DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO [ ] Prof. Susana Herrera M.

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EL FACTOR TIEMPO
Incidencia del tiempo en el derecho aplicable
Una misma relacin jurdica puede vincularse, sucesivamente, a leyes distintas,
dando origen a los llamados conflictos en el tiempo. El problema puede plantearse porque:
a. Se modifica una ley sustantiva interna, por ejemplo, se aumenta de 65 a 70 aos
la edad para jubilar por vejez.
b. Se modifica una ley atributiva, por ejemplo, se cambia el factor nacionalidad por
el domicilio en el art. 15 del Cdigo Civil, referente al estado y capacidad.
c. Los interesados cambian el facto de conexin de tal manera que sus vnculos
jurdicos, originalmente regulados por una legislacin determinada, quedan
sometidos a las leyes de otro pas, por ejemplo, una pareja, despus de contraer
matrimonio, cambia su nacionalidad o domicilio.

En los primeros casos, se ha debido dictar una ley que modifica a la anterior, dentro
de un mismo Estado, el problema es determinar el campo de aplicacin de la ley antigua y
de la ley nueva, mientras subsistan relaciones que hayan sido regidas por la primera pero
que produzcan sus efectos hasta despus de la entrada en vigencia de la segunda.
Debido a que hay un conflicto entre leyes internas de un mismo pas y a que, con el
tiempo, tienden a terminarse las relaciones regidas por la ley antigua se llama, a este
problema, conflicto transitorio interno. En este ltimo caso, se cambia el elemento
vinculante, de tal modo que debe determinarse al campo de aplicacin de los sistemas
jurdicos que eran competentes antes y despus de dicho cambio.
El problema se plantea por que se ha desplazado un elemento de conexin, razn
por la cual se le conoce como conflicto mvil. Tambin en ste juga el factor tiempo,
porque hay una conexin anterior y otra posterior al desplazamiento; pero el conflicto
mvil es principalmente un conflicto de leyes en el espacio, porque los sistemas jurdicos
aplicables no se suceden en el tiempo sino que, por el contrario, se mantienen
simultneamente vigentes.
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Estas circunstancias, unida al carcter internacional de los conflictos mviles, ha
hecho necesaria la bsqueda de soluciones diferentes a las que se dan para los conflictos
transitorios internos.
Conflictos transitorios internos
El problema de determinar el campo de aplicacin de dos leyes sustantivas o
atributivas, que se suceden en el tiempo por modificacin legislativa en un mismo Estado,
constituye el llamado conflicto transitorio interno.
En general, los preceptos constitucionales o simplemente legales de los diversos
pases, proclaman la irretroactividad de sus leyes, sin distinguir entre las sustantivas y las
atributivas. Al respecto, se debe recordar el art. 9 del Cdigo Civil, que expresa la ley
slo puede disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo.
El problema surge cuando se trata de determinar el alcance de la irretroactividad,
frente a actos jurdicos que no se han agotado bajo el imperio de la ley antigua, sino que,
por el contrario, prolongan sus efectos en el tiempo, mas all de la fecha de la reforma
legal.
La doctrina imperante considera que una ley tiene efecto retroactivo, cuando altera
algn derecho adquirido najo el imperio de una ley anterior; y que no lo tiene cuando afecta
solo a meras expectativas. Sin embargo, esta teora resulta insuficiente en su aplicacin
prctica, debido a que el concepto de derecho adquirido es impreciso, como se aprecia en
los siguientes ejemplos:
a. Si se aumenta de 65 a 70 la edad para jubilar, los que jubilaron con 65 durante la
vigencia de la ley antigua tiene indudablemente un derecho adquirido que no puede
ser afectado por la nueva, pero respecto de los que haban cumplido 65 aos antes
de la vigencia de la nueva ley, que no haban jubilado y que an no tenan 70 aos,
se plantea la duda Tenan el derecho adquirido de jubilar, por el hecho de haber
cumplido 65 aos durante la vigencia de la ley antigua?O solo tenan una facultad
que no ejercitaron y que por lo mismo solo tenan la mera expectativa de jubilar?
