TRIBUNAL: Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CS)

FC!A: "#$%&"'&'$
(ARTS: )acimientos (etrol*+eros Fiscales , Sar-o S. A.
(UBLICACI/N:
/pinin del (rocurador Fiscal de la Nacin.
I. A ra*0 del a1uste de+initi2o de cuentas entre )acimientos (etrol*+eros
Fiscales , S.A.R.3./.4 Sociedad Annima Ar-entina de /5ras4
/leoductos , 3asoductos4 correspondiente a la o5ra reali0ada por las
empresas mandantes de la sociedad mencionada en se-undo t6rmino las
cuales constru,eron tanto el oleoducto como el -asoducto destinados a
transportar la produccin de los ,acimientos de Campo 7ur8n ,
9adre1ones sur-ieron entre am5as partes 2arios di+erendos :ue +ueron
sometidos al 1uicio ar5itral de cu,o desarrollo ilustran las presentes
actuaciones.
Se-;n <e podido e=traer de estas ;ltimas4 a:uellos di+erendos 2ersan en
su5stancia so5re>
a) si4 como pretende ).(.F.4 Sar-o de5e restituirle las sumas :ue 6sta
a5on en e=ceso a la mpresa L*neas 9ar*timas Ar-entinas por car-a ,
descar-a de materiales -enerales>
5) si para la determinacin de ciertos cr6ditos de Sar-o por tareas :ue
e=cedieron el monto 58sico contractual <an de e+ectuarse los c8lculos en
moneda nacional o en di2isas4 <iptesis esta ;ltima en la cual :uedar*a un
saldo en +a2or de dic<a empresa>
c) si ).(.F. est8 o5li-ada a a5onar intereses por la mora en el pa-o de las
cantidades correspondientes a los adicionales , rea1ustes del contrato
ori-inal>
d) si Sar-o tiene derec<o a perci5ir4 adem8s de las sumas en las :ue se
traducen sus reclamos de los puntos 5) , c)4 otras cantidades :ue pidi a
t*tulo de rea1ustes autori0ados por la le, "?.'@?.
l 8r5itro rec<a0 la pretensin de ).(.F. reseAada en el punto a) e <i0o
lu-ar a las reclamaciones de Sar-o consi-nadas su5 5)4 c) , d).
Adem8s4 las condenas relati2as a las cantidades :ue4 se-;n lo decidido
en el laudo4 adeuda ).(.F. a Sar-o por cr6ditos de 6sta en moneda
nacional4 <an sido esta5lecidos en dlares norteamericanos a tra26s del
procedimiento consistente en calcular la cantidad de dlares :ue Sar-o
<a5r*a podido ad:uirir4 con las pertinentes sumas de pesos ar-entinos4 al
cam5io de la +ec<a de entre-a del ;ltimo tra5a1o reali0ado por la
contratista.
Contra el laudo mencionado ).(.F. interpuso recurso de nulidad para ante
la C8mara Nacional de Apelaciones en lo Federal ,
Contenciosoadministrati2o4 sosteniendo :ue el 8r5itro <a5*a e=cedido los
l*mites del compromiso al e+ectuar la con2ersin a dlares indicada en el
p8rra+o anterior4 , por entender con+i-urada4 tam5i6n4 una +alta esencial de
procedimiento en los t6rminos del art. $@$ del Cd. (rocesal4 al <a5erse
prescindido de considerar una de las cuestiones de derec<o in2olucradas
en el pro5lema :ue <e reseAado su5 d).
n el mismo escrito ).(.F. dedu1o i-ualmente recurso e=traordinario
mediante el cual impu-n parcialmente al-unos de los aspectos de la
decisin.
Rec<a0ado por la C8mara el recurso de nulidad4 ).(.F. interpuso un
nue2o recurso e=traordinario en el :ue insisti en sus anteriores
impu-naciones contra el laudo4 am6n de tac<ar de ar5itrario al
pronunciamiento de la C8mara.
A5ierta por B.. la instancia del art. "% de la le, %@4 en los t6rminos de :ue
ilustra la resolucin de +s. 'CDC (seAalo :ue la +oliatura de este e=pediente
es incorrecta a partir de la :ue de5i ser la +o1a ""CC)4 ).(.F. plantea en
su memorial de +s. 'CD$ (punto IB) la nulidad del procedimiento ar5itral
se-uido4 +und8ndose en :ue el art. "CC de la Constitucin Nacional impide
someter a 8r5itros las causas en :ue es parte la Nacin.
7esde a<ora adelanto :ue sin compartir en todos sus t6rminos la doctrina
en :ue se sustenta dic<a pretensin4 estimo :ue4 e+ecti2amente4 los arts.
"CC , "C" de la Constitucin Nacional4 tal como los <a re-lamentado el
Con-reso mediante el art. "'4 p8rr. "E de la le, %F4 imponen considerar
parcialmente nulo el compromiso ar5itral ori-en de estas actuaciones ,4
por consi-uiente4 parcialmente nulo el laudo dictado a +s. @%D&$D.
II. La cuestin reci6n enunciada es de a:uellas :ue corresponde tratar
aun con prescindencia de los planteamientos e+ectuados por las partes4
pues la nulidad producida por el :ue5rantamiento de las normas de orden
p;5lico :ue re-lan la 1urisdiccin , competencia de los tri5unales
nacionales de5en pronunciarse en cual:uier etapa de la causa4 inclusi2e
durante el tr8mite del recurso e=traordinario (doctrina de Fallos t. 'D#4 p.
%F#> t. '@C4 p. F$$ Re2. La Le,4 t. "F"4 p. ""'F4 +allo "$.@"$S> t. "%%4 p.
D"C4 +allo '$.DF$S , muc<os otros).
n consecuencia4 se da el caso de 2ol2er a considerar el aAe1o pro5lema
concerniente a si el art. "CC de la Constitucin Nacional permite prorro-ar
en 8r5itros la 1urisdiccin de los tri5unales +ederales en los asuntos en :ue
la Nacin es parte.
s notorio :ue el criterio ad2erso a tal posi5ilidad <a sido sostenido4 , en
t6rminos a5solutos4 por ma-istrados de la talla de Jos6 N. 9atien0o4
Benito Na0ar Anc<orena , Francisco Ramos 9e1*a4 , tampoco se me
oculta :ue la inteli-encia del citado art. "CC4 :ue constitu,e la 5ase terica
de esa posicin4 <a sido o51etada en doctrina por autores como Bielsa ,
Spota (con+r. del primero4 Gstudios de 7erec<o (;5licoG4 Buenos Aires "#?C4
t. I4 ps. '@F , si-ts.> , del se-undo4 GLa cl8usula compromisoria en el derec<o
administrati2oG4 J.A.4 "#%FI4 p. DCF).
Sin entrar por el momento4 en el an8lisis de la cuestin desde el punto de
2ista t6cnico 1ur*dico4 :uiero poner de relie2e :ue el criterio inspirado por
9atien0o o5edece4 primordialmente4 a 2aloraciones encaminadas a la
preser2acin del 5ien com;n :ue su e=periencia en los ne-ocios del stado
le lle2 a encontrar comprometidas a tra26s de la pr8ctica corriente de
someter a 8r5itros las contro2ersias entre la Administracin Nacional , las
-randes empresas particulares :ue contratan con ella.
Las ra0ones :ue en tal sentido e=puso a:uel pu5licista4 e=presadas en el
dictamen correspondiente al caso de Fallos4 t. "'%4 p. %'F4 , pu5licado en J.A.
t. F4 p. F%#4 podr*an perder al-o de +uer0a de con2iccin en a:uellos
supuestos de compromisos ar5itrales :ue no in2olucren la renuncia a los
recursos ordinarios. n e+ecto4 el acceso a una posterior instancia 1udicial de
amplia re2isin ase-ura :ue la resolucin de las -ra2es cuestiones de
derec<o p;5lico :ue pudieran <allarse en 1ue-o cuente con todas las
-arant*as o+recidas por el procedimiento ordinario con miras a la correccin
de posi5les errores en la decisin de tales cuestiones :ue4 de ordinario4
re2isten marcada comple1idad.
n el presente caso <a :uedado e=cluida4 se-;n lo esta5lecido en el art. F@
del contrato apro5ado por el decretole, "'.D"@&?$ (rati+icado por le, "%.%D$)4
la instancia de re2isin a la cual se re+iere el art. $@? del Cd. (rocesal.
n consecuencia4 pese a la ma-nitud econmica e institucional del asunto4
6ste resultar*a sustra*do al conocimiento de los tri5unales de la Nacin4 ,4 en
tal emer-encia4 antes de e=aminar las cuestiones de derec<o :ue la situacin
plantea4 parece con2eniente compro5ar si4 por lo menos al-unas4 de las
apreciaciones cr*ticas :ue +undan la doctrina del citado dictamen encuentran
corro5oracin en la especie4 pues4 cuanto m8s ciertas apare0can dic<as
apreciaciones4 en ma,or medida ca5r8 ponderarlas a los +ines de la
+ormulacin de las construcciones do-m8ticas :ue :uepa ela5orar.
(or otra parte4 el e=amen de los antecedentes del caso resulta necesario a
los e+ectos de interpretar la norma apro5ada por el decretole, "'.D"@&?$ :ue
+i1a los l*mites dentro de los cuales el 8r5itro <u5o de e1ercer su 1urisdiccin.
9e re+erir64 en consecuencia4 con al-;n detenimiento4 a los aspectos en mi
opinin m8s importantes de la contro2ersia entre ).(.F. , Sar-o S.A. , a la
decisin :ue reca, so5re esos puntos.
III. (ara una me1or inteli-encia de los pro5lemas suscitados comen0ar6 por
mani+estar :ue4 se-;n se desprende del estudio del contrato apro5ado por el
decretole, "'.D"@&?$4 el precio 58sico de las o5ras a las :ue 6l se re+iere +ue
estipulado en la suma de "@C.C?C.CCC dlares norteamericanos (art. FE)4 cu,o
pa-o se descompuso4 con arre-lo al art. "'4 en tres su5totales4 mencionados
5a1o las letras A)4 B) , C) en los p8rra+os iniciales de dic<o art. "'. l primero
de uHs 'D.D@'.CCC de5*a a5onarse en los stados Unidos , en dlares de
ese pa*s> el se-undo4 por un monto de uHs "CD.$'@.CCC4 ser*a pa-adero en el
e=terior en cual:uiera de las distintas monedas europeas all* detalladas :ue
eli-iera el contratista. l tercer su5total4 e:ui2alente a %D.D%C.CCC dlares4 se
pa-ar*a en la Ar-entina4 en pesos moneda nacional de curso le-al4 por su
e:ui2alente al tipo de cam5io de H %".C"@ m&n por dlar4 con lo cual el importe
en moneda ar-entina :ued +i1ado en H ".#"'.$#C.F?' m&n.
n cuanto a los pa-os de dic<as cantidades se pre2i un sistema de acuerdo
con el cual ).(.F. de5*a adelantar a la contratista la totalidad del precio> un ?
I de las sumas en dlares4 en e+ecti2o4 , el resto mediante pa-ar6s , letras
de cam5io transmisi5les4 o cartas de cr6dito a2aladas por el Banco Industrial
de la Rep;5lica o esta5lecidas por intermedio de 6ste se-;n +uera el caso
(arts. "' , "F del contrato respecti2o).
Los documentos aludidos ten*an +ec<as de 2encimiento escalonadas desde
#C d*as a partir del contrato <asta D aAos de esa +ec<a4 pero una parte
su5stancial de a:u6llos 2enc*a apro=imadamente dentro del pla0o pre2isto
para la e1ecucin de las o5ras (con+. arts. ?E , "F4 apart. II del contrato).
A los +ines de +acilitar la ne-ociacin de los documentos de cr6dito en
moneda e=tran1era entre-ados a la contratista. ).(.F. reconoci a 6sta un
inter6s del $.?C I <asta un m8=imo de uHs 'C.$C@.$F'4 suma :ue :ued
Gasimilada a precio a los e+ectos de su +acturacin por parte de la contratistaG
(art. "%4 inc. a).
n cuanto al destino de los ,a mencionados su5totales A)4 B) , C) del art. "'4
los dos primeros4 :ue suma5an un monto de uHs "FF.%"C.CCC4 de5*an
imputarse a las pro2isiones , ser2icios para la o5ra ad:uiridos o prestados en
el e=terior. n cam5io4 el su5total C) por uHs %D.D%C.CCC4 e:ui2alentes4 como
antes lo <e indicado4 a H ".#"'.$#C.F?' m&n4 cu5rir*a el 2alor de todos los
suministros4 o5ras , ser2icios de ori-en nacional a reali0ar o prestar por el
contratista (art. "F4 I4 a , 5).
Tam5i6n inclu,e el contrato cl8usulas para los casos de disminucin o
aumento de costos en ra0n de modi+icaciones dispuestas por ).(.F. en los
tra5a1os ori-inales4 o por la reali0acin de tra5a1os e=tras4 no pre2istos (art.
"$).
l art. "?4 apart. I4 del con2enio re2iste sin-ular importancia por:ue all* se
esta5leci la o5li-acin de otor-ar rea1ustes en caso de 2ariaciones de los
precios con relacin a los 2i-entes al "? de mar0o de "#?$. Los rea1ustes
aludidos proced*an respecto de los si-uientes ru5ros:
G") materiales4 e:uipos , dem8s elementos incorporados en +orma
de+initi2a a las o5ras>
') costo de los transportes :ue est8n a car-o del contratista>
F) sueldos , 1ornales inclu,endo car-as sociales>
%) com5usti5les4 lu5ricantes , dem8s materiales de consumo>
?) impuestos4 tasas , contri5uciones nacionales4 pro2inciales ,
municipales a car-o del contratista , nue2os -ra28menes :ue resultaren
de aplicacin con posterioridad a la +ec<a indicada4 de acuerdo con lo
pre2isto en el art. F'>
D) se-uros4 tari+as4 tasas , otros -astos -enerales :ue ori-ine este
contrato en la Ar-ent*naG.
