EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA __ VARA

DE CAMPINA GRANDE DO SUL PR

AUTOS N 008

CALDEIRA-LTDA, j qualificado nos autos do
processo sob o numero em epigrafe, por sua procuradora que junta neste ato
instrumento de procurao, vem respeitosamente a presena de Vossa
Excelncia para apresentar defesa na forma de CONTESTAO
Reclamatria Trabalhista que lhe move PLATO tambm j qualificado nos
autos pelos fatos e fundamentos de direito que a seguir passa a expor:

1. PRELIMINARMENTE:

1.1. Da comisso de conciliao prvia (art. 625-D da CLT) ausncia de
tentativa de conciliao condio da ao.
Descreve o art. 625-D, caput, da CLT, que qualquer
demanda de natureza trabalhista ser submetida Comisso de
Conciliao Prvia. Dessa forma, no havendo a tentativa de conciliao
prvia perante a Comisso, ausente est uma das condies da ao: o
interesse processual.
Esclarece a Reclamada que existe uma Comisso
de Conciliao Prvia no mbito do sindicato profissional do Reclamante.
Inobstante tal fato, deixou o Reclamante de procur-
la, caracterizando a falta de interesse processual elencada na Consolidao
das Leis do Trabalho.
Esta, inclusive, a orientao do Tribunal Superior
do Trabalho, conforme julgado que se segue:

COMISSO DE CONCILIAO PRVIA. EXISTNCIA NO MBITO DA
EMPRESA OU DO SINDICATO. OBRIGATORIEDADE DA TENTATIVA DE
CONCILIAO ANTES DE AJUIZAR DEMANDA. ART. 625-D DA CLT.
PRESSUPOSTO PROCESSUAL. PRINCPIO DA INAFASTABILIDADE DA
JURISDIO (ART. 5, XXXV). EXTINO DO PROCESSO, SEM
JULGAMENTO DO MRITO. Na forma do art. 625-D e seus pargrafos,
obrigatria a fase prvia de conciliao, constituindo-se em pressuposto
para desenvolvimento vlido e regular do processo. Historicamente a
conciliao fim institucional e primeiro da Justia do Trabalho e, dentro do
esprito do art. 114 da Constituio Federal, est a extenso dessa fase pr-
processual delegada a entidades paraestatais. O acesso ao Judicirio no
est impedido ou obstaculizado com a atuao da Comisso Prvia de
Conciliao, porque objetivamente o prazo de 10 dias para realizao da
tentativa de conciliao no se mostra concretamente como empecilho ao
processo judicial, mxime quando a parte tem a seu favor motivo relevante
para no se enquadrar na regra. Revista conhecida, mas no provida.
(TST - DECISO: 30/10/2002 - RR - 58279-2002-900-04-00 - 3 TURMA - DJ
22/11/2002. RECORRENTE: ANDR FELIPE PREMAOR. RECORRIDA:
FORJAS TAURUS S/A).
No mesmo sentido, so os ensinamentos do mestre
Valentin Carrion:
... que o art. 625-D, caput, dispe que "qualquer demanda de
natureza trabalhista ser submetida Comisso" e seus 2 e 3 exigem
a juntada da declarao de tentativa conciliatria frustrada com a
descrio do objeto, quando do ajuizamento da ao. Essa exigncia
coloca-se como condio da ao trabalhista, j que, inobservado esse
requisito, faltaria interesse de agir.

