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Licence professionnelle : Techniques douanires et commerce extrieur

DROIT DES CONTRATS COMMERCIAUX INTERNATIONAUX



PLAN DU COURS

Enjeux et volution du droit commercial international
Dfinition et caractristiques du droit commercial international
Sources nationales et internationales du droit commercial international
Identification juridique et conomique des contrats commerciaux internationaux
Les principes-directeurs rgissant les contrats commerciaux internationaux
Vente-internationale (contrats et rgime juridique)
Rgles de conflits de lois en matire de contrats commerciaux internationaux
Rgles de droit uniforme et transnational
Dispositions internationales impratives en matire de contrats commerciaux
internationaux
Problmes communs lensemble des contrats internationaux
Rglement des diffrents juridiques et techniques relatifs aux contrats commerciaux
internationaux (clauses de juridiction et clauses darbitrage)
Vers une dmatrialisation des contrats commerciaux internationaux













INTRODUCTION


Section 1 -Enjeux et volution du droit commercial international

Avec l'acclration de la mondialisation de l'conomie, le droit du commerce international est
dsormais une branche essentielle du droit . L'internationalisation des relations commerciales
obligent tous les oprateurs - dcideurs et conseils - le placer au coeur de leurs
proccupations. A la varit des oprations revtant un caractre international rpond une
grande varit de rgimes juridiques

Section 2 - Dfinition et caractristiques du droit commercial international

Le droit du commerce international a pour objet de fournir les rgles qui doivent sappliquer
aux activits conomiques internationales. Cest une matire composite et complexe, en
pleine expansion. Elle dtermine les rgles juridiques applicables aux relations entre
oprateurs conomiques lorsque sont impliqus des mouvements de personnes, de biens, de
services ou de valeurs intressant l'conomie de plusieurs Etats. Il lui est donc indispensable
de dterminer ses mthodes et ses sources.
Cest une matire complexe, notamment parce quelle fait intervenir plusieurs branches du
droit, fait appel des sources formelles multiples (tatiques - ou nationales -, internationales,
et, certains gards, dorigine prive - la lex mercatoria),entremle ainsi le droit public et le
droit priv, interne et international.
Cest une matire composite, pas vraiment autonome qui combine une multitude de
disciplines juridiques sinscrivant habituellement dans un cadre national, mais dont la
prsence dlments dextranit confre une autre dimension.

La part dautonomie rside dans les rgles propres au droit du commerce international. Il en
est ainsi :
- des rgles matrielles de source internationale relatives aux rgles de conflit,
- delapport de la lex mercatoria ( source formelle dorigine en partie prive et
- du recours quasi systmatique larbitrage comme mode de rglement des diffrends.





Concrtement, le droit du commerce international concerne les rgles de conflit de lois, le
droit des socits, contrats, investissements, commerce lectronique, ainsi que risques et
garanties. Le rglement des litiges seffectue par recours aux juridictions tatiques ou
l'arbitrage international.

SECTION 3 LES SOURCES DU DROIT INTERNATIONAL
I - LE DROIT ETATIQUE

Le droit tatique (lois et rglements tels quinterprts par la jurisprudence nationale)
constitue la premire source du droit . Son application relve de la mthode du conflit de lois
pour lessentiel des rgles de droit priv, ou de la mthode unilatrale qui consiste
rechercher la volont dapplication dun texte dans lespace.
Il faut ensuite distinguer les rgles ordinaires de droit interne (par exemple le droit des
contrats), les rgles matrielles de droit du commerce international voulues par le lgislateur
ou dgages par le juge , et les lois de police qui entendent rgir la situation internationale en
raison de son lien territorial ou personnel avec la Nation.

II LE DROIT INTERETATIQUE

Au droit tatique, il faut lier le droit intertatique adopt par la communaut des Etats.

A LES CONVENTIONS INTERNATIONALES
Figurent au premier rang les Conventions internationales, dabord ngocies et signes par
les Etats, puis ratifies. Elles viennent alors sinsrer dans la pyramide de la hirarchie des
normes, le plus souvent son sommet, en tout cas au-dessus de la loi . (voir constitution de
2011 qui a donn la primaut aux conventions internationales).

Les Conventions internationales se distinguent selon lobjet des rgles quelles formulent.
1. Convention de droit uniforme
Elles formulent des rgles matrielles uniformes dans tous les Etats parties. Elle
deviennent alors le droit national applicable et se substituent aux rgles internes, moins
quelles ne soient suppltives.(Ex : La Convention de Vienne sur la vente internationale
de marchandises du 21 avril 1980, labore notamment sous les auspices de la
Commission des Nations Unies pour le droit commercial international (CNUDCI) est le
prototype de la Convention internationale de droit uniforme).
2. Conventions formulant des rgles de conflit de lois ou des rgles de conflit de
juridiction.
(ex : La Convention de Rome sur la loi applicable aux obligations contractuelles).









B - LOIS TYPES OU MODELES DE LA CNUDCI

Relvent enfin du droit construit certains instruments dpourvus de force obligatoire propre,
adopts dans le cadre dorganisations internationales. Les lois types ou modles de la
CNUDCI constituent des modles la disposition des lgislateurs nationaux qui peuvent sen
inspirer pour concourir une harmonisation mondiale du droit, tout en bnficiant des travaux
et des changes produits entre les dlgations nationales.
Exemples :
1. la Loi type sur le commerce lectronique (1996) ou
2. la Loi type sur les signatures lectroniques.

La Commission des Nations Unies pour le droit commercial international (CNUDCI) a t
cre par l'Assemble gnrale en 1966 ( rsolution 2205 (XXI) du 17 dcembre 1966). Pour
supprimer les disparits entre les diverses lois nationales rgissant le commerce international
Ces dernires constituant un obstacle au droulement des changes
La Commission est l'organe juridique principal du systme des Nations Unies dans le
domaine du droit commercial international. L'Assemble gnrale a donn pour mandat
gnral la Commission d'encourager l'harmonisation et l'unification progressives du droit
commercial international. La Commission est, depuis, devenue l'organe juridique principal
du systme des Nations Unies dans le domaine du droit commercial international.

La Commission comprend 60 tats membres lus par l'Assemble gnrale. Les membres
sont choisis de manire que les diverses rgions gographiques et les principaux systmes
conomiques et juridiques du monde soient reprsents. Ils sont lus pour un mandat de six
ans, la Commission tant renouvele par moiti tous les trois ans.
La CNUDCI labore des rgles modernes, quitables et harmonises sur les oprations
commerciales. Ses travaux prennent la forme:
De conventions, de lois types et de rgles acceptables dans le monde entier
De guides et de recommandations juridiques et lgislatifs revtant une grande utilit
pratique
III - La LEX MERCATORIA
La lex mercatoria tait l'origine un corps de rgles et principes pos par les marchands eux-
mmes pour rgir leurs transactions. Elle consistait d'usages et de coutumes communs aux
marchands en Europe, avec quelques diffrences locales.




Contrairement au droit positif pur, c'est--dire un droit impos par l'tat ou par les
conventions internationales, elle constitue un corpus de rgles s'imposant aux parties d'un
contrat.
La lex mercatoria peut soit tre un mode d'interprtation du droit soit un instrument de droit
proprement parler.
- La Lex mercatoria en tant que source d'interprtation, elle peut tre constate par
les principes gnraux, les usages ainsi que les sentences arbitrales.
- La lex mercatoria en tant quinstrument de droit : les principes unidroit, les
instruments institutionnels (loi modle, rglements institutionnels, etc.), ainsi que les
contrats types constituent les instruments les plus reconnus encadrant les relations
contractuelles internationales en absence de rgles positives applicables au contrat.
Parmi les sources du droit du commerce international, il y a lieu de souligner limportance
quont les usages (ou pratiques rptes) des oprateurs, qui sexpriment souvent par des
contrats types, quil sagisse des usages propres une communaut dtermine de
commerants ou de ceux qui sont communs lensemble des oprateurs du commerce
international.

cet gard, certaines associations prives, reprsentatives des oprateurs du commerce
international, se sont donn entre autres pour mission de procder, des fins de clart et de
scurit juridiques, la codification de ces usages.