7esde lue-o se ad2ierte :ue esta enumeracin4 si 5ien era ta=ati2a4 ten*a
nota5le amplitud , contempla5a los 5ienes , ser2icios :ue su+rieron ma,or
encarecimiento a ra*0 del proceso in+lacionario ocurrido lue-o de la +ec<a
seAalada.
(ara los pa-os adicionales por modi+icaciones de las o5ras4 tra5a1os
e=tras , asimismo ad:uisiciones de e:uipos , repuestos no incluidos en el
precio 58sico del contrato4 se esta5leci un monto de uHs '".CCC.CCC :ue
se incorporar*a4 proporcionalmente4 a los mismos instrumentos de pa-o
especi+icados en el art. "' , se a1ustar*a al plan de pa-os del art. "F4 apat.
II (arts. "'. apart. IJ , "$4 inc. e).
(or ;ltimo4 la contratista :ued in<i5ida para destinar las cantidades de
moneda nacional :ue de5*a perci5ir con arre-lo a los arts. "'4 C) , "F4 I4
5)4 a la compra en la Rep;5lica Ar-entina o en el e=terior4 de dlares u
otras monedas e=tran1eras4 e=clu,6ndose de tal in<i5icin ;nicamente las
trans+erencias al e=terior de las utilidades l*:uidas , reali0adas :ue el
contratista o5tu2iera por el desarrollo de sus acti2idades en el pa*s4
satis+ec<o el pa-o de los impuestos correspondientes (art. "'4 BI4 ").
IB. La suma de H ".#"'.$#C.F?' m&n :ue ).(.F. de5i adelantar en
documentos a la contratista con el +in de cu5rir el importe de los
suministros , ser2icios de ori-en ar-entino4 no result su+iciente para
satis+acer los costos reales de esos 5ienes4 dado el proceso in+lacionario
:ue su+ri el pa*s lue-o de suscripto el contrato.
n ra0n de ello4 , atentas las pre2isiones del antes citado art. "? de dic<o
instrumento4 ).(.F. reconoci a Sar-o rea1ustes por un monto de H
'.'$D.FC?.%'@4D" m&n lo cual representa un incremento superior al "CC I
de la suma oportunamente estipulada para -astos a reali0ar en la
Ar-entina (con+. entre muc<as otras constancias4 p. 'D del in+orme de
Sar-o :ue corre a +s. "%D&"$?).
Con+orme ca5e entenderlo en ra0n de mani+estaciones e+ectuadas por la
constratista (c+. ps. '? , 'D del in+orme mencionado)4 los rea1ustes
aludidos no lle-aron a resarcirla enteramente de las ero-aciones
e+ectuadas para ad:uirir 5ienes , ser2icios ar-entinos.
Tanto esta circunstancia4 como las demoras ocurridas en el pa-o de los
aludidos rea1ustes , de los tra5a1os adicionales4 dieron lu-ar a :ue4 se-;n
lo a+irma Sar-o4 6sta e=perimentara un deterioro +inanciero :ue4 en
de+initi2a4 <a5r*a en1u-ado tra,endo +ondos del e=terior por un total de uHs
@.?CC.CCC para saldar o5li-aciones su,as dentro del pa*s.
s de suponer :ue4 al e+ectuar ).(.F. los pa-os atrasados4 Sar-o <u5o de
recuperar ese capital4 as* +uese parcialmente4 mas so5re el punto slo
ca5e apelar a suposiciones pues4 en ri-or de 2erdad4 no encuentro en los
autos prue5a encaminada a acreditar el in-reso de la aludida cantidad de
dlares , :u6 +raccin de ella no <a5r*a reco5rado dic<a empresa.
A en1u-ar este presunto detrimento nunca especi+icado4 ni menos
pro5ado4 tienden las reclamaciones +ormuladas por Sar-o contra ).(.F.
:ue poseen m8s importancia desde el punto de 2ista de su repercusin
patrimonial.
llo se perci5e a poco :ue se ad2ierta :ue slo con la reclamacin
+undada en la le, "?.'@? , la pretensin de :ue dic<o cr6dito con sus
intereses se rea1ustara de acuerdo con la 2ariacin e=perimentada en la
coti0acin del dlar su5 d)4 cap. I4 la contratista persi-ui la o5tencin de
uHs ?.$$?.%"F.$$> , este aspecto del di+erendo4 al resol2erse en +a2or de
Sar-o4 dio lu-ar a :ue se le reconociera derec<o a perci5ir uHs
?.@'C.CCD."@ so5re un monto condenatorio de uHs D.@D'.'%%.''.
n consecuencia4 las restantes cuestiones decididas a +a2or de Sar-o4
esto es4 la concerniente a la responsa5ilidad por el pa-o do5le de car-as ,
descar-as de materiales -enerales su5 a)4 cap. I4 la relati2a a la e=istencia
de un saldo a +a2or de Sar-o por tra5a1os e=cedentes del monto 58sico
contractual su5 5)4 cap. I4 , la atinente a la o5li-acin de ).(.F. en cuanto
al pa-o de intereses moratorios4 carecen mani+iestamente de la entidad
:ue posee la planteada en torno a la le, "?.'F?.
!a5ida cuenta de ello4 me limitar6 a consi-nar4 so5re esas tres
cuestiones4 :ue la mencionada su5 a) se contrae a un pro5lema de <ec<o
consistente en esta5lecer cu8l de las partes tu2o culpa por los pa-os
do5les e+ectuados a la mpresa L*neas 9ar*timas Ar-entinas4 en ra0n de
las car-as , descar-as de materiales -enerales. Acerca de la aludida su5
5)4 se trata4 en lo principal4 de interpretar los alcances de al-unos actos de
Sar-o , de ).(.F. :ue4 se-;n pretendi 6sta4 podr*an <a5er o5li-ado a la
primera a perci5ir todos sus cr6ditos por tra5a1os complementarios en
moneda nacional. (or ;ltimo4 la cuestin reseAada su5 c) radica
esencialmente en esta5lecer si la no incorporacin de esas tareas
complementarias al plan de +inanciacin pre2ia esta5lecido en el contrato
constitu, autom8ticamente en mora a ).(.F. respecto del pa-o de las sumas
correspondientes.
B. l restante aspecto de la contro2ersia4 2ale decir4 el re+erente a la le,
"?.'@? su5 d)4 cap. I suscita cuestiones de muc<o ma,or alcance4 no slo
patrimonial4 como ,a lo <e indicado4 sino institucional4 pues a:u6llas se
2inculan con la inteli-encia del decretole, "'.D"@&?$ :ue +i1 los l*mites dentro
de los cuales el 8r5itro <a5r*a de e1ercer 1urisdiccin.
") (ara proceder al e=amen de tales cuestiones creo necesario indicar4
primeramente4 :ue la mencionada le, "?.'F? tiene por o51eti2o posi5ilitar a la
Administracin el reconocimiento de ma,ores costos en las o5ras p;5licas
deri2ados de determinados ru5ros4 a sa5er: amorti0acin de e:uipos4 -astos
indirectos , -astos -enerales4 :ue4 con arre-lo al r6-imen de la le, "'.#"C ,
sus decretos re-lamentarios "".?""&%$ , %D#F&?D4 no eran pasi5les de
rea1uste por 2ariaciones de precios (con+. las mani+estaciones del miem5ro
in+ormante del pro,ecto :ue se trans+orm en la le, "?.'@?4 diputado Bre,ter.
7iario de Sesiones de la C8mara de 7iputados de la Nacin4 aAo "#DC4 t. II4
p. "C%#).
') A los +ines reci6n indicados el art. 'E de la citada le, "?.'F? , su
re-lamentacin (decreto D#'$&D") pre2ieron la aplicacin de determinados
coe+icientes con respecto a los tres ru5ros antes aludidos.
Constitu,e materia opina5le determinar cu8les son los montos 58sicos so5re
los :ue de5*an aplicarse tales coe+icientes (2. -r.4 entre otras posi5ilidades
interpretati2as4 si so5re las sumas totales reconocidas como rea1ustes por
aumentos de -astos directos4 o so5re las +racciones del precio ori-inal
correspondientes a amorti0acin de e:uipos4 -astos indirectos , -enerales).
F) /tro punto :ue o+rece dudas es el concerniente a los -astos indirectos. n
e+ecto4 del sistema de la le, "?.'F? , su decreto re-lamentario sur-e con
claridad el m6todo a se-uir cuando en el contrato se determin un porcenta1e
para ese tipo de -astos (con+. art. FE4 decreto D#'$&D"). (ero4 en cam5io4 no
se <a contemplado el supuesto de contratos :ue <a,an autori0ado -astos
indirectos pero sin +i1ar el tanto por ciento del monto total imputado a tales
-astos.
%) n lo relati2o a -astos -enerales la di+icultad radica en la aparente
discordancia entre el art. 'E de la le, "?.'@? , el art. %E se-unda parte4 del
decreto re-lamentario. 7e acuerdo con la primera de dic<as normas4 resulta
:ue el porcenta1e all* pre2isto para el rea1uste por el ren-ln seAalado4 en las
o5ras de in-enier*a4 es el "? I4 sin e=cepciones. Con arre-lo a la
re-lamentacin4 por el contrario4 e=istir*an <iptesis en las :ue el tanto por
ciento de rea1uste podr*a ser menor.
BI. ReseAar6 se-uidamente la posicin de las partes , del 8r5itro con
respecto a los cuatro pro5lemas indicados en el cap*tulo anterior.
") Aun cuando4 como ,a <e dic<o4 los t6rminos de la le, "?.'@? , sus
antecedentes parlamentarios ponen de mani+iesto :ue +ue +inalidad de ella la
de resarcir a los contratistas de o5ras p;5licas por las consecuencias del
proceso in+lacionario en los ru5ros :ue ta=ati2amente indica en su art. "E4
<a5ida cuenta4 reitero4 de :ue por tales ru5ros los respecti2os contratos no
pod*an autori0ar rea1ustes por impedirlo el sistema le-al 2i-ente <asta ese
momento4 sur-e de las ale-aciones e+ectuadas por Sar-o :ue4 en realidad4
dic<a empresa procur o5tener4 a tra26s de los rea1ustes autori0ados por la
le, re+erida4 una me1or compensacin de los ma,ores -astos directos :ue le
pudo irro-ar a:uel proceso (2. entre otras constancias4 Acta n;m. ' del 'F de
a-osto de "#D$4 +s. # del e=pte. a-re-ado F'?.CC"&D@> in+orme de Sar-o
corriente a +s. "%D&"$?4 en especial4 +s. "$C).
Sa5er si condice con la GratioG de la le, "?.'@? reconocer a los contratistas
compensaciones :ue e=cedan el concreto deterioro espec*+icamente su+rido
en los *tems contemplados en ella4 in2olucra desentraAar la cuestin m8s
comple1a :ue4 a mi 1uicio4 suscita el presente caso4 pues su dilucidacin e=i-e
e=traer la recta inteli-encia de dic<a le, atra26s de sus antecedentes
parlamentarios4 de la naturale0a de la acti2idad :ue re-la. , de sus relaciones
con el r6-imen le-al e=istente al momento de su sancin , al cual 2ino a
complementar.
).(.F.4 sin em5ar-o4 no discuti el alcance de la le, desde el punto de 2ista
reci6n e=puesto4 lo cual4 desde lue-o4 no imped*a4 se-;n entiendo4 :ue el
punto +uera e=aminado , resuelto por el ar5itro de derec<o con arre-lo al
principio Giura curia no2itG (ca5e acotar :ue si se :uisiera entender :ue las
+acultades de un 8r5itro del car8cter aludido se ciAen a las ale-aciones de
derec<o e=presamente +ormuladas por las partes4 se estar*a o+reciendo el
me1or ar-umento contra la con2eniencia de ese tipo de 1urisdiccin en los
asuntos en :ue la Nacin es parte).
La empresa estatal ar-u,4 en cam5io4 :ue lo contratado no era una o5ra
p;5lica , :ue el con2enio respecti2o4 al contener un sistema e=cepcional de
rea1ustes apro5ado por un decretole, , m8s amplio :ue el re-lado por la le,
"'.#"C4 import el sometimiento de las partes a un r6-imen a1eno al
esta5lecido por esta ;ltima , no alcan0ado4 en consecuencia4 por la "?.'@?
:ue complementa la anterior.
Am5as pretensiones +ueron desestimadas por el 8r5itro: la primera por:ue es
di+*cil discutir la naturale0a de o5ra p;5lica propia de la construccin
reali0ada4 , la se-unda en 2irtud de considerar aplica5le por analo-*a4 dada
su GratioG4 la le, "?.'@? al contrato apro5ado por el decretole, "'.D"@&?$.
') n cuanto a los montos 58sicos so5re los :ue de5*an aplicarse los
coe+icientes esta5lecidos por el art. 'E de la le, "?.'@? , por su
re-lamentacin4 no <e podido lle-ar a ad2ertir cual de las di+erentes
interpretaciones posi5les de a:uellas normas <a ser2ido para la
determinacin de tales 5ases.
As*4 por e1emplo4 sin e=presarse en el laudo ni en las presentaciones de
las partes las ra0ones pertinentes4 se <a calculado el rea1uste por -astos
-enerales aplicando el coe+iciente respecti2o esta5lecido en la le, a la
suma total de los rea1ustes de -astos directos por las o5ras reali0adas a
partir de enero de "#?#. (or el contrario4 para el ru5ro amorti0aciones se
<a <ec<o 1u-ar a:uel mismo tanto por ciento pre2isto por la le, para
-astos -enerales so5re una cantidad :ue parecer*a corresponder a las
reser2as para amorti0aciones e+ectuadas por el contratista respecto de
automotores4 e:uipos de campaAa , me1oras con sus mue5les , ;tiles del
pa*s.
