(*) Realiz sus estudios de Derecho en la Pontifcia
Universidad Catlica del Per. Asesora Laboral del Estudio Caballero Bustamante y miembro del comit de redaccin de la revista Asesora Laboral y del Informativo Caballero Bustamante. Expositora en temas de Derecho Laboral del Instituto Superior Caballero Bustamante. La negociacin colectiva en el sector pblico, frente a la Ley de Presupuesto Mariela Belleza Salazar (*) Sistema Nacional de Gestin de Recursos Humanos NDICE ANLISIS
I. Contexto
II. Normativa aplicable.
III. La negociacin colectiva en el sector pblico.
IV. La negociacin colectiva y la Ley de Presu-
puesto.
V. Conclusiones.
BITCORA INFORMATIVA
Preguntas y respuestas sobre el CAS.
RESUMEN EJECUTIVO El presente artculo abordar la situacin de la negociacin colectiva en el sector pblico, a la luz de las leyes de presupuesto, tomando en cuenta que la negociacin colectiva es un derecho humano laboral, pero adems que el Estado no solo es sujeto de derecho como empleador, sino que es el ordenamiento y por tanto vela por los intereses comunes, pblicos de los administra- dos. Por su parte, la negociacin colectiva es un derecho contenido en la libertad sindical que a su vez es considerada un derecho humano laboral; por lo tanto es de alcance a todos los trabaja- dores, tanto del sector privado como pblico. Ella consiste en negociar, en forma sindicada y no individual. En virtud a ello, los trabajadores que quieren negociar en forma colectiva tendrn que constituir un sindicato, con un nmero no menor de veinte trabajadores. Podrn negociar con la institucin materias diversas, excepto el incremento remunerativo. I. CONTEXTO La Constitucin Poltica consagra, en el artculo 28; los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga. Asimismo, de manera especfca se reconoce, en el ar- tculo 42, los derechos de sindicalizacin y huelga de los servidores pblicos. Preci- sando, que no se encuentran comprendi- dos los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de confanza o de direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional. Por su parte, el presupuesto del sector pblico, de acuerdo con la Ley General del Sistema de Presupuesto, Ley N 28411, constituye el instrumento de gestin del Estado que permite a las entidades lograr sus objetivos y metas contenidas en su Plan Operativo Institucional y en concordancia con el artculo 77 de la Constitucin Pol- tica del Per, la administracin econmica y fnanciera del Estado se rige por el pre- supuesto que anualmente aprueba el Con- greso(siendo que) El presupuesto asigna equitativamente los recursos pblicos, su programacin y ejecucin responden a los criterios de efciencia de necesidades so- ciales bsica.Con lo cual, de una primera lectura, podramos decir que las leyes de presupuesto no solo tendran rango legal, sino, tambin, rango constitucional. La negociacin colectiva, como vere- mos, es un derecho contenido en la liber- tad sindical que a su vez es considerada un derecho humano laboral; por lo tanto es de alcance a todos los trabajadores, tanto del sector privado como pblico. No podemos dejar de anotar que el sistema, establecido por el Estado social y democrtico de de- recho trajo, a efectos del empleo pblico, como una relacin laboral, la mantenida entre el Estado y el personal a su servicio; de esta manera se abandona la tesis esta- tutaria y se busca someter al Estado a las mismas normas que impone a sus admi- nistrados, es decir que se le considerar sujeto de derecho. Sin embargo, el derecho a la negociacin colectiva para los trabajadores del sector p- blico se ha visto limitado paulatinamente por normas de ndole presupuestario que, aunque lmites a la actuacin del Estado, no pueden olvidar la funcin que la Constitu- cin Poltica del Per le asigna, es decir, ac- Mayo de 2009 C Sistemas Administrativos C17 tuar bajo criterios de efciencia de las necesi- dades sociales bsicas, en tanto es deber del Estado peruano garantizar la plena vigencia de los derechos humanos, tales como el li- bre desarrollo de los derechos colectivos y con ellos del derecho al trabajo. En el presente artculo, abordaremos la situacin de la negociacin colectiva en el sector pblico, a la luz de las leyes de presupuesto, tomando en cuenta que la negociacin colectiva es un derecho humano laboral, pero adems que el Es- tado no solo es sujeto de derecho como empleador, sino que es el ordenamiento y por tanto vela por los intereses comunes, pblicos de los administrados. II. NORMATIVA APLICABLE 2.1. Normas Internacionales sobre el Derecho de Sindicalizacin de los Trabajadores del Sector Pblico: La Organizacin Internacional del Tra- bajo adopt, el 27 de junio de 1978, el Convenio N 151, sobre las relaciones de trabajo en la Administracin Pbli- ca, el cual fue aprobado por nuestro pas, el 12 de julio de 1979 a travs de la Constitucin de 1979, para lo cual tom en consideracin entre otros aspectos, la expansin de los servicios prestados por la Adminis- tracin Pblica en muchos pases y la necesidad que existan sanas rela- ciones laborales entre las autoridades pblicas y las organizaciones de em- pleados pblicos. A su vez, tuvo en cuenta las diferencias existentes en muchos pases entre el empleo p- blico y el empleo privado, as como las difcultades de interpretacin que se han planteado a propsito de la aplicacin a los funcionarios pblicos de las disposiciones pertinentes del Convenio sobre el derecho de sindi- cacin y de negociacin colectiva de 1949, y las observaciones por las cua- les los rganos de control de la OIT han sealado en diversas ocasiones que ciertos gobiernos han aplicado dichas disposiciones en forma tal que grupos numerosos de empleados pblicos han quedado excluidos del campo de aplicacin del Convenio. 2.2 Marco legal peruano Actualmente, los dispositivos legales vigentes, que regulan la negociacin colectiva en el Sector Pblico, son el Decreto Legislativo N 276 (24.03.84), Ley de Bases de la Carrera Adminis- trativa y de Remuneraciones en el Sector Pblico; el Decreto Supremo N 005-90-PCM (17.01.90), Reglamen- to del Decreto Legislativo N 276; el Decreto Supremo N 003-82-PCM (22.01.82), relativo al derecho de los servidores de constituir organizacio- nes sindicales; y el Decreto Supremo N 026-82-JUS (13.04.82) disposicio- nes para el mejor cumplimiento del Decreto Supremo N 003-82-PCM. El Decreto Legislativo N 276 (24.03.84), establece el derecho a constituir sindicatos, con arreglo a ley, y a hacer uso de la huelga en la forma que la ley determine. Su reglamento seala que los servidores de carrera tienen derecho a constituir organiza- ciones sindicales y a afliarse a ellas de manera voluntaria, libre y no sujeta a condicin alguna. Derecho que no puede ser ejercido mientras desem- peen cargos polticos, de confanza o de responsabilidad directiva. A tal efecto, se considera servidores pblicos a quienes se encuentren comprendidos en la carrera admi- nistrativa, sus haberes se encuentren sujetos al Sistema nico de Remune- raciones de la Administracin Pblica y adems hayan superado el perodo de prueba, no encontrndose com- prendidos: Los Magistrados del Poder Judi- cial. Los funcionarios del Estado con poder de decisin. Se entiende como tales a quienes desempe- en cargos directivos y que legal o administrativamente se encuen- tren facultados para resolver los asuntos de su competencia. Los funcionarios del Estado que desempeen cargos de confan- za. Se considera como tales a los determinados en el Ttulo III del Decreto Legislativo N 217, Ley del Poder Ejecutivo, as como aque- llos otros que sean establecidos por Decreto Supremo. El personal militar y el personal civil que de acuerdo a las disposi- ciones en la materia forman parte de las Fuerzas Armadas y las Fuer- zas Policiales. As cumplan con los requisitos sealados en el prrafo anterior relativo a la consideracin como servidores pblicos. Para que un sindicato de servidores pblicos pueda constituirse y sub- sistir requiere de la afliacin de por lo menos, el 20% de la totalidad de servidores con derecho a sindicali- zarse de la respectiva Reparticin. El nmero mnimo de miembros de un sindicato es de 20. Los rganos desconcentrados de las entidades constitutivas de los Pode- res del Estado, as como los gobier- nos locales, que no tengan pliego presupuestal propio y cuya sede se encuentre fuera de la ciudad de Lima, se considerarn para efectos de la formacin de