A - LA CODIFICATION DES USAGES : LES CONTRATS TYPES
Il en va ainsi de la Chambre de commerce internationale (CCI), qui est lorigine des
Incoterms ainsi que des Rgles et usances uniformes CCI en matire de crdits
documentaires ;
Cest le cas aussi des principes regroups par UNIDROIT. Il sagit des Principes
Unidroit relatifs aux contrats du commerce international. Ceux-ci forment une sorte
de code du droit des contrats internationaux.

1 LES INITIATIVES DE LA CCI
La Chambre de commerce internationale (CCI) reprsente mondialement les entreprises et
a pour objectif de favoriser les changes et l'investissement, l'ouverture des marchs aux
biens et aux services, et la libre circulation des capitaux. Elle compte comme membres des
milliers d'entreprises prsentes dans 130 pays. Son secrtariat international se trouve Paris.
La chambre de commerce internationale a t cre en 1919. Sa cour d'arbitrage a t cre
en 1923.La chambre de commerce internationale rdige depuis plusieurs annes des "rules",
rgles ou contrats types dans tous les domaines de la vie des affaires. Ces rgles sont souvent
reprises dans tous les domaines de la vie des affaires.

a LES INCOTERMS (CCI)
InCoTerms. Il s'agit d'une abrviation anglo-saxonne de l'expression International
Commercial Terms , signifiant termes du commerce international et traduite en franais
par C.I.V. ou conditions internationales de vente.

En 1936, pour la premire fois, la Chambre de Commerce Internationale (CCI), situe
Paris, publie sous le nom d'Incoterms 1936 (INternational COmmercial TERMS), une srie
de rgles internationales pour rsoudre le problme de la dtermination du moment du
transfert des risques et frais lacheteur. Afin dadapter ces rgles aux pratiques
commerciales Internationales les plus rcentes, plusieurs amendements ont t apports aux
rgles de 1936 pour aboutir aujourdhui aux Incoterms 2010 qui viennent succder aux
Incoterms 2000.

Les Incoterms rsultent d'une codification des modalits d'une transaction commerciale mise
en place par la Chambre de Commerce Internationale. Chaque modalit est codifie par trois
lettres et est indissociable du lieu de livraison auquel elle s'applique.

Le but des Incoterms est de fournir une srie de rgles internationales pour linterprtation
des termes commerciaux les plus couramment utiliss en commerce extrieur. Ces termes
dfinissent les obligations du vendeur et de l'acheteur lors d'une transaction commerciale, le
plus souvent internationale, mais qui peut galement s'tablir entre des oprateurs nationaux
ou communautaires. Ils concernent essentiellement les obligations des parties un contrat de
vente, en ce qui concerne la livraison de la marchandise vendue, la rpartition des frais et des
risques lis cette marchandise, ainsi que la charge des formalits d'export et d'import.

En se rfrant dans leurs contrats l'un des Incoterms de la CCI, l'acheteur et le vendeur
rduisent lincertitude inhrente toute transaction internationale : pratiques commerciales et
interprtations diffrentes dun pays lautre. Ils prcisent leurs responsabilits et
obligations respectives pour la livraison de marchandises et les obligations documentaires du
vendeur. Ainsi les INCOTERMS, bien que facultatifs, sont des clauses standardises et
reconnues, qui permettent dviter les litiges en rpartissant clairement entre lacheteur et le
vendeur : les frais et les risques. De plus, ils dissocient la question du transfert des risques
de celle du transfert de proprit, ce dernier restant rgi par la loi rgissant le contrat.
Concrtement, dans un contrat de vente international, les Incoterms vont clarifier les points
suivants :
1. Situer le point critique du transfert des risques du vendeur l'acheteur dans le
processus d'acheminement des marchandises (risques de perte, dtrioration,
vol des marchandises) permettant ainsi celui qui supporte ces risques de
prendre ses dispositions notamment en terme d'assurance.
2. Indiquer qui, du vendeur ou de l'acheteur, doit souscrire le contrat de
transport.
3. Rpartir entre les deux les frais logistiques et administratifs aux diffrentes
tapes du processus.
4. Prciser qui prend en charge l'emballage, le marquage, les oprations de
manutention, de chargement et de dchargement des marchandises ou
l'empotage et le dpotage des conteneurs ainsi que les oprations d'inspection.
5. Fixer les obligations respectives pour l'accomplissement des formalits
d'exportation et/ou d'importation, le rglement des droits et taxes
d'importation ainsi que la fourniture des documents. Il existe 11 Incoterms
retenus par la CCI, (codification originale anglaise sur 3 lettres, ex : FOB)
plus une localisation prcise ex : FOB Le Havre

b Les rgles et usances en matire de crdit documentaire (CCI)
Le Crdit Documentaire est l'opration par laquelle une Banque (la Banque Emettrice )
s'engage d'ordre et pour compte de son Client Importateur (le Donneur d'Ordre ) rgler
un Tiers Exportateur (le Bnficiaire ) dans un Dlai dtermin, via une Banque
intermdiaire (la Banque Notificatrice) un Montant dtermin contre la remise de
Documents strictement conformes justifiant la valeur et l'expdition des Marchandises.
Le Crdit Documentaire est soumis aux Rgles et Usances Uniformes de la Chambre de
Commerce Internationale.


B - LES PRINCIPES UNIDROIT (INITIATIVES DOCTRINALES)

La situation des Principes Unidroit sur les contrats commerciaux internationaux est assez
ambigu. Ils sont dinitiative doctrinale et se rclament aussi de la Lex mercatoria .
L'Institut international pour l'unification du droit priv (ou UNIDROIT) est une organisation
intergouvernementale indpendante. LUNIDROIT soccupe du droit matriel international
priv, civil ou commercial. LUNIDROIT, a t cr lorsque qu'existait encore la Socit des
Nations, en 1928. Son statut actuel, labor en 1940 a t amend en 1993. Mais il sagit
dune organisation de comparatistes privatistes rflchissant prospectivement sur des travaux
qui nauront pas ncessairement des retombes lgislatives ou conventionnelles.
L'UNIDROIT compte 60 tats membres.
Le droit du commerce s'internationalise fortement, or, il n'est pas peru de manire identique
d'un tat l'autre, les droits nationaux, en matire, plus prcisment de droit du commerce
international, sont souvent rgis par des conventions portant rgles de conflits de lois ou de
droit matriel - . Mais ces Conventions multilatrales ne satisfont pas tous les tats
souverains. D'o des tentatives de codifications transnationales pour trouver un terrain
d'entente, notamment par le biais de l'Institut international pour l'unification du droit priv
(UNIDROIT). Les Principes relatifs aux contrats du commerce international, en font partie
(dernire version : 2004; premire version: 1994).
Gense des Principes relatifs aux contrats du commerce international
Ds 1971, l'Institut international pour l'unification du droit priv (UNIDROIT), situ
Rome, a dcid d'introduire le projet des Principes dans son programme de travail. En 1994
paraissaient les Principes d'UNIDROIT relatifs aux contrats du commerce international dans
un ouvrage qui a suscit de nombreuses ractions doctrinales et arbitrales.
Puis en dernier lieu ont t publis les Principes dans leur version consolide courant 2004.
Sous l'impulsion et les encouragements de la Commission des Nations Unies pour le droit
commercial international (C.N.U.D.C.I.), une troisime version est en cours d'laboration en
2006.
L'difice ainsi construit a conduit les oprateurs du commerce international, les
jurisconsultes, les enseignants ranger en premire ligne les Principes comme source
originale et codifie de "la nouvelle loi des marchands", la lex mercatoria,
Dans leur Prambule (version 1994), les Principes disposent que [ceux-ci] noncent des
rgles gnrales propres rgir les contrats du commerce international. Ils s'appliquent
lorsque les parties acceptent d'y soumettre leur contrat. Ils peuvent s'appliquer lorsque les
parties acceptent que leur contrat soit rgi par les "Principes gnraux du droit", la "lex
mercatoria" ou autre formule similaire . Ils peuvent tre utiliss afin d'interprter ou de
complter d'autres instruments du droit uniforme. Ils peuvent servir de modle aux
lgislateurs nationaux .
Il est donc possible, "s'ils (les oprateurs du commerce international) l'acceptent", de
soumettre le contrat aux Principes d'UNIDROIT, ds lors que le contrat international se dit
gouvern par les principes gnraux du droit ou la lex mercatoria.
Ds l'entre en vigueur des Principes, des sentences arbitrales internationales ont fait usage
desdits Principes, afin de suppler les lacunes des rgles de droit dsignes par la rgle de
conflit de lois conventionnelle ou non.
Sructure des Principes 2004
Prambule.
Chapitre 1 - Dispositions gnrales.
Chapitre 2 - Formation du contrat et pouvoir de reprsentation.
Section 1: Formation du contrat.
Section 2: Pouvoir de reprsentation.
Chapitre 3 - Validit.
Chapitre 4 - Interprtation.
Chapitre 5 - Contenu du contrat et droit des tiers.
Secton 1: Contenu du contrat.
Section 2: Droits des tiers.
Chapitre 6 - Excution.
Section 1: Excution en gnral.
Section 2: Hardship.
Chapitre 7: Inexcution.
Section 1: Inexcution en gnral.
Section 2: Droit l'excution.
Section 3: Rsolution.
Section 4: Dommages-intrts.
Chapitre 8 - Compensation.
Chapitre 9 - Cession des crances, cession des dettes, cession des contrats.
Section 1: Cession des crances.
Section 2: Cession des dettes.
Section 3: Cession des contrats.
Chapitre 10: Dlais de prescription
Hormis la contractualisation des Principes, ou ceux-ci doivent tre appliqus, l'article 1
er
,
nonce qu'ils peuvent s'appliquer selon les dsirs des parties ( "ils peuvent s'appliquer d'un
commun accord ou faute de loi pertinent tatique, ils peuvent apporter une solution lorsqu'il
est n'est pas possible de dterminer la loi applicable, ils peuvent tre utiliss afin
d'interprter ou de complter des instruments internationaux de droit uniforme"). La version
2004 des Principes permet la soustraction, par les cocontractants, de certaines dispositions
desdits Principes