F) Las dudas :ue se-;n e=presara en el cap*tulo anterior su5 F) o+rece la
interpretacin del r6-imen de la le, "?.'@? en orden a los -astos
indirectos :ue <an dado lu-ar a :ue las partes discreparan acerca de la
procedencia de ese rea1uste. n e+ecto4 +rente al reclamo de Sar-o por
dic<o concepto4 ).(.F. <a sostenido su improcedencia en ra0n4
precisamente4 de no <a5erse pre2isto en el contrato nin-;n tanto por
ciento imputa5le a -astos indirectos.
l 8r5itro 0an1 la cuestin a +a2or de Sar-o por entender :ue aceptar la
pretensin de ).(.F. importar*a desconocer el esp*ritu de la le,4 , :ue4 por
lo tanto4 ca5*a reconocer a1ustes por los -astos de :ue se trata.
Lo :ue el laudo no e=presa son las ra0ones por las cuales4 aceptada la
conclusin anterior4 de5en calcularse los rea1ustes por -astos indirectos
aplicando derec<amente el porcentual +i1ado por la le, para rea1uste de
-astos -enerales. A este respecto cuadra tener en cuenta :ue la
circunstancia de no <a5erse pre2isto en un contrato4 cu8l es el tanto por
ciento de su monto total correspondiente a -astos indirectos4 no impide
e=traer ese porcenta1e a tra26s de la relacin :ue e=ista entre el total de
las ero-aciones , las sumas in2ertidas en -astos indirectos.
%) n cuanto a los -astos -enerales4 las partes <an concordado acerca de
:ue la aplicacin al caso del art. %E4 ;ltima parte4 del decreto D#'$&D"
conducir*a a :ue el rea1uste por a:uel concepto <a5r*a de reali0arse con
un coe+iciente menor al del :uince por ciento pre2isto por el art. 'E de la
le, "?.'@? (con+. in+orme o5rante a +s. "%D&"$?4 en particular +s. "$F).
mpero4 Sar-o ne- :ue +uera aplica5le en la especie el aludido precepto
re-lamentario4 por dos ra0ones: la primera4 por:ue dic<a norma <a5r*a
e=cedido lo dispuesto en la le, , ser*a4 as*4 inconstitucional> la se-unda4
por entender :ue la situacin de Gan8lisis de preciosG contemplada en el
mentado art. %E no era el caso de Sar-o.
l 8r5itro omiti tratar am5as cuestiones4 mas pese a ello otor- a Sar-o
el rea1uste del "? I para -astos -enerales. 7e tal manera4 sin e=poner
una interpretacin del art. %E del decreto re-lamentario distinta de la
sostenida por ).(.F. , aceptada por la contraria4 ni sostener :ue la
situacin de <ec<o +uera di+erente de la de Gan8lisis de precios del
contratistaG4 prescindi de dic<a norma cual si la considerase
inconstitucional4 pero de1ando de +undamentar si e+ecti2amente el decreto
e=ced*a los l*mites de la le,.
La consideracin de ese punto tam5i6n <u5iera re:uerido una
construccin sistem8tica de la le, "?.'@? , el con1unto de sus normas
correlati2as4 an8lisis 6ste :ue4 en realidad4 <a5r*a sido menester para la
adecuada solucin de todas las cuestiones aludidas en el presente
cap*tulo.
BII. Con independencia de lo reci6n apuntado4 ca5e a:u* recordar :ue la
ma-nitud de los cr6ditos reconocidos en el +allo ar5itral a +a2or de Sar-o
pro2iene de <a56rselos determinado en dlares norteamericanos a tra26s
del procedimiento consistente en calcular la cantidad de esa moneda :ue
la contratista <a5r*a podido ad:uirir con las pertinentes sumas de pesos
ar-entinos al cam5io de la +ec<a de entre-a del ;ltimo tra5a1o reali0ado
por Sar-o ("% de octu5re de "#DF4 con+orme pericia conta5le4 +s. %'"
2ta.&%'').
se tema merece un e=amen por separado4 pues4 prescindiendo de lo
atinente a si la con2ersin a dlares inte-r el compromiso4 cosa :ue
nie-a ).(.F. en los recursos e=traordinarios de +s. @F" , #?#4 la conclusin
sentada so5re la materia es a mi parecer4 el aspecto de lo decidido en el
punto B del laudo m8s 2ulnera5le desde el punto de 2ista de su
+undamentacin.
La con2ersin de re+erencia +ue sustentada por el 8r5itro4 si-uiendo la
pretensin de Sar-o e=clusi2amente en lo dispuesto por el art. "'4 apart.
BI4 inc. " del contrato de autos.
)a :ued e=plicado en el +inal del cap. III de esta 2ista :ue la norma
reci6n citada in<i5*a a la contratista para destinar las cantidades de
moneda nacional :ue de5*a perci5ir a la compra4 en la Rep;5lica
Ar-entina o en el e=terior4 de dlares u otras monedas e=tran1eras4 pero
e=clu,endo de tal in<i5icin las trans+erencias al e=terior de las utilidades
l*:uidas , reali0adas :ue o5tu2iera por sus acti2idades en el pa*s4 una 2e0
satis+ec<o el pa-o de los impuestos pertinentes (a-re-o a<ora :ue se-;n
el art. F' del con2enio aludido la contratista slo se <alla5a e=enta del
impuesto a las 2entas , de los -ra28menes 2inculados con las operaciones
de importacin).
n consecuencia4 la decisin ar5itral supone :ue todas las cantidades en
pesos moneda nacional a perci5ir por Sar-o son utilidades l*:uidas ,
reali0adas4 lo cual no se <a intentado si:uiera pro5ar en la causa4 , no se
compadecer*a con las reiteradas a+irmaciones de Sar-o en el sentido de :ue
las sumas reclamadas ten*an por o51eto compensar :ue5rantos
e=perimentados a ra*0 de la insu+iciencia de los rea1ustes de precio
perci5idos.
Con ma,or nitide0 se ad2ierte :ue las sumas de pesos moneda nacional de
:ue se trata no pudieron con2ertirse a dlares con 5ase en el art. "'4 apart.
BI4 inc. "4 si se toma en cuenta :ue ni la parte interesada ni el 8r5itro <an
cre*do necesaria la demostracin de :ue a tales cantidades se le <a5*an
deducido los -ra2*amenes e=i-i5les4 lo cual <u5iese re:uerido4 desde lue-o4
:ue se a+irmara concretamente la e=istencia de utilidades , se determinara
con e=actitud su monto.
Conclu,o as* la reseAa de las circunstancias del caso ;tiles para el an8lisis de
la cuestin planteada en orden a la ale-ada nulidad del procedimiento ar5itral
con 5ase en el art. "CC de la Constitucin Nacional.
BIII. Como lo <e recordado al comien0o cap. I esta norma <a sido
interpretada en el sentido de :ue impide someter a 8r5itros las causas en :ue
es parte la Nacin. Tal parecer4 sostenido por el doctor Jos6 N. 9atien0o4
como procurador -eneral4 en el aAo "#"#4 , receptado lue-o por
1urisprudencia de la C8mara Federal de la Capital , 2otos en minor*a de la
Corte Suprema4 no lle- a ser consa-rado como doctrina del tri5unal.
sa opinin de 9atien0o -uarda relacin con otro pro5lema :ue4 si 5ien se
<alla pr=imo al :ue a:u* corresponde tratar4 concierne a una materia
di+erente4 cual es la relati2a a los alcances de al-unas pre2isiones del art. "CC
de la Constitucin Nacional , sus le,es re-lamentarias en la es+era del
derec<o procesal internacional4 punto considerado por el procurador -eneral4
doctor Juan Al2are04 , por la Corte Suprema4 :ue comparti su dictamen4 en
el precedente de Fallos4 t. "$D4 p. '"@4 , a5ordado tam5i6n por el (rocurador
del Tesoro doctor nri:ue Baci-alupo4 en su asesoramiento de +ec<a '? de
1unio de "#$F pu5licado en G7ict8menes de la (rocuracin del Tesoro de la
NacinG4 aAo II4 n;m. %4 p. "?'.
Aun:ue el art. "CC , sus le,es re-lamentarias tienen por directa +inalidad
re-lar la competencia de los tri5unales +ederales en la es+era de la 1urisdiccin
interna4 el dictamen , sentencia de Fallos4 t. "$D4 p. '"@ aludidos
interpretaron :ue los e+ectos de tales normas se e=tienden tam5i6n4 en lo
re+erente a contratos de +letamento e1ecutados en el pa*s4 al 8m5ito de la
1urisdiccin internacional4 e=clu,endo4 pues4 toda prrro-a con2encional en
+a2or de tri5unales e=tran1eros atento lo dispuesto por el Con-reso Nacional
en el art. "C#" del Cd. de Com.4 dictado en e1ercicio de la +acultad con+erida
por el art. D$4 inc. "' de la Constitucin.
Asimismo4 el pronunciamiento de Fallos4 t. '?%4 p. ?CC Re2. La Le,4 t. III4 p.
'"' a+irma el car8cter e=clusi2o4 +rente a la e=tran1era4 de la 1urisdiccin
+ederal emer-ente del decretole, "F."'#&?$ para las causas en :ue es parte
el Banco de la Nacin.
Como se ad2ierte4 la doctrina :ue sur-e de los +allos mencionados 2eda la
prrro-a en tri5unales e=tran1eros de la 1urisdiccin atri5uida al +uero +ederal
por las le,es nacionales4 pero sin :ue de dic<as decisiones puedan e=traerse4
en ri-or4 conclusiones acerca de :ue i-ual impedimento sur1a directamente
del art. "CC de la Constitucin de modo :ue apare0ca limitado el poder del
Con-reso para autori0ar tal prrro-a.
(or lo mismo :ue la mentada doctrina de Fallos4 t. "$D4 p. '"@ , t. '?%4 p. ?CC
no se re+iere a los alcances directos del art. "CC en el derec<o procesal
internacional4 no ca5e ar-umentar con 5ase en ella4 si:uiera sea por
analo-*a4 respecto al pro5lema consistente en si el citado art. "CC impide4 en
el 8m5ito interno4 cual:uier prrro-a4 aun le-islati2a4 de la 1urisdiccin +ederal
en los asuntos en :ue la Nacin es parte.
sta ;ltima cuestin constitu,e la materia a e=aminar en el presente caso4
pues pese a la naturale0a , modalidades del contrato Gsu5 liteG las partes se
sometieron a la 1urisdiccin nacional.
No o5stante4 creo menester anticipar :ue el e=amen de la cuestin
concerniente al alcance del art. "CC en la r5ita de la 1urisdiccin interna
tam5i6n arro1a al-una lu0 en cuanto a los l*mites de la potestad del Con-reso
para prorro-ar la 1urisdiccin +ederal en tri5unales e=tran1eros.
IJ. l interro-ante planteado por la doctrina , decisiones mencionadas en el
primer p8rra+o del cap*tulo anterior4 relati2o a si puede ser prorro-ada en
8r5itros la 1urisdiccin esta5lecida por el art. "CC para los asuntos en los
cuales la Nacin es parte4 presupone el car8cter 1urisdiccional del ar5itra1e.
No me parece dudoso :ue tal sea el car8cter de la acti2idad ar5itral4 pues la
+uncin 1urisdiccional consiste4 esencialmente4 en la determinacin4 con +uer0a
de cosa 1u0-ada4 del derec<o contro2ertido entre las partes4 caracter*stica de
la cual se <alla in2estida la actuacin ar5itral (con+. Carnelutti4 GSistema de
7erec<o (rocesal Ci2ilG4 traduccin de Niceto Alcal8 Kamora , Castillo ,
Santia-o Sent*s 9elendo4 Buenos Aires4 "#%%4 t. I4 p. "?$ , t. II4 p. '"D> Carlos
J. Colom5o4 GCdi-o (rocesal Ci2il , Comercial de la Nacin Anotado ,
ComentadoG4 Buenos Aires4 "#D#4 t. IB4 ps. @'"&''> Lino . (alacio4 G9anual
de 7erec<o (rocesal Ci2ilG4 Buenos Aires4 "#D@4 t. '4 p. %"@> adem8s4 98=imo
Castro , Tom8s Jo+r64 citados por Ra,mundo L. Fern8nde0 en su GCdi-o de
(rocedimiento Ci2il ComentadoG4 Buenos Aires4 "#??4 t. I4 p. D"@4 nota "
5is).
(or lo dem8s4 en nuestro derec<o procesal +ederal el asunto resulta aun
menos discuti5le4 dado :ue las le,es so5re la materia <an esta5lecido ,
esta5lecen la posi5ilidad de apelar de los +allos ar5itrales ante los
tri5unales de al0ada4 lo cual no ser*a conce5i5le si no se admitiera la
*ndole 1urisdiccional de a:uellas decisiones (2id. art. $@? del Cdi-o
(rocesal).
J. sta5lecido lo anterior4 toca e=aminar desde el punto de 2ista
do-m8tico los +undamentos de la posicin se-;n la cual el art. "CC de la
Constitucin Nacional impide toda prrro-a4 aun le-islati2a4 de la
1urisdiccin +ederal en los asuntos en :ue la Nacin es parte.
Tanto el dictamen del doctor Jos6 N. 9atien0o correspondiente al caso de
Fallos t. "'#4 p. %'F4 como los 2otos del doctor Benito Na0ar Anc<orena
de Fallos t. "$F4 p. ''"4 , de este ma-istrado 1unto con el doctor Francisco
Ramos 9e1*a en Fallos t. "#%4 p. "??4 se apo,an en la inteli-encia del art.
"CC :ue entienden deducir de e=presiones +ormuladas por !amilton en el
n;m. LJJJ de Gl FederalistaG al comentar el art. III. sec. 'L4 de la
Constitucin de los stados Unidos4 +uente te=tual de dic<o art. "CC.