sindicatos, como re- Mayo de 2009 C18 C Sistemas Administrativos particiones independientes. En estos casos, el requisito del 20% de la tota- lidad de servidores con derecho a sin- dicalizarse se entender referido a los servidores de esa reparticin, siendo siempre obligatorio el nmero mni- mo de 20 trabajadores. Del mismo modo, la autoridad pblica se abstendr de todo acto que tienda a restringir o entorpecer el ejercicio del derecho de sindicacin o a inter- venir en la constitucin, organizacin y administracin de los sindicatos, por lo que las organizaciones sindicales de servidores pblicos gozarn de com- pleta independencia, respecto de las autoridades pblicas y por ende no podrn formar parte de la estructura administrativa de la Reparticin. Para realizar la inscripcin, las organi- zaciones sindicales de servidores p- blicos presentarn ante el Registro de Organizaciones Sindicales de Servi- dores Pblicos (ROSSP) los siguientes documentos: Copia legalizada del acta de la asamblea de constitucin, con indicacin del nmero de tra- bajadores existentes. Nmina de la Junta Directiva elegida. Copia del Estatuto aprobado en la requerida asamblea de constitucin. Nmina completa de sus aflia- dos, debidamente identifca- dos. III. LA NEGOCIACIN COLECTIVA EN EL SECTOR PBLICO 3.1 Procedimiento de Negociacin a. Presentacin del pliego El sindicato mayoritario de la res- pectiva Reparticin podr presen- tar, anualmente, en forma escrita, su pliego de peticiones sobre con- diciones generales de trabajo; el que ser presentado como mxi- mo hasta el 31 de marzo de cada ejercicio presupuestal. Al momento de presentar el pliego de peticiones, el sindicato mayori- tario deber acreditar su condicin de tal, mediante certifcacin que expedir el Registro de Organiza- ciones Sindicales de Servidores Pblicos. Para estos efectos, deber presen- tar el Registro anualmente, con ocasin de la comunicacin sobre la eleccin de su Junta Directiva, la nmina actualizada de los aflia- dos al Sindicato. b. Comisin paritaria Recibido el pliego de peticiones, el Titular de la Reparticin, procede- r a convocar a una Comisin Pa- ritaria, la que en el trmino de 10 das hbiles evaluar dicho pliego y buscar una frmula de arreglo. La Comisin Paritaria estar inte- grada por 4 representantes del sindicato mayoritario: 4 represen- tantes de la Reparticin y 1 repre- sentantes del Titular de la misma, quien la presidir. c. Resolucin Cuando la frmula de arreglo, pro- puesta por la Comisin Paritaria no fuere observada por la Comisin Tcnica, el Titular de la Reparticin expedir la resolucin aprobatoria correspondiente. d. Tribunal Arbitral Si la Comisin Paritaria no acep- tara las observaciones e insistiera en la frmula de arreglo propuesta inicialmente, por disposicin del Titular de la Reparticin, los actua- dos pasarn a conocimiento del Tribunal Arbitral que se constituir en cada Reparticin. El Tribunal Arbitral estar integrado por 4 rbitros, designados 2 por el sindicato mayoritario y 2 por la Re- particin y estar presidido por el que designen las partes de comn acuerdo y a falta del mismo, por el que designe la Corte Superior del Distrito Judicial correspondiente, a solicitud del Titular de la Reparti- cin. El Tribunal conocer del pliego de peticiones y dentro del trmino del tercer da hbil de instalado expedir el laudo que ponga fn al mismo, debiendo tomar en con- sideracin el informe emitido por la respectiva Comisin Tcnica. El laudo del Tribunal tiene carcter de cosa juzgada y es de obligatorio cumplimiento. 3.2 Materias de negociacin En relacin con el derecho a la nego- ciacin colectiva, las entidades pbli- cas se encuentran prohibidas de nego- ciar con sus servidores, directamente o a travs de sus organizaciones sin- dicales sobre condiciones de trabajo o benefcios que impliquen incrementos remunerativos o que modifquen el Sistema nico de Remuneraciones, siendo nula toda estipulacin en con- trario; de acuerdo con disposiciones especfcas sobre la materia, la nego- ciacin solo podr versar sobre con- diciones generales de trabajo, es decir aquellas que faciliten la actividad del trabajador y que pueden cubrirse con recursos presupuestales existentes. En ningn caso, se considerarn aquellas que impliquen actos de administra- cin o de imperio, ni las que requieran partidas presupuestales adicionales; son condiciones generales de trabajo aquellas que facilitan la actividad del trabajador y que puedan cubrirse con recursos presupuestales existentes. Sin embargo, para el caso de los Gobier- nos Locales, la Ley 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, seala que la aprobacin y reajuste de remuneraciones, bonifcaciones, agui- naldos y refrigerio y movilidad de los trabajadores de los Gobiernos Locales se efecta de acuerdo a lo dispuesto en el Decreto Supremo N 070-85-PCM, pu- blicado el 31 de julio de 1985, esto es, mediante trato directo con las organi- zaciones sindicales. Adems, tomando en cuenta que en los gobiernos locales la negociacin colectiva de condiciones de trabajo con contenido econmico es admitida solo en cuanto refere a incre- mentos remunerativos por costo de vida y conforme a los recursos de cada entidad (1) , podemos establecer que la fjacin de condiciones salariales para los trabajadores pblicos, por medio de una negociacin colectiva no se en- cuentra exceptuada como materia de negociacin, solo estar limitada por el presupuesto de cada entidad. No debemos perder de vista que la negociacin colectiva es un derecho constitucionalmente reconocido, que incluye a los trabajadores del sector pblico y que debe ser limitado solo en funcin del inters pblico, por lo tanto y tal como lo seala el Tribunal Consti- Mayo de 2009 C Sistemas Administrativos C19 tucional en el caso de las negociaciones colectivas de los servidores pblicos, estas debern efectuars,e considerando el lmite constitucional, que impone un presupues- to equilibrado y equitativo, cuya aproba- cin corresponde al Congreso de la Rep- blica, ya que las condiciones de empleo en la administracin pblica se fnancian con recursos de los contribuyentes y de la Na- cin (Fundamento 53) (2) . Sin duda, el presupuesto encarna el inters pblico plausible de ser am- parado y limita otros derechos cons- titucionalmente reconocidos, como el derecho a la negociacin colectiva, sin embargo hasta qu punto puede ser limitante; consideramos que debe buscarse una armonizacin entre am- bos derechos y no excluirse arbitraria e innecesariamente materias de nego- ciacin colectiva, como es el caso de las condiciones salariales. De acuerdo con el Comit de Libertad Sindical: Debera encontrarse un compromiso equitativo y razonable entre, por una par- te, la necesidad de preservar hasta donde sea posible la autonoma de las partes en la negociacin y, por otra, el deber que incumbe a los gobiernos de adoptar las medidas necesarias para superar sus dif- cultades presupuestarias (3) . Por lo que el inters pblico represen- tado por el presupuesto matiza de par- ticularidades la negociacin colectiva de los trabajadores del sector pblico sin minimizarla ni tornarla irrelevante, en tanto no extrae de su mbito mate- rial la materia remunerativa, sino que busca la armonizacin, en palabras de BALBIN TORRES, del transcurso de la negociacin con las particularidades de la organizacin administrativa (4) Tal como indicbamos, las potestades presupuestarias han sustrado, casi en su totalidad, la materia remunerativa de las negociaciones colectivas de los trabaja- dores del sector pblico, de este modo hay un apoderamiento de tales condicio- nes, por parte de las normas presupues- tarias, como si el principio de legalidad presupuestal se encontrara sobre cual- quier otro derecho, incluyendo los de- rechos de origen constitucional, conlle- vando a una determinacin unilateral de las condiciones remunerativas quitando mbito de regulacin a los sujetos que intervienen en la negociacin colectiva. IV. LA NEGOCIACIN COLECTIVA Y LA LEY DE PRESUPUESTO Debemos partir de que la negociacin colectiva, como derecho, se encuentra com- prendida en la libertad sindical, reconocida a nivel constitucional e incluso sealada como derecho humano laboral al estar consagrado en la Constitucin peruana, pues de acuerdo con Canessa los derechos humanos labora- les son ese conjunto de derechos laborales re- cogidos en los tratados internacionales de de- rechos humanos y/o consagrados en los textos constitucionales, que resultan indispensables para el respeto de la dignidad humana, dentro de las relaciones laborales y que aseguran la satisfaccin de las necesidades bsicas dentro del mundo del trabajo (5)