Srgio Pinto Martins ainda assevera que:
"As condies descritas no 625-D e em seu pargrafo 2o da CLT
no podem ser consideradas desarrazoadas ou impossveis, nem esto
aniquilando o direito constitucional de ao ou seu exerccio. O
empregado no precisa fazer a conciliao, apenas passar pela comisso
antes de ajuizar a ao, caso ela exista na empresa ou no sindicato".
Verifica-se, pois, que a ausncia de tal tentativa de
conciliao acarreta a extino da Reclamao sem o julgamento do
mrito (artigo 267, VI, do CPC), o que ora se requer.
2 DOS FATOS
2.1 RESUMO DA RECLAMAO TRABALHISTA
O Reclamante Plato afirma que prestou servios
pelo perodo de 01 de dezembro de 2001 e tendo sido dispensado em 19 de
Junho de 2013. No ano da dispensa, o Reclamante ajuizou Reclamao
Trabalhista pleiteando hora de sobreaviso pela sua jornada de trabalho, bem
como alega que a cada quinze dias era convocado aos sbados para prestar
servios, cuja funo de fiscalizar a limpeza das caldeiras. Afirma que no dia 09
de maio, um sbado, estava exercendo sua atividade normalmente, porem foi
atingido por uma vazo de vapor, sofrendo queimaduras na mo esquerda, e
em virtude desse tal ferimento foi afastado no perodo de 30 dias, e aps o seu
retorno ao trabalho, trabalhou mais 10 dias e na data de 19/06/2013 foi
dispensado sem justa causa.
Pleiteia o Reclamante, sob mltiplas e infundadas
razes, horas extras e seus reflexos, multa do art. 477, FGTS, ao pagamento
relativo s frias, ao Dcimo Terceiro salrio, o depsito fundirio, ao
pagamento de aviso prvio proporcional, aos valores referentes ao auxilio
transporte, e que quando se afastou no recebeu qualquer valor relativo para
os custos com tratamento medico, bem como requer ainda a guia do seguro
desemprego.
Atribuiu o Reclamante causa a exorbitante quantia
de R$ 30.000,00 (Trinta mil reais).Conforme restar provado ao final desta,
nenhum dos infundados pedidos do Reclamante dever ser proclamado por
esse E. Juzo. Por se tratar de meras falcias.

2.2 DO CONTRATO DE SUB EMPREITADA.
A Reclamada em tela microempresa fornecedora
de Caldeiras em geral. Para desenvolver sua atividade, a Reclamada efetiva
contratos de sub empreitada com "Petro Quimica S/A", que recebem as
informaes acerca do servio a ser prestado e recrutam os trabalhadores
julgados necessrios, tudo conforme os ditames do artigo 455 da CLT.
No tocante ao caso em tela, a Reclamada contratou
o subempreiteiro (Petro Quimica S/A), visando o cumprimento de obra certa,
qual seja a gerao de energia atravs da queima de gs combustvel, fruto da
ligao das caldeiras com os turbogeradores.
Visando a efetivao de tal obra certa, recrutou o
subempreiteiro o nmero de trabalhadores julgados necessrios, arcando,
nesse momento, com o cumprimento de todas as obrigaes trabalhistas
decorrentes de tal ato.
Dentre os trabalhadores recrutados estava o ora
Reclamante, que se vale da presente ao para reclamar o que supostamente
lhe de direito.
Ocorre que, sobre o subempreiteiro Petro Quimica
S/A que recai toda a responsabilidade do vnculo laboral existente com o
Reclamante. Entre o Reclamante e a ora Reclamada nunca existiu um contrato
individual de trabalho. Prova cabal de tal fato a ausncia entre as partes
supra citadas dos principais elementos formadores do contrato de trabalho,
quais sejam:
a) Subordinao O Reclamante recebia ordens
de servio apenas do subempreiteiro, no havendo qualquer
subordinao do primeiro em relao Reclamada.
b) Habitualidade A Reclamada, por ser
empresa de conservao, presta servios eventuais a terceiros. Na
mesma forma, foi o Reclamante contratado pelo subempreiteiro para
prestar servio em obra certa, favorvel Reclamada. Tem-se,
assim, que a mo de obra do Reclamante foi utilizada apenas em
carter eventual.

Em decorrncia da inexistncia de um contrato de
trabalho entre o Reclamante e a Reclamada, no possui a ltima qualquer
controle sobre os documentos laborais do primeiro, que se encontra com o
subempreiteiro.
Este, inclusive, era responsvel pelas obrigaes
decorrentes do vnculo laboral celebrado com o Reclamante, inclusive controles
de freqncia, anotaes em CTPS, e etc.
Por tal motivo, a Reclamada, dentro do prazo legal,
requereu a intimao do subempreiteiro para a audincia do dia 30 de maro
de 2014.
Caso o subempreiteiro no comparea reunio
designada, requer-se, desde j, a designao de nova data para a mesma,
sob pena de cerceamento do direito de defesa da Reclamada, que no
possui documentos para refutar a presente demanda.