7e1ando por el momento de lado el e=amen de esa interpretacin4 de5o
aAadir :ue las disidencias de los doctores Na0ar Anc<orena , Ramos
9e1*a parecen indicar :ue la norma mencionada en ;ltimo t6rmino
receptar*a el principio de la inmunidad so5erana4 el cual 2edar*a :ue la
Nacin se someta a otros tri5unales :ue los propios.
Si esto 2aliese como ar-umento autnomo4 ca5r*a o51etar :ue implica una
con+usin acerca del si-ni+icado atri5ui5le al principio de inmunidad
so5erana4 pues 6ste no concierne a la determinacin de los tri5unales
ante los cuales :uepa 2entilar los pleitos de la nacin4 sino a la
imposi5ilidad de :ue la 1urisdiccin sea puesta en e1ercicio sin :ue el
Con-reso consienta en :ue el stado sea demandado.
Los 2otos de re+erencia tam5i6n aluden a 1urisprudencia an-loamericana
contraria a :ue la 1urisdiccin de los tri5unales :uede e=cluida por
con2enciones pri2adas. (ero4 adem8s de :ue nuestra le-islacin admite el
ar5itra1e4 la posicin actual de la 1urisprudencia norteamericana parece4
<asta donde <e podido in+ormarme4 ser4 por el contrario4 netamente
+a2ora5le a la 2alide0 de los procedimientos ar5itrales (con+. Corpus Juris
Secundum4 2ol. D4 p. ""%@4 2er5o GAr5itration and AMardG4 par8-. "4 p.
"?').
Sentado lo anterior4 cuadra anali0ar el ar-umento +undado en la cita de Gl
FederalistaG. Cuando !amilton4 en el mencionado n;m. LJJJ4 se re+iere a
la competencia de los tri5unales +ederales para las causas en :ue los
stados Unidos sean parte4 comenta el precepto con t6rminos :ue en los
2otos mencionados aparecen as* traducidos:
GLas contro2ersias entre la Nacin , los miem5ros o ciudadanos slo
pueden di+erirse de5idamente a los tri5unales +ederales. Cual:uier otro
plan (o ar5itrio) ser*a contrario a la ra0n4 a los precedentes , al decoroG.
A mi modo de 2er no ca5e e=traer de este te=to una conclu,ente opinin
de !amilton en el sentido de la e=clusi2idad de la 1urisdiccin +ederal
so5re los asuntos en los cuales es parte la Nacin4 dado :ue tam5i6n
ser*a +acti5le in+erir :ue dic<o autor ;nicamente seAala la con2eniencia de
:ue el -o5ierno de la Unin no se 2ea o5li-ado a recurrir a los tri5unales
estaduales.
Si 5ien se mira4 esta otra interpretacin condice me1or con las e=presiones
utili0adas por !amilton 2ertidas a nuestro idioma de modo m8s a1ustado4
pues las pala5ras G... can onl, 5e properl, re+erred to t<e national
tri5unals...G4 literalmente si-ni+ican G... pueden solo ser con2enientemente
sometidas a los tri5unales nacionales...G (con+. el te=to ori-inal en la
edicin de GT<e FederalistG e+ectuada por !enr, Ca5ot Lod-e Cop,ri-<t
3.(.(utmanNs sons4 "@@@4 p. %#?).
Tal en+o:ue so5re el alcance de la 1urisdiccin +ederal respecto de los
asuntos en los :ue la Nacin es parte aparece sustentado por la autoridad
de Stor,4 :uien no 2a m8s all8 de sostener :ue los stados Unidos de5en
tener la autoridad o poder de poner en e1ecucin ante sus propios
tri5unales sus derec<os4 poderes4 contratos o pri2ile-ios (GCommentaries
on t<e Constitution o+ t<e United StatesG4 Boston4 "@?@4 2ol. II4 par8-.
"D$%4 p. ?CD> en i-ual sentido4 (ommero,4 G/n introduction to t<e
Constitutional LaM o+ t<e United StatesG. Boston4 "@@"4 par8-. $??4 ps.
?"F&"%).
Adem8s4 el Con-reso de los stados Unidos4 al sancionar la Judiciar, Act
de "$@# tampoco interpret :ue +uera e=clusi2a la 1urisdiccin pre2ista por
el art. III4 sec. 'L de la Constitucin norteamericana para las contro2ersias
en :ue sea parte la Unin.
n e+ecto4 dic<a le, 1udicial pre26 en la seccin "" lo si-uiente: G... :ue las
cortes de circuito tendr8n 1urisdiccin ori-inaria4 concurrente con los
tri5unales de los distintos stados4 en todas las causas de naturale0a ci2il
en derec<o com;n o en e:uidad4 en las cuales el monto e=ceda4 e=cluidas
las costas4 la suma de ?CC dlares , los stados Unidos sean actores o
peticionantes> ...G. Una disposicin an8lo-a se <alla en la seccin # de la
misma le,4 :ue esta5lece la 1urisdiccin concurrente de las cortes de
distrito para los casos en :ue act;en los stados Unidos , el monto
disputado e=ceda los cien dlares (GT<e (u5lic Statutes at Lar-e o+ t<e United
State o+ Am6ricaG4 Boston4 "@%?4 2ol. I4 ps. $@ , $$).
n suma4 los antecedentes a :ue remiten el dictamen , los 2otos recordados
al comien0o de este cap*tulo no autori0an a concluir :ue se encuentre
constitucionalmente consa-rado el car8cter e=clusi2o de la 1urisdiccin +ederal
en los asuntos en :ue la Nacin es parte
JI. l punto en e=amen no puede4 desde lue-o4 ser de5idamente esclarecido
a tra26s del an8lisis aislado de la cl8usula del art. "CC re+erente a los 1uicios
en :ue la Nacin es parte , resulta necesario4 entonces4 acudir a la
interpretacin sistem8tica de la norma constitucional citada.
n tal orden de ideas4 es corriente en nuestra doctrina la tesis se-;n la cual
los casos del art. "CC se di2iden en dos cate-or*as: a) la +ormada por todas
las causas :ue 2ersen so5re puntos re-idos por la Constitucin4 las le,es
+ederales , los tratados con las naciones e=tran1eras4 en las cuales la
1urisdiccin +ederal ser*a e=clu,ente de toda otra4 de modo :ue ni a;n el
Con-reso podr*a con+erirla a tri5unales u r-anos a1enos al (oder Judicial de
la Nacin> 5) la inte-rada por las dem8s causas mencionadas en el art*culo
aludido4 en las cuales el Con-reso podr*a esta5lecer4 si lo considerase
con2eniente4 la 1urisdiccin +ederal e=clusi2a4 o determinar :ue +uese
concurrente con la de otros tri5unales4 o e=cluirla por completo en caso de no
e=istir el propsito :ue in+orma la 1urisdiccin +ederal.
Con al-unos matices4 este criterio +ue sostenido por el diputado C8ceres para
+undar la constitucionalidad del pro,ecto :ue se con2irti en la le, #'$ (7iario
de Sesiones de la C8mara de 7iputados4 aAo "@$$4 p. F##)4 , lo comparten
3ondra (GJurisdiccin FederalG. Buenos Aires4 "#%%4 p. '? , si-ts.)4 Bidart
Campos (G7erec<o Constitucional del (oderG4 Buenos Aires4 "#D$4 t. II4 ps.
F?"&%) , milio J. C8rdenas (GAl-unas consideraciones en torno a la nocin
de inmunidad so5eranaG4 J.A. del $ de ma,o del corriente aAo4 p. '4
especialmente4 ps. # , "C).
n consecuencia de este temperamento4 ca5ria distin-uir dos <iptesis con
respecto a la posi5ilidad de prorro-ar la 1urisdiccin +ederal en los asuntos en
los cuales la Nacin es parte. Cuando dic<a 1urisdiccin sur-e ;nicamente
Gratione personaeG4 no e=istir*a impedimento constitucional para la prrro-a.
Cuando4 por el contrario4 se tratase de causas en :ue4 adem8s de ser la
Nacin parte4 se discutan puntos re-idos por la Constitucin4 las le,es
+ederales4 o los tratados internacionales4 toda prrro-a ser*a
constitucionalmente in28lida (con+. Bidart Campos4 op. , 2ol. cits.4 ps. FD?&D).
Como el con1unto de disposiciones inte-rantes del contrato apro5ado por el
decretole, "'.D"@&?$ +orma un r6-imen especial4 sustentado en el e1ercicio de
poderes espec*+icamente +ederales del Con-reso4 , la le, "?.'@? tam5i6n +ue
sancionada en uso de tales poderes4 todas las cuestiones materia de la
presente contro2ersia no <a5r*an podido4 con arre-lo al criterio antes
e=puesto4 ser sometidas a la 1urisdiccin ar5itral4 lo :ue determinar*a la
completa nulidad del compromiso respecti2o.
(or mi parte estimo4 como ,a lo anticip6 en el cap. I4 :ue dic<o compromiso
slo resulta parcialmente nulo4 , ello en ra0n de :ue4 a mi modo de 2er4 el
criterio doctrinario e=aminado en los p8rra+os anteriores merece o51eciones ,
puede ser sustituido por otro m8s acorde con los antecedentes de los arts.
#%4 "CC , "C" de la Constitucin , con la estructura misma del sistema
1urisdiccional :ue emer-e de a:u6lla.
JII. Ante todo4 no de5e perderse de 2ista4 al tratar el tema4 :ue el art. F" de
la Le, Fundamental presupone4 al i-ual :ue su +uente4 el art. BI de la
Constitucin norteamericana4 :ue los tri5unales de las pro2incias se
encuentran <a5ilitados para entender en causas :ue comprendan puntos
re-idos por la Constitucin4 las le,es +ederales , los tratados internacionales.
Lue-o4 no puede acordarse al art. "CC un alcance :ue pon-a en oposicin
con el art. F"4 como resultar*a si se lo entendiera en el sentido de :ue su
primer p8rra+o e=clu,e a5solutamente la inter2encin de todo otro tri5unal en
el conocimiento , decisin de las causas mencionadas en ese primer p8rra+o.
A<ora 5ien4 la doctrina e=aminada4 :ue atri5u,e tal sentido a5soluto al primer
p8rra+o del art. "CC reposa en la opinin 2ertida por Stor, al pronunciarse en
el caso G9art*n 2. !unterNs LesseeG (" O<eat4 FC%4 F'F).
7ada la trascendencia de los pro5lemas all* planteados (principalmente4 si la
1urisdiccin apelada de la Corte Suprema pod*a e=tenderse 28lidamente a las
decisiones de los tri5unales superiores de los estados particulares)4 a:uel
ma-istrado se ocup de los lineamientos -enerales del sistema 1udicial
esta5lecido por el art. III de la Constitucin norteamericana.
7os de las cuestiones esenciales atinentes a dic<o art*culo :ue trat Stor, se
re+ieren a si el Con-reso est8 o5li-ado4 o meramente +acultado4 a crear los
tri5unales in+eriores de la Nacin4 , a si e=isten materias :ue sean de
1urisdiccin e=clusi2a (o sea4 ori-inaria , e=clu,ente) de esos tri5unales
in+eriores.
La conclusin +ue :ue entre los enumerados por el art. III4 sec. 'L4 se dan
casos ine=cusa5lemente pri2ati2os del (oder Judicial de los stados Unidos4
en tanto :ue otros pueden serlo a eleccin del Con-reso4 el cual4 por tanto4
est8 o5li-ado a crear tri5unales in+eriores :ue cono0can de los primeros4
atento :ue tales casos de 1urisdiccin e=clusi2a pueden no ser4 sin em5ar-o4
de a:uellos :ue por la Constitucin corresponden a la competencia ori-inaria
de la Corte Suprema.
Una de las pautas :ue emplea Stor, para distin-uir entre los casos de
1urisdiccin +ederal constitucionalmente e=clusi2a , los :ue pueden serlo o no
por 2oluntad le-islati2a4 es tomar en cuenta :ue los tres primeros -6neros
de causas mencionados en el art. III4 sec. 'L4 son precedidos por la
e=presin GtodosG4 la cual4 en cam5io4 desaparece del te=to constitucional
cuando alude a los restantes casos de 1urisdiccin +ederal. 7e ello4 aAade
Stor,4 tal 2e0 pueda in+erirse :ue +ue intencin de los constitu,entes <acer
imperati2o para el Con-reso el reconocimiento de esa 1urisdiccin en la
primera serie de casos4 , discrecional en la se-unda.
l mismo 1ue0 reconoce el discuti5le 2alor de este ar-umento (2id. la
cr*tica +ormulada en la disidencia del 1ue0 Jo<nson4 p. F$? del 2olumen
citado)4 pero4 so5re la 5ase de ra0ones de orden teleol-ico4 insiste en la
necesidad de :ue e=ista 1urisdiccin +ederal respecto de al-unas materias
incluidas en el citado art. III4 sec. 'L.
La doctrina nacional aludida en cap. JI <ace <incapi6 en el ar-umento
-ramatical re+erido en el p8rra+o precedente4 pero4 ciertamente4 encuentra
apo,o en la totalidad del ra0onamiento de Stor,.
JIII. /curre4 empero4 :ue la posicin de a:uel 1urista no es doctrina
reci5ida en el derec<o constitucional norteamericano4 para el cual toda la
1urisdiccin +ederal pre2ista en la Constitucin e=cepto la ori-inaria de la
Corte Suprema4 puede o no ser in2estida en el (oder Judicial de la Unin4
se-;n lo estime oportuno el Con-reso.
n cuanto <ace a los tri5unales in+eriores4 el Tri5unal Supremo de a:uel
pa*s <a esta5lecido4 e+ecti2amente4 :ue Gel poder 1udicial de los stados
Unidos ... depende (e=cepto en determinados casos re+eridos
e=clusi2amente a esta Corte) para su distri5ucin , or-ani0acin4 , para
las +ormas de su e1ercicio4 enteramente de la acti2idad del Con-reso4 :ue
posee el poder pri2ati2o de crear los tri5unales (in+eriores a la Corte
Suprema)... , de in2estirlos con 1urisdiccin4 ,a limitada4 concurrente o
e=clusi2a4 , de :uitarles 1urisdiccin en los 1ustos -rados , car8cter :ue el
Con-reso pueda considerar adecuados para el 5ien p;5licoG (GCar, 2.
