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CONSTITUCIONALIZACION Y TEORA DEL DERECHO

PAOLO COMANDUCCI- RESEA




Un DERECHO CONSTITUCIONALIZADO se caracteriza por:
una Constitucin invasiva,
que condiciona la legislacin, la jurisprudencia, la doctrina y los comportamientos
de los actores polticos.


REQUISITOS DE LA CONSTITUCIONALIZACIN DEL DERECHO

Las principales condiciones de constitucionalizacin son:

La existencia de una Constitucin rgida, que incorpora los derechos
fundamentales.

garanta jurisdiccional de la Constitucin: Existencia de un TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL

La fuerza vinculante de la Constitucin (que no es un conjunto de normas
programticas sino preceptivas).

La sobreinterpretacin de la Constitucin (se le interpreta extensivamente y de
ella se deducen principios implcitos).

La aplicacin directa de las normas constitucionales, tambin para regular las
relaciones entre particulares.

La interpretacin adecuadora de las leyes.

La influencia de la Constitucin sobre el debate poltico.


NEOCONSTITUCIONALISMO TERICO, IDEOLGICO Y METODOLGICO

Surge justamente en conexin con el desarrollo del proceso de
constitucionalizacin del Derecho.

Pretende superar y, en un sentido, suplantar sea al positivismo jurdico sea al
iusnaturalismo.

El neoconstitucionalismo, por su parte, no se presenta solamente como una
ideologa, y una correlativa metodologa, sino tambin, y explcitamente, como una
teora concurrente con la positivista.

El constitucionalismo: ha sido fundamentalmente una ideologa dirigida a la
limitacin del poder y a la defensa de una esfera de libertades naturales, o de
derechos fundamentales. Tal ideologa, por un lado, tiene como trasfondo
habitual, aunque no necesario, el iusnaturalismo, que sostiene la tesis de la
conexin identificativa entre derecho y moral, y, por otro lado, tiene como el
positivismo ideolgico

han existido positivistas que, si bien se han adherido a la ideologa
constitucionalista, han sin embargo rechazado lo que podramos llamar el
constitucionalismo metodolgico, es decir, la idea de que las constituciones, y
sobre todo los principios y los derechos fundamentales en ellas contenidos,
instituyen un puente entre el derecho positivo y la moral.

Neoconstitucionalismo terico

Se caracteriza por:

una constitucin invasora,
la positivizacin de un catlogo de derechos fundamentales
la omnipresencia en la constitucin de principios y reglas,
algunas peculiaridades de la interpretacin y de la aplicacin de las normas
constitucionales respecto a la interpretacin y a la aplicacin de la ley.
sobre todo por centrar su propio anlisis en la estructura y en el papel que, en los
sistemas jurdicos contemporneos, asume el documento constitucional.


MODELO DESCRIPTIVO DE LA CONSTITUCIN COMO NORMA: designa un conjunto de
reglas jurdicas positivas, contenidas en un documento o consuetudinarias, que son,
respecto a las otras reglas jurdicas, fundamentales (y por tanto fundantes del entero
ordenamiento jurdico y/o jerrquicamente superiores a las otras reglas).


MODELO AXIOLGICO DE LA CONSTITUCIN COMO NORMA: Designa un conjunto de
reglas jurdicas positivas, contenidas en un documento o consuetudinarias, que son,
respecto a las otras reglas jurdicas, fundamentales (y por tanto fundantes del entero
ordenamiento jurdico y/o jerrquicamente superiores a las otras reglas)


Uno de los rasgos distintivos del neoconstitucionalismo terico (distintivos respecto a la
teora iuspositivista tradicional) es sin duda la tesis segn la cual la interpretacin
constitucional, como consecuencia del proceso de constitucionalizacin del derecho,
presenta algunas caractersticas peculiares respecto a la interpretacin de la ley.

Quien adopta el modelo descriptivo, en consecuencia, configura normalmente la
interpretacin constitucional, al igual que la interpretacin de la ley, como una especie del
gnero interpretacin jurdica, siendo sta ltima generalmente definida como la
adscripcin de significado a un texto normativo. La tendencia que se encuentra es la de
configurar las peculiaridades de la interpretacin constitucional respecto a la
interpretacin de la ley como una cuestin de grado, y no como diferencias cualitativas.

NEOCONSTITUCIONALISMO IDEOLGICO

El neoconstitucionalismo tiende a distinguirse parcialmente de la ideologa
constitucionalista ya que pone en un segundo plano el objetivo de la limitacin del poder,
mientras que pone en un primer plano el objetivo de garantizar los derechos
fundamentales.

El neoconstitucionalismo ideolgico no se limita por tanto a describir los logros del
proceso de constitucionalizacin, sino que los valora positivamente y propugna su defensa
y ampliacin.

Neoconstitucionalismo de los contrapoderes: subraya la importancia de los mecanismos
institucionales de tutela de los derechos fundamentales.

Neoconstitucionalismo de las reglas: destaca la exigencia de que las actividades del
legislativo y del judicial estn directamente encaminadas a concretar, actualizar y dar
garanta a los derechos fundamentales previstos en la Constitucin.

El neoconstitucionalismo ideolgico se muestra proclive a entender que puede subsistir
hoy una obligacin moral de obedecer a la Constitucin y a las leyes que son conformes
a la Constitucin.

Adopta el modelo axiolgico de la constitucin como norma, y pone generalmente en
evidencia una radical especificidad de la interpretacin constitucional respecto a la de la
ley.

NEOCONSTITUCIONALISMO METODOLGICO:

DIFERENTE: Positivismo metodolgico: Afirma la tesis segn la cual es siempre posible
identificar y describir el derecho como es, y distinguirlo por tanto del derecho como
debera ser. Esta tesis tiene, como se sabe, al menos dos consecuencias: la tesis de las
fuentes sociales del derecho y la de la no conexin necesaria entre derecho y moral, al
igual que un presupuesto: la aceptacin de la gran divisin entre ser y deber ser, en su
formulacin lingstica, como distincin entre describir y valorar-prescribir.

El neoconstitucionalismo metodolgico sostiene por el contrario al menos respecto a
situaciones de derecho constitucionalizado, donde los principios constitucionales y los
derechos fundamentales constituiran un puente entre derecho y moral la tesis de la
conexin necesaria, identificativa y/o justificativa, entre derecho y moral.