1 Caro candidato, Dando continuidade aos nossos exerccios acerca da matria de Direito empresarial para o concurso de Auditor Fiscal da Receita Federal, teremos, hoje, nossa segunda aula de Direito Societrio, cujo foco ser as sociedades annimas, operaes societrias e relaes societrias, dividindo-se nos seguintes subtpicos:
Disciplinas Direito Societrio parte II: sociedade annima, Lei n 6.404/1976; operaes societrias: transformao, incorporao, fuso e ciso; relaes entre sociedades: coligaes de sociedades, grupos societrios, consrcios, sociedade subsidiria integral, sociedade de propsito especfico; dissoluo, liquidao e extino das sociedades.
Inicialmente, relevante ressaltar que esta aula encontra-se dividida em duas partes. A primeira apresenta questes na forma certo/errado, retiradas de provas das mais diversas bancas ou por ns elaboradas, enquanto a segunda composta por questes de mltipla escolha. Ao fim de cada parte, apresentado o gabarito dos exerccios com os respectivos comentrios acerca dos enunciados. Ademais, para um entendimento mais profundo da matria e melhor consolidao do contedo cobrado no edital, tambm iremos trazer baila alguma teoria sobre os temas que esto sendo discutidos, com referncia doutrina e respectiva legislao. Registre-se, por fim, que o nmero de questes relativas a cada tpico determinado de acordo com a importncia dos respectivos temas e com a frequncia em que so cobrados em concursos pblicos. Outrossim, algumas questes podem tratar, tambm, de tpicos vistos em aulas passadas, tendo em vista que as questes de concurso no necessariamente abordam apenas um tema especfico de cada matria. E ento candidato, vamos aos trabalhos?
DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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2 AULA 3 Responda Certo ou Errado
1. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos, 2012) Em relao s companhias annimas, julgue os itens abaixo.
I Mesmo se tratando de sociedade annima, possvel que o nome do fundador possa figurar na denominao; II O valor do capital social das sociedades annimas dever ser fixado no estatuto, em moeda nacional ou estrangeira; III So consideradas companhias abertas aquelas que tm aes admitidas para negociao em bolsa.
2. (CGU-2008/ESAF, adaptada) A respeito da responsabilidade dos administradores na legislao das sociedades annimas, julgue os seguintes itens.
I Compete companhia, mediante prvia deliberao do conselho fiscal, a ao de responsabilidade civil contra o administrador, pelos prejuzos causados ao seu patrimnio; II Os administradores so solidariamente responsveis pelos prejuzos causados em virtude do no-cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que, pelo estatuto, tais deveres no caibam a todos eles; III O administrador responde civilmente pelos prejuzos que causar, quando proceder, dentro de suas atribuies ou poderes, com violao da lei ou do estatuto.
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3 3. (CGU-2008/ESAF, adaptada) Quanto composio dos rgos legais de administrao e fiscalizao das sociedades annimas, julgue as assertivas:
I O estatuto da companhia poder prever a participao no conselho de administrao de representante dos empregados, escolhido pelo voto destes, em eleio direta, organizada pela empresa, em conjunto com as entidades sindicais que os representem; II No podem compor o conselho fiscal membros de rgos de administrao e empregados da companhia ou de sociedade controlada ou do mesmo grupo. III O conselho de administrao ser composto por dois ou mais membros, eleitos pela assemblia geral e por ela destituveis a qualquer tempo.
4. (Auditor INSS 2006/ESAF, adaptada) Julgue as seguintes afirmativas.
I Nas sociedades annimas, os membros do conselho de administrao necessitam invariavelmente ter domiclio no Brasil; II Nas sociedades annimas, a competncia das assemblias gerais extraordinrias formada por excluso, em relao competncia das assemblias gerais ordinrias; III Nas sociedades annimas, para os efeitos legais de responsabilidade, os diretores so considerados administradores e os membros do conselho de administrao responsveis pelo controle social.
5. (Auditor Ministrio do Trabalho 2003/ESAF, adaptada) Quanto aos administradores das sociedades annimas, julgue os seguintes itens:
I Os administradores devem exercer suas funes em atendimento ao dever de diligncia; II Os administradores podem ser pessoas jurdicas, devendo, neste caso, ser designado um representante residente e domiciliado no Brasil; III Os administradores respondem solidariamente pelos atos ou omisses danosos dos demais administradores, tendo ao regressiva contra estes quando forem inocentes. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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4 6. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos, 2012) No tocante s aes preferenciais, julgue os seguintes itens.
I O nmero de aes preferenciais sem direito a voto, ou com restrio a este direito, no pode ultrapassar 50% do total das aes emitidas; II Dentre os direitos atribudos s aes preferenciais, podemos mencionar a prioridade na distribuio do dividendo; III As aes preferenciais das companhias fechadas no podem ser de diferentes classes.
7. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos, 2012) Em relao aos deveres e direitos dos acionistas previstos na Lei 6.404/76, julgue os itens abaixo.
I A fiscalizao da gesto da companhia no um direito essencial dos acionistas, j que tal atribuio pertence ao conselho fiscal; II A assembleia geral no poder privar o acionista de participar dos lucros; III Somente como ltimo recurso a companhia poder vender em bolsa as aes do acionista remisso.