CurtisG F !oM. 'FD> tomo la cita de GT<e Constitution o+ t<e United States
o+ American4 Anal,sis and InterpretationG4 ori-inalmente pu5licado 5a1o la
direccin de dMard S. CorMin4 ed. "#D% a car-o de Norman J. Small ,
Lester S. Ja,son4 p. $C%).
sta 1urisprudencia arranca del aAo "$## , <a sido constantemente
reiterada <asta el presente (2id. "L edicin de GT<e Constitution...G citado4
ps. $C'&$C? , la nue2a edicin de dic<o comentario4 del aAo "#$F4 ps.
$?F&$??)4 , es da5le acotar :ue incluso en el precedente GT<e 9oses
Ta,lorG (% Oall. %"") de +recuente in2ocacin en nuestra doctrina4 la Corte
Suprema norteamericana4 aun:ue citando la opinin de Stor, en G9artin 2.
!unterG4 +ormula sus conclusiones de manera acorde con la 1urisprudencia
:ue aca5o de recordar.
n lo :ue atane a la 1urisdiccin apelada de la Corte Suprema4 ella <a
interpretado :ue las normas le-ales :ue le atri5u,en esa 1urisdiccin para
determinados casos e=clu,en a todos los otros posi5les4 o sea :ue solo
surte la 1urisdiccin apelada en los supuestos ta=ati2amente autori0ados
por la le, (G7urousseau 2. United States4 D Cr. FC$4 :ue e=trai-o de GT<e
Constitution...G4 ed. "#D%4 p. D##4 , dem8s precedentes anteriores ,
posteriores all* mencionados).
JIB. l criterio 1urisprudencial norteamericano relati2o a la competencia
de los tri5unales +ederales in+eriores se +unda en la intencin ori-inal de
los constitu,entes de "$@$4 :uienes no estu2ieron de acuerdo so5re la
con2eniencia pol*tica de crear esos tri5unales , de1aron li5rado por tanto
su esta5lecimiento a la discrecin del Con-reso (2id. 9ei-s4 GT<e 3roMt<
o+ t<e Constituion in t<e Federal Con2ention o+ "$@$G4 'L ed. "#CC4 ps.
'F?&D4 'F#4 '%% , '%?> asimismo GT<e Constitution...G4 ed. "#$F4 ps.
?@F&?@%).
Se ad2ierte :ue si es +acultati2o del (arlamento crear tri5unales +ederales
in+eriores4 tam5i6n lo ser8 esta5lecer los l*mites de su competencia , la
+orma de e1ercitarla (e=clusi2a o concurrentemente).
l poder discrecional de la le-islatura en esta materia concilia4
ciertamente4 con el art. BI de la Carta norteamericana4 an8lo-o a nuestro
art. F"4 en cuanto supone :ue los tri5unales estaduales conocer8n en
causas re-idas por la Constitucin4 las le,es +ederales , los tratados
internacionales. So5re esta 5ase encuentran amplia 1usti+icacin las
disposiciones de la sec. '? de la Judiciar, Act de "$@#4 , de su similar el
art. "% de la le, %@.
Adem8s4 esta concepcin permite :ue el Con-reso pon-a a car-o de
r-anos locales el conocimiento de asuntos *nte-ramente re-idos por
le,es +ederales4 lo cual puede en ocasiones ser re:uerido para satis+acer
ur-encias p;5licas4 como <a ocurrido tanto en los stados Unidos como
en nuestro pa*s (con+. GT<e Constitutin...G4 ed. "#D%4 ps. $'?&$4 con
re+erencia4 entre otros e1emplos4 a la le, +ederal so5re responsa5ilidad de
los empleadores4 , a la le, de emer-encia del aAo "#%' so5re control de
precios> entre nosotros4 2. el art. ""4 Fer. p8rr. de la le, "D.%?%4 , tam5i6n
el art. "'4 incs. 'E , FE de la le, %@).
Finalmente4 es necesario tener en cuenta :ue si el art. III4 sec. 'L de la
Constitucin de los stados Unidos , el art. "CC de la nuestra
esta5lecieran la 1urisdiccin e=clusi2a de los tri5unales nacionales
in+eriores respecto de las causas re-idas por normas +ederales4 no
resultar*a constitucionalmente posi5le la e=istencia de tri5unales
administrati2os in2estidos de +acultades para 1u0-ar4 as* sea en primer
-rado4 causas de tal especie4 cuando4 precisamente4 la misin :ue de modo
m8s <a5itual4 , por +undadas ra0ones de inter6s p;5lico4 se atri5u,e a tales
r-anos4 consiste en la aplicacin por 2*a 1urisdiccional de le,es +ederales (2.
-r. normas +iscales4 aduaneras4 cam5iarias4 re-ulati2as del comercio , de la
industria4 etc.). n este sentido con2iene o5ser2ar :ue la 1urisprudencia
ela5orada en Norteam6rica so5re el car8cter +acultati2o del poder del
Con-reso en lo tocante a la competencia de los tri5unales in+eriores de la
Nacin tiene en mira4 ante todo4 la preser2acin de la potestad le-islati2a
para atri5uir 1urisdiccin +ederal a tri5unales administrati2os.
n presencia de las consideraciones e+ectuadas4 corresponde interpretar el
art. "CC de nuestra Le, Fundamental4 en lo concerniente al car8cter de la
1urisdiccin de los tri5unales +ederales in+eriores4 de i-ual manera a como lo
<a sido su +uente4 el art. III4 sec. 'L4 de la Constitucin de los stados Unidos4
<a5ida cuenta4 adem8s4 :ue el art. #% de nuestra Carta4 an8lo-o al art. III4
sec. "L de la norteamericana tampoco utili0a t6rminos ine=cusa5lemente
imperati2os acerca de la creacin de tri5unales +ederales in+eriores.
n relacin con ello es de seAalar :ue desde el precedente de Fallos4 t. ##4 p.
F@F (cons. ?E4 p. %C#)4 la Corte Suprema Nacional <a admitido el poder del
Con-reso para e=cluir de la competencia +ederal a cual:uiera de los casos del
art. "CC4 remiti6ndose a la an8lo-a doctrina sentada en los stados Unidos.
JB. La circunstancia de :ue4 con arre-lo a lo e=puesto4 la 1urisdiccin de los
tri5unales reci6n mencionados se encuentre li5rada a la discrecin del
le-islador no de5e lle2ar a concluir :ue tanto los derec<os , -arant*as
consa-rados por la Constitucin Nacional como la supremac*a de las
instituciones :ue ella crea puedan :uedar despo1adas4 a 2oluntad del
Con-reso4 de la tutela de la 1udicatura nacional.
sta sal2edad4 :ue al parecer se encuentra +ormulada tam5i6n en la propia
1urisprudencia norteamericana (2. la ed. de "#$F de GT<e Constitution...G4 ,a
citado4 ps. $?$&$D')4 conduce necesariamente a interpretar las re-las
constitucionales atinentes a la 1urisdiccin apelada de la Corte Suprema en
sentido di2erso al de los precedentes norteamericanos recordados en el
cap*tulo JIII.
n e+ecto4 si la 1urisdiccin de los tri5unales in+eriores depende del Con-reso4
la apelada del r-ano supremo del (oder Judicial4 ;nico imperati2amente
creado por la propia Constitucin4 no puede :uedar enteramente li5rada a la
discrecin le-islati2a.
n consecuencia4 de5e a+irmarse :ue dic<a 1urisdiccin apelada <ace
directamente de la Le, Fundamental4 , :ue las le,es :ue la re-lamentan4 en
cuanto tocan a casos re-idos por la Constitucin4 las le,es +ederales , los
tratados internacionales4 no tienen car8cter ta=ati2o sino meramente
enunciati2o.
As* se lo entendi entre nosotros4 pues siempre se <a admitido el recurso
e=traordinario contra los pronunciamientos de or-anismos administrati2os
dotados de +acultades 1urisdiccionales cuando esas decisiones suscitan
cuestiones de car8cter +ederal4 pese a :ue <asta la sancin del actual Cdi-o
(rocesal (art. '?$) no e=ist*a norma le-al :ue autori0ara e=presamente el
recurso e=traordinario para tales supuestos.
Naturalmente4 la proteccin :ue ca5e acordar por 2*a de este ;ltimo recurso
no siempre puede resultar 5astante para satis+acer los re:uerimientos de la
-arant*a de la de+ensa en 1uicio (art. "@ de la Constitucin Nacional)4
especialmente cuando r-anos e=traAos al (oder Judicial 1u0-an so5re el
derec<o com;n , los <ec<os del caso. 7e all*4 la necesidad4 reiteradamente
declarada por la Corte Suprema4 de :ue las le,es acuerden control 1udicial
su+iciente so5re las resoluciones de tales r-anos.
Como consecuencia de lo e=presado desde el cap. BIII en adelante conclu,o:
a) :ue la 1urisdiccin de los tri5unales +ederales in+eriores depende4 en todos
los casos del art. "CC de la Constitucin4 inclusi2e los re-idos por normas
+ederales , a:uellos asuntos en :ue la Nacin es parte4 de la re-ulacin :ue
estime con2eniente esta5lecer el Con-reso4 el cual4 por lo mismo4 puede
consa-rar e=cepciones a la competencia :ue en t6rminos -enerales otor-ue
a a:uellos tri5unales:
5) :ue4 por ser constitucionalmente o5li-atoria la 1urisdiccin apelada de la
Corte Suprema en materia +ederal4 las cuestiones del mismo car8cter
sustra*das por el le-islador al conocimiento de los 1ueces in+eriores de la
Nacin4 no pueden :uedar4 por esa circunstancia4 e=cluidas de re2isin por
parte de a:uel tri5unal.
Ca5e acotar4 por la importancia del tema4 :ue esta ;ltima conclusin se
pro,ecta en el 8m5ito del derec<o procesal internacional4 pues el e2entual
sometimiento a tri5unales e=tran1eros de puntos re-idos por la Constitucin4
las le,es +ederales o los tratados internacionales +rustrar*a el control :ue
so5re tales materias incum5e a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
A partir de las premisas sentadas su5 a) , 5) e=aminar6 la nulidad articulada
en estos autos.
JBI. l poder del Con-reso para otor-ar 1urisdiccin pri2ati2a o concurrente a
los tri5unales +ederales in+eriores4 o para e=cluir la inter2encin de ellos4 se <a
mani+estado4 primordialmente4 a tra26s de la le, %@ , de su complementaria la
#'$.
l art. 'E de la citada le, %@ esta5lece :ue los 1ueces nacionales de seccin
conocer8n en primera instancia de las causas :ue Gsean especialmente
re-idas por la Constitucin Nacional4 las le,es :ue <a,a sancionado ,
sancionare el Con-reso , los tratados p;5licos con naciones e=tran1erasG (inc.
"E)4 de Gtoda accin +iscal contra particulares o corporaciones sea por
co5ro de cantidades de5idas o por cumplimiento de contratos4 o por
de+raudacin de rentas nacionales4 o por 2iolacin de re-lamentos
administrati2osG (inc. ?E)4 , Gen -eneral (de) todas a:uellas causas en :ue
la Nacin o un recaudador de rentas sea parteG4 (inc. DE).
Lue-o4 en su art. "' prescri5e: GLa 1urisdiccin de los tri5unales nacionales
en todas las causas especi+icadas en los arts. "4 ' , F ser8 pri2ati2a4
e=clu,endo a los 1u0-ados de pro2incia4 con las e=cepciones
si-uientes:...G.
7ado :ue los cuatro incisos :ue completan el precepto se re+ieren a
supuestos comprendidos en los arts. I4 ' , F de los cuales de5en o
pueden4 se-;n el caso4 conocer los tri5unales locales4 est8 claro :ue la
+rase Ge=clu,endo a los 1u0-ados de pro2inciaG4 puesta a continuacin de
la pala5ra Gpri2ati2aG4 no tiene el alcance de limitar la si-ni+icacin de este
;ltimo t6rmino sino el de esta5lecer :ue con respecto a los tri5unales de
pro2incia4 , slo con relacin a ellos4 ese car8cter pri2ati2o reconocer8
al-unas e=cepciones.
7esde lue-o4 esa competencia pri2ati2a de los tri5unales nacionales
in+eriores para conocer de las causas especialmente re-idas por normas
+ederales , en todos los asuntos en :ue la Nacin sea parte4 por lo mismo
:ue reconoce +uente le-al4 admite e=cepciones de i-ual ori-en , resultan
numerosas las disposiciones dictadas en ese sentido4 particularmente las
destinadas a con+erir competencia a los tri5unales administrati2os.
Tam5i6n se si-ue de lo e=puesto :ue la prrro-a con2encional de dic<a
competencia pri2ati2a <a de +undarse en pre2isiones le-ales
espec*+icamente 2inculadas a la 1urisdiccin de los tri5unales +ederales.
Como el presente caso4 por sus caracter*sticas4 encuadra
simult8neamente en las pre2isiones de los incs. "E , DE del art. 'E de la le,
%@4 corresponde determinar si puede e=traerse de nuestro ordenamiento
positi2o al-una autori0acin de 1erar:u*a le-al para prorro-ar
con2encionalmente en 8r5itros la 1urisdiccin +ederal respecto de causas
re-idas por le,es de esa naturale0a4 en las :ue adem8s sea parte la
Nacin.