3 PREJUDICIAL DE MRITO

3.1 DA PRESCRIO QINQENAL
O Reclamante alega que foi contratado em 01 de
dezembro de 2001 e tendo sido dispensado em 19 de Junho de 2013. E
ajuizou a Reclamao Trabalhista somente em 2013.
Diante da omisso do Reclamante e com o objetivo
de se evitar pedidos excessivos, a CF em seu art.7, inciso XXIX previu
juntamente com o art. 11 da CLT a prescrio qinqenal, ou seja, a discusso
processual est restrita aos cinco anos anteriores ao ajuizamento da ao.
Comungando com este entendimento a Smula 308 do TST dispe:
"I- Respeitado o binio subseqente cessao contratual, a
prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses imediatamente
anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamao e,
no, as anteriores ao qinqnio da data da extino do contrato. (ex-OJ SDI-1
204) (Res. TST 129/05, DJ 20.04.2005)"
Desta forma requer a extino do processo com
resoluo do mrito. Caso este Douto Juzo interprete no tratar-se de
prescrio qinqenal e conseqentemente extino do processo com
resoluo do mrito, ser abordado o exame do mrito.

4 DO DIREITO
Os instrumentos autnomos so prova do direito
vindicado, tratando-se de interesse e nus da parte autora colacionar aos autos
as normas coletivas que embasam suas pretenses (artigos 818 da CLT e 333,
inciso I, do Cdigo de Processo Civil).
conveniente destacar, ainda, no ser a norma
coletiva documento indispensvel propositura da ao (no atraindo a
aplicao do entendimento consagrado na Smula n. 263 do TST), mas da
prova do direito, como na exigncia contida no artigo 337 do Cdigo de
Processo Civil.
A reclamante no produziu qualquer prova a
sustentar suas alegaes acerca da sua prestao de servios em perodo
anterior ao anotado em sua exordial, nus que lhe incumbia
(artigos 818 da CLT e 333, inciso I, do Cdigo de Processo Civil), haja vista
que no juntou quaisquer documentos, nem ao menos acarretou aos autos
testemunha, restando assim meras falcias, sendo assim, apenas restam
inverdicas suas alegaes. Assim, no merece prosperar a pretenso da sua
Inicial.
4.1 DAS IMPROPRIEDADES ARGUMENTADAS PELO RECLAMANTE
Pela simples leitura da pea exordial, e mesmo
desprovida de documentos para refutar a demanda, verifica a Reclamada que o
Reclamante pleiteia vrios recebimentos de maneira imprpria, conforme
elucidar-se- a seguir.

4.2 DA RESCISO DO CONTRATO DE TRABALHO.
Requer o Reclamante em sua pea o pagamento de
indenizao, em virtude do desfazimento do contrato de trabalho.
Ocorre que, conforme anteriormente repisado, o
contrato de trabalho celebrado entre o subempreiteiro e o Reclamante era para
a realizao de obra certa, em favor da Reclamada, tudo conforme os ditames
do artigo 2, da lei 2.959/56.
No h, assim, qualquer responsabilidade das
partes contratantes para o pagamento de indenizao em virtude do trmino da
obra, tudo conforme os ditames do pargrafo 1, do artigo 443, 477 e 478 da
CLT.

4.2.1 DAS HORAS EXTRAS E INTERVALOS INTRAJORNADAS
A Reclamante alega que trabalhava 05 dias da
semana, das 06h30m ao 12h30m e das 13h00m ao 18h15m, totalizando onze
horas e quinze minutos por dia trabalhado, requerendo indenizao de horas
extras trabalhadas.
A Jornada de Trabalho pode ser de at 44 horas
semanais, o que era realizado pela Reclamante, eis que gozava de seu horrio
de intervalo de 1h, como pode ser verificado no espelho do ponto juntado neste
ato.
Assim, no so devidas horas extras para a
Reclamante, eis que a jornada de trabalho foi devidamente cumprida, conforme
desprende-se dos documentos juntados a esta contestao, os controles de
jornada (artigo 74, pargrafo 2, da CLT), atendendo ao seu dever de
documentar a relao de emprego, demonstrando que as alegaes feitas pela
Reclamante so inverdicas.
Ainda os intervalos, foram devidamente gozados
pela Reclamante, tambm conforme espelho do ponto juntado aos autos.
Para o perodo relatado pela Reclamante no h nos
autos quaisquer adminculos de prova prconstituda que favorea a
Reclamante em suas pretenses referentes jornada de trabalho. Tampouco
h indicao de diferenas de horas extras e intervalo intrajornada a partir dos
horrios consignados nos controles de jornada, deste modo, nenhum valor
devido de horas extras.
4.2.2 DO AUXLIO TRANSPORTE
Afirma o Reclamante no receber vale
transporte no curso do contrato de trabalho. Inobstante, elucida a Reclamada
que apenas os termos acordados no contrato celebrado entre o subempreiteiro
e o Reclamante podem ser requeridos na ao judicial, conforme dispe o
artigo 444 da CLT.
Assim sendo, no havendo estipulao no
contrato de trabalho acerca do fornecimento de vale-transporte, no faz jus o
Reclamante de tal benefcio, devendo ser desconsiderado qualquer argumento
do mesmo nesse sentido.