De acuerdo con ciertas posturas, una lectura literal del artculo 42 de la Cons- titucin Poltica del Per nos llevara a sostener que el derecho a la negociacin colectiva para los trabajadores del sector pblico se encuentra no solo limitado, sino que es inexistente; debido a que este ar- tculo reconoce como derechos solo a la sindicacin y a la huelga, mas no a la nego- ciacin colectiva. Por otro lado, el artculo 39 del mismo cuerpo normativo, seala al personal que se encuentra prestando servicios a favor del Estado como trabajadores, dndole carc- ter de relacin de dependencia o laboral a la que mantiene el Estado con el personal a su servicio que no solo realiza funciones en- marcadas dentro de los fnes pblicos perse- guidos por el Estado, sino que se encuentran revestidas de importancia econmica al ser los intereses del Estado moderno amplios. Al ser considerado este personal como trabajadores se le reconoce al tipo de re- lacin que vincula al Estado con estos, de carcter laboral y por lo tanto le deben ser aplicados todos los derechos laborales re- conocidos a nivel nacional e internacional. Sin embargo, dada la particularidad de las partes no podemos negar la necesidad de limitar ciertos aspectos o aplicaciones de los derechos laborales, especialmente de aquellos que tienen carcter colectivo. De acuerdo con lo mencionado, encon- tramos una limitacin constitucional con respecto a la aplicacin de los derechos co- lectivos del servidor pblico, pues no se les reconoce a los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que desempean car- gos de confanza o de direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Po- lica Nacional el derecho a la libertad sindical. Por otro lado y, siguiendo con el anlisis de la constitucionalidad de la negociacin colectiva como derecho comprendido en la libertad sindical para el sector pblico, debe- mos indicar, y tal como ya lo hemos mencio- nado, la necesidad de limitar ciertos aspectos de los derechos comprendidos en la libertad sindical pues el empleador, en este caso, tie- ne como principal funcin la atencin del inters pblico. En virtud de lo cual, existen limitaciones o reservas legales, como, por ejemplo aquella recogida en el artculo 40 de nuestra Carta Magna en donde se indica que la ley regula el ingreso a la carrera ad- ministrativa, y los derechos, deberes y res- ponsabilidades de los servidores pblicos; es decir que la ley tiene potestad de regular las remuneraciones e ingresos en general de los trabajadores del sector pblico. Mayo de 2009 C20 C Sistemas Administrativos De esta manera, encontramos que los ingresos de los trabajadores del sector p- blico, al estar enmarcados dentro del presu- puesto estatal, constituyen una limitacin a la materia negocial de los servidores pbli- cos o de sus organizaciones sindicales; sin embargo, no es posible sostener que se en- cuentra excluida de la misma. Bajo este marco legal y constitucional, la Ley de Presupuesto del Sector Pblico para el ao 2009 -Ley N 29289- al igual que sus predecesoras, prohbe el reajuste, in- cremento o creacin de cualquier forma de ingreso para los trabajadores del sector p- blico cualquiera sea su mecanismo, en cla- ra alusin a la negociacin colectiva como mecanismo de incremento de ingresos para los trabajadores. Del mismo modo, prohbe el uso de arbitrajes, en materia laboral, para solucionar confictos que tengan como materia el incremento de ingresos para los trabajadores del sector pblico. De acuerdo con lo mencionado por BALBN TORRES las leyes de presupuesto conforman instrumentos para la distribucin ordenada y equitativa de los recursos pbli- cos y vehculos para la fjacin de directrices para la gestin de dichos recursos. Siendo estas directrices usadas por operadores gubernamentales que deben articular las mismas con derechos constitucionalmente consagrados, como es el caso de la nego- ciacin colectiva. No podemos olvidar que es potestad del legislador la aprobacin del presupuesto estatal, no siendo sufciente este hecho para admitirse la limitacin o eliminacin, como materia de una negociacin colectiva, a los ingresos del personal del sector pblico. No obstante ello, como ya hemos mencionado se deben aceptar la fjacin de limitaciones que se encuentren justifcadas en conservar y promover los intereses pblicos, pues el Es- tado no slo es empleador sino es quien vela por el inters pblico de los administrados. Debemos indicar que el Comit de Li- bertad Sindical se pronuncia, con respecto a las medidas legales que excluyen la ne- gociacin colectiva, de la siguiente mane- ra: Es distinto el caso de las disposiciones legislativas, motivadas por la situacin eco- nmica de un pas, que, por ejemplo, impo- nen unilateralmente un porcentaje de au- mento salarial determinado y excluyen toda posibilidad de negociacin, especialmente cuando prohben el recurso a los mecanis- mos de presin, so pena de severas sancio- nes. La Comisin es consciente de que la negociacin colectiva, en el sector pblico, exige la verifcacin de los recursos disponi- bles en los distintos organismos o empresas pblicas, de que tales recursos estn condi- cionados por los presupuestos del Estado y de que el perodo de vigencia de los contra- tos colectivos en el sector pblico no siempre coincide con la vigencia de la ley de presu- puestos del Estado lo cual puede plantear difcultades. En consecuencia, la Comisin toma, enteramente, en cuenta las graves di- fcultades fnancieras y presupuestarias que deben afrontar los gobiernos, sobre todo en perodos de estancamiento econmico ge- neral y prolongado. Ahora bien, sin perjuicio de lo anterior, la Comisin considera que las autoridades deberan privilegiar en la mayor medida posible la negociacin colec- tiva como mecanismo para determinar las condiciones de empleo de los funcionarios; si en razn de las circunstancias ello no fue- ra posible, esta clase de medidas deberan aplicarse durante perodos limitados y tener como fn la proteccin del nivel de vida de los trabajadores ms afectados (6) . Por ltimo, nos preguntamos si la li- mitacin impuesta por las leyes de presu- puesto al caso de la negociacin colectiva de los trabajadores del sector pblico, res- ponde a la situacin particular del Estado como empleador y agente que promueve y protege el inters pblico de todos; o es que estamos frente a un abuso con vicios de inconstitucionalidad de una norma con rango de ley frente a un derecho laboral humano. V. CONCLUSIONES La negociacin colectiva, al ser un de- recho comprendido en la libertad sindical, constituye un derecho laboral humano reconocido a todos los trabajadores, per- tenezcan al rgimen laboral privado o p- blico, con reconocidas limitaciones; siendo una de las limitaciones el inters pblico. De este modo, encontramos que el inte- rs pblico, representado por el presupues- to, matiza de particularidades la negociacin colectiva de los trabajadores del sector p- blico sin minimizarla ni tornarla irrelevante, en tanto no debe extraer la materia remune- rativa sino que debe encontrar armonizarla con las normas de presupuesto. Sin duda, el presupuesto encarna el inters pblico plausible de ser amparado y limite a otros derechos constitucional- mente reconocidos, como el derecho a la negociacin colectiva, sin embargo hasta qu punto puede ser limitante, y sobreto- do si constituye una forma constitucional la manera bajo la cual se est limitando la negociacin colectiva como frmula de resolucin de confictos laborales y de atencin a las necesidades de los trabaja- dores. NOTAS (1) BALBN TORRES, Edgardo. Unilateralismo y Negociacin Colectiva en la Administracin P- blica. Fondo Editorial de la Pontifcia Universidad Catlica del Per, Lima 2005, pg. 190. (2) Expediente N 008-2005-PI/TC (12.08.2005). (3) OIT: La libertad sindical: Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT; Ginebra: 2006 Prrafo 1035. (4) BALBIN TORRES, Op cit pag. 187. (5) CANESSA MONTERO, Miguel. Las violaciones a la libertad sindical en el Per (1980-2002).Los pronunciamientos de los rganos de Control de la OIT. Lima: CEDAL, 2003. p. 11. (6) OIT: La libertad sindical: Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT; Ginebra: 2006, prrafo 1038. "De