Tal autori0acin re:uiere4 dado el car8cter pri2ati2o de la competencia
esta5lecida por el art. 'E de la le, %@4 o 5ien :ue la prrro-a con a:uellos
alcances se encuentre admitida por una norma e=presa4 o 5ien :ue se
den4 con1untamente4 las dos si-uientes condiciones:
a) :ue est6 permitida en t6rminos -en6ricos la prrro-a con2encional en
8r5itros de los casos a :ue alude el inc. "E del art. citado> ,
5) :ue se encuentre e=presamente permitida la prrro-a con2encional en
8r5itros de a:uellos asuntos en los :ue sea parte la Nacin4 a los cuales
se re+iere el inc. DE del mismo art*culo 'E.
Nin-uno de estos re:uisitos emer-e de la le, %@4 pues sus disposiciones
slo autori0an prorro-ar la competencia en los tri5unales de pro2incia4
incluso cuando se re+ieren espec*+icamente a los asuntos de la Nacin4
como los incisos "E , 'E del art. "'4 los cuales4 adem8s4 tampoco
contemplan la prrro-a con2encional4 sino :ue otor-an a la Nacin la
+acultad de <acer e+ecti2os los cr6ditos del +isco ante los tri5unales
locales.
n cuanto al art. "E del Cd. (rocesal4 resulta claro :ue ;nicamente
contempla <iptesis de prrro-a de la competencia territorial , :ue4 por lo
tanto4 no est8 pre2ista en esa disposicin la posi5ilidad de prorro-ar por
acuerdo de partes la competencia por ra0n de la materia4 con lo cual
+altar*a el re:uisito especi+icado antes su5 a). llo4 am6n de :ue la citada
prescripcin no alude a los asuntos en :ue sea parte la Nacin (condicin
su5 5).
7e i-ual manera4 tampoco puede deducirse de los arts. $DF , $D% del
Cd. reci6n mencionado una autori0acin para prorro-ar
con2encionalmente la 1urisdiccin de los tri5unales +ederales en los 1uicios
en :ue sea parte la Nacin , se ri1an por normas de a:uella naturale0a.
7ic<os arts. $DF , $D%4 :ue tienen por +inalidad re-lamentar la institucin
del ar5itra1e no de5en entenderse modi+icatorios del art. "'4 primer p8rr.4
de la le, %@4 en cuanto acuerda car8cter pri2ati2o a la competencia de los
1ueces +ederales en los asuntos enumerados en los incs. "E4 ?E , DE del
art. 'E de la misma le,.
Toda 2e0 :ue4 en e+ecto4 el mentado art. "' es una norma de car8cter
especial4 no puede4 con arre-lo a la l-ica 1ur*dica4 su+rir alteraciones o
dero-aciones impl*citas de normas -enerales no mani+iestamente
incompati5les con ella (doctrina de Fallos4 t. ''?4 p. '$C Rep. La Le,4 JB4
p. ""?4 sum. "$C).
(ara completar el e=amen de las disposiciones del Cd. (rocesal :ue
-uardan 2inculacin con el tema4 toca <acer re+erencia al art. $#'4 el cual4
al autori0ar la actuacin de 1ueces , +uncionarios 1udiciales en causas en
las cuales +uese parte la Nacin presupone4 ciertamente4 la e=istencia de
casos :ue4 interesando a esta ;ltima4 son sin em5ar-o de posi5le
sometimiento a la 1urisdiccin ar5itral.
sto e:ui2ale a decir :ue el aludido art. $#' importa una e=cepcin le-al a
la 1urisdiccin +ederal pri2ati2a del art. 'E4 inc. DE de la le, %@.
Lo :ue no puede e=traerse de a:uel precepto (art. $#')4 es una e=cepcin
a la competencia pri2ati2amente atri5uida a los 1ueces +ederales por el inc.
"E del art. 'E antes citado. llo por:ue4 en primer lu-ar4 el art. $#'4
-ramaticalmente4 no se re+iere a la <iptesis del inciso "E4 art. 'E de la le, %@
,4 en consecuencia4 se tropie0a con la di+icultad de consa-rar por 2*a
puramente impl*cita e indirecta una e=cepcin al mandato espec*+ico ,
e=preso de dic<o inciso "E.
n se-undo lu-ar4 es principio de 5uena <ermen6utica no consa-rar
interpretaciones :ue descuiden la racionalidad del precepto de :ue se trate.
So5re este particular4 es de tener en cuenta :ue por 2*a de una inteli-encia
e=tensi2a del art. $#' de5er*a tam5i6n aceptarse la posi5ilidad de prrro-a
ar5itral incluso para los casos del inc. ?E4 art. 'E de la le, %@4 , no parece
conce5i5le :ue pueda comprometerse en 8r5itros4 2.-r.4 el co5ro de los
impuestos nacionales o una causa por 2iolacin de los re-lamentos
administrati2os.
Adem8s4 si la permisin del art. $#' comprendiera los casos re-idos por
normas +ederales4 se dar*a una disparidad4 cu,o propsito no se alcan0ar*a a
perci5ir4 entre la situacin de los particulares4 impedidos de someter a 8r5itros
cuestiones +ederales4 , la de la Nacin4 :ue s* podr*a <acerlo.
Finalmente4 no se me escapa :ue con posterioridad a la 2ista corrida al
9inisterio (;5lico en los presentes autos el Con-reso sancion la le, 'C.?%@4
en 2irtud de cu,o art. $E :ueda autori0ada la prrro-a de la 1urisdiccin +ederal
a +a2or de la ar5itral en al-unos asuntos en :ue la Nacin es parte4 pero esta
norma no -uarda relacin con la cuestin de nulidad planteada en autos pues
aparece re+erida a las e2entuales contro2ersias :ue se suscitaren con moti2o
de las operaciones de empr6stito contempladas en el art. %@ de la le, "D.%F'.
7e todos modos4 el citado art. $E de la le, 'C.?%@4 en cuanto deposita en
8r5itros 1urisdiccin para conocer en asuntos :ue interesan a la Nacin4
importa esta5lecer una competencia cu,o e+ecto opera <acia el +uturo ,4 por
ello mismo4 no podr*a tener aplicacin respecto de actos 1urisdiccionales
de+initi2amente cumplidos antes de su sancin por r-anos ar5itrales
despro2istos en a5soluto de +acultad para decidir.
JBII. Como consecuencia de lo <asta a:u* e=puesto resulta :ue la ;nica
norma so5re la cual pudo sustentarse 28lidamente en la especie la actuacin
del 8r5itro4 atenta la naturale0a +ederal de las cuestiones a 6l sometidas4 +ue
el art. F@ del contrato de o5ra cele5rado entre ).(.F. , Sar-o4 <a5ida cuenta
de :ue dic<o con2enio +ue apro5ado por el decretole, "'.D"@&?$.
Sucede4 sin em5ar-o4 :ue la aludida cl8usula F@ remite a decisin ar5itral
cual:uier di+erencia :ue se planteara entre las partes Gcon relacin a la
interpretacin o e1ecucin del presente contratoG.
Lue-o4 si 5ien aparecen cu5iertas por esa prescripcin las tres primeras
cuestiones planteadas en el compromiso ar5itral (2. cap. I de este dictamen4
su5 a)4 su5 5) , su5 c)4 no ocurre lo propio con el cuarto de los puntos
incluidos en dic<o compromiso4 2ale decir4 el concerniente a la procedencia
de los rea1ustes otor-ados a los contratistas de o5ras p;5licas por la le,
"?.'@?. sta cuestin4 en e+ecto4 no se re+iere a la e1ecucin del contrato ni a
los derec<os , o5li-aciones :ue sur-en para las partes por aplicacin de las
cl8usulas contractuales4 sino :ue su resolucin depende4 se-;n lo e=puesto
en los caps. B , BI de esta 2ista4 del e=amen sistem8tico de la le, citada , del
con1unto de sus normas correlati2as.
(or lo dem8s4 dado :ue el decretole, "'.D"@&?$4 al apro5ar la pre2isin del
art. F@ ,a transcripta4 2ino a consa-rar una e=cepcin sin-ular al art. "' de la
le, %@ en su relacin con el art. 'E4 inc. "E de la misma le,4 se impone a este
respecto4 como +rente a toda e=cepcin4 una inteli-encia restricti2a.
Asimismo4 si 5ien no comparto la tesis :ue so5re el alcance del art. "CC de la
Constitucin e=puso 9atien0o en el dictamen :ue record6 al principio de este
asesoramiento cap. II4 creo4 s*4 :ue las 2aloraciones de pol*tica 1ur*dica all*
tam5i6n e=presadas 1usti+ican :ue Gtoda duda so5re la procedencia del
ar5itra1e en los asuntos de la Nacin se resuel2a en +a2or de la 1urisdiccin de
los tri5unales permanentesG.
A m6rito de todo lo e=puesto conclu,o :ue corresponde declarar la nulidad
del compromiso ar5itral de +s. "'&'" en todo cuanto <ace al punto G7)
Reconocimiento de ma,ores costosG4 , consecuentemente4 del procedimiento
se-uido a tal respecto4 , del laudo en lo :ue decide 2inculado con ese punto
(ar-. art. $@$4 p8rr. 'E Gin +ineG4 del Cd. (rocesal).
JBIII. Se-;n <e tenido oportunidad de e=presarlo en el cap*tulo JB4 cuando
el le-islador autori0a la prrro-a de la 1urisdiccin +ederal en casos re-idos
por disposiciones del mismo car8cter4 no puede :uedar e=cluida4 sin 2iolencia
de la Constitucin4 la 1urisdiccin apelada de B. .
(or tanto4 el sometimiento le-al a 8r5itros de asuntos de la naturale0a
indicada4 aun con renuncia a los recursos4 no e=clu,e la apelacin
e=traordinaria4 lo cual resulta acorde con el temperamento adoptado en la
especie por el tri5unal4 cuando4 al declarar procedente el recurso de +s. @@"
de1 de lado la anterior 1urisprudencia con arre-lo a la cual los +allos de
8r5itros4 decidieran o no cuestiones +ederales4 eran insuscepti5les de re2isin
por tal 2*a.
(or consi-uiente4 cuadra e=aminar las articulaciones +ormuladas en el recurso
reci6n aludido4 como tam5i6n las deducidas en la apelacin e=traordinaria de
+s. #?# contra el pronunciamiento de la C8mara :ue desestim el recurso de
nulidad intentado por ).(.F.
7e las 2arias cuestiones :ue esta ;ltima plante a lo lar-o del liti-io4 slo se
traen a consideracin de B.. las si-uientes:
a) prescindencia del decreto D#'$&D" en la decisin so5re el monto del
rea1uste de precio otor-ado por el laudo con +undamento en la le, "?.'@?>
5) incorrecta interpretacin de esta ;ltima le, en lo resuelto acerca de los
-astos indirectos>
c) apartamiento de los t6rminos del compromiso al concederse en dlares
los rea1ustes reclamados so5re la 5ase de a:uella le,>
d) i-ual apartamiento en cuanto tam5i6n se condena en dlares al
resol2erse las cuestiones incluidas en los puntos B) , C) del compromiso.
Tales los a-ra2ios e=puestos a partir de +s. @@$ 2ta. en :ue ).(.F. de1a
deducido su recurso e=traordinario contra el +allo ar5itral. 7e tomarse en
cuenta apreciaciones 2ertidas en las +o1as precedentes mediante las :ue
a:uella parte +und su recurso de nulidad ante la C8mara4 podr*a
entenderse sometido tam5i6n al tri5unal la cuestin atinente a :ue la
+i1acin de dlares de las compensaciones por ma,ores costos de la le,
"?.'@? carece de sustento contractual.
Tanto este a-ra2io4 como los reseAados su5 a)4 5) , c) por lo mismo :ue
se 2inculan con lo decidido en la parte del laudo :ue estimo nula4 resultan
de consideracin ino+iciosa4 , as* lo dictamino.
n cuanto a la tac<a su5 d)4 era prematura cuando se la +ormul en el
escrito de +s. @@"> pero tratada la cuestin por la C8mara con ar-umentos
:ue re+uer0an el criterio del 8r5itro4 ca5e a<ora considerarla toda 2e0 :ue
se impu-na como ar5itraria la decisin de ese tri5unal so5re el tema.
Al respecto estimo :ue los +undamentos e=presados por el a :uo en el
considerando IB , en los dos ;ltimos p8rra+os del considerando B de su
sentencia 5rindan a lo decidido apo,o 5astante en ra0ones a1enas a la
instancia e=traordinaria. Septiem5re % de "#$%.
/scar Freire Romero
Buenos Aires4 diciem5re '$ de "#$%.
Considerando: "E Pue4 con +ec<a '@&%&$"4 a ra*0 del a1uste de+initi2o de
cuentas entre ).(.F. , Sar-o S.A. Ar-entino de /leoductos , 3asoductos4
respecto a la o5ra reali0ada por di2ersas empresas mandantes de la
se-unda4 , como consecuencia de di+erendos sometidos a 1uicio ar5itral4
se dict el laudo de +s. @%D por el 8r5itro doctor Francisco J. Bocos
desi-nado al e+ecto por el (oder 1ecuti2o nacional.
'E Pue dic<o laudo desec< el reclamo respecto a la restitucin por
Sar-o de sumas a5onadas en e=ceso por ).(.F. a la empresa L*neas
9ar*timas Ar-entinas por car-a , descar-a de materiales -enerales.
Tam5i6n dic<o laudo <i0o lu-ar a reclamaciones de Sar-o Soc. Annima
por distintas cantidades en moneda nacional :ue +ueron esta5lecidas en
D.@D'.'%%4'' dlares norteamericanos mediante el procedimiento de
calcular la cantidad de dlares :ue <a5r*an podido ad:uirirse al cam5io
ar-entino en la +ec<a de entre-a del ;ltimo tra5a1o reali0ado por la
contratista. Asimismo se re-ularon en dlares los <onorarios de los
+uncionarios inter2inientes en el 1uicio ar5itral.