4.2.3 DA JORNADA DE TRABALHO EFETIVAMENTE LABORADA
Apenas o subempreiteiro poder o comprovar a
carga horria do Reclamante, com a apresentao dos devidos controles de
freqncia.
Inobstante, evidencia-se, pela carga horria
apresentada pelo Reclamante, que estamos diante daquelas situaes onde o
empregado extrapola o direito constitucional de ao para pleitear o irreal.
Pela proximidade dos argumentos, mais prudente
acreditar que a jornada efetivada pelo Reclamante era de 8 (oito) horas dirias
das 8:00 s 17:00 horas, com uma hora de intervalo para almoo,
perfazendo, assim, o limite de horas semanais legais.

4.2.4 DAS FRIAS PROPORCIONAIS
A Reclamante recebeu o valor devido
correspondente a frias proporcionais dos meses em que trabalhou para a sua
contratao. Descabida a pretenso da Reclamante em receber todo o
perodo de frias, bem como no a que se falar em unicidade dos contratos no
caso em tela.

4.2.5 DO 13 SALRIO PROPORCIONAL
A Reclamante recebeu o valor devido
correspondente ao 13 proporcional dos meses que trabalhou para a sua
contratao. Descabida a pretenso da Reclamante em receber o 13 salrio,
eis que no trabalhou este perodo, bem como no a que se falar em unicidade
dos contratos no caso em tela.
4.2.6 DO FGTS
Os depsitos mensais do FGTS foram devidamente
depositados, bem como a multa de 40% foi devidamente paga, no existindo
nenhum valor a receber, sendo descabida a pretenso.
ou
A Reclamante faz jus aos valores de deposito mensal de FGTS da
contratualidade, os quais no foram depositados, bem como a multa de 40%.

4.2.7 DO SEGURO DESEMPREGO
Todas as guias de seguro desemprego foram
fornecidas pela Reclamada Reclamante.

4.2.8 DAS PARCELAS RESCISRIAS
As parcelas devidas pela Reclamada Reclamante
foram todas devidamente pagas, inclusive a multa do artigo 477.
Assim, a Reclamada nada deve a Reclamante, eis
que quitou todas as parcelas devidas para a Reclamante na resciso
contratual, conforme documentao ora juntadas.

4.2.9 HONORRIOS ADVOCATCIOS
Tratando-se de litgio decorrente da relao de
emprego, nos termos da Instruo Normativa n. 27/2005 do TST, nesta Justia
Especializada, os honorrios advocatcios previstos na Lei n. 1.060/50, so
disciplinados na Lei n. 5.584/70.
No preenchidos os requisitos do art. 14 da referida
lei, uma vez que no consta dos autos credencial sindical, no faz jus o
Reclamante ao pagamento de honorrios advocatcios. Aplicao ao caso do
entendimento consubstanciado nas Smulas n. 219 e 329 do TST.
Assim, requer seja indeferida a condenao de
honorrios advocatcios.

