Un DERECHO CONSTITUCIONALIZADO se caracteriza por: una Constitucin invasiva, que condiciona la legislacin, la jurisprudencia, la doctrina y los comportamientos de los actores polticos.
REQUISITOS DE LA CONSTITUCIONALIZACIN DEL DERECHO
Las principales condiciones de constitucionalizacin son:
La existencia de una Constitucin rgida, que incorpora los derechos fundamentales.
garanta jurisdiccional de la Constitucin: Existencia de un TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
La fuerza vinculante de la Constitucin (que no es un conjunto de normas programticas sino preceptivas).
La sobreinterpretacin de la Constitucin (se le interpreta extensivamente y de ella se deducen principios implcitos).
La aplicacin directa de las normas constitucionales, tambin para regular las relaciones entre particulares.
La interpretacin adecuadora de las leyes.
La influencia de la Constitucin sobre el debate poltico.
NEOCONSTITUCIONALISMO TERICO, IDEOLGICO Y METODOLGICO
Surge justamente en conexin con el desarrollo del proceso de constitucionalizacin del Derecho.
Pretende superar y, en un sentido, suplantar sea al positivismo jurdico sea al iusnaturalismo.
El neoconstitucionalismo, por su parte, no se presenta solamente como una ideologa, y una correlativa metodologa, sino tambin, y explcitamente, como una teora concurrente con la positivista.
El constitucionalismo: ha sido fundamentalmente una ideologa dirigida a la limitacin del poder y a la defensa de una esfera de libertades naturales, o de derechos fundamentales. Tal ideologa, por un lado, tiene como trasfondo habitual, aunque no necesario, el iusnaturalismo, que sostiene la tesis de la conexin identificativa entre derecho y moral, y, por otro lado, tiene como el positivismo ideolgico
han existido positivistas que, si bien se han adherido a la ideologa constitucionalista, han sin embargo rechazado lo que podramos llamar el constitucionalismo metodolgico, es decir, la idea de que las constituciones, y sobre todo los principios y los derechos fundamentales en ellas contenidos, instituyen un puente entre el derecho positivo y la moral.
Neoconstitucionalismo terico
Se caracteriza por:
una constitucin invasora, la positivizacin de un catlogo de derechos fundamentales la omnipresencia en la constitucin de principios y reglas, algunas peculiaridades de la interpretacin y de la aplicacin de las normas constitucionales respecto a la interpretacin y a la aplicacin de la ley. sobre todo por centrar su propio anlisis en la estructura y en el papel que, en los sistemas jurdicos contemporneos, asume el documento constitucional.
MODELO DESCRIPTIVO DE LA CONSTITUCIN COMO NORMA: designa un conjunto de reglas jurdicas positivas, contenidas en un documento o consuetudinarias, que son, respecto a las otras reglas jurdicas, fundamentales (y por tanto fundantes del entero ordenamiento jurdico y/o jerrquicamente superiores a las otras reglas).
MODELO AXIOLGICO DE LA CONSTITUCIN COMO NORMA: Designa un conjunto de reglas jurdicas positivas, contenidas en un documento o consuetudinarias, que son, respecto a las otras reglas jurdicas, fundamentales (y por tanto fundantes del entero ordenamiento jurdico y/o jerrquicamente superiores a las otras reglas)
Uno de los rasgos distintivos del neoconstitucionalismo terico (distintivos respecto a la teora iuspositivista tradicional) es sin duda la tesis segn la cual la interpretacin constitucional, como consecuencia del proceso de constitucionalizacin del derecho, presenta algunas caractersticas peculiares respecto a la interpretacin de la ley.
Quien adopta el modelo descriptivo, en consecuencia, configura normalmente la interpretacin constitucional, al igual que la interpretacin de la ley, como una especie del gnero interpretacin jurdica, siendo sta ltima generalmente definida como la adscripcin de significado a un texto normativo. La tendencia que se encuentra es la de configurar las peculiaridades de la interpretacin constitucional respecto a la interpretacin de la ley como una cuestin de grado, y no como diferencias cualitativas.
NEOCONSTITUCIONALISMO IDEOLGICO
El neoconstitucionalismo tiende a distinguirse parcialmente de la ideologa constitucionalista ya que pone en un segundo plano el objetivo de la limitacin del poder, mientras que pone en un primer plano el objetivo de garantizar los derechos fundamentales.
El neoconstitucionalismo ideolgico no se limita por tanto a describir los logros del proceso de constitucionalizacin, sino que los valora positivamente y propugna su defensa y ampliacin.
Neoconstitucionalismo de los contrapoderes: subraya la importancia de los mecanismos institucionales de tutela de los derechos fundamentales.
Neoconstitucionalismo de las reglas: destaca la exigencia de que las actividades del legislativo y del judicial estn directamente encaminadas a concretar, actualizar y dar garanta a los derechos fundamentales previstos en la Constitucin.
El neoconstitucionalismo ideolgico se muestra proclive a entender que puede subsistir hoy una obligacin moral de obedecer a la Constitucin y a las leyes que son conformes a la Constitucin.
Adopta el modelo axiolgico de la constitucin como norma, y pone generalmente en evidencia una radical especificidad de la interpretacin constitucional respecto a la de la ley.
NEOCONSTITUCIONALISMO METODOLGICO:
DIFERENTE: Positivismo metodolgico: Afirma la tesis segn la cual es siempre posible identificar y describir el derecho como es, y distinguirlo por tanto del derecho como debera ser. Esta tesis tiene, como se sabe, al menos dos consecuencias: la tesis de las fuentes sociales del derecho y la de la no conexin necesaria entre derecho y moral, al igual que un presupuesto: la aceptacin de la gran divisin entre ser y deber ser, en su formulacin lingstica, como distincin entre describir y valorar-prescribir.
El neoconstitucionalismo metodolgico sostiene por el contrario al menos respecto a situaciones de derecho constitucionalizado, donde los principios constitucionales y los derechos fundamentales constituiran un puente entre derecho y moral la tesis de la conexin necesaria, identificativa y/o justificativa, entre derecho y moral.