FE Pue contra dic<o laudo ).(.F. interpuso recurso de nulidad para ante
la C8mara Nacional de Apelaciones en lo Federal ,
Contenciosoadministrati2o , dedu1o en el mismo escrito de +s. @@"&#
recurso e=traordinario impu-nando parcialmente al-unos aspectos de la
decisin.
%E Pue4 al rec<a0arse el mencionado recurso de nulidad4 la empresa
estatal interpuso nue2o recurso e=traordinario a +s. #?#. Am5os recursos
+ueron dene-ados recurri6ndose en :ue1a a +s. "C#$ , ""?'4 las :ue
moti2aron la apertura de la instancia de la le, %@ por resolucin de esta
Corte declar8ndose la procedencia de los recursos e=traordinarios
dene-ados a +s. @#C , #D@.
?E Pue el contrato cele5rado entre )acimientos (etrol*+eros Fiscales , las
empresas Nort< American Utilit, and Construction Internacional Compan,4
Fis< n-ineerin- Corporation4 Fisc< Nort<Mest Constructors Incorporated
, Tipsa T6cnica Industrial , Comercial (etrolera S.R.L. para construccin
de o5ras de e=plotacin , transporte de la produccin de los ,acimientos
de Campo 7ur8n , 9adre1ones (Salta) +ue apro5ado por decretole,
"'.D"@&?$ , rati+icado por le, "%.%D$. l mismo contiene normas :ue
e=ceden la r5ita del derec<o com;n , tienen +ines de pro-reso ,
5ienestar -eneral4 :ue incum5en al 3o5ierno de la Nacin4 en los t6rminos
del art. D$4 incs. "D , '@ , concs. de la Constitucin Nacional (Fallos4 t.
'%#4 p. ""# Re2. La Le,4 t. "C$4 p. '?D). Consi-uientemente4 todo lo
relati2o a la interpretacin , e1ecucin de a:uel contrato constitu,e materia
+ederal4 pues 6sta aparece *nsita en la inteli-encia de las cl8usulas del
con2enio , en la e1ecucin de las o5li-aciones de las partes emer-entes
del contrato de o5ra p;5lica +ederal. (or tal naturale0a +ederal de las
normas apro5atorias del contrato4 corresponde concluir :ue tam5i6n
resulta de car8cter +ederal su art. F@4 :ue autori0 a comprometer en
8r5itro los di+erendos nacidos de la interpretacin o e1ecucin del ne-ocio.
DE Pue en el compromiso ar5itral de +s. "'&'" las partes acordaron
e=presamente la posi5ilidad de impu-nar el laudo por nulidad en el cap. II4
apart. 7 del compromiso4 con arre-lo al art. $@$ del Cd. (rocesal. n
tales condiciones4 se torna ino+iciosa toda consideracin respecto de la
+acti5ilidad de e=cluir la 1urisdiccin apelada de la Corte4 pues resulta
induda5le la e2entual admisin del recurso e=traordinario contra la
sentencia del a :uo :ue rec<a0a el recurso de nulidad interpuesto4
o52iamente cumpliendo a:uel recurso e=cepcional sus recaudos +ormales
, sustanciales propios.
$E Pue el compromiso ar5itral de autos determina las materias sometidas a
decisin ar5itral de modo :ue el 8r5itro encuentra en ellas un l*mite esencial
de su 1urisdiccin 2oluntaria. n el acuerdo de +s. "'&'" ).(.F. , Sar-o
pactaron de+erir al 8r5itro la solucin de las si-uientes di+erencias: GA: Car-a ,
descar-a de materiales -enerales: ).(.F. +ormula a Sar-o un d65ito de uHs
"??.#%F en concepto de reem5olsos de los pa-os :ue e+ectu por las
operaciones de car-a , descar-a de materiales -enerales...G B)
7esdo5lamiento de los importes +acturados en dlares , pesos moneda
nacional: Sar-o sostiene la procedencia de perci5ir sus cr6ditos en dlares o
pesos4 se-;n corresponda4 de con+ormidad a sus li:uidaciones4 :ue <an sido
e1ecutadas en un todo de acuerdo a lo dispuesto por los arts. "'4 "F4 "D , "$
del contrato en cuanto 6stos esta5lecen :ue los montos adicionales :ue
inte-ran el <a5er de Sar-o ser8n pa-aderos con+orme a los planes de pa-o
+i1ados en el mismo , se-;n corresponda con respecto a monedas...G. G...l
capital 58sico ori-inario de esta reclamacin4 dado en pesos ar-entinos4
e:ui2ale a pesos moneda nacional "$$.F#F.C'@...G G...C) Intereses en el pa-o
de los saldos a +a2or de Sar-o. Sar-o reclama el pa-o de intereses , estima
:ue son le-almente procedentes tanto para los saldos en dlares
(disposiciones e=presas del contrato)4 como en moneda nacional (le-islacin
com;n4 de aplicacin supletoria con+orme al art*culo %" del contrato)...G G7)
Reconocimiento de ma,ores costos: Sar-o sostiene :ue es de aplicacin a
este contrato el r6-imen de la le, "?.'@? , disposiciones re-lamentarias ,
entiende :ue por el <ec<o de <a5erse pre2isto en el contrato el rea1uste de
al-unos ru5ros inte-rantes del costo art. "? no se puede pretender :ue <a,a
renunciado a perci5ir los rea1ustes :ue por otros conceptos le reconociera la
le-islacin 2i-ente al momento de la e1ecucin...G G... 7e1a constancia :ue el
capital 58sico ori-inario reclamado por Sar-o S.A. asciende a pesos moneda
nacional F#?.@@@.$'$...G.
@E Pue en el cap. II4 apart. A4 del compromiso asimismo las partes
con2inieron: GFormalidades4 Condiciones , Recaudos a las :ue de5er8n
a1ustarse las partes , el 8r5itro de 1ure4 en el proceso. ).(.F. , Sar-o4 de
com;n acuerdo4 con2ienen lo si-uiente: A) 7entro de un pla0o m8=imo de
:uince d*as <85iles 5ancarios contados a partir de la +ec<a de la aceptacin
del car-o por parte del 8r5itro Gde 1ureG4 cada parte presentar8 ante el 8r5itro
los memoriales en los :ue +undamentar8n sus reclamos4 pudiendo <acer
todas las consideraciones de <ec<o , de derec<o4 :ue estimen necesarios4
toda 2e0 :ue los G+undamentosG e=puestos en los puntos ABC7 , . Cap. I
son meramente ilustrati2os. Los citados memoriales se presentar8n con
copias a e+ectos del traslado :ue el 8r5itro dar8 a la otra parte a +in de :ue
e=presen sus 2istas en el t6rmino de %C d*as <85iles 5ancarios...G. s de
o5ser2ar :ue al-unos reclamos del compromiso constitu,eron un o51eto :ue
corresponde cali+icar como o5li-aciones de dar sumas de dinero4 en los
t6rminos de los arts. D"D , si-ts. del Cd. Ci2il.
#E Pue4 a 1uicio del tri5unal4 procede una distincin elemental entre los
reclamos pretendidos , los +undamentos en :ue tales reclamos pudieran
sustentarse4 a 1u0-ar por los t6rminos del compromiso. n e+ecto: slo los
+undamentos de los reclamos podr8n ampliarse en la oportunidad seAalada
para presentar memoriales. Consecuentemente4 la modi+icacin de los
reclamos en sumas de dinero ar-entino <ec<os en el compromiso por
reclamos en cantidades de cosas como son las monedas e=tran1eras (art. D"$
Cd. Ci2il) dlares estadounidenses en el caso <ec<os por Sar-o en el
memorial de +s. D%4 comporta la trans+ormacin del o51eto mismo so5re el :ue
de5*a recaer el laudo del 8r5itro.
"C. Pue ello sentado4 corresponde e=aminar si por las conductas posteriores
de las partes :ued e+ecti2amente consentida la trans+ormacin de
pretensiones comprometidas en 8r5itro4 como lo 1u0- la a :uo a +s. #%$. Con
su+iciente claridad ).(.F. plante a +s. @'" 2ta.4 antes de dictarse el laudo de
+s. @%D4 la cuestin relati2a a los l*mites de la competencia :ue las partes
con+irieron al 8r5itro para emitir su decisin respecto del preciso o51eto de las
pretensiones contro2ertidas. Bien :ue de modo e=tremadamente escueto ,
sin a-otar +undamentos4 como <u5iera sido de esperar en atencin a la car-a
procesal :ue pesa5a so5re la empresa estatal4 en dic<a oportunidad ).(.F.
ad2irti so5re tan decisi2a , crucial cuestin introducida4 :ue sur-e de las
mismas constancias de la causa , :ue el 8r5itro no pod*a de1ar de considerar.
Resulta ser inne-a5le 2erdad o51eti2a :ue la cuestin de incompetencia del
8r5itro para laudar so5re reclamos en pesos ar-entinos trans+ormados a
dlares estadounidenses se plante en oportunidad adecuada para su
consideracin.
"". Pue el 8r5itro resol2i dic<a cuestin a+irmando su competencia4 en 5ase
al cap. II4 apart. A4 del compromiso :ue4 se-;n a+irma4 <a5r*a <a5ilitado a
Sar-o a pedir las cantidades de dlares reclamadas inte-rando con sus
memoriales la litis.. Tal a+irmacin es de las :ue ca5e cali+icar como
do-m8tica4 por:ue no dan ra0n su+iciente de lo a+irmado4 sustent8ndose tan
slo en la autoridad del a+irmante. llo as* por:ue no 5asta5a4 en atencin a
la rele2ancia important*sima del asunto4 la mera remisin a la citada cl8usula
del compromiso con el aditamento de :ue las partes inte-raron totalmente los
t6rminos de la litis al cumplir con la o5li-acin de presentar sus primeros
memoriales. Se impon*a ineludi5lemente +undar por :u6 ra0ones dic<a
cl8usula autori0a5a a introducir a:uellos pedidos como inte-rantes de la litis.
sto <u5iese re:uerido un an8lisis cuidadoso del pro5lema4 el cual4 como se
desprende del te=to del laudo4 +ue omitido. Con ello4 mediante un aserto
do-m8tico4 el 8r5itro e=tendi el alcance del te=to del apart. II4 letra A4 del
compromiso4 cuando por su interpretacin o51eti2a tal apartado slo
autori0 a ampliar en los re+eridos memoriales los +undamentos de los
reclamos , no4 o52iamente4 estos ;ltimos.
"'. Pue en cuanto al ar-umento aportado por el a :uo en su sentencia de
+s. #?'&#?' 2ta. relati2o al punto e=aminado4 en el sentido de :ue ).(.F.
<a5r*a consentido el laudo al desistir el recurso de apelacin contra la
sentencia :ue +i1 los <onorarios del 8r5itro ori-inariamente desi-nado4
doctor !ern8n Ju8re0 (eAal2a4 tomando como 5ase el momento de las
condenas en dlares4 ca5e o5ser2ar :ue los mencionados autos
sucesorios no inte-ran las pro5an0as de la presente causa4 <a5iendo
2ersado4 adem8s4 el recurso desistido4 slo respecto a <onorarios
re-ulados.
"F. Pue asimismo de5e estudiarse si Sar-o pudo 2ariar las pretensiones
del compromiso. Como sur-e de autos4 es claro :ue las o5li-aciones del
contrato eran de dar sumas de dinero ar-entino4 en al-unos casos4 ,
cantidades de moneda e=tran1era en otros. A<ora 5ien4 lo reclamado en
de+initi2a por Sar-o en su memorial +ue e=clusi2amente cantidad de
dlares. n consecuencia4 los nue2os reclamos importaron el cam5io de
o51eto de al-unas de las prestaciones a car-o de ).(.F.4 deri2adas del
contrato. n su ra*04 entonces4 si-ni+ic una mutacin de lo pactado por
contrato. Siendo ello as*4 resulta de ine=cusa5le aplicacin el art. F$4 letra
a)4 p8rr. %E del contrato4 se-;n el cual Sar-o4 en su calidad de
representante del contratista4 uni+icar*a , centrali0ar*a todas las relaciones
con ).(.F. Gcon e=clusin de las :ue si-ni+i:uen modi+icar lo pactado en
este contratoG. As* como careci de le-itimacin acti2a para introducir toda
modi+icacin de lo pactado en el Contrato4 mal pudo Sar-o modi+icar el
o51eto de al-unas o5li-aciones contractuales4 mudando su reclamo de
pesos a dlares americanos como lo <iciera en el tantas 2eces citado
memorial de +s. D%&"FD.
"%. Pue4 en otro aspecto i-ualmente decisi2o4 corresponde determinar
cu8l +ue el derec<o aplica5le al contrato ele-ido por las partes ,
con2alidado por la le, apro5atoria. A esta cuestin se re+iri el art. %" del
contrato en los t6rminos :ue si-uen: GLos derec<os , o5li-aciones de las
partes se re-ir8n por lo esta5lecido en el presente contrato , en la
le-islacin com;n4 2i-ente en la Rep;5lica Ar-entina4 en la es+era
nacional4 en el orden mencionadoG. Teniendo a la 2ista el te=to de tal
art*culo del contrato4 sur-e con e2idencia :ue la in2ocacin por Sar-o de
la le, "?.'@? como aplica5le al pro5lema de la +i1acin de los ma,ores
costos de la o5ra4 <ec<a en el compromiso ar5itral a +s. "D 2ta.4 "@ 2ta.4
si-ni+ic esencialmente modi+icar el derec<o aplica5le al contrato4 si se
toma en cuenta :ue el art. "? del mismo esta5leci normas de rea1uste de
precios por +luctuaciones de costos4 , dic<as normas contractuales ten*an
superior 1erar:u*a normati2a para el caso4 a estar al orden de pre2alencias
acordadas en el art. %" antes transcripto. 9odi+icar el derec<o aplica5le
con2enido por las partes4 es tam5i6n Gmodi+icar lo pactado en este
contratoG en los t6rminos de su art. F$4 letra a)4 p8rr. %E. (ero como :ued
,a dic<o4 Sar-o no +ue con2encionalmente <a5ilitada para introducir dic<a
modi+icacin4 en 2irtud del alcance ine:u*2oco de la ;ltima cl8usula
contractual mencionada. (or tanto las pre2isiones de los arts. %" , F$4
letra a)4 p8rr. %E4 del contrato no +ueron aplicadas en las decisiones a las
:ue arri5e el 8r5itro en su laudo4 sin :ue dic<a prescindencia <a,a sido
+undada ni se ar-umentara si:uiera a su respecto.