5 DA IMPUGNAO DOS PEDIDOS
a) Isto posto, requer a Vossa Excelncia o recebimento da
presente Contestao,bem como sua apreciao para
julgar Improcedente a presente demanda, com extino do feito
com resoluo de mrito, condenando o Reclamante ao
pagamento das custas processuais;
b) Protesta por todos os meios de prova em direito admitido, em
especial depoimento pessoal do Reclamante e testemunhal;
c) Impugna-se o pedido de Assistncia Judiciria, eis que o
Reclamante no cumpre com os requisitos legais para tal
concesso;
d) No que tange aos honorrios assistenciais, nota-se que o
procurador do Reclamante no cumpre os requisitos legais para
tal recebimento restando que diante do jus postulandi inexiste a
figura dos honorrios de sucumbncia;
b) A Retificao da data de admisso, reconhecendo vinculo de
emprego em perodo diverso ao comprovado pela Reclamada;
c) O acumulo de funo, eis que no comprovado e descabido;
c) Pagamento de parcelas rescisrias, eis terem sido devidamente
pagas;
d) Pagamento de horas extras, acrscimos, reflexos em frias e 13,
aviso prvio e FGTS; Restituio de Vale Transporte e auxlio de
remdios referente ao tratamento mdico, eis que a reclamada
no comprovou nada, se tratando assim de meras falcias.
e) Multa de 10% sobre o salrio, pois forneceu copia do contrato de
trabalho;
f) Pagamento de intervalos e reflexos;
g) Pagamento de diferena de FGTS sobre pedidos;
h) Aplicao de multa do artigo 467 e do 477 ambos da CLT;
Emisso de guias de seguro desemprego, eis que foram
fornecidas; Honorrios advocatcios.

f) Alternativamente, caso seja deferido algum dos pedidos do
Reclamante, postula seja deferida a compensao dos valores
pagos.

DOS PEDIDOS:

De plano, reitera a Reclamada seja extinto o processo sem julgamento do
mrito, na forma prevista pelo 267, VI, do CPC, em virtude da no
realizao da tentativa de conciliao nas CCP.

Caso seja ultrapassado o requerimento preliminar, a Reclamada,
pontualmente, corroborando as razes aduzidas, contesta os pedidos
articulados:


- Horas Extras e Reflexos (letras "b", "c" e e);

IMPROCEDEM. O Reclamante apresenta jornada que no condiz com a
realidade, no merecendo, portanto, ser acatada. No existindo o principal
(horas extras) falecem os acessrios (reflexos).


- Das indenizaes e reflexos (letras "e", j e l);

IMPROCEDEM. O contrato de trabalho tinha prazo certo e realizao de obra
certa. No existindo o principal (indenizao) falece o acessrio (multa do
artigo 477);


- Do pagamento de vale transporte (letra g);

IMPROCEDE. Tal benefcio no era previsto no contrato de trabalho celebrado
entre o Reclamante e o subempreiteiro.


- Do pagamento do salrio famlia (letra "i");

IMPROCEDE. No apresentou o Reclamante a documentao comprobatria
no perodo oportuno;


- Juros e Correo (letra "q");

Incabvel a aplicao de juros e correo monetria, posto que indevido o
principal, melhor sorte no assiste aos seus acessrios;


- Honorrios Advocatcios (letra "p");

IMPROCEDE mais este pedido do Reclamante. Indevida a verba honorria
por ausentes os pressupostos necessrios sua admissibilidade na forma do
dispositivo constitucional, por falta de Lei Complementar que o regulamente e
jurisprudncia iterativa dos nossos Tribunais, in verbis:
"O disposto no art. 791, da Consolidao das Leis do Trabalho, no foi
revogado ou derrogado pelo art. 133 da Constituio Federal, pois disposio
idntica j existia no art. 68, da Lei no. 4215/63 (Estatuto da OAB). Assim,
embora se reconhea que esse preceito contido na CLT no tem razo de
existir, s por norma expressa ele pode ser revogado. No satisfeitos os
requisitos da Lei no. 5584/70, so incabveis os honorrios advocatcios.
Revista conhecida e provida."
(TST-1a.T-RR no. 44511/92.7 - 1a. Reg.; rel. Juiz Indalcio Gomes Neto; v.u
DJU, 06.11.92, p. 20219, seo I, ementa)


- Demais pedidos (itens d, f, h, k, m, n e o);

IMPROCEDEM frente Reclamada. Conforme anteriormente transcrito, a
responsabilidade do pagamento de tais parcelas do subempreiteiro.