JURISPRUDENCIA COMENTADA

Es posible que un infante adquiera la posesin de

un inmueble?
La Primera Sala de la Corte Suprema se pronunci acerca de este tema,
resolviendo que el inciso segundo del artculo 723 del Cdigo Civil regula la
necesaria adquisicin de la posesin por un tercero o intermediario, de manera
absoluta para los infantes y dementes. El inciso primero de esa norma remarca
esa necesidad respecto de los incapaces en general y referido a los inmuebles.
De esta manera un infante no adquiere la posesin, sino hasta que medie la
manifestacin de voluntad de su representante o, como lo seala el artculo 721,
al expresar conocimiento de ese hecho
Preparado por Jos Luis Zavala Ortiz. Magister en Derecho
En sentencia dictada el 16 de agosto de 2006, la Primera Sala de la Corte Suprema,
integrada por los ministros Jorge Rodrguez, Sergio Muoz y Margarita Herreros y los
abogados integrantes Hernn lvarez y scar Carrasco, autos Rol N 366-04, se pronunci
acerca de si es posible que un infante adquiera la posesin de un inmueble.
LOS HECHOS
Se trata en la especie de que un Banco demandante persigue el pago de un mutuo
otorgado a una sociedad, que no fue pagado en las fechas ni condiciones acordadas.
Un tercero constituy hipoteca en favor del Banco para garantizar el cumplimiento de
las obligaciones que emanan del contrato de mutuo referido, sobre una propiedad ubicada en
la ciudad de Temuco.
La actual poseedora de la finca hipotecada es una menor respecto de quien su abuela
adquiri por estipulacin a favor de otro dicha propiedad.
La menor poseedora se opuso a la accin por medio de su representante legal, su padre,
conforme la excepcin del artculo 103 N 3 de la Ley General de Bancos, argumentando que
ella no ha podido ser nunca poseedora del bien de que se trata, por ser una menor infante, y no
puede ser ni ha podido constituirse por voluntad propia ni por la de otros en tercer poseedor
de ningn inmueble.
DECISIN DEL TRIBUNAL DE PRIMERA INSTANCIA
La sentencia dictada por el Tercer Juzgado Civil de Temuco el 3 de enero de 2003,
confirmada por la Corte de Apelaciones de dicha ciudad, el 5 de diciembre del mismo ao,
desestim la excepcin opuesta, fundado en que respecto del bien raz de la litis, este es de
aquellos inscritos, por lo que la adquisicin de la posesin cuando se invoca un ttulo
traslaticio de dominio requiere de la competente inscripcin, que constituye la entrega que
permite jurdicamente entrar en posesin de l.
Agreg la sentencia que lo anterior se desprende de lo previsto en los artculos 702, 724,
728 y 730 del Cdigo Civil, de lo que se siguen dos consecuencias: primero, que basta la
inscripcin para que se adquiera la posesin, aunque el poseedor no entre realmente en el
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goce de la cosa a que la inscripcin se refiere y, segundo, que el simple apoderamiento
material de un inmueble inscrito no sirve para adquirir su posesin ni pone fin a la posesin
anterior: el que tiene ttulo inscrito no la pierde, sino por otra inscripcin.
En definitiva quien tiene ttulo inscrito es poseedor.
Igualmente, la conservacin de la posesin de inmuebles inscritos se hace mediante la
inscripcin, es decir, subsiste mientras aquella tenga vigencia.
DECISIN DE LA CORTE SUPREMA
La Primera Sala del mximo tribunal rechaz el recurso de casacin y mantuvo a firme
la sentencia recurrida, sealando que:
"...la inscripcin de dominio de la tercera poseedora del inmueble hipotecado, se
encuentra vigente y no ha sido objeto de impugnacin alguna, de manera que est acreditado
que ostenta la posesin legal de la finca hipotecada...".
Agrega que:
"...en la especie, no existe la vulneracin que se denuncia, pues el fallo ha dado correcta
aplicacin a las normas aplicables a la materia de que se trata, no siendo pertinentes las que se
invocan para fundar el presente recurso de casacin...".
Sin duda, la sentencia funda su decisin en la Teora de la Posesin Inscrita, esto es, que
existiendo una inscripcin de dominio se asume que, en este caso, el poseedor inscrito detenta
la posesin del inmueble aun cuando se trate de un infante, ya que no se requiere analizar la
posesin material para efectos de acoger la excepcin del artculo 103 N 3 de la Ley General
de Bancos.