"?. Pue otra importante cuestin para el resultado del recurso tra*do es el
alcance :ue tu2o , tiene el art. "'4 BI4 "4 del contrato4 se-;n el cual Gel
contratista asume el compromiso +irme de no alterar el destino pre2isto
para la utili0acin de las sumas de dinero en pesos moneda nacional :ue
<a5r8 de reci5ir de parte de ).(.F.4 en 2irtud de lo esta5lecido en el apart.
I4 inc. 5)4 del art. "F , en C) del presente art*culo4 as* como de los
e2entuales aumentos de +ondos4 :ue4 para el mismo destino4 puedan
ori-inarse con+orme a lo pre2isto en el inciso %) del presente apartado. Tal
compromiso in2olucra4 espec*+icamente4 la in<i5icin de utili0ar dic<os
+ondos para comprar monedas e=tran1eras. Las oportunas trans+erencias
al e=terior de las utilidades l*:uidas , reali0adas :ue el contratista o5ten-a
por el desarrollo de sus acti2idades espec*+icas en la Rep;5lica Ar-entina4
a la +inali0acin de dic<as acti2idades4 , lue-o de <a5er satis+ec<o el pa-o
de los impuestos con+orme con lo :ue se esta5lece en el art. F'4 incs. a) ,
5)4 no se encuentran comprendidas en las limitaciones +i1adas en p8rra+os
precedentes del presente inciso. Las trans+erencias de +ondo :ue e+ect;e
el contratista por tal concepto no :uedan amparadas por el tipo de cam5io
a :ue se re+iere el apart. BII4 inc. a) de este art*culoG.
"D. n el punto C del art. "' se con2ino :ue Gla suma de uHs %D.D%C.CCC
ser8 pa-ado en pesos moneda nacional de curso le-al de la Rep;5lica
Ar-entina4 en el pa*s4 por su e:ui2alente al tipo de cam5io de mHn
%"4C""@ por dlar4 se-;n se esta5lece en el apart. BII4 inc. a) de este
art*culo4 o sea la cantidad de mHn ".#"'.$#C.F?'. n el apart. I4 inc. 5)4 del
art. "F se esta5leci :ue Gla suma de uHs %D.D%C.CCC estar8 destinada a
cu5rir el 2alor de todos los suministros4 o5ras , ser2icios a reali0ar por el
contratista a ).(.F. dentro del territorio de la Rep;5lica Ar-entinaG. n el
inc. % del apart. BI del art. "' se pact :ue Gen la medida en :ue se
redu0can o5li-aciones de pa-os so5re el e=terior pre2istas en a) , 5) de
este art*culo4 como consecuencia de poderse recurrir a la industria , a la
acti2idad nacional ar-entina en ma,or medida :ue la pre2ista en C) de este
art.4 el contratista4 pre2io acuerdo con ).(.F. , en las condiciones :ue se
con2endr8n4 con2ertir8 moneda e=tran1era pa-adera en 2irtud de las
o5li-aciones contra*das por ).(.F. en este contrato4 a pesos moneda nacional
de co5ro contado al tipo de cam5io esta5lecido en el apart. BII4 inc. a) de este
art.4 cu,o co5ro :uedar8 su1eto a las condiciones del art*culo "F4 apart. BG.
"$. Pue en el laudo no se demostr :ue las sumas reclamadas no +uesen de
a:uellas comprendidas en el compromiso de no in2ertir en dlares u otras
monedas e=tran1eras4 en el Rep;5lica o en el e=terior> esto es. ci+ras de
destino comprometido se-;n el art. "'4 apart. BI4 inc. "E. mpero4 a:uella
demostracin era imprescindi5le para proceder a la con2ersin de moneda
ar-entina a dlares ,a :ue4 o52iamente4 de <a5er entre-ado las cantidades
comprometidas4 el contrato mismo se al0a5a como o5st8culo para el c8lculo
de cam5io practicado en el laudo. No resulta5a decisi2o :ue Sar-o <u5iese
+inali0ado la o5ra para admitir la con2ersin. n ri-or4 por:ue no puede
a+irmarse :ue Sar-o <u5iese comprado dlares con lo perci5ido. A lo sumo4
ello ser*a una suposicin4 :ue no de1a de ser una presuncin. )4 adem8s4
por:ue para poder e+ectuar a:uellas in2ersiones de5*a acreditarse :ue se las
<ac*a con Gutilidades l*:uidas , reali0adas :ue el contratista o5ten-a por el
desarrollo de sus acti2idades espec*+icas en la Rep;5lica Ar-entina4 a la
+inali0acin de dic<as acti2idades4 , lue-o de <a5er satis+ec<o el pa-o de los
impuestos con+orme con lo :ue se esta5lece en el art. F'4 incs. a) , 5)G (art.
"'4 BI4 ") , as* lo seAala el dictamen del procurador +iscal.
"@. Pue4 como puede apreciarse4 +ueron 2arios los presupuestos :ue
condiciona5an la in2ersin en dlares. (rimero4 :ue las sumas de moneda
ar-entina +uesen utilidades l*:uidas , reali0adas :ue el contratista o5tu2iera
por el desarrollo de sus acti2idades espec*+icas en la Rep;5lica Ar-entina.
Se-undo4 :ue dic<as utilidades lo +uese al tiempo de +inali0ar a:uellas
acti2idades. Tercero4 :ue esas utilidades lo +ueran lue-o de satis+acerse el
pa-o de los impuestos en los t6rminos del art. F'4 incs. a) , 5). (ara una
su+iciente , aca5ada comprensin de las cosas con2iene transcri5ir dic<as
normas.
"#. Pue el inc. a) del art. F'4 pre2i :ue Glas acti2idades :ue el contratista
desarrolle en la Rep;5lica Ar-entina4 de acuerdo a lo pre2isto en el art. "F4
apart. I4 inc. 5)4 :uedar8n su1etas al pa-o de todos los impuestos4 tasas ,
contri5uciones4 nacionales4 pro2inciales , municipales 2i-entes en la
Rep;5lica Ar-entina4 al "?&F&?$4 con la sola e=cepcin del impuesto a las
2entas , de los -ra28menes :ue a+ectan la importacin4 los derec<os de
aduana4 los derec<os consulares , dem8s recar-os , -ra28menes cam5iarios
:ue ten-an sus causas en la importacin , las tasas aduaneras cuando no
sean retri5uti2as de ser2icios e+ecti2amente prestadosG. l inc. 5) determin
:ue G(ara el cumplimiento de lo e=presado en el inc. a) del presente art. el
contratista se o5li-a a lle2ar en el pa*s un sistema de re-istraciones
conta5les4 acorde con las disposiciones le-ales ar-entinas 2i-entes4 :ue
permita +e<acientemente determinar en todo momento oportuno4 los
resultados econmicos , +inancieros de las acti2idades re+eridas en el inciso
anterior> tales re-istraciones estar8n a disposicin de las autoridades +iscales
ar-entinas ,&o sus a-entes de5idamente autori0ados4 en todo momento :ue
les +uere re:ueridoG. Nin-uno de los e=tremos apuntados se <alla acreditado
en la causa. 7esde lue-o tal acreditacin de5i producirla la parte :ue
pretendi la con2ersin a dlares. 7e lo contrario la de+ensa en 1uicio de ). (.
F. :uedar*a 2ulnerada pues resultar*a :ue su contraparte se <alla5a
5ene+iciada por una e=imicin de car-as pro5atorias en contra de lo :ue el
contrato pre2i.
'C. Pue4 consi-uientemente4 el laudo da por supuesto lo :ue de5er*a estar
ciertamente pro5ado4 lo cual <ace :ue la decisin se apo,e4 con+orme a la
doctrina de la Corte4 en con1eturas o presunciones4 dando por e=istentes
prue5as :ue no lo son (Fallos4 t. '%@4 p. $CC Rep. La Le,4 JJII4 p. "C?%4 sum.
'$#4 considerandos 'E , %E> t. '?@4 p. "##4 Re2. La Le,4 t. ""D4 p. 'DD
considerando FE> t. 'D'4 p. %?# Re2. La Le,4 t. "''4 p. #C% considerando ?E ,
sentencia dictada en la causa G9ontesinos de Caru5*n4 7oloresG4 por esta
Corte4 el "% de mar0o de "#$% Re2. La Le,4 t. "??4 p. D$).
'". Pue ca5e dedicar especial consideracin al +undamento normati2o en
:ue se <a apo,ado la decisin ar5itral al resol2er lo atinente a los -astos
-enerales en el cap*tulo de los ma,ores costos. Sar-o ale- la inaplica5ilidad
del art. % del decreto D#'$&D"4 re-lamentario de la le, "?.'@? aplicada por el
8r5itro. Fund tal inaplica5ilidad en la inconstitucionalidad de dic<a norma
re-lamentaria en ra0n de :ue 6sta <a5r*a e=cedido lo dispuesto en la le, ,4
adem8s4 en :ue la situacin de Gan8lisis de preciosG :ue contempla el art. %E
aludido no cu5rir*a la <iptesis en :ue Sar-o se <alla5a. Concordaron las
partes :ue4 por aplicacin de la citada norma re-lamentaria4 el coe+iciente con
el :ue de5*an rea1ustarse los -astos -enerales era menor al del "? I pre2isto
en el art. 'E de la le, "?.'@?.
''. Pue el laudo otor- a Sar-o el "? I por rea1uste para -astos -enerales.
Sin em5ar-o4 no +und esta decisin. Considerando aplica5le la le, "?.'@?4
no 1u0- empero de aplicacin el art. %E de su decreto re-lamentario. /miti
considerar la inconstitucionalidad de esta norma ale-ada por Sar-o , aun las
causas :ue <u5iesen impedido al 8r5itro tratar dic<a cuestin si considera5a
insuscepti5le de decisin ar5itral la declaracin de inconstitucionalidad
aducida4 si 6sta <u5iese sido su apreciacin> tampoco dio ra0n para no
apartarse del art. % del decreto #$'F&D" 2i-ente. /miti considerar si
Sar-o no se <alla5a incursa en esa disposicin , por :u6 +undamentos. n
suma4 prescindi del art. % del decreto re-lamentario de la le, "?.'@?4
<aciendo aplicacin lisa , llana de 6sta.
'F. Pue esa prescindencia de normas o51eti2as4 en principio aplica5les4
sin 1usti+icarlo con +undamento al-uno4 torna la decisin e=clusi2amente
5asada en un criterio personal. s tam5i6n claro :ue el 8r5itro +ue de 1ure
para la resolucin de todas las cuestiones :ue le +ueron sometidas (2. art.
F@4 inc. +). Consi-uientemente4 era recaudo esencial de su decisin
+undarla en el derec<o o51eti2o 2i-ente.
'%. Pue de tales consideraciones resulta :ue el laudo dictado es
suscepti5le de descali+icacin como acto 1udicial4 tanto al dar por
e=istentes prue5as :ue no lo son4 cuanto al a+irmar su competencia en
asertos do-m8ticos , e=tenderla a reclamos :ue implica5an la
trans+ormacin de pretensiones de una de las partes introduci6ndolos
como inte-rantes de la listis , 2ariando as* los t6rminos del compromiso4
aparte de modi+icar el derec<o aplica5le , prescindir de normas o51eti2as
(sentencias de esta Corte Gin reG: Gmpresa Nacional de
Telecomunicaciones s. recurso de nulidadG del "E de a5ril de "#$% ,
GTomasoM4 9ario c. 3on08le0 (arenteG del '$ de a-osto de "#$% Re2. La
Le,4 t. "??4 p. %$> t. "?D4 p. #C?).
'?. Pue atento lo :ue sur-e de los considerandos precedentes4 la
cuestin planteada por ). (. F. en el punto %E de su memorial de +s. ""D$
so5re nulidad del procedimiento ar5itral4 +undada en :ue el art. "CC de la
Constitucin Nacional impedir*a someter a 8r5itros las causas en :ue es
parte la Nacin4 resulta de innecesaria decisin. Aparte de :ue4 al admitir
el compromiso ar5itral recurso por nulidad del laudo4 en el caso supuesto
de 1urisdiccin ar5itral interna en :ue no se cuestionan poderes p;5licos
del stado , promedia e=presa autori0acin espec*+ica del Con-reso4 no
ca5e desconocer la e=istencia del proceso ar5itral como actuacin
cumplida de las partes , del 8r5itro4 pero s* 1u0-ar de sus e+ectos 1ur*dicos
como se <ace en la presente sentencia. Pueda con ello sin sustento la
impu-nacin a :ue se re+iere el procurador +iscal en el punto II de su
dictamen a +s. "'"' 2ta.4 Gin +ineG.
(or ello4 , lo concordantemente dictaminado por el procurador +iscal4 se
declara procedente el recurso e=traordinario de +s. #?# de18ndose sin
e+ecto la sentencia de +s. #%$ de la C8mara de Apelaciones :ue
desestimara el recurso de nulidad ,4 en e1ercicio de la +acultad con+erida
por el art. "D4 'L parte de la le, %@4 se de1a sin e+ecto el laudo de +ec<a
'@&"'&$".
9i-uel A. BerQait0. A-ust*n 7*a0 Bialet. 9anuel Ar8u0 Caste=. rnesto
A. Cor2al8n Nanclares. !6ctor 9asnatta.