esta manera, encontramos que los ingresos de los traba- jadores del sector pblico, al estar enmarcados dentro del presupuesto estatal, constitu- yen una limitacin a la materia negocial de los servidores p- blicos o de sus organizaciones sindicales; sin embargo, no es posible sostener que se encuen- tra excluida de la misma." Mayo de 2009 C Sistemas Administrativos C21 Bitcora Informativa PREGUNTAS FRECUENTES CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS - CAS NATURALEZA JURDICA DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS CUL ES LA NATURALEZA JURDICA Y DEFINICIN DEL CAS? El CAS es una modalidad contractual de la Administracin Pblica, privativa del Estado, que vincula a una entidad pblica con una persona natural que presta servicios de manera no autno- ma. Se rige por normas de derecho pblico y confere a las partes nicamente los benefcios y las obligaciones que esta- blece el Decreto Legislativo N 1057 y su reglamento aprobado por Decreto Supremo N 075-2008-PCM. No est sujeto a las disposiciones del Decreto Legislativo N 276 Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, ni al rgimen laboral de la actividad privada, ni a ningn otro rgimen de carrera especial. QU SE ENTIENDE POR PRESTA- CIN DE SERVICIOS NO AUTNO- MOS? Una prestacin de servicios de carcter no autnomo es la prestacin de servi- cios que realiza una persona a favor de una Entidad Pblica de manera depen- diente, sin que ello implique un vnculo laboral con la Entidad. VIGENCIA DE LA LEY
CUNDO ENTR EN VIGENCIA LA LEY? Conforme a la Cuarta Disposicin Com- plementaria Final del Decreto Legisla- tivo N 1057, dicha norma entr en vigencia al da siguiente de su publica- cin en el Diario Ofcial El Peruano, es decir, se encuentra vigente desde el 29 de junio de 2008 y sus normas son de obligatorio cumplimiento. MBITO DE APLICACIN CUL ES EL MBITO DE APLICA- CIN DEL DECRETO LEGISLATIVO N 1057? El mbito de aplicacin de la norma, como el propio Decreto Legislativo N 1057 establece, abarca a todas las en- tidades de la administracin pblica que cuenten con personas que presten servicios de carcter no autnomo me- diante alguna modalidad contractual no laboral. Con excepcin de las Empresas del Es- tado, la norma se les aplica a todas las Entidades Pblicas, entendiendo por ellas al: Poder Ejecutivo: Ministerios, orga- nismos pblicos, programas, pro- yectos, comisiones, de acuerdo a lo establecido por la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo; Congreso de la Repblica; Poder Judicial; Organismos Constitucionalmente Autnomos, Gobiernos Regionales y Locales Las universidades pblicas; y a las dems entidades pblicas cuyas ac- tividades se consideran sujetas a las normas comunes de derecho pbli- co. A QU ENTIDADES NO SE LES APLI- CA EL DECRETO LEGISLATIVO N 1057? No aplica a las empresas del Estado, se encuentren o no bajo el mbito de FONAFE.
QU TIPOS DE CONTRATOS NO SE ENCUENTRAN DENTRO DEL MBITO DE APLICACIN DE LA NORMA? El Decreto Legislativo N 1057 y su re- glamento no se aplican en los siguien- tes supuestos: Las relaciones laborales. Los contratos suscritos directamen- te con alguna entidad de coopera- cin internacional con cargo a sus propios recursos Los contratos que se suscriben a travs de organismos internaciona- les que, mediante convenio, admi- nistran recursos del Estado Peruano para fnes de contratacin de perso- nal altamente califcado, tales como PNUD, entre otros. Los contratos del Fondo de Apoyo Gerencial; Aquellos que corresponden a mo- dalidades formativas laborales; Los contratos de prestacin o loca- cin de servicios, consultora, ase- sora o cualquier otra modalidad contractual de prestacin de ser- vicios autnomos que se realizan fuera del local de la entidad contra- tante. En estos casos se regirn por sus propias normas. Las personas contratadas por algu- na modalidad contractual no laboral con cargo a fondos de programas o proyectos que tengan fnanciamiento de cooperacin internacional reem- bolsable o no reembolsable, tambin se encuentran dentro del mbito de aplicacin del Decreto Legislativo N 1057 y su Reglamento. Por ello es que la Cuarta Disposicin Complementaria Final prohibi expresamente que las entidades comprendidas en el Decreto Legislativo N 1057 suscriban o prorro- guen contratos de servicios no perso- nales o de cualquier modalidad con- tractual para la prestacin de servicios no autnomos, a partir del 29 de junio de 2008.
ES POSIBLE QUE UN CONTRATADO BAJO PNUD O FAG PUEDA TRASLA- DARSE A UN CONTRATO CAS? Las entidades pblicas que cuentan con personal contratado a travs de convenios de administracin de recur- sos, tales como PNUD, del Fondo de Apoyo Gerencial del Sector Pblico u otros similares, podrn optar por utili- zar dicho mecanismo de contratacin. En la eventualidad de optar por el r- gimen CAS, debern efectuar las ac- ciones que correspondan en el marco de las disposiciones legales vigentes a fn de considerar el fnanciamiento res- pectivo en su presupuesto institucional de manera previa a la programacin Mayo de 2009 C22 C Sistemas Administrativos del gasto de la contratacin. En estos casos, la celebracin de CAS se realiza exceptundolos del procedimiento re- gulado en el artculo 3 de Reglamento del Decreto Legislativo N 1057, pero deber determinarse la disponibilidad presupuestaria. QU BENEFICIOS TIENE EL CONTRA- TADO BAJO CAS? El rgimen que regula el CAS de perso- nas establece un nivel de ordenamien- to y reconocimiento de derechos, los mismos que se detallan a continuacin y que requieren de ciertas precisiones a efectos de garantizar su pleno ejerci- cio: o Un mximo de cuarenta y ocho ho- ras de prestacin de servicios a la semana. Con ello, el Estado regula la jornada semanal mxima de presta- cin de servicios, estableciendo un tope de horas mximas. As la enti- dad, en ningn caso, podr suscribir contratos o exigir ms horas que las sealadas en la norma, pudiendo contratar por menos horas a la se- mana, de considerarlo conveniente. Para el cumplimiento de la presente disposicin se hace necesario llevar un registro del ingreso y salida de dicho personal, con el objeto adop- tar las medidas respectivas. La pres- tacin de servicios en sobretiempo se compensa con descanso fsico sustitutorio. o Descanso semanal pagado de vein- ticuatro horas continas. Este es otro benefcio con el que cuenta el trabajador bajo la presente moda- lidad contractual. Mediante este benefcio se pretende garantizar que el contratado tenga al menos un da a la semana de descanso. La oportunidad del descanso ser de- terminada por la entidad, de acuer- do a sus propias necesidades. o Descanso fsico pagado de quince das calendario continuo por cada ao de servicios. El descanso fsico es el benefcio con el que goza el contratado para no prestar servi- cios por un periodo ininterrumpido de 15 das calendario al ao, mante- niendo el derecho de recibir el nte- gro de la contraprestacin. Dicho benefcio se adquiere al cum- plir un ao de prestacin de servi- cios en la Entidad, contados a partir del da siguiente de suscrito el CAS. La renovacin o prrroga no inte- rrumpe el tiempo de servicios acu- mulado. o Afliacin, como afliado regular al Rgimen Contributivo de la Seguri- dad Social en Salud. o Afliacin a un rgimen de pensio- nes. La afliacin a un rgimen de pensiones es opcional para quie- nes ya vienen prestando servicios a favor del Estado y sus contratos - cuando la entidad decida reno- varlos o prorrogarlos - se sustituyan por un CAS. Es obligatoria para las personas que sean contratadas bajo este rgimen a partir de su entrada en vigencia. A estos efectos, la per- sona debe elegir entre el Sistema Nacional de Pensiones o el Sistema Privado de Pensiones. MECANISMOS DE CONTRATACIN CAS CMO SE CONTRATA A UNA PERSO- NA BAJO CAS? Para contratar a una persona a travs del CAS, con el fn de garantizar los principios establecidos en el Decreto Legislativo N 1057 de mrito, capa- cidad, igualdad de oportunidades y profesionalismo, las Entidades Pbli- cas debern seguir el procedimiento reguilado en el artculo 3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM. CUL ES EL PROCEDIMIENTO PARA CONTRATAR A UNA PERSONA BAJO CAS? El procedimiento para contratar a una persona mediante CAS est regulado en el artculo 3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM e incluye las siguientes etapas: Preparatoria. Convocatoria Seleccin Suscripcin y registro del contrato.