No obstante, la prevencin del ministro Sergio Muoz seala que, aun cuando a su
juicio el vicio no influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo, cabe precisar que:
"...el artculo 720 del Cdigo Civil establece que la posesin puede tomarse por s,
mandatario o representante legal, con lo cual pone trmino al debatido tema de la adquisicin
de la posesin por representante. Por su parte el artculo 721 del mismo Cdigo contempla las
normas relativas al inicio de la posesin adquirida por representantes:
a) Principia desde que el representante expresa su voluntad y no es necesario el
conocimiento del representado, y
b) La posesin no se adquiere por el representado, sino en virtud de la manifestacin de
voluntad de su representante y, si la posesin se toma por otra persona a favor de quien debe
actuar representada, se iniciar la posesin desde que media aceptacin o conocimiento de tal
representante, todo ello legitimado por la relacin previa que le vincula con su representado,
que puede ser convencional o legal...".
Aade el ministro Muoz que:
"...el inciso segundo del artculo 723 del Cdigo de Bello regula la necesaria
adquisicin de la posesin por un tercero o intermediario, de manera absoluta para los
infantes y dementes. El inciso primero de esa norma remarca esa necesidad respecto de los
incapaces en general y referido a los inmuebles. De esta manera un infante no adquiere la
posesin, sino hasta que medie la manifestacin de voluntad de su representante o, como lo
seala el artculo 721, al expresar conocimiento de ese hecho...".
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Finalmente, la lnea argumentativa establece que:
"...conforme se ha dejado establecido por los jueces del fondo, el padre de la menor, en
representacin de su hija, actu por ella en estos autos, pues la menor tiene en esta causa la
calidad de tercer poseedor, ejerciendo en su favor el derecho a oponerse a la demanda,
interponiendo excepciones, con lo cual, precisamente en su calidad de representante legal de
su hija, ha exteriorizado expresamente conocimiento del hecho de la posesin de su hija
demandada respecto del bien materia del requerimiento. Es en esta virtud que ha quedado
acreditada la adquisicin de la posesin del inmueble por la menor demandada y no por el
solo hecho de encontrarse inscrito el bien raz a su nombre...".
TEXTO NTEGRO DE LA SENTENCIA COMENTADA
Santiago, diecisis de agosto de dos mil seis.
VISTOS:
En estos autos sobre requerimiento de acuerdo a la Ley General de Bancos, Rol N
4.070, del Tercer Juzgado Civil de Temuco, caratulados Banco del Desarrollo con Soto
Crcamo, Victoria, por sentencia de treinta y uno de enero de dos mil tres, escrita a fojas 86,
su jueza titular rechaz, con costas, las excepciones de no empecerle el ttulo, opuesto a la
ejecucin por don Wolfgang Vctor Soto Garretn, en representacin de su hija y demandada,
doa V.V.S.C., y la de pago de la deuda alegada por el mismo seor Soto, en representacin
de la demandada la Sociedad Comercial Soto Crcamo Limitada, y ordena seguir adelante la
ejecucin en contra de los mencionados demandados.
Apelada por ambas, una Sala de la Corte de Apelaciones de Temuco, por fallo de cinco
de diciembre de dos mil tres, que se lee a fojas 120, la confirm con costas de los recursos. En
su contra, la ejecutada V.S.C., ha interpuesto recursos de casacin en la forma y en el fondo.
Se trajeron los autos en relacin.
CONSIDERANDO:
EN CUANTO AL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA:
PRIMERO: Que la demandada funda este recurso en contra de la sentencia, en primer
trmino, en la causal del N 4 del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, en
haber sido dada ultra petita, porque se ha extendido, sin haberlo solicitado la demandante, al
punto de considerar en el fundamento sexto del fallo de primer grado, que el padre de la
menor en cuyo beneficio se ha estipulado un contrato de compraventa, en la especie, la menor
V.V.S.C., y su padre don Wolfgang Vctor Soto Garretn, adquiri la posesin del bien raz,
objeto de la compra.
En parte alguna de su petitorio aade, la demandante seal esta circunstancia para la
validez de sus pretensiones, por lo mismo no fue materia de prueba, y no existe en autos
constancia alguna que el padre haya adquirido por su hija, o de que haya aceptado sea expresa
o tcitamente la estipulacin que se hizo por su hija, antes bien, seal expresamente en la
contestacin de la demanda que no aceptaba la estipulacin.