B LES PRINCIPES GENERAUX DU DROIT DU COMMERCE
INTERNATIONAL : LARBITRAGE


Les arbitres du commerce international contribuent, de leur ct, la formulation de ce que
lon appelle principes gnraux du droit du commerce international . Ceux-ci sont forms
de principes gnraux issus soit de la recherche des principes communs aux diffrents
systmes juridiques tatiques, soit encore de rgles matrielles de source internationale,
comme celles que lon retrouve dans les conventions - que celles-ci soient en vigueur ou non
- ou les lois types.
Exemple : - La Cour internationale d'arbitrage de la Chambre de commerce
internationale

La Chambre de Commerce Internationale (CCI) fonde en 1919 dispose dune Cour
internationale darbitrage, fonde en 1923.
Contrairement la plupart des autres organisations d'arbitrage, qui ont un champ d'action
national ou rgional, la Cour a une vocation rellement internationale. Ainsi, les diffrents
mcanismes proposs par la CCI ont t spcialement conus pour rsoudre les diffrends
commerciaux internationaux. Cela a permis sa Cour dadministrer plus de 12 000
arbitrages internationaux impliquant des parties et des arbitres de plus de 170 pays et
territoires.

La mission de la Cour est de veiller l'application de ses divers Rglements, soit : le
Rglement d'arbitrage de la CCI, le Rglement ADR de la CCI, le Rglement dexpertise
de la CCI, ainsi que le Rglement dexpertise pour la rsolution des diffrends en matire
dinstruments documentaires (DOCDEX). Ses membres ne tranchent pas eux-mmes les
diffrends soumis l'arbitrage tche qui incombe aux arbitres nomms conformment au
Rglement. La Cour supervise le processus d'arbitrage de la CCI et est responsable, entre
autres, de : nommer des arbitres ou de confirmer ceux dsigns par les parties, de statuer
sur les demandes de rcusation, d'examiner et d'approuver toutes les sentences arbitrales et
de fixer les honoraires des arbitres.

















CHAPITRE 2 IDENTIFICATION JURIDIQUE ET ECONOMIQUE DES
CONTRATS COMMERCIAUX INTERNATIONAUX ET LES PRINCIPES-
DIRECTEURS REGISSANT LES CONTRATS COMMERCIAUX
INTERNATIONAUX

Section 1 - Identification juridique et conomique des contrats commerciaux
internationaux
I - La notion juridique du contrat international
Cest la notion qui comporte llment dextranit . Ces lments indiquent quil
y a des points de contacts avec au moins deux Etats. Un contrat interne ne
comporte aucun lment dextranit.
Ces lments doivent tre suffisant pour rendre un contrat international .

Exemples dlments susceptibles lextranit :
- La nationalit
- Le domicile/la rsidence
- Ltablissement dune personne morale
- Le lieu de conclusion du contrat
- Le lieu dexcution ou de livraison
- Le lieu de situation dun bien (celui-ci nest pas un lment fort)
- Parfois la monnaie dun contrat

II - La notion conomique du contrat international
La notion conomique du contrat international met en jeu les intrts du commerce
international. Le contrat implique un mouvement de biens, services ou paiements
travers les frontires.

Intrt de la distinction entre la notion conomique et la notion juridique dun contrat
international
La dfinition juridique est utilise en matire de conflit de lois (en France). La dfinition
conomique peut provoquer lapplication au contrat international certaines rgles
substantielles spcifiques.
Exemples :
- Choix de la monnaie (clause montaire)
- Clause darbitrage
SECTION 2- PRINCIPES DIRECTEURS
I - Principe de la libert contractuelle:

En droit des contrats, il existe un principe gnral de libert contractuelle. Ce principe
permet aux parties au contrat de choisir notamment la loi applicable leurs relations,
mais aussi en cas de diffrend, de dsigner le juge (par une clause attributive de
juridiction) ou larbitre comptent. La libert contractuelle sapplique bien videmment
aux contrats commerciaux internationaux.


Cette libert contractuelle prime, en ce sens quil faudra considrer les dispositions du
contrat comme la loi des parties.

II LIMITES : LES LOIS DE POLICE

Mais la libert contractuelle connat des limites : les lois de police. Ce sont des
rgles lgislatives internes impratives, tellement impratives quelles le
deviennent au niveau international aussi. Si les parties contreviennent une loi de
police, la loi de police primera sur la loi choisie et sappliquera au contrat.

Ex : droit de la consommation et le droit de l'assurance (

III EN CAS DE SILENCE DU CONTRAT


Dans ce cas, il faudra rechercher la loi applicable au contrat et le juge comptent
en cas de litige selon les rgles du Droit international priv.

Les rgles matrielles internationales : elles donnent une solution directe
la question pose, sans passer par le rglement de conflit de loi propre au
DIP. Ex :Convention de Vienne de 1980 sur la vente internationale de
marchandises.

Les rgles de conflit de lois : ces rgles sont internationales (conventions
internationales) ou nationales (rgles internes chaque Etat).
Lorsquaucune rgle matrielle internationale nexiste, il faudra rechercher
la loi applicable au contrat commercial international par le biais dabord
dune convention internationale porteuse de rgle de conflit de lois, et
dfaut de ce type de convention, par le biais des rgles de conflit de lois
internes des Etats.

Ex : La Convention de La Haye du 15 juin 1955 sur la loi applicable aux
vente caractre international dobjets mobiliers ; Convention de Rome de
1980 sur la loi applicable aux obligations contractuelles etc

Les rgles labores par les acteurs privs eux-mmes :
o il sagit dune part des usages et coutumes relatifs au commerce
international (la lex mercatoria), et
o dautre part, la jurisprudence arbitrale abondante en droit
commercial international.