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b. Un matrimonio casado bajo una ley que no acepte la disolucin de vinculo, puede
disolverlo si despus entra en vigencia esta ley? La respuesta es s. Paul Roubier, en
su obra Los conflictos de Luis en el tiempo, desarrollo una teora ms moderna en
el ao 1929 sobre la retroactividad, esta es la teora de las situaciones jurdicas. Este
autor seala que toda situacin jurdica debe encontrarse en estado de constituirse,
producir sus efectos lo extinguirse al momento de la reforma legal. La
irretroactividad consiste en que la ley nueva regula el vnculo en la fase que este
est respetando la situacin que fue regida por la ley anterior.
Nuestro CC sigue la teora de los derechos adquiridos.
Conflictos mviles
Son aquellos que se producen por el desplazamiento internacional de los elementos
que configuran un factor de conexin, como por ejemplo, la nacionalidad, el domicilio o la
residencia de las personas, as por ejemplo, si un matrimonio chileno se nacionaliza alemn,
podr uno de los cnyuges oponerse a la demanda de divorcio del otro, accin basada en
la ley alemana, porque se cas bajo el rgimen de indisolubilidad que contempla la ley
chilena? o en forma ms amplia en qu medida se aplicara la ley alemana a los actos que
fueron realizados bajo la ley chilena?.
Como el matrimonio se realiz bajo la ley que no permite la disolucin, la solucin
va a determinarla la naturaleza jurdica que se le reconozca al conflicto. Si se le considera
anlogo al conflicto interno se le dar la solucin de los derechos adquiridos, en cambio, si
se le considera como un conflicto internacional se le buscara una solucin especfica de
derecho internacional privado.
Solucin tradicional: Respeto internacional de los derechos adquiridos
Los requisitos, segn Pillet, que debera reunir un derecho para merecer su respeto
internacional:
a. Que se haya adquirido en virtud de una ley competente, segn el derecho
internacional privado del juez.
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b. Que se hayan cumplido todas las condiciones exigidas por la ley competente
para la adquisicin del derecho.
Cumplidos estos requisitos, tendra que respetarse el derecho adquirido, excepto
que:
a. La institucin jurdica en que se basa no existe en el pas en que se invoca.
b. El derecho sea contrario al orden pblico del estado donde se quiere hacer
valer.
c. Se haya adquirido en el extranjero con fraude a la ley del tribunal.
Sin embargo, como requisito principal, la condicin sine qua non, es que se hayan
adquirido en virtud de una ley declarada competente por las normas de conflicto.
Entonces, si se reconoce que un derecho es adquirido de acuerdo con una ley
competente, se determina que esa es la ley competente y fin del conflicto.
La doctrina de Pillet es la que acoge el Cdigo de Bustamante, en su artculo 8 y
seala que: Los derechos adquiridos al amparo de las reglas de este Cdigo tienen plena
eficacia extraterritorial en los Estados contratantes, salvo que se opusiere a alguno de sus
efectos o consecuencias una regla de orden pblico internacional. Y segn el art. 3 del
Cdigo, las leyes de orden pblico internacional, son las denominadas territoriales o
locales.
Por consiguiente, la eficacia de un derecho adquirido en el extranjero se sujeta a lo que le
permita la ley local, es decir, si contraviene las normas de orden pblico interno o no.
Doctrinas contemporneas
Sealan que la teora de los derechos adquiridos presenta los siguientes defectos:
1. La teora en s misma es imprecisa.
2. En el plano internacional es an peor porque entra a jugar otro factor que es el
orden pblico internacional.
3. Fija la situacin al estado en que se encontraba.
4. No considera la realidad de la conexin actual.
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De acuerdo a estas ideas, debe ser de la siguiente forma:
1. Se debe aplicar inmediatamente la legislacin determinada por la nueva
conexin.
2. Debe considerarse la evolucin de la situacin planteada.
3. Debe fallarse segn las circunstancias de cada caso.