Sostiene la recurrente que de esta manera existe ultra petita desde que la sentencia se ha
extendido a puntos no sometidos a debate, ya que la actora nunca seal que el padre hubiera
adquirido la posesin del inmueble por su hija, ni ello fue materia de prueba;
SEGUNDO: Que el vicio de ultra petita consiste en otorgar ms de lo pedido por las
partes o extender la sentencia a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, caso este
ltimo llamado en doctrina "extra petita"; por lo que es menester, para determinar su
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existencia, precisar lo que el demandante pidi en su demanda y compararlo con lo que
decidi la sentencia impugnada a su respecto;
TERCERO: Que examinado el escrito de demanda de fojas 1, se comprueba que don
Eduardo Videla Faras, en representacin del Banco del Desarrollo entabl la accin que le
confiere el Ttulo XIII de la Ley General de Bancos en contra de doa V.V.S.C., menor de
edad, representada por su padre Wolfgang Vctor Soto Garretn en su calidad de actual
poseedor del inmueble hipotecado y en contra de la sociedad Soto Crcamo Limitada,
representada por el mismo Wolfgang Soto Garretn, a fin de que el tribunal ordene notificar y
requerir de pago a doa V.V.S.C., menor de edad, representada por su padre Wolfgang Vctor
Soto Garretn, en su calidad de tercer poseedor, y en contra de la Sociedad Soto Crcamo
Limitada, en su calidad de deudora directa, representada por Wolfgang Soto Garretn, a fin de
que pague al Banco del Desarrollo la cantidad de dinero equivalente en pesos, moneda
nacional de 665,2406 Unidades de Fomento, segn el valor oficial que dicha unidad tenga al
da del pago efectivo, ascendente a la suma de $ 10.554.095, al da 4 de mayo de 2001, ms el
inters penal correspondiente y las costas de la causa, bajo los apercibimientos legales del
D.F.L. N 3 de 1997, y sus modificaciones posteriores, que fija el texto refundido,
sistematizado y concordado de la Ley General de Bancos;
CUARTO: Que, por su parte, la sentencia de primera instancia, confirmada por la Corte
de Apelaciones, rechaz, con costas, las excepciones opuestas por las ejecutadas y orden
seguir adelante con la ejecucin, no excedindose por consiguiente de lo que fue pedido,
existiendo, en cambio, plena concordancia y armona entre lo pedido en la demanda y lo
concedido por el fallo cuestionado. No existe, en consecuencia, el vicio de ultra petita
denunciado;
QUINTO: Que la segunda causal de casacin formal que invoca el recurrente, es la del
artculo 768 N 5 en relacin con el artculo 170 N 4, ambos del Cdigo de Procedimiento
Civil, porque estima que el juez a quo no da los fundamentos de que se vale para resolver
como lo hizo, en el sentido de considerar que don Wolfgang Vctor Soto Garretn adquiri la
posesin del inmueble por su hija;
SEXTO: Que en relacin a esta causal, este recurso es inadmisible y as ser declarado,
toda vez que no fue preparado en los trminos que exige el artculo 769 del Cdigo de
Procedimiento Civil, desde que la parte que lo entabla no reclam oportunamente y en todos
sus grados del vicio denunciado, ya que como consta de autos, slo apel de la sentencia de
primera instancia;
SPTIMO: Que, en consecuencia, por no haberse configurado el vicio de ultra petita en
el fallo impugnado y adems, por no estar preparado respecto de la causal del artculo 768 N
5, el recurso ser desestimado;
EN CUANTO AL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO:
OCTAVO: Que la recurrente afirma que la sentencia de segundo grado cometi error de
derecho al infringir los artculos 723, 1.445 y 1.446 del Cdigo Civil. En este sentido, sostiene
que en la sentencia que impugna se afirma que le empece a un infante una demanda ejecutiva
que legalmente debe dirigirse contra un tercer poseedor, en circunstancias que un infante no
puede adquirir la posesin de ninguna especie de cosas por prohibirlo la ley.
Dicha decisin, agrega, es manifiestamente errnea y contraviene expresamente el
artculo 723 citado, que establece en su inciso 2 que los dementes y los infantes son
incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea por s mismos o para otros, puesto que
se asume la existencia de voluntad de una menor, en circunstancias que por ley carece de ella.
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Por su parte el artculo 1.446 del mismo cuerpo legal dispone que toda persona es
legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces, y su artculo 1.447 prescribe
que son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordomudos que no
pueden darse a entender por escrito.