ES POSIBLE QUE UNA ENTIDAD PUEDA DESARROLLAR UN PROCEDI- MIENTO DE SELECCIN DISTINTO AL REGULADO EN LA NORMA? Si. Es posible que una Entidad Pblica pueda desarrollar un procedimiento distinto al regulado en la norma, solo que deber respetar los contenidos del procedimiento bsico, regulado en el artculo 3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM. El resultado de la evaluacin debe di- fundirse a travs de los mismos medios utilizados en la convocatoria. La lista de resultados deber publicarse en orden de mrito, con los puntajes obtenidos y sealar a las personas que fueron se- leccionadas. LA ENTIDAD PBLICA DEBE INSCRI- BIR EL REGISTRO INSTITUCIONAL DE PERSONAL A LOS CONTRATADOS MEDIANTE CAS? Siendo que el CAS no es un contrato laboral, no debe anotarse en el Regis- tro Institucional de Personal. Sin em- bargo, cada Entidad Pblica, tal como seala el segundo prrafo del punto 4, del artculo 3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM, est obligada a llevar un Registro de contratados CAS que, como mnimo, deber utilizar un archi- vo electrnico, tipo hoja de clculo o base de datos, que deber encontrarse permanentemente actualizada y colo- cada en el espacio de transparencia del portal institucional, conforme a la Ley de Transparencia y Acceso a la Infor- macin Pblica. Dicho registro debera contener todos los contratos CAS sus- critos a partir del 29 de junio de 2008. Asimismo, una vez suscrito el contrato CAS, la Entidad Pblica tiene la obliga- cin de inscribirlo en la Planilla Electr- nica. QU PROCEDIMIENTOS ERAN VLI- DOS PARA CONTRATAR PERSONAS BAJO CAS ANTES DE LA APROBA- CION DEL REGLAMENTO DEL DECRE- TO LEGISLATIVO? Para contratar a una persona bajo CAS, antes de la vigencia del Decreto Supre- mo N 075-2008-PCM, la entidad poda utilizar alguno de los procedimientos regulados por la ley de contrataciones y adquisiciones del estado u otro pro- cedimiento regulado en alguna otra norma, como el caso del procedimien- to para la seleccin de los presidentes de los organismos reguladores o crear un nuevo procedimiento de contra- tacin, que garantice el principio de igualdad de oportunidades, de mrito y de capacidad. Mayo de 2009 C Sistemas Administrativos C23 EN QU CASOS SE PUEDE EXCEP- TUAR DEL PROCEDIMIENTO DE CON- CURSO? En el caso de aquellas personas con contratos por servicios no personales vigentes al 29 de junio de 2008, con- tinan su ejecucin hasta su venci- miento. Una vez vencidos, si la Entidad decide prorrogarlos o renovarlos, se proceder a sustituirlos por un CAS, sin requerir someterlos a un proceso de concurso. Las partes estn facultadas para susti- tuirlos, por mutuo acuerdo, antes de su vencimiento. En estos casos, de preten- der renovarse o prorrogarse, no se re- quiere del proceso de concurso. Basta sustituirlos por un CAS. Tampoco se exigir el procedimiento regulado en el artculo 3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM cuando existan procedimientos distintos esta- blecidos en el marco de convenios de cooperacin internacional reembolsa- ble o no reembolsable. IMPEDIMENTOS PARA CONTRATAR CULES SON LOS IMPEDIMENTOS PARA CONTRATAR? No pueden celebrar contratos adminis- trativos de servicios las personas con: Inhabilitacin administrativa, judi- cial o poltica vigente para ejercer funcin pblica, Aquellas que perciben otros ingre- sos del Estado, salvo que dejen de percibir esos ingresos durante el pe- rodo de contratacin administrati- va de servicios o ejerzan funcin docente. Quienes tienen impedimento para ser postores o contratistas, expre- samente previsto por las disposicio- nes legales y reglamentarias sobre la materia.
DURACIN DEL CONTRATO
LOS CONTRATOS CAS PUEDEN SUS- CRIBIRSE A PLAZO INDETERMINA- DO? No. El CAS es un contrato a plazo deter- minado, es decir sujeto a un periodo de tiempo. No es posible que se suscriba a plazo indefnido o indeterminado. CUL ES LA DURACIN MXIMA POR EL QUE SE PUEDEN SUSCRIBIR LOS CONTRATOS CAS? La duracin mxima de contratacin administrativa de servicios es de un ao fscal, es decir, que se podr contratar a una persona como mximo hasta el 31 de diciembre del ao en que se suscri- ba el contrato. No es aplicable el plazo de duracin del contrato CAS para los casos de fun- cionarios, directivos y dems personas designadas por resolucin. SE PUEDEN RENOVAR O PRORRO- GAR LOS CONTRATOS CAS? Los contratos CAS podrn renovarse o prorrogarse las veces que sea necesa- rio. Cada prrroga o renovacin solo podr efectuase como mximo hasta el 31 de diciembre de cada ao. QU SE ENTIENDE POR PRRROGA Y RENOVACIN DE CONTRATOS CAS? La prrroga es la ampliacin del plazo de vigencia de un contrato CAS dentro de un ejercicio fscal. En tanto que la renovacin es la am- pliacin del plazo de vigencia del con- trato CAS de un ejercicio fscal a otro. ESSALUD QU TIPO DE AFILIADOS AL RGI- MEN CONTRIBUTIVO DE ESSALUD SON LOS CONTRATADOS POR CAS? Las personas que prestan servicios bajo la modalidad de CAS son afliados re- gulares del rgimen contributivo de la seguridad social en salud, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 3 de la Ley 2N 26790 Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud y sus normas reglamentarias y modifcato- rias. Tambin estn comprendidos los derechohabientes a que se refere la citada ley. Las prestaciones son efectuadas segn lo establecido por el artculo 9 de la Ley N 26790 y sus normas reglamenta- rias y modifcatorias. Para el derecho de cobertura a las prestaciones, el afliado regular y sus derechohabientes deben cumplir con los criterios establecidos en la mencionada ley. QU ENTIDAD SE ENCUENTRA A CARGO DE LOS PROCEDIMIENTOS DEL REGISTRO, LA DECLARACIN y EL PAGO DE LOS CONTRATADOS BAJO CAS? Los procedimientos del registro, la decla- racin, el pago de los aportes a los Siste- mas de la Seguridad Social a cargo del Estado, el Impuesto a la Renta, la acredita- cin y otros de las personas que prestan servicios bajo la modalidad de CAS estn a cargo de la SUNAT y se realizan de con- formidad con lo establecido por la Ley N 27334 y sus normas reglamentarias. Las Entidades Pblicas estn obligadas a efectuar el registro de los contratados bajo CAS, la declaracin, el pago de los aportes a los Sistemas de la Seguridad Social a cargo del Estado y el Impuesto a la Renta de manera oportuna. LOS CONTRATADOS BAJO CAS GO- ZAN DE LA COBERTURA ADICIONAL DEL SEGURO COMPLEMENTARIO DEL TRABAJO DE RIESGO - SCTR? Las personas que prestan servicios bajo la modalidad de CAS tambin go- zan de la cobertura adicional del SCTR, cuando corresponde, para lo cual la Administracin debe contratar el SCTR por salud ante EsSalud o una EPS y el SCTR por pensiones ante la ONP o una compaa de seguros, siempre que desarrolle actividades de alto riesgo establecidas en el anexo 5 del Decreto Supremo N 009-97-SA. CUNDO SE GENERA LA OBLIGA- CIN DEL PAGO DE LA APORTACIN A ESSALUD? De acuerdo a la Tercera Disposicin Complementaria Final del Reglamen- to, la obligacin de pago al rgimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud relativo al Decreto Legislativo N 1057, operar a partir del 01 de enero del 2009, con cargo a los presupuestos institucionales de los pliegos respecti- vos, aprobados