CHAPITRE 3 LES REGLES DE CONFLIT DE LOI
Section 1 - Convention sur la loi applicable aux ventes caractre international d'objets
mobiliers corporels (La Convention de La Haye du 5 juin 1955 )

I - OBJET /
La Convention adopte le 5 juin 1955 par la confrence de La Haye de droit international
priv (CODIP) a pour objet de dterminer la loi nationale applicable aux contrats
internationaux portant vente d'objets mobiliers corporels. Les Etats contractants s'engagent
introduire ses dispositions dans leur droit interne.

Exclusions : Sont exclus du champ d'application de la Convention les contrats portant sur des
ventes de titres, de bateaux et aronefs enregistrs, ainsi que les ventes par autorit de justice
ou sur saisie. En outre, les rgles de la Convention ne s'appliquent pas aux questions
concernant la capacit des parties, la forme du contrat, ses effets l'gard des tiers et le
transfert de la proprit sauf, dans ce dernier cas, si le problme concerne le transfert des
risques.


II - PRINCIPE
La Convention pose pour principe que les parties au contrat choisissent elles-mmes
librement la loi nationale qui rgit la situation contractuelle ds lors que cette dernire
comporte un lment d'extranit. La loi choisie peut tre celle d'un Etat non contractant.

En cas de Silence des parties :
A dfaut de choix des parties, la loi applicable est celle du pays o le vendeur a sa
rsidence habituelle rception de la commande, ou la loi interne du pays de l'acheteur si la
commande est reue dans ce pays par le vendeur. La loi du lieu de situation est dsigne pour
les ventes sur un march bousier ou les ventes aux enchres. La loi du lieu d'examen des
objets dlivrs est retenue pour la dtermination des formes et dlais d'examen, ainsi que pour
les mesures de notification prendre en cas de refus.


LOIS DE POLICE :La loi du contrat dtermine selon les dispositions de la Convention peut
toutefois tre mise en chec pour des motifs d'ordre public international ou par le jeu des lois
de police.

SECTION 2 LA CONVENTION DE ROME DE 1980 SUR LA LOI APPLICABLE
AUX OBLIGATIONS CONTRACTUELLES

Convention sur la loi applicable aux obligations contractuelles : La Convention est en vigueur
dans le cadre de lUnion Europenne. Elle unifie les rgles de conflit de lois. Art. 1 :Elle
sapplique uniquement aux situations de conflit de lois.

La Convention de Rome ne sapplique pas uniquement aux contrats de
vente (contrairement la Convention de Vienne).

OBJET /La convention conclue Rome le 19 juin 1980 tend l'unification, dans les
systmes juridiques des pays europens, des rgles de conflit de lois en matire
d'obligations contractuelles.
La Convention pose pour principe que les parties au contrat choisissent elles-mmes
librement la loi nationale qui rgit la situation contractuelle ds lors que cette dernire
comporte un lment d'extranit. La loi choisie peut tre celle d'un Etat non contractant.
A dfaut de choix des parties, la loi applicable est celle du pays avec lequel le contrat
prsente les liens les plus troits. Pour la dtermination du pays de rattachement, la
convention tablit diffrentes prsomptions rfragables.
La loi du contrat dtermine selon les dispositions de la Convention peut toutefois tre mise
en chec pour des motifs d'ordre public international ou par le jeu des lois de police.
Hormis certains domaines juridiques ou oprations contractuelles particuliers expressment
exclus de son champ d'application, la Convention a vocation s'appliquer l'ensemble de
la matire contractuelle.
La convention comporte des dispositions spcifiques en matire de contrat de
consommation et de contrat de travail ainsi qu'en matire immobilire.
SECTION 3 - Convention de La Haye de 1986 sur la loi applicable aux contrats de
vente internationale de marchandises (non en vigueur)
I - Objet/La Convention sur la loi applicable aux contrats de vente internationale de
marchandises qui a t signe La Haye le 22 dcembre 1986 vise l'unification des rgles de
conflit de lois relatives aux contrats de vente internationale de marchandises.

II - Champ dapplication/ La Convention s'applique :
lorsque les parties ont leur tablissement dans des Etats diffrents
ou dans tous les autres cas o la situation donne lieu un conflit entre les lois de
diffrents Etats.


III- Exclusion :
La Convention ne s'applique pas aux ventes sur saisie ou par autorit de justice, aux ventes de
valeurs mobilires, d'effets de commerce, ou de monnaies, ou aux ventes des marchandises
achetes pour un usage personnel, familial ou domestique.

IV - Principe gnral :
La Convention tablit le principe gnral selon lequel la loi dsigne par la Convention
s'applique mme s'il s'agit de la loi d'un Etat non contractant.

V Silence des parties :
Selon la Convention, toutes les ventes seront rgies par la loi choisie par les parties, mais si
les parties ne font pas ce choix, la vente sera rgie par la loi de l'Etat dans lequel le
vendeur a son tablissement au moment de la conclusion du contrat.

VI Cas particuliers
Toutefois la vente sera rgie par la loi de l'Etat dans lequel l'acheteur a son tablissement au
moment de la conclusion du contrat :
- si des ngociations ont t menes et le contrat a t conclu par les parties prsentes
dans cet Etat,
- ou si le contrat prvoit expressment que le vendeur doit excuter son obligation de
livraison des marchandises dans cet Etat,
- ou si la vente a t conclue aux conditions fixes principalement par l'acheteur et en
rponse une invitation qu'il a adresse plusieurs personnes mises en concurrence
(appel d'offres).
La vente aux enchres ou la vente ralise dans un march de bourse sera rgie par la loi
choisie par les parties, dans la mesure o la loi de l'Etat o sont effectues les enchres ou
celle de l'Etat o se trouve la bourse n'interdit pas ce choix.

VII PORTEE DE LA LOI APPLICABLE
La dtermination de la loi applicable sera utile pour dfinir comment seront rgis les aspects
tels que /
- l'interprtation du contrat,
- les droits et obligations des parties et
- l'excution du contrat,
- les consquences de l'inexcution du contrat, et
- les divers modes d'extinction des obligations.

VII CLAUSE DE SAUVEGARDE
La Convention prvoit une clause de sauvegarde selon laquelle son application ne devra par
porter atteinte l'application de la Convention des Nations Unies sur les contrats de vente
internationale de marchandises signe Vienne le 11 avril 1980, ni la Convention sur la
prescription en matire de vente internationale de marchandises signe New York le 14 juin
1974.
EXEMPLES DE CONVENTIONS SUR LES CONFLITS DE LOI
1.
Convention interamricaine sur le droit applicable au contrats internationaux
(Mexico, 1994-03-17)
2.
Convention sur la loi applicable aux contrats de vente internationale de marchandises
(La Haye, 1986-12-22)
3.
Convention relative la loi applicable au trust et sa reconnaissance
(La Haye, 1985-07-01)
4.
Convention sur la loi applicable aux obligations contractuelles
(Rome, 1980-06-19)
5.
Convention sur la loi applicable aux contrats d'intermdiaires et la reprsentation
(La Haye, 1978-03-14)
6.
Convention sur la loi applicable la responsabilit du fait des produits
(La Haye, 1973-10-02)
7.
Convention sur la loi applicable aux ventes caractre international d'objets mobiliers
corporels
(La Haye, 1955-06-15)