Estas normas tambin se han vulnerado a su juicio, porque al momento de estipularse a
favor de doa V.S.C., ha quedado probado que era una infante, y luego no ha podido adquirir
la posesin, que la actora le atribuye, ni siquiera representada, ya que ello slo podra hacerse
respecto de un relativamente incapaz, pero jams en relacin con un absolutamente incapaz.
Al haber resuelto de la forma como lo hizo, la sentencia impugnada en su concepto, ha
infringido las normas que han sido mencionadas, influyendo tal infraccin substancialmente
en lo dispositivo de la misma;
NOVENO: Que en estos autos el Banco demandante persigue el pago de un mutuo
otorgado a la Sociedad Comercial Soto Crcamo Limitada, por escritura pblica de 27 de
abril de 1995, que no fue pagado en las fechas ni condiciones acordadas.
Expresa en su demanda que doa Magnolia Crcamo Candia constituy hipoteca en
favor del Banco del Desarrollo, para garantizar el cumplimiento de las obligaciones que
emanan del contrato de mutuo referido, sobre una propiedad ubicada en calle Los Visones N
1621 de Temuco.
Agrega que la actual poseedora de la finca hipotecada es V.V.S.C., quien adquiri el
inmueble segn consta de escritura pblica de 2 de julio de 1998, complementada por la de 25
de noviembre del mismo ao, por la que doa Belledita Candia Cuevas manifest que
adquira la propiedad para su nieta V.S.C.;
DCIMO: Que la ejecutada, V.S.C., tercer poseedor, opuso a la accin por intermedio
de su representante legal, su padre don Wolfgang Soto Garretn, la excepcin del artculo 103
N 3 de la Ley General de Bancos, esto es la de no empecerle el ttulo, toda vez que ella no ha
podido ser nunca poseedora del bien de que se trata, por ser una menor infante, y no puede ser
ni ha podido constituirse por voluntad propia ni por la de otros en tercer poseedor de ningn
inmueble, y, por consiguiente, no posee el de autos;
UNDCIMO: Que el tribunal de primer grado, en su decisin que fue confirmada por la
Corte de Apelaciones, desestim la excepcin opuesta, fundado en que respecto del bien raz
de la litis, este es de aquellos inscritos, por lo que la adquisicin de la posesin cuando se
invoca un ttulo traslaticio de dominio requiere de la competente inscripcin, que constituye la
entrega que permite jurdicamente entrar en posesin de l.
Lo anterior se desprende de lo previsto en los artculos 702, 724, 728 y 730 del Cdigo
Civil, de lo que se siguen dos consecuencias:
1) Que basta la inscripcin para que se adquiera la posesin, aunque el poseedor no
entre realmente en el goce de la cosa a que la inscripcin se refiere, y
2) Que el simple apoderamiento material de un inmueble inscrito no sirve para adquirir
su posesin ni pone fin a la posesin anterior: el que tiene ttulo inscrito no la pierde, sino por
otra inscripcin.
En definitiva quien tiene ttulo inscrito es poseedor. Igualmente, la conservacin de la
posesin de inmuebles inscritos se hace mediante la inscripcin, es decir, subsiste mientras
aquella tenga vigencia;
DUODCIMO: Que, til resulta examinar para resolver el recurso de que se trata, la
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historia de la propiedad raz en cuestin:
a) Doa Magnolia Elizabeth Crcamo Candia, por escritura pblica de 3 de diciembre
de 1992, compr a don Wolfgang Vctor Soto Carretn (padre de la menor V.S.C.), el
inmueble ubicado en calle Los Visones N 621, de la Villa Triann de Temuco,
inscribindose en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races de dicha ciudad
del ao 1992;
b) Por escritura pblica de mutuo e hipoteca de fecha 27 de abril de 1995, doa
Magnolia Crcamo Candia (madre de la citada menor) constituy hipoteca de primer grado,
sobre el inmueble mencionado, a favor del Banco demandante, para garantizar la obligacin
contrada en la misma fecha y por el referido instrumento, por la Sociedad Comercial Soto
Crcamo Limitada, hipoteca que se inscribi en el Registro respectivo del mismo
Conservador a fojas 3928 N 1827, del ao 1995;
c) En el ao 1997 doa Magnolia Crcamo Candia vendi el inmueble a don Luis
Daniel Reyes Soto, quien a su vez, por escritura pblica de 2 de julio de 1998,
complementada por la de 28 de noviembre del mismo ao, lo transfiri a doa Belledita
Candia Cuevas, quien lo compr para su nieta V.S.C., inscribindose en el Registro de
Propiedad del Conservador citado, del ao 1998, a fojas 10.432 vta. N 8608;
DECIMOTERCERO: Que del mrito de los antecedentes de autos, consta que la
inscripcin de dominio de la tercera poseedora del inmueble hipotecado, V.S.C., se encuentra
vigente y no ha sido objeto de impugnacin alguna, de manera que est acreditado que ostenta
la posesin legal de la finca hipotecada;
DECIMOCUARTO: Que, en la especie, no existe la vulneracin que se denuncia, pues
el fallo ha dado correcta aplicacin a las normas aplicables a la materia de que se trata, no
siendo pertinentes las que se invocan para fundar el presente recurso de casacin;
DECIMOQUINTO: Que, por consiguiente, los jueces del fondo no han incurrido en las
infracciones que se denuncian, por lo que el recurso de nulidad interpuesto ser desestimado.
