16.
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Westlaw Chile 6
17 SILVA BASCUN, Alejandro, y SILVA GALLINATO, Mara Pa, "Control del comportamiento tico
de los profesionales", en Reforma Constitucional 2005, Francisco Ziga coordinador, Santiago, LexisNexis,
2005, pg. 317.
18 CONSEJO GENERAL COLEGIO DE ABOGADOS DE CHILE A.G., Informe sobre la admisibilidad
del recurso de apelacin deducido por don XXXXXXX, autos Rol N 5.873, 2007, Corte de Apelaciones de
Santiago. Voto disidente, pg. 17.
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Corte Suprema Tercera Sala (Constitucional) - contra - 2008-05-12 - Facultad fiscalizadora de Inspeccin del Trabajo. Subcontratacin.
Principio de legalidad de administracin
Corte de Apelaciones de Santiago - contra - 2007-09-07 - Cesacin de funciones por salud incompatible con el cargo no es materia de
recurso de proteccin
Corte de Apelaciones de Iquique - contra - 2006-08-16 - Expulsin de socio de asociacin gremial sin cumplir exigencias para ello vulnera
derechos constitucionales
Corte de Apelaciones de Temuco - Federacin de Funcionarios de la salud, IX regin contra Director del Hospital Hernn Henrquez
Aravena - 2009-10-08 - Artculo 19 N 16 de la Constitucin slo cautela derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo
Corte de Apelaciones de Punta Arenas - Cerda Castellana, Laura contra Asociacin gremial de empresarios de taxis colectivos de Punta
Arenas TACOPA - 2009-05-12 - Aplicacin de Estatuto de Asociacin Gremial a la que pertenece recurrida no es acto arbitrario o ilegal
Corte de Apelaciones de Concepcin - Venegas Castro Pedro Arnaldo contra Alcalde Municipalidad de Talcahuano - 2009-02-24 - Alcalde
acta dentro de sus facultades al remover empleado de exclusiva confianza sin solicitarle renuncia previa
Corte de Apelaciones de Punta Arenas - contra - 2009-01-09 - No es ilegal la revocacin de permiso de radio taxi si recurrente no cumple
requisitos para su renovacin
Corte Suprema Tercera Sala (Constitucional) - contra - 2008-05-12 - Rgimen de subcontratacin. Facultad fiscalizadora de Inspeccin del
Trabajo. Principio de legalidad
Corte Suprema Cuarta Sala (Especial) - contra - 2007-08-30 - Despido indirecto. Celebraciones sucesivas de contratos y finiquitos.
Compensacin de fuero maternal
Corte de Apelaciones de Valdivia - contra - 2007-08-21 - Destinacin de docente. Improcedencia de proteccin. Artculo 42 del Estatuto
Docente
Corte de Apelaciones de Punta Arenas - contra - 2006-09-01 - Comandante de Brigada Area tiene facultades para prohibir ingreso a base
militar. Libertad de trabajo
Corte de Apelaciones de San Miguel - Daz Paredes, Mara Raquel contra Alcalde I.Municipalidad de Lo Espejo - 1997-01-30 - Ilegalidad
en actuar de Alcalde que afecta funcionamiento de Juzgado
Corte Suprema - contra Gendarmera de Chile - 1994-01-25 - No procede proteccin contra medida disciplinaria dictada por sumario
administrativo, conforme a derecho
Corte Suprema Primera Sala (Civil) - Sociedad Framar S.A. contra Sociedad Intermodal S.A. - 1993-11-08 - Proteccin es improcedente si
no se constata dao a garantas invocadas. Empresa de carga area
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Westlaw Chile 7
Corte de Apelaciones de La Serena - Contreras Molina, Juan Luis contra Director Regional del Servicio de Impuestos Internos, IV Regin -
1993-10-20 - Circulares internas del SII, son meras instrucciones para los funcionarios
Corte de Apelaciones de Rancagua - Pezoa Miranda, rica Gloria contra Arenas Guitrrez, Anglica - 1989-09-12 - Partes que establecen
que conflicto se someter a conocimiento de rbitro no pueden resolverlo por s
Corte de Apelaciones de Rancagua - Salinas Palma, Juan Carlos contra Galgo Omnibus Asociacin Gremial de Transportistas - 1988-11-23
- Perturbacin en la libertad de trabajo es recurrible de proteccin
Corte de Apelaciones de Santiago - Rivera Medina, Mara Isabel contra Fiscala Regional Metropolitana Oriente - 2009-10-20 - Proteccin
debe desestimarse si supuesta vulneracin a garanta constitucional no se encuentra acreditada
Corte de Apelaciones de Valparaso - Inmobiliaria y Constructora los Alpes Limitada contra Inspeccin Provincial del Trabajo de San
Antonio - 2006-04-20 - Fiscalizador est facultado a exigir exhibicin de contrato de trabajo a empleador
Corte de Apelaciones de Concepcin - Mauricio Chacn Gmez contra Universidad de la Santsima Concepcin - 2009-03-25 - No procede