para dicho ao fscal, sin demandar recursos adicionales al Tesoro Pblico. ESSALUD DEBE ESTABLECER UN REGISTRO PARA LOS CONTRATADOS CAS? Todas las Entidades Pblicas deben en- tender que el Registro a que hace refe- rencia la Primera Disposicin Comple- mentaria Transitoria del Decreto Legis- lativo N 1057 es el Registro de Planilla Electrnica. Mayo de 2009 C24 C Sistemas Administrativos QUIN DETERMINA EL MONTO DE LA CONTRIBUCIN A ESSALUD? El monto de la contribucin a EsSalud est defnido en el Decreto Legislativo N 1057 y su Reglamento. La contribucin mensual correspon- diente a la contraprestacin mensual establecida en el CAS es de cargo de la entidad contratante, que debe decla- rarla y pagarla en el mes siguiente al de devengo de la contraprestacin. El clculo de las contribuciones men- suales se establece sobre una base im- ponible mxima equivalente al 30% de la Unidad Impositiva Tributaria vigente, teniendo en cuenta la base imponible mnima prevista por el artculo 6 de la ley Nm. 26790 vigente. Ejemplo: CULES SON LOS CRITERIOS PARA APLICAR LOS PERODOS DE CAREN- CIA? El perodo de carencia se encuentra de- fnido como el lapso de tiempo de tres (03) perodos contados desde el inicio de la inscripcin como afliado regular y sus derechohabientes, perodo durante el cual no hay derecho a cobertura a las prestaciones de EsSalud. Para el caso de nuevos contratados que inicien la prestacin de sus servicios a par- tir del 01 de enero del 2009, para el goce de las prestaciones de EsSalud, debern cumplir con el periodo de carencia. A QUINES SE LES EXONERA DEL PE- RODO DE CARENCIA? Se excepta del perodo de carencia, a los contratados CAS por sustitucin, esto es, que han tenido contratos por servicios no personales en forma inme- diata anterior al 29 de junio del 2008, para el goce de las prestaciones de EsSa- lud, no debern cumplir con el perodo de carencia. CUL ES EL PROCEDIMIENTO A SE- GUIR PARA EL REGISTRO DE UN DE- RECHOHABIENTE DE UN CONTRATA- DO BAJO LA MODALIDAD DE CAS? Cumplir con los requisitos establecidos en el TUPA de EsSalud y registrarlos ante las agencias autorizadas de EsSalud. Para el registro de los asegurados meno- res de edad debern presentar su DNI. CMO SE CONSTATA QUE UN CON- TRATADO CAS SE ENCUENTRA EXO- NERADO DEL PERODO DE CARENCIA PARA LA ATENCION EN ESSALUD, DU- RANTE LOS PRIMEROS MESES DE SU CONTRATO? En estos casos, el Contratado CAS debe- rn exhibir la siguiente documentacin: El original del Contrato Administrati- vo de Servicios, en el que conste que es un contrato por sustitucin o una constancia de la entidad que se trata de un contratado CAS por sustitu- cin. El Documento Nacional de Identidad (DNI) El ltimo recibo por honorarios emi- tido a la entidad contratante. LAS ENTIDADES PBLICAS ESTN OBLIGADAS A EMITIR LAS CONSTAN- CIAS QUE REQUIERAN EL ESSALUD O LA ONP? Las entidades pblicas estn obligadas a otorgar a los contratados CAS las cons- tancias o certifcados que requieran el ESSALUD y la ONP. LAS PERSONAS CONTRATADAS BAJO LA MODALIDAD DE LA CONTRATA- CIN ADMINISTRATIVA DE SERVI- CIOS PODRN AFILIARSE A UNA EPS? No existe prohibicin alguna normativa, por lo que s pueden estar afliados a la EPS. Cuadro N 1 CONTRAPRESTACION BASE IMPONIBLE BASE IMPONIBLE APORTE CONTRIBUCIN MENSUAL MXIMA MNIMA DEL 9% MENSUAL
SI UNA PERSONA CONTRATADA BAJO LA MODALIDAD ADMINIS- TRATIVA DE SERVICIOS TIENE VI- GENTE UN SEGURO POTESTATIVO PODRA RENUNCIAR AL SEGURO QUE LE BRINDA ESSALUD BAJO EL RGIMEN REGULAR Y CONTINUAR CON SU CONTRATO POTESTATIVO? No, a una persona contratada bajo la modalidad administrativa de ser- vicios por disposicin legal le co- rresponde la calidad de asegurado regular ante EsSalud, quedando en ese momento resuelto el contrato de afiliacin al Seguro Potestativo, al no encontrarse permitido por Ley N 26790, la doble condicin de afiliado a los diversos seguros que adminis- tra EsSalud. SI A LA FECHA UNA PRESTADORA DE SERVICIOS DEL CAS SE ENCUEN- TRA EMBARAZADA, PODR GO- ZAR DE LAS PRESTACIONES POR MATERNIDAD EN ESSALUD? Considerando que para aquellos caso de contratadas por sustitucin, por disposicin legal se les ha eximido del periodo de carencia, precisamen- te para que puedan beneficiarse de todas las prestaciones que brinda Essalud, incluyendo las prestaciones de salud y econmicas por materni- dad. No ser necesario que la trabajadora embarazada hubiere estado afiliada al momento de la concepcin. PODRN LAS PERSONAS CON CAS SOLICITAR DOCUMENTO NACIO- NAL DE IDENTIDAD (DNI) PARA SUS HIJOS MENORES DE EDAD, EN FOR- MA GRATUITA? Si, EsSalud ha ampliado el plazo para la obtencin gratuita del DNI para los asegurados menores de edad, has- ta el 31.03.2009, para lo cual deber cumplir con los requisitos estableci- dos por RENIEC y que el asegurado ti- tular haya sido declarado ante SUNAT, a travs de la Planilla Electrnica. Recientemente, el 14/01/2009, mediante Resolucin Jefatural N 012-2009/JNAC/RENIEC, se autoriza hasta el 31 de diciembre del 2009, la tramitacin y emisin gratuita del DNI para los recin nacidos en la red de los Hospitales de EsSalud. Mayo de 2009 C Sistemas Administrativos C25 LOS PRESTADORES DE SERVICIOS DEL CAS PUEDEN AFILIARSE AL VIDA SEGURO DE ACCIDENTES? Vida es un seguro de accidentes, que pro- tege al titular y a su cnyuge o concubi- na (o) las 24 horas del da, los 365 das del ao, dentro y fuera del pas. Corresponde su afliacin a los asegurados titulares del Seguro Regular, Seguro de Salud Agrario y Seguros Potestativos. La prima mensual por este seguro de S/. 5.00 nuevos soles. El prestador de servicios del CAS si pue- de afliarse a + Vida Seguro de Acciden- tes, en la medida que se trata de afliado titular del Seguro Regular. LA PERSONA CONTRATADA POR CAS TIENE DERECHO A LAS PRESTACIO- NES DE ESSALUD SI LA ENTIDAD PU- BLICA NO CUMPLE LA DECLARACIN Y PAGO CORRESPONDIENTE? A fn de evitar inconvenientes en la aten- cin, es necesario que la Entidad cumpla con declarar y pagar oportunamente las aportaciones a EsSalud, de las personas contratadas bajo el rgimen del CAS. En caso se hubiera efectuado la declara- cin, pero no el pago de las aportaciones a EsSalud, se les atender, pero posterior- mente se requerir a las Entidades de la Administracin responsables, la repeticin por costo de las prestaciones brindadas. SI POR ALGUNA RAZN LA ENTI- DAD NO PAGA LA CONTRIBUCIN AL ESSALUD PROCEDE LA INSCRIP- CIN DEL CONTRATADO BAJO CAS? Si. A qu inscripcin se refere? Se sugie- re eliminarla, pues si se est refriendo al EsSalud ya hay una pregunta que lo se- ala. SI LA ENTIDAD NO PAGA CULES SON LAS CONSECUENCIAS? El ESSALUD y la SUNAT podrn iniciar las acciones de cobranza coactiva, adems de las acciones legales administrativas y judiciales para los responsables que no procedieron con el pago oportuno res- pectivo. CULES SON LOS CRITERIOS PARA DETERMINAR LA MOROSIDAD? Para determinar la morosidad de entidad contratante se aplicarn los mismos cri- terios a los establecidos en el artculo 10 de la Ley 26790, modifcada por la Ley N 28791. PENSIONES QU CONTRATATADOS CAS TIENEN DERECHO A OPTAR POR AFILIARSE A UN RGIMEN DE PENSIONES? La afliacin a un rgimen de pensiones es opcional para quienes a la fecha de