CHAPITRE 4 - LARBITRAGE COMMERCIAL INTERNATIONAL

SECTION I LA CONVENTION INTERNATIONALE DE NEW YORK SUR
LARBITRAGE
1958 - Convention pour la reconnaissance et l'excution des sentences arbitrales
trangres (Convention de New York)
Entre en vigueur: La Convention est entre en vigueur le 7 juin 1959 (article XII).
Objectifs
Prenant acte de l'importance grandissante de l'arbitrage international dans le rglement des
diffrends commerciaux internationaux, la Convention pour la reconnaissance et l'excution
des sentences arbitrales trangres (la Convention) vise tablir des normes lgislatives
communes pour la reconnaissance des conventions d'arbitrage ainsi que la reconnaissance et
l'excution par les tribunaux tatiques des sentences trangres et des sentences non
nationales. Par "non nationales", il faudrait entendre les sentences qui, bien que rendues sur le
territoire de l'tat o leur excution est demande, sont considres comme "trangres" par
la loi de l'tat en question parce que la procdure comporte un facteur d'extranit, comme
c'est le cas, par exemple, lorsque les rgles de procdure d'un autre tat sont appliques.
La Convention a pour objectif principal d'empcher toute discrimination envers les
sentences trangres et les sentences non nationales. Elle oblige les tats contractants
s'assurer que ces sentences soient reconnues et gnralement excutoires sur leur
territoire au mme titre que les sentences nationales. Un objectif secondaire de la
Convention est d'obliger les tribunaux des tats contractants donner pleinement effet
aux conventions d'arbitrage en renvoyant l'arbitrage les parties qui les saisissent d'un
litige en violation de leur convention d'arbitrage.
SECTION II - FORMES DARBITRAGE INTERNATIONAL
Il existe trois formes darbitrage international :
larbitrage ad hoc : La clause darbitrage ad hoc est rdige par les parties au contrat.
Sil y a un litige, les parties appliquent elles-mmes la clause, choisissent larbitre et
grent le processus darbitrage.
larbitrage institutionnel : Larbitrage institutionnel quant lui, permet aux parties
dintgrer une clause darbitrage chargeant une institution donne (par exemple la
Cour marocaine darbitrage) de choisir larbitre et de grer toute la procdure depuis la
nomination des membres jusqu la sentence selon son rglement. Le rglement de
linstitution fait alors partie intgrante du contrat sign par les parties.


larbitrage assist. : Larbitrage assist est une sorte de modle hybride entre les deux
prcdents modes. Les parties rdigent elles-mmes la clause darbitrage et nomment un
centre darbitrage pour lappliquer. A prciser que pour les 3 modes choisis, la sentence
rendue demeure obligatoire et excutoire conformment la convention des Nations unies
de 1958 (convention pour la reconnaissance de lexcution des sentences arbitrales) que le
Maroc a t lun des premiers pays ratifier ds 1959.
SECTION III LA COUR PERMANENTE DARBITRAGE La Haye (Pays Bas)
La Cour permanente d'arbitrage est une organisation internationale et juridiction arbitrale
permanente dont le sige est La Haye, aux Pays-Bas. Elle a t cre en 1899 par la
premire Confrence de La Haye, et confirme lors de la deuxime Confrence de la Paix de
La Haye en 1907. 107 tats ont ratifi au moins une des deux Conventions crant la CPA.
La CPA assure ladministration des arbitrages internationaux, des conciliations, et des
commissions denqutes dans des litiges entre tats, personnes prives et organisations
intergouvernementales. Elle se situe ainsi la croise du droit international public et du droit
international priv. La CPA se compose d'un greffe et d'une liste d'arbitres potentiels dans
laquelle les parties choisissent les arbitres chargs de rgler le diffrend les opposant.
Les diffrents rglements de procdures de la CPA sont models sur le rglement darbitrage
de la CNUDCI (Commission des Nations unies pour le Droit Commercial International).
Le recours la CPA est toujours facultatif, en vertu des principes de souverainet des tats et
de consentement l'arbitrage. Par contre, l'excution de la sentence arbitrale rendue par les
arbitres est obligatoire.
Aprs avoir connu une priode d'activit intense dans les annes suivant sa cration, la CPA
est tombe en sommeil aprs la seconde guerre mondiale. Elle a connu une renaissance
partir des annes 1990, qui lui permet d'tre aujourd'hui une des principales institutions
internationales pour le rglement des diffrends impliquant des Etats ou des organisations
internationales.

Le Maroc est membre de la CPA depuis le 4/06/2001
Il y est reprsent par le Premier Prsident de la Cour Suprme, le Procureur Gnral du Roi
prs celle-ci ainsi que deux professeurs universitaires.
Les institutions darbitrage et autres organismes intresss, tels que les chambres de
commerce et les associations professionnelles, utilisent le Rglement darbitrage de la
CNUDCI de diverses manires
SECTION 4 - La Cour internationale d'arbitrage de la Chambre de commerce
internationale
La Chambre de Commerce Internationale (CCI) a t fonde en 1919 avec un objectif premier
qui est toujours rest le mme : servir le monde des affaires en favorisant les changes et

l'investissement, l'ouverture des marchs aux biens et aux services, et la libre circulation des
capitaux. Un des services quelle offre pour atteindre cet objectif est sa Cour internationale
darbitrage, fonde en 1923. Contrairement la plupart des autres organisations d'arbitrage,
qui ont un champ d'action national ou rgional, la Cour a une vocation rellement
internationale. Ainsi, les diffrents mcanismes proposs par la CCI ont t spcialement
conus pour rsoudre les diffrends commerciaux internationaux. Cela a permis sa Cour
dadministrer plus de 12 000 arbitrages internationaux impliquant des parties et des arbitres de
plus de 170 pays et territoires.
SECTION 5 LE MAROC ET LARBITRAGE COMMERCIAL INTERNATIONAL
Le Maroc fut parmi les premiers pays arabes connatre larbitrage commercial international
en signant la Convention de New York de 1958 sur la reconnaissance et lexcution des
sentences arbitrales trangres.
Il a ensuite ratifi plusieurs conventions en la matire, de mme quil a rglement le recours
larbitrage national et international dans le code de procdure civile.
A noter que les juges nationaux peuvent tre appels siger au sein de juridictions
transnationales comme arbitres, cest le cas notamment de la Cour Permanente dArbitrage et
de la Cour Internationale de Justice.
La loi marocaine n 08-05 relative larbitrage et mdiation conventionnelle :
Larbitrage
La loi distingue prsent larbitrage interne et larbitrage international. Elle prvoit pour
chacune de ces modalits des rgles de procdure, de forme de la sentence et de dtermination
du droit applicable.
L'arbitrage international
La loi dfinit larbitrage international comme l'arbitrage mettant en cause des intrts du
commerce international et dont l'une des parties au moins son domicile ou son sige
l'tranger.
Par rapport larbitrage interne, larbitrage international prsente certaines particularits :
- la sentence arbitrale internationale peut tre rendue au Maroc ou ltranger,
- les parties peuvent dterminer la loi nationale qui rgira la procdure et en application de
laquelle le litige sera tranch.
La loi offre diffrentes modalits de nomination des arbitres et de constitution du tribunal
arbitral.


Le Maroc est signataire de la convention de New York du 10 juin 1958 relative la
reconnaissance et lexcution des sentences arbitrales trangres. La loi rappelle que les
sentences arbitrales internationales sont reconnues au Maroc.
Pour cela, elles doivent tre revtues de lexequatur dlivre par le prsident de la juridiction
commerciale dans le ressort de laquelle elles ont t rendues, ou par le prsident de la
juridiction commerciale du lieu d'excution si le sige de l'arbitrage est situ l'tranger.
L'ordonnance qui refuse la reconnaissance ou l'excution est susceptible d'appel. Pour celle
qui accorde la reconnaissance ou l'excution, lappel n'est ouvert que dans certains cas
dlimits par la loi (violation de lordre public, vices de formes, etc.). Le cas chant, l'appel
est form dans le dlai de quinze jours compter de la notification de l'ordonnance.
CHAPITRE 5 LE CONTRAT COMMERCIAL INTERNATIONAL

SECTION 1 LOFFRE ET LACCEPTATION

Le contrat se forme par un accord des parties. La conclusion du contrat se fait travers
lacceptation dune offre soit en forme dclaratoire ou par comportement de lautre partie.
Lacceptation est un acte unilatral.

Loffre soit suffisamment prcise et indiquer la volont de son auteur dtre li en cas
dacceptation par son destinataire. Une offre prend effet ds quelle est parvenue son
destinataire . Loffre est rtractable si elle nest pas encore parvenue au
destinataire ; loffre est rvocable si la rvocation est faite avant que le
destinataire a mis son acceptation.

Lacceptation de loffre emporte conclusion du contrat.
a) Lacceptation par dclaration prend effet au moment o elle parvient lauteur de
loffre.
b) Lacceptation par comportement doit tre doubl avec une indication donne par
le destinataire ou par un tiers (qui dmontre lacceptation).