8. (Assistente Jurdico AGU 1999/ESAF, adaptada) Sobre o preenchimento dos cargos de administrao diretoria e conselho de administrao , julgue os seguintes itens.
I Os administradores devem ter formao superior nas reas de atuao respectivas; II Os conselheiros podem ser pessoas jurdicas estrangeiras; III Os conselheiros no necessitam ser acionistas.
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5 9. (Juiz, RS 2009, adaptada) No caso de eleio do conselho de administrao de uma sociedade annima em que haja utilizao do processo de voto mltiplo solicitada pelo representante de um grupo de acionistas minoritrio com mais de 10% do capital social votante, julgue as seguintes assertivas.
I Se forem cinco conselheiros, dois sero nomeados pelo grupo majoritrio e dois pelo grupo minoritrio e o ltimo ser nomeado pelo presidente da assemblia geral; II O grupo minoritrio deve solicitar a instalao do processo de voto mltiplo em, pelo menos, 48 horas antes da assemblia geral; III Para obter-se a quantidade de votos de cada grupo na eleio para o conselho de administrao, deve-se multiplicar o nmero de aes de cada grupo pelo nmero de vagas no conselho.
10. (OAB Unificada 2006.2, adaptada) Com relao s operaes societrias, segundo a Lei n 6.404/1976, julgue os itens abaixo.
I A operao em que ABC Ltda. une-se ABC S.A. e, ao final do procedimento, subsiste a sociedade ABC S.A. uma incorporao. II A transformao de sociedade somente possvel de S.A. para Ltda. e vice-versa. III A fuso de sociedades somente pode ocorrer entre pessoas jurdicas organizadas sob a mesma forma societria.
11. (COPS-UEL - 2011 - PGE-PR - Procurador - do Estado, adaptada) Sobre o regime jurdico das sociedades annimas, julgue os itens abaixo:
I As preferncias ou vantagens das aes preferenciais podem consistir em prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo; ou em prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; ou ainda, na acumulao de ambas as preferncias e vantagens. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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II O estatuto pode assegurar a uma ou mais classes de aes preferenciais o direito de eleger, em votao em separado, um ou mais membros dos rgos de administrao, sendo que o estatuto pode subordinar as alteraes estatutrias que especificar aprovao, em assemblia especial, dos titulares de uma ou mais classes de aes preferenciais. III A debnture ter valor nominal expresso em moeda nacional, salvo nos casos de obrigao que, nos termos da legislao em vigor, possa ter o pagamento estipulado em moeda estrangeira.
12. (TRT - 3 Regio/MG Juiz, 2011, adaptada) Leia as afirmativas e julgue se esto corretas ou erradas:
I Os administradores agem na qualidade de rgos da sociedade annima e todos os atos que praticarem em decorrncia dessa condio so de responsabilidade exclusiva da prpria companhia, pois ela que se fez presente por seus rgos. Em outras palavras, o administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto. II O administrador da sociedade annima s responde civilmente pelos prejuzos que causar sociedade annima nos seguintes casos: mesmo agindo dentro de suas atribuies ou poderes, vier a faz-lo com culpa ou dolo; proceder com violao da lei ou do estatuto; agir nos estritos limites da lei ou do estatuto, mas se portar de forma imprudente, negligente ou com impercia, ou ainda com manifesta inteno de causar prejuzo sociedade. Nesses casos, estar ele obrigado a reparar o dano, se veio a causar prejuzo sociedade annima por ter agido contrariamente lei ou ao estatuto, situao em que a existncia de culpa ou dolo presumida. III Em princpio, nas sociedades annimas, no existe a responsabilidade solidria dos administradores, ou seja, um administrador no responde pelos atos ilcitos de outro, a no ser que seja conivente, negligente em descobrir estes ilcitos, ou ento que os descubra e no tome nenhuma providncia para impedir sua prtica.
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7 13. (CESPE - OAB - Exame de Ordem Unificado - 1 2009, adaptada) Com base na disciplina jurdica das sociedades annimas, julgue os seguintes itens.
I As sociedades por aes podem ser classificadas em abertas ou fechadas, considerando-se a participao do Estado em seu capital social. II A Comisso de Valores Mobilirios, entidade autrquica em regime especial vinculada ao Ministrio da Fazenda, responsvel pela emisso de aes em mercado primrio. III As aes, as debntures, os bnus de subscrio e as partes beneficirias, entre outras, so espcies de valores mobilirios emitidos pelas companhias para a captao de recursos.
14. (CESGRANRIO - 2010 - EPE Advogado, adaptada) No que diz respeito Sociedade Annima, considere as afirmativas abaixo:
I - Trata-se de sociedade empresria com capital social dividido em aes, cujos scios tm, como obrigaes sociais, responsabilidade limitada ao preo da emisso das aes que titularizam. II - O capital social poder ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro. III - A forma de transferncia da ao pode ser nominativa, escritural, endossvel e ao portador.
15. (FGV - 2008 - TJ