entrada en vigencia del Decreto Legis- lativo N 1057, se encuentran prestando servicios a favor de la Entidad Pblica y sus contratos se hayan sustituidos o se sustituyan por un CAS. Para que se le sustituya un CAS a una per- sona debe verifcarse lo siguiente: Que la persona haya ingresado a una entidad pblica antes del 29 de junio de 2008 y su contrato an no haya concluido al momento de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 1057. Que se le haya contratado para reali- zar labores de carcter no autnomo. Que la misma entidad pblica en donde haya venido o venga prestan- do servicios pretenda extenderle sus servicios por ms tiempo. Si la persona a la que se le va a sustituir su contrato rene estos requisitos, entonces procede la sustitucin y solo en estos ca- sos, el contratado CAS tiene el derecho a optar por afliarse o no a un rgimen de pensiones. CMO SE DEBE PROCEDER EN ESTOS CASOS? En estos casos deber procederse de la siguiente manera: Quienes no se encuentren afliados a un rgimen de pensiones y no de- seen hacerlo, deben manifestar esa decisin a la Entidad al momento de suscribir el contrato. Quienes no se encuentran afliados a un rgimen pensionario y manifesten su voluntad de afliarse, deben decidir su afliacin a cualquiera de ellos con- forme a lo dispuesto en el artculo 10.3 del reglamento. La entidad procede a efectuar la retencin de los aportes del sistema pensionario que corresponda. Quienes se encuentran afliados a un rgimen pensionario pero que a la fe- cha hubieran suspendido sus pagos o se encontrasen aportando un monto voluntario, podrn permanecer en dicha situacin u optar por aportar como afliado regular. En este ltimo caso, deben comunicar ese hecho, a travs de declaracin jurada, a la en- tidad, la que procede a efectuar la re- tencin correspondiente entregando al contratado una constancia de reten- cin que registre el monto retenido. EN QU CASOS LA AFILIACIN A UN RGIMEN DE PENSIONES ES OBLIGA- TORIA? La afliacin a un rgimen de pensiones es obligatoria para las personas que, no encontrndose en el supuesto anterior, son contratadas bajo el rgimen del Decreto Legislativo N 1057; siempre y cuando no se trate de actuales pensio- nistas o personas que se encuentran ya afliadas, como afliados regulares, a un rgimen pensionario. Quienes ya se encuentren afliadas a un rgimen de pensiones, como afliado regular, deben comunicar ese hecho, a travs de declaracin jurada, a la entidad, la que procede a efectuar la retencin co- rrespondiente entregando al contratado una constancia de retencin que registre el monto retenido. En el caso del Sistema Nacional de Pensio- nes el pago de las retenciones se realiza conforme a los mecanismos y procedi- mientos que la Sunat apruebe para dicho efecto. Los aportes retenidos y no paga- dos en un periodo en el cual no existan los mecanismos y procedimientos de pago en la planilla electrnica se efectivizarn una vez que estos sean aprobados. En el caso del Sistema Privado de Pensio- nes el pago de los aportes retenidos se realiza conforme a las normas vigentes. SI UN CONTRATADO PNUD O FAG SE CAMBIA A UN CONTRATO CAS, TIENE EL DERECHO A OPTAR POR AFILIARSE O NO A UN RGIMEN PENSIONARIO? No. Conforme al Decreto Legislativo y a su Reglamento el contratado bajo PNUD o FAG que se le sustituya su contrato por un contrato CAS, solo tiene el derecho a exceptuarlo del procedimiento regulado en el artculo 3 de Reglamento del De- creto Legislativo N 1057. Considerando que los contratados a travs de conve- nios de administracin de recursos, tales como PNUD, del Fondo de Apoyo Geren- cial del Sector Pblico u otros similares se encuentran exceptuados de la aplicacin del Decreto Legislativo porque sus con- tratantes no son Entidades del Estado Mayo de 2009 C26 C Sistemas Administrativos sino terceros, el derecho a opcin para la afliacin al rgimen de pensiones, no se les aplica. Por tanto, en los casos en que se les sustituya su contrato, su afliacin al rgimen de pensiones ser obligatoria. La nica ventaja que tienen es que pueden incorporarse a este nuevo rgimen, con los benefcios que les otorga, sin tener que pasar por un proceso de concurso. DESCANSO FSICO ANUAL PUEDE ESTABLECERSE UN TIEMPO DE DESCANSO MAYOR A 15 DAS ANUALES? El Decreto Legislativo es claro. El descanso anual que como benefcio tiene el contra- tado CAS, sin expresin de causa alguna, es de 15 das calendario, por cada ao de servicios cumplido, recibiendo el ntegro de la contraprestacin. Es decir, la Entidad no puede darle ms o menos das. INASISTENCIAS JUSTIFICADAS EXISTEN OTRAS FORMAS DE DES- CANSO? No. Lo que existen son ciertos supuestos en los que el contratado CAS, puede de- jar de prestar servicios, bajo causa justif- cada. Tales como: Si el contratado bajo CAS presta ser- vicios por ms del mximo de horas pactadas en el contrato, entonces la Entidad tiene la obligacin de darle tantas horas de descanso como horas en exceso realiz. Suspensin del contrato con derecho a contraprestacin. Suspensin del contrato sin derecho a contraprestacin. EN QU CASOS PROCEDE LA SUS- PENSIN DEL CONTRATO CON CON- TRAPRESTACIN? Los supuestos regulados en el r- gimen contributivo de ESSALUD y conforme a las disposiciones legales y reglamentarias vigentes. Por ejercicio del derecho al descanso pre y post natal de noventa (90) das. Estos casos se regulan de acuerdo a las disposiciones legales y reglamen- tarias de ESSALUD. Por causa fortuita o de fuerza mayor, debidamente comprobada. EN QU CASOS PROCEDE LA SUS- PENSIN DEL CONTRATO SIN CON- TRAPRESTACIN? La suspensin sin contraprestacin pro- cede en el supuesto de permisos perso- nales en forma excepcional, por causas debidamente justifcadas. CUL ES EL PROCEDIMIENTO PARA SOLICITAR LA SUSPENSIN DEL CON- TRATO? No existe un procedimiento regulado para otorgar la suspensin del contrato CAS. Sin embargo, para que la Entidad resuelva otorgarlo o no: El contratado debera solicitar el des- canso o permiso ante su jefe inme- diato, explicando las razones y funda- mentando su pedido. La autoridad inmediata, debera re- mitirlo a la Ofcina de Recursos Hu- manos con su opinin para evaluar la solicitud y resolver favorablemente o rechazarla. En cualquier caso, la deci- sin debe estar motivada y debe res- ponder a criterios de razonabilidad (que amerite la suspensin) y pro- porcionalidad (que el total de das a conceder dependa, en cada caso, de la situacin, debiendo guardar pro- porcin entre los das otorgados y el caso que gener la suspensin). MODIFICACIN UNILATERAL DEL CONTRATO EN QU CASOS LA AUTORIDAD PUE- DE MODIFICAR UNILATERALMENTE EL CONTENIDO DEL CONTRATO? Conforme al artculo 6 del reglamento La Entidad est facultada para modifcar el lugar, el tiempo y el modo de las pres- taciones de servicio, entendindose por este ltimo la forma en que se prestar. ENCARGATURA O SUPLENCIA ES POSIBLE QUE UN CONTRATADO BAJO CAS PUEDA ASUMIR LA SUPLEN- CIA O ENCARGATURA DE UN CARGO? Si. Un contratado bajo CAS puede suplir o encargrsele un cargo de manera tem- poral. UN CONTRATADO BAJO CAS QUE SU- PLA O SE LE ENCARGUE UN CARGO SE HACE ACREEDOR DE LOS BENEFICIOS ESTABLECIDOS EN LA LEY N 27444? No. El artculo 1 del reglamento del