Lacceptation modifiant les termes de loffre
- Lacceptation modifiant loffre est un rejet de loffre et constitue une contreoffre
- Si ces modifications ne sont pas substantielles la modification est accepte, sauf si, sans
retard, lauteur de loffre ne relve ces diffrences pour montrer son dsaccord.



SECTION 2 LA FORMATION DU CONTRAT COMMERCIAL INTERNATIONAL

La ngociation peut tre orale ou base sur plusieurs crits. En pratique, il existe plusieurs
phases dans la ngociation et une grande diversit de documents contractuels.

I LA NEGOCIATION

Les ngociations peuvent tre orales ou crites :

A Linvitation entrer en pourparlers

L'invitation d'entrer en pourparlers peut tre :
Une proposition entrer en pourparlers en vue de conclure un contrat futur ayant un
objet dtermin mais sans prcision quant aux lments essentiels.
Une proposition plus prcise contenant les droits et obligations des parties au contrat
dfinitif, (contrat, la dure, la base de calcul de prix)

L'accord du destinataire de l'invitation entrer en pourparlers n'est pas une acceptation
proprement parler.

Durant les ngociations, il peut y avoir change de documents.Les documents encadrant les
ngociations peuvent tre relatifs :
la dure des ngociations (par exemple fixation dun terme)
la charge de la ralisation et du cot des tudes pralables
un engagement dexclusivit pendant des ngociations
une obligation de confidentialit durant la phase des ngociations


B LES DOCUMENTS PREPARATOIRES

On peut citer :

Le gentlemens agreement (engagement sur lhonneur )
Les promesses de contrat ou Les lettres dintention : sorte de contrat avec condition
suspensive ; elles clturent les ngociations et rglent des questions essentielles
comme les modalits de paiement ou lobtention dautorisations administratives
ncessaires la conclusion du contrat
Les avant contrats : sont obligatoires mais sont provisoires ; il peut sagir de plusieurs
documents contractuels qui se compltent


SECTION 3 LES CONTRATS-TYPES ET CONDITIONS GENERALES

Les conditions gnrales sont des conditions prformules par une entreprise
relevant dun mme secteur dactivit. Cest lentreprise qui est son auteur. Les
conditions gnrales sont jointes des contrats.

Les conditions particulires sont des clauses dindividualisation.

Les contrats-types constituent un modle de contrat, destin tre adopt pour certains
types de contrat. Ils sont souvent faits par des associations ou organisations
professionnelles. Ils prennent leur valeur contractuel par incorporation dans le contrat.

Les Clauses-type sont des dispositions tablies lavance pour un usage gnral et
rpt et effectivement utilis sans ngociations avec lautre partie.





SECTION 4 LES CLAUSES DE READAPTATION

Ce sont des clauses qui vont entraner une rvision du contrat
Exemple : LA CLAUSE DE HARDSHIP

DEFINITION DE LA SITUATION DE HARDSHIP
Larticle 6.1 des Principes UNIDROIT: Les parties sont tenues de remplir leurs
obligations, quand bien mme lexcution en serait devenue plus onreuse, sous rserve des
dispositions suivantes relatives au hardship .
Larticle 6.2, dfinit une situation de hardship comme suit :
Il y a hardship lorsque surviennent des vnements qui altrent fondamentalement
lquilibre des prestations, soit que le cot de lexcution des obligations ait augment, soit
que la valeur de la contreprestation ait diminu, et
a) que ces vnements sont survenus ou ont t connus de la partie lse aprs la conclusion
du contrat;
b) que la partie lse na pu, lors de la conclusion du contrat, raisonnablement prendre de
tels vnements en considration;
c) que ces vnements chappent au contrle de la partie lse; et
d) que le risque de ces vnements na pas t assum par la partie lse.
Ainsi, la situation de hardship est lie limprvision, cest--dire un bouleversement
inattendu d'un quilibre contractuel qui rend l'excution d'un contrat anormalement onreux
pour les parties
La clause de hardship vise rgler l'hypothse o surviennent des vnements (conomiques,
politiques et, le cas chant, techniques) invitables et imprvisibles au moment de la
conclusion du contrat qui bouleversent l'quilibre des relations entre parties de telle sorte
rendre l'excution, pour l'une d'entre elles, beaucoup plus onreuse ou difficile.
La clause de hardship permet d'encadrer avec prcision les conditions dans lesquelles les
parties s'obligent mutuellement discuter l'conomie du contrat.
Il va sans dire que cette clause est indispensable dans le cadre dun contrat international,
condition quelle soit bien libelle.
Les effets de la situation de hardship sont dfinis dans article 6 .2.3 Principes UNIDROIT :
1) En cas de hardship, la partie lse peut demander louverture de rengociations. La
demande doit tre faite sans retard indu et tre motive.
2) La demande ne donne pas par elle-mme la partie lse le droit de suspendre lexcution
de ses obligations.
3) Faute daccord entre les parties dans un dlai raisonnable, lune ou lautre peut saisir le
tribunal.
4) Le tribunal qui conclut lexistence dun cas de hardship peut, sil lestime raisonnable :
a) mettre fin au contrat la date et aux conditions quil fixe; ou
b) adapter le contrat en vue de rtablir lquilibre des prestations.
HARDSHI P ET FORCE MAJ EURE
La force majeure est un vnement imprvisible, irrsistible et extrieure la volont des
parties :
La clause de hardship complte donc les clauses de force majeure, puisqu' ct des
cataclysmes naturels, elle intgre les imprvus conomiques.

Fiche rcapitulative : Le Contrat International ( voir article franais site internet)
Les clauses du contrat de vente internationale

1. Clauses gnrales

Type de clause Contenu Exemples de clauses
Type de contrat Le type de contrat figure souvent en haut
du contrat et permet de manire expresse
de dsigner le type de contrat en cause.
Ex. Contrat de distribution
exclusive .
Dsignation des
parties
Clause situe en prambule du contrat
permettant de dsigner de manire claire
les parties (raison sociale, forme juridique,
sige social, nature de leur activit) ainsi
que leurs reprsentants.
Ex. Entre les soussigns :
La socit [dnomination
sociale, forme juridique,
nationalit, adresse, etc.]
Ci-aprs dnomme le
fournisseur,
Dune part,
Et la socit [idem]
Ci-dnomme le distributeur
Dautre part ;
Langue du
contrat
Clause dsignant la langue officielle du
contrat faisant foi devant un tribunal en cas
de litige.
Ex. Le prsent contrat est
rdig en franais et traduit en
anglais. Seule la version
franaise vaut foi .
Nombre
dexemplaires
et de pages
Clause comportant le nombre
dexemplaires du contrat ainsi que le
nombre de pages de celui-ci (et qui devront
tre paraphes par les parties).
Ex. Le prsent contrat est
ralis en deux exemplaires et
comporte 10 pages .
Date dentre
en vigueur
Clause fixant le point de dpart du contrat. Ex. Fait le...
Dure du
contrat
Pour les contrats excution successive
(contrats temporels), la clause de dure du
contrat permet de fixer la date dexpiration
du contrat.
Ex. La dure du prsent
contrat est de 5 ans .
Renouvellement
du contrat
Pour les contrats excution successive
(contrats temporels) la clause de
renouvellement du contrat permet de
dterminer les conditions dans lesquelles
les relations commerciales entre les deux
parties pourront se poursuivre.
La reconduction du contrat peut tre
expresse ou tacite (auquel cas il faut
prvoir un dlai de pravis).
Ex. A expiration du prsent
contrat, celui-ci se reconduit
tacitement pour une priode de
2 ans renouvelable. Si lune des
deux parties ne souhaite pas
reconduire le contrat, elle devra
prvenir le cocontractant 3
mois avant la date
dexpiration .