Y visto, adems, lo que disponen en los artculos 765, 766, 767 y 768 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se rechazan los recursos de casacin en la forma y en el fondo deducidos
en lo principal y primer otros de fojas 121, por el abogado don Luis Daniel Reyes Soto, en
representacin de don Wolfgang Vctor Soto Garretn por s y como representante legal de su
hija V.S.C., en contra de la sentencia de cinco de diciembre de dos mil tres, escrita a fojas
120.
Se previene que el ministro seor Muoz no acepta los fundamentos decimotercero y
decimocuarto y concurre al acuerdo teniendo presente:
1.- Que el artculo 720 del Cdigo Civil establece que la posesin puede tomarse por s,
mandatario o representante legal, con lo cual pone trmino al debatido tema de la adquisicin
de la posesin por representante.
Por su parte el artculo 721 del mismo Cdigo contempla las normas relativas al inicio
de la posesin adquirida por representantes:
a) Principia desde que el representante expresa su voluntad y no es necesario el
conocimiento del representado, y
b) La posesin no se adquiere por el representado, sino en virtud de la manifestacin de
voluntad de su representante y, si la posesin se toma por otra persona a favor de quien debe
actuar representada, se iniciar la posesin desde que media aceptacin o conocimiento de tal
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representante, todo ello legitimado por la relacin previa que le vincula con su representado,
que puede ser convencional o legal;
2.- Que el inciso segundo del artculo 723 del Cdigo de Bello regula la necesaria
adquisicin de la posesin por un tercero o intermediario, de manera absoluta para los
infantes y dementes. El inciso primero de esa norma remarca esa necesidad respecto de los
incapaces en general y referido a los inmuebles.
De esta manera un infante no adquiere la posesin, sino hasta que medie la
manifestacin de voluntad de su representante o, como lo seala el artculo 721, al expresar
conocimiento de ese hecho;
3.- Que conforme se ha dejado establecido por los jueces del fondo, Wolfgang Vctor
Soto Carretn, en representacin de su hija V.V.S.C., actu por ella en estos autos, pues la
menor tiene en esta causa la calidad de tercer poseedor, ejerciendo en su favor el derecho a
oponerse a la demanda, interponiendo excepciones, con lo cual, precisamente en su calidad de
representante legal de su hija, ha exteriorizado expresamente conocimiento del hecho de la
posesin de su hija demandada respecto del bien materia del requerimiento.
Es en esta virtud que ha quedado acreditada la adquisicin de la posesin del inmueble
por la menor demandada y no por el solo hecho de encontrarse inscrito el bien raz a su
nombre;
4.- Que si bien, en concepto del ministro que suscribe la prevencin, se incurri en
error de derecho por los jueces del fondo, por contravencin formal a lo dispuesto en los
artculos 720, 721 y 723 del Cdigo Civil, dicha infraccin no influye substancialmente en lo
dispositivo de lo decidido, puesto que, de igual modo las excepciones deben ser desechadas y,
por lo mismo, el recurso de casacin en el fondo debe ser desestimado.
Regstrese y devulvase con sus agregados.
Redaccin a cargo del Abogado Integrante Sr. Carrasco y de la prevencin su autor.
Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sr. Jorge
Rodrguez A., Sergio Muoz G. y Sra. Margarita Herreros M. y Abogados Integrantes Sres.
Hernn lvarez G. y scar Carrasco A.
No firma el Abogado Integrante Sr. Carrasco, no obstante haber concurrido a la vista
del recurso y acuerdo del fallo, por estar ausente.
Autorizado por el Secretario Sr. Carlos A. Meneses Pizarro.
Rol 366-2004.
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