CAS, establece taxativamente, que el contrato se rige por las normas de derecho pbli- co pero establece, que nicamente pue- de recibir de los benefcios y obligacio- nes que establece el Decreto Legislativo N 1057 y su respectivo reglamento. JORNADA SEMANAL MXIMA CUNTAS SON LAS HORAS DE SER- VICIOS SEMANALES MXIMA QUE SE PUEDEN PACTAR EN EL CONTRATO? La Ley establece que Las Entidades que contraten personas para realizar servi- cios de carcter no autnomo bajo el presente rgimen, no podrn suscribir contratos por ms de 48 horas semana- les de prestacin de servicios. SE PUEDE SUSCRIBIR UN CONTRATO CAS POR MENOS DE 48 HORAS SEMA- NALES? Si. Cada entidad podr suscribir contra- tos CAS por menos de 48 horas sema- nales. Las horas semanales se pactarn de comn acuerdo, teniendo en cuenta el horario de atencin de la entidad y las necesidades de la misma. LAS ENTIDADES PBLICAS ESTN OBLIGADAS A LLEVAR UN CONTROL DE INGRESO Y SALIDA? Las Entidades Pblicas estn obligadas a llevar un control del total de horas efec- tivas prestadas a la semana, con el fn de verifcar si se le paga el ntegro de su con- traprestacin o un descuento proporcio- nal. La nica forma de llevar un control es establecer un registro de ingresos y salidas. QU TIPO DE CONTROL DE INGRESOS Y SALIDAS DEBEN IMPLEMENTAR LAS ENTIDADES PBLICAS? Las Entidades Pblicas pueden estable- cer el mecanismo de control y registro que mejor consideren y est a su dispo- sicin. Ello implica desde mecanismos manuales hasta ms sofsticados. A fn de evitar dobles registros, se reco- mienda utilizar el mismo sistema de con- trol y registro que para el personal de la Entidad. CUL ES EL TRATAMIENTO DE LAS FAL- TAS INJUSTIFICADAS DEL PERSONAL SOMETIDO AL RGIMEN DEL CAS? Las faltas injustifcadas son incumpli- Mayo de 2009 C Sistemas Administrativos C27 miento de las obligaciones del contrata- do bajo CAS. La Entidad deber evaluar si tales faltas son reiteradas y afectan en la efciencia del cumplimiento de las tareas encomendadas. De ser as, la Entidad deber evaluar, bajo criterios de objeti- vidad, razonabilidad, proporcionalidad, justicia, igualdad de trato y no discrimi- nacin. RGANO RESPONSABLE CAL ES EL RGANO RESPONSABLE EN CADA ENTIDAD PARA ADMINIS- TRAR LOS CAS? El rgano encargado de los contratos ad- ministrativos de servicios es determinado por cada entidad, conforme a las funcio- nes establecidas en los respectivos regla- mentos de organizacin y funciones. Se establece de esta manera porque has- ta que cada Entidad se adecu organiza- cionalmente, habr funciones comparti- das. Todo el proceso de requerimiento, con- curso y contratacin podra mantenerse en las Ofcinas de Asuntos Administrati- vos o la que haga sus veces. En tanto que todo el tratamiento de be- nefcios, descansos, ingresos y salidas, pensiones, ESSALUD, etc. a cargo de la Ofcina de Recursos Humanos. Es preciso sealar que en casi la totalidad de Entidades Pblicas ambas unidades orgnicas forman parte de la Ofcina Ge- neral de Administracin, con lo que co- rresponder al jefe de la misma analizar si inicialmente habrn funciones com- partidas en estas unidades o que toda la gestin de este tipo de contrataciones recaiga en una sola, debiendo modifcar el Reglamento de Organizacin y Funcio- nes, de ser necesario. IMPUESTO A LA RENTA EN QU CATEGORA DEL IMPUESTO A LA RENTA SE ENCUENTRAN LAS CON- TRAPRESTACIONES PAGADAS A LAS PERSONAS CON CAS? Las contraprestaciones pagadas a las personas con CAS constituyen rentas de Cuarta Categora a partir del 26.11.2008 (fecha de vigencia del Reglamento del Dec. Leg. N 1057). CORRESPONDE LA EMISIN DE RECI- BO POR HONORARIOS POR LAS CON- TRAPRESTACIONES PAGADAS A LAS PERSONAS CON CAS? Dado que las contraprestaciones que se abonan a las personas con CAS consti- tuyen rentas de cuarta categora, dichas personas se encuentran obligadas a emi- tir recibo por honorarios. DE QU MANERA SE REGISTRAN A LAS PERSONAS CON CAS EN LA PLA- NILLA ELECTRNICA? Para el registro de los aportes regulares a EsSalud y de los aportes al Rgimen Pensionario, se deber ingresar en la ca- tegora Trabajador y para el registro de la contraprestacin pagada y la retencin del impuesto a la renta, de corresponder, se registrar adems en la categora PS 4ta Categora del aplicativo. EFECTO PRESUPUESTARIO EFECTOS PRESUPUESTARIOS:
Los gastos presupuestarios derivados de los contratos comprendidos en el mbito del Decreto Legislativo N 1057 continan registrndose en las mismas partidas presupuestarias en las que se afectaban los contratos por servicios no personales, en tanto el Ministerio de Eco- noma y Finanzas, a travs de la Direccin Nacional del Presupuesto Pblico, dis- ponga lo pertinente. MODELO DE CONTRATO CAS USO DEL MODELO DE CONTRATO:
El modelo de Contrato Administrativo de Servicios fue aprobado mediante Reso- lucin Ministerial N 417-2008-PCM del 29 de diciembre del 2008. A partir de esa fecha todas las Entidades Pblicas deben utilizar dicho modelo para la contrata- cin, renovacin o prrroga de contratos CAS. Las entidades que hayan celebrado contratos CAS antes de la aprobacin del modelo de contrato debern proceder a su adecuacin inmediata. EVALUACIN Y CAPACITACIN PARA CONTRATADOS BAJO CAS CUL ES LA RELACIN EXISTENTE ENTRE LA CAPACITACIN A QUE HACE REFERENCIA EL DECRETO LEGISLATI- VO N 1025 Y EL CAS? El Decreto Legislativo N 1025 aprueba las normas de Capacitacin y Rendi- miento para los profesionales al servicio del Estado como parte del Sistema Admi- nistrativo de Recursos Humanos, para lo cual se prev como un estimulo para los trabajadores que decidan someterse a un proceso de evaluacin y as obtener be- nefcios de capacitacin derivados de un proceso independiente de su rgimen contractual. Motivo por lo cual conforme al artculo primero del reglamento del CAS, se seala que el contrato se rige por las normas de derecho pblico, en virtud del cual le es aplicable el Decreto Legisla- tivo N 1025. OTROS EXISTE ALGN TOPE PARA EL MONTO DE LA CONTRAPRESTACIN DEL CAS? Si. Al Contrato Administrativo de Servi- cios le es aplicable lo dispuesto por el De- creto de Urgencia N 008-2008, en el que se establece topes mximos de ingresos, no pudiendo percibir ningna persona por un CAS ms del mximo establecido en dicha norma. Cualquier consulta adicional sobre el r- gimen de contratacin administrativa de servicios referido a: Temas de ESSALUD, llamar al siguien- te nmero: 411-8000 opcin 3. O es- cribir al correo electrnico: infosegu- ros@essalud.gob.pe Temas de pensiones-ONP, llamar a los si- guientes nmeros: en Lima al 595-0510, y en provincias al 0801-12345. Temas de pensiones-SBS, llamar al si- guiente nmero: 0800-10840 Temas de tributos y planilla elec- trnica, comunicarse con SUNAT al 0801-12-100 Temas de presupuesto, comunicarse con la Direccin Nacional de Presu- puesto Pblico del Ministerio de Eco- noma y Finanzas Los dems temas, comunicarse con la Secretara de Gestin Pblica de la Presidencia del Consejo de Minis- tros al siguiente nmero: 716-8600 (Anexo 1264) o si prefere puede en- viar su consulta a la siguiente direc- cin electrnica: cas@pcm.gob.pe Fuente de la que se obtuvo las pregun- tas: http://www.pcm.gob.pe/Informa- cionGral/sgp/preguntas-cas.htm