accin de proteccin si institucin acto amparada en legislacin vigente
Corte de Apelaciones de Rancagua - contra - 2009-02-11 - Instalacin de valla peatonal por municipalidad no atenta contra libertad de
trabajo de comerciante
Corte de Apelaciones de La Serena - contra - 2009-01-30 - Secretara Regional Ministerial de Transporte puede fiscalizar escuelas de
conductores no profesionales
Corte de Apelaciones de Chilln - contra - 2008-12-12 - Expulsin es ilegal y arbitraria si no se ajusta a procedimiento establecido en
estatutos de asociacin
Corte de Apelaciones de La Serena - contra - 2008-11-11 - Sindicato no puede sancionar a socio por conductas no establecidas en estatuto
Corte de Apelaciones de Arica - Arocutipa Cahuaya, Mauro contra Polica de Investigaciones de Chile - 2008-09-09 - Reglamento de
Extranjera faculta a investigaciones negar el ingreso a extranjeros
Corte de Apelaciones de Temuco - Cofre Molinet, Silvia Alicia contra Chancerel Gonzalez, Ricardo - 2008-09-01 - Acto impugnado como
ilegal o arbitrario fue dictado para cumplir con instruccin dada por organismo contralor
Corte de Apelaciones de San Miguel - contra - 2008-06-13 - Contratos colectivos. Procedencia de proteccin. Exclusin de trabajadores de
negociacin colectiva
Corte de Apelaciones de Santiago - contra - 2008-06-11 - Discapacidad mental de recurrente es insufiente para estimar que acto denunciado
es ilegal y arbitrario
Corte Suprema Tercera Sala (Constitucional) - contra - 2008-05-12 - Facultad fiscalizadora a empresas. Interpretacin de rgimen de
subcontratacin. Principio de legalidad
Corte Suprema Tercera Sala (Constitucional) - contra - 2008-05-12 - Inspeccin del Trabajo carece de facultades para fiscalizar
subcontratacin. Principio de legalidad. Proteccin acogida
Corte Suprema Tercera Sala (Constitucional) - contra - 2008-05-12 - Inspeccin del Trabajo no est facultada para interpretar rgimen de
subcontratacin existente. Principio de legalidad
Corte de Apelaciones de Santiago - contra - 2008-04-22 - No es ilegal ni arbitrario requerimiento que busca proteger derechos laborales de
trabajadores. Proteccin rechazada
Corte de Apelaciones de Santiago - contra - 2008-04-15 - Proteccin debe ser rechazada si expulsin de miembro de sindicato se debe a
faltas imputables a l
Corte de Apelaciones de Santiago - Prez Mardones, Raimundo contra Academia Judicial - 2008-04-04 - Libertad de trabajo no es afectada
si postulante carece de puntaje necesario de admisin al cargo
Corte de Apelaciones de Valparaso - Fernndez Castillo, Orlando contra Sindicato de pescadores Caleta Embarcadero de Quintero -
2008-04-01 - Desafiliacin de sindicato por no pago de cuotas no atenta contra derecho al trabajo
Corte de Apelaciones de Santiago - Ramos Lobos. Miguel contra Alcalde de la Municipalidad de La Reina - 2007-11-29 - Actuar arbitrario
de Alcalde al aplicar medida disciplinaria contraria a ley y desconociendo orden de la Contralora
Corte de Apelaciones de San Miguel - contra - 2007-04-10 - Vulnera derechos sindicales traslado de localidad o funcin de dirigentes de
asociaciones municipales
Corte de Apelaciones de Rancagua - Jorge Pavez Allen contra Contralora Regional del Libertador Bernardo O'Higgins - 2006-10-05 -
Artculo 19 N 17 de la Constitucin protege la libertad de trabajo no la obtencin del cargo
Corte de Apelaciones de Rancagua - contra - 2006-08-23 - No cabe proteccin contra sancin disciplinaria aplicada por juez contra abogado
en uso de facultades legales
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Corte de Apelaciones de Concepcin - contra - 2006-08-17 - Reemplazo de trabajadores en huelga. Modalidades. Facultad de Inspector
Laboral de aplicar multa
Corte de Apelaciones de Puerto Montt - contra - 2006-08-16 - Fiscalizadores de la Direccin del Trabajo slo estn facultados para aplicar
la legislacin laboral y no para fijar su sentido y alcance
Corte de Apelaciones de Puerto Montt - contra - 2006-07-21 - Debe desecharse proteccin impetrada si autoridad subsan la infraccin
cometida
Corte de Apelaciones de Valparaso - contra - 2006-07-13 - Fiscalizador del Trabajo est facultado para cursar multas por infraccin a
legislacin laboral. Proteccin rechazada
Corte de Apelaciones de Valparaso - Luis Alberto Toso Phillips c. Servicio de Impuestos Internos - 2011-09-14 -
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