2. Clauses commerciales

2.1.Clauses obligatoires

Type de clause Contenu Exemples de clauses
Objet du
contrat
Clause identifiant clairement la
nature des relations commerciales
qui liera les deux parties.
Ex. Le Fournisseur consent au
Distributeur qui laccepte le droit de
vendre les produits de la ligne
[indication de la ligne de produits]
commercialise sous les marques
[indication des marques] la clientle
des utilisateurs finals.
Le Distributeur exercera le droit de
vente qui lui est consenti uniquement
lintrieur de lemplacement situ
[indication de lemplacement] .
Prix Clause prcisant soit le montant
payer soit les conditions de calcul
du prix (notamment pour les ventes
successives). Elle prcise
galement les taxes et autres frais
inclus dans le prix ainsi que la
devise et la priodicit du paiement
(pour les ventes successives).
Ex. Le Distributeur paiera au
Fournisseur, pour chaque commande
accepte, une somme correspondant au
rsultat de la multiplication du nombre
de produits par le prix dtermin
comme indiqu lannexe 1, laquelle
auront t ajouts les frais de fret, de
chargement et tous autres frais de
transport et dassurance .
Conditions de
paiement
Disposition comportant les moyens
de paiement ainsi que les
chances. Pour les contrats de
distribution (ventes successives),
elle peut galement prvoir les
sanctions ventuelles en cas de non
respect de ces conditions par le
distributeur.
Ex. Tous les paiements pour les
produits seront ds et effectus dans les
tente (30) jours suivant la date de la
facture du Fournisseur. Le cas chant,
le Fournisseur pourra exiger du
Distributeur, aux frais de ce dernier,
que celui-ci lui remette une lettre
irrvocable de crdit en faveur du
Fournisseur, tire sur une banque
dsigne par celui-ci.
Si le Distributeur manque son
obligation de paiement ou de garantie,
le Fournisseur pourra, sans mise en
demeure annuler ou suspendre la
prochaine livraison jusqu ce quil ait
reu toutes les sommes dues, et ce
compris les intrts .
Obligations du
vendeur/
cdant/
fournisseur
Lobligation principale du
fournisseur est de livrer les
marchandises ou raliser la
prestation de services. Cependant,
les obligations spcifiques du
fournisseur varient selon le type du
contrat de vente. Ainsi, par
exemple dans un contrat de
distribution exclusive, le
fournisseur doit garantir au
distributeur la commercialisation
dans un territoire dlimit par le
contrat titre exclusif.
Ex. La distribution des produits
dfinis en article est confie
exclusivement au Distributeur
lintrieur du territoire de
Cette exclusivit tant une condition
dterminante de la conclusion des
prsentes, le Concdant dclare quil
prendra toutes mesures propres en
assurer le respect et garantit le
Distributeur contre tout acte
susceptible de compromettre ladite
exclusivit .
Obligations de
lacheteur /
distributeur /
cessionnaire
Lobligation principale de
lacheteur est de payer le prix des
marchandises ou de la prestation de
services. Des obligations
spcifiques incombent ce dernier
selon le type de contrat conclu :
publicit et communication, respect
de limage de marque, frquence
des commandes, ne pas faire de la
concurrence dloyale, etc.
Ex. Le Distributeur sinterdit
dutiliser la dnomination sociale, les
marques ou autres signes distinctifs du
Concdant dune manire pouvant faire
natre le risque de confusion dans
lesprit de la clientle .
Ex. Le Distributeur devra cooprer
avec le Concdant en vue de dfinir et
de mettre en uvre une politique
publicitaire et de communication
adapte la clientle actuelle et
potentielle dans son territoire
dexclusivit .


2.2.Clauses illicites

Type de contrat Clauses illicites
Accord de
distribution (au sens
large)
Les accords de distribution ne peuvent pas comporter :
- dobligation de non-concurrence dpassant une dure de cinq
ans ;
- toute obligation interdisant l'acheteur, la fin du contrat, de
fabriquer, d'acheter, de vendre ou de revendre des biens ou
des services ;
- toute obligation interdisant, dans le cadre d'un systme de
distribution slective, la vente des marques de fournisseurs
concurrents.
Contrat de
distribution slective
Le fournisseur ne peut pas imposer au distributeur :
- des prix de revente de ses produits. Cependant, les prix
maximums ou recommands sont gnralement autoriss ;
- des restrictions du territoire (voir ventes passives ou ventes
actives lintrieur dun territoire) ou de la clientle ;
- des restrictions aux ventes dans le cadre de distribution
slective;
- des restrictions son propre fournisseur de pices dtaches
dans la vente de celles-ci aux consommateurs finals ou des
rparateurs indpendants.

2.3.Clauses financires
Clause dindexation
tunnel
Elle prsente un cours minimum et un cours maximum lintrieur
desquels le cours de la devise peut fluctuer sans incidence sur le
contrat.
Clause dindexation
sur une devise
Les parties au contrat de vente internationale choisissent une tierce
devise comme point de rfrence pour leurs propres devises. Cette
clause permet le partage du risque de change.
Clause doption de
devise
Elle permet une des parties au contrat de vente internationale
dutiliser une autre devise (dtermine dans la clause) dans
lhypothse o la devise choisie pour le paiement dpasserait un
certain cours.



3. Clauses juridiques
Type de clause Contenu Exemples de clauses
Clause de
stabilit
juridique
Disposition qui fixe les
conditions de vente un moment
donn (celui du contrat) afin
dviter le risque de changement du
contenu de la rglementation
applicable au contrat.
Ex. Laugmentation de plus de 15%
des matires premires entrane une
nouvelle ngociation des prix des
marchandises .
Clause de
hardship ou
economic
dislocation
Disposition insre dans un contrat
de ventes successives permettant
aux parties douvrir une
rengociation de celui-ci en cas
dvnement conomique ou
technologique bouleversant
gravement l'quilibre des
prestations prvues au contrat
(notion dimprvision)..
Ex. En cas dvnement majeur,
imprvisible par lune des parties, le
contrat sera rengocier en vue de
rquilibrer les obligations des parties.
En cas dimpossibilit absolue, le
contrat sera rsili .
Ex. A dfaut dun accord des parties
sur la rvision du contrat dans un dlai
de 90 jours aprs la demande du
cocontractant ayant demand la
rvision, le contrat demeure en vigueur
conformment ses termes initiaux .
Clauses de
force majeure
(pays de droit
latin)
Clause dexonration de
responsabilit et de dispense de
lexcution des obligations
contractuelles. Caractres
Ex. En cas de force majeure rendant
impossible lexcution du contrat,
celui-ci sera rsili sans dommages et
intrts .

Clauses de
frustration
(pays anglo-
saxons)
dirresistibilit, dimprvisibilit et
non imputable celui qui
linvoque.
Clause pnale Clause condamnant la partie
dfaillante payer un pourcentage
du montant du contrat en cas de
retard dexcution de ses
obligations.
Ex. Au-del de la date limite de
livraison, le vendeur devra payer 5%
du prix par jour de retard .
Conditions de
rsiliation
En dehors de la clause dlimitant la
dure du contrat, la clause
dterminant les conditions de
rsiliation dfinissent les
hypothses dans lesquelles la
continuation du contrat est
impossible. Cette clause
sapparente la clause pnale, sauf
quelle ne prvoit pas de dommages
et intrts mais plutt la fin du
contrat.
Ex. Le prsent contrat prendra
galement fin par rsiliation de plein
droit, sans mise en demeure pralable,
sur simple constatation de cette
rsiliation, notifie par lune
quelconque des Parties lautre, dans
lun des cas limitativement numrs
ci-aprs :
- infraction du Concdant son
obligation de distribution exclusive
au profit du Distributeur ;
- infraction du Distributeur son
obligation dapprovisionnement
exclusif auprs du Concdant .
Clause de loi
applicable
Clause soumettant le contrat une
loi nationale.
Ex. La loi applicable au contrat est la
loi franaise .
Clause
attributive de
juridiction
Clause donnant comptence un
tribunal national en cas de litige
entre les parties.
Ex. En cas de litige, le tribunal de
commerce de Paris sera comptent
pour se prononcer sur celui-ci .
Clause
compromissoire
Clause selon laquelle en cas de
litige entre les parties au contrat,
celles-ci auront recours
larbitrage. Elle peut dsigner
galement le type darbitrage
(institutionnel ou ad hoc).
Ex. En cas de litige entre les parties,
celles-ci auront recours la Chambre
de Commerce International pour
rsoudre leur diffrend .
Clause de
coopration
mutuelle
Clause par laquelle les parties
sengagent dialoguer chaque fois
que lune delles rencontre une
difficult dans lobjectif de trouver
Ex. En cas de problme ou de conflit
entre les parties, celles-ci sengagent
cooprer en vue de trouver une solution
lamiable .
une solution lamiable.


CHAPITRE VI LE CONTRAT ELECTRONIQUE

SECTION 1 LA LOI TYPE DE LA CNUDCI SUR LE COMMERCE
ELECTRONIQUE
Date d'adoption: 12 juin 1996 (le nouvel article 5 bis a t adopt en 1998)
Objet
La Loi type de la CNUDCI sur le commerce lectronique (LTCE) a pour objet de permettre
et de faciliter le commerce lectronique en proposant aux lgislateurs nationaux un
ensemble de rgles internationalement acceptables dont le but est de lever les obstacles
juridiques et d'augmenter la scurit juridique dans ce type de commerce. En particulier, elle
vise surmonter les obstacles rsultant des dispositions lgales auxquelles les parties ne
peuvent droger conventionnellement en offrant une galit de traitement l'information sur
support papier et support lectronique. Une telle galit de traitement est indispensable pour
faciliter l'utilisation de communications sans support papier et, partant, promouvoir l'efficacit
du commerce international.
La Loi type de la CNUDCI sur le commerce lectronique a t le premier texte lgislatif
adopter les principes fondamentaux de non-discrimination, de neutralit technologique et
d'quivalence fonctionnelle, qui sont largement considrs comme les lments fondateurs du
droit du commerce lectronique moderne. Le principe de non-discrimination garantit qu'un
document ne se verra pas priv d'effet juridique, de validit ou de force obligatoire au seul
motif qu'il est sous forme lectronique. Le principe de neutralit technologique oblige
adopter des dispositions neutres s'agissant de la technologie utilise. Eu gard la rapidit des
progrs technologiques, des rgles neutres ont pour but de tenir compte des volutions futures
sans ncessiter de travail lgislatif supplmentaire. Le principe d'quivalence fonctionnelle
nonce les critres selon lesquels les communications lectroniques peuvent tre considres
comme quivalentes aux communications sur support papier. Il dfinit notamment les
exigences particulires auxquelles doivent satisfaire les communications lectroniques afin de
remplir les mmes objectifs et fonctions que certaines notions du systme traditionnel papier,
par exemple "crit", "original", "signature" et "enregistrement".
Principales dispositions
Outre les dispositions sur les notions juridiques de non-discrimination, de neutralit
technologique et d'quivalence fonctionnelle, la Loi type tablit des rgles portant sur la
formation et la validit des contrats conclus par voie lectronique, l'attribution des messages
de donnes, l'accus de rception et la dtermination du moment et du lieu d'expdition et de
rception des messages de donnes.
Il convient de noter que certaines dispositions de la Loi type ont t modifies par la
Convention sur les communications lectroniques en raison des pratiques rcentes dans le
commerce lectronique. De plus, la deuxime partie de la Loi type, qui traite du commerce
lectronique en relation avec le transport de marchandises, a t complte par d'autres textes
lgislatifs, notamment la Convention des Nations Unies sur le contrat de transport
international de marchandises effectu entirement ou partiellement par mer ("Rgles de
Rotterdam"), et pourrait faire l'objet de travaux supplmentaires par la CNUDCI dans le futur.
SECTION 2 - Loi type de la CNUDCI sur les signatures lectroniques
Date d'adoption: 5 juillet 2001
Objet
La Loi type de la CNUDCI sur les signatures lectroniques vise permettre et faciliter
l'utilisation des signatures lectroniques en tablissant des critres de fiabilit technique pour
l'quivalence entre ces signatures et les signatures manuscrites. En consquence, elle peut
aider les tats mettre en place un cadre lgislatif juridique moderne, harmonis et juste pour
rgler efficacement la question du traitement juridique des signatures lectroniques et
scuriser leur statut.
Pourquoi est-elle utile?
Face au recours accru des techniques d'authentification lectroniques au lieu de signatures
manuscrites et d'autres mthodes traditionnelles d'authentification, la mise en place d'un cadre
juridique spcifique a t juge ncessaire pour que les effets juridiques possibles de
l'utilisation de moyens lectroniques soient moins incertains. Pour rpondre ce besoin, la
Loi type sur les signatures lectroniques s'appuie sur le principe fondamental qui sous-tend
l'article 7 de la Loi type de la CNUDCI sur le commerce lectronique en ce qui concerne la
fonction de signature dans un contexte lectronique en suivant une approche
technologiquement neutre qui ne privilgie pas l'utilisation d'une mthode ou technologie
particulire. Ainsi, en pratique, la lgislation fonde sur cette Loi type peut reconnatre aussi
bien les signatures numriques bases sur la cryptographie (comme l'infrastructure clef
publique) que les signatures lectroniques utilisant d'autres technologies.
Principales dispositions
La Loi type sur les signatures lectroniques est base sur les principes fondamentaux
communs tous les textes de la CNUDCI relatifs au commerce lectronique, savoir la non-
discrimination, la neutralit technologique et l'quivalence fonctionnelle. Elle tablit des
critres de fiabilit technique pour l'quivalence entre signatures lectroniques et signatures
manuscrites ainsi que des rgles fondamentales de conduite pouvant servir de rfrence pour
valuer les obligations et responsabilits du signataire, de la partie se fiant la signature et des
tiers de confiance intervenant dans le processus de signature. Enfin, la Loi type nonce des
dispositions favorisant la reconnaissance des certificats et des signatures lectroniques
trangers en se fondant sur le principe de l'quivalence substantielle, pour lequel le lieu
d'origine de la signature n'est pas pris en considration.


SECTION 3 LECHANGE ELECTRONIQUE DES DONNEES JURIDIQUES AU
MAROC
La loi n 53-05 relative lchange lectronique de donnes juridiques fixe le rgime
applicable aux donnes juridiques changes par voie lectronique, lquivalence des
documents tablis sur papier et sur support lectronique et la signature lectronique.
I Les actes tablis sous forme lectronique ou transmis par voie lectronique
- La voie lectronique peut tre utilise Pour mettre disposition du public des offres
contractuelles ou des informations sur des biens ou services en vue de la conclusion dun
contrat.
La fiabilit dun procd de signature lectronique est prsume, jusqu preuve contraire,
lorsque ce procd met en oeuvre une signature lectronique scurise.
- La signature lectronique scurise : Elle doit tre produite par un dispositif de cration
de signature lectronique, attest par un certificat de conformit dlivr par lAutorit
nationale dagrment et de surveillance de la certification lectronique . Le certificat
lectronique, est scuris, lorsquil est dlivr par un prestataire de services de certification
lectronique agr par lAutorit et quil comporte certaines donnes obligatoires.
II -Des prestataires de services de certification lectronique
Seuls les prestataires de service de certification lectronique agrs par lAutorit peuvent
mettre et dlivrer les certificats lectroniques scuriss et grer les services qui y sont
affrents.(sous forme de socit dont sige est au Maroc)
III-Obligation du titulaire de certificat lectronique
Le titulaire du certificat lectronique est seul responsable de la confidentialit et de lintgrit
des donnes affrentes la cration de signature quil utilise. Toute utilisation de celles-ci est
rpute, sauf preuve contraire, tre son fait.
E- De la cryptographie
-Les moyens de cryptographie ont notamment pour objet de garantir la scurit de lchange
et/ou du stockage de donnes juridiques par voie lectronique, de manire qui permet
dassurer leur confidentialit, leur authentification et le contrle de leur intgrit.
Afin de prvenir lusage des fins illgales et pour prserver la scurit intrieure de IEtat,
limportation, lexportation, la fourniture, lexploitation ou lutilisation de moyens ou de
prestations de cryptographie sont soumises dclaration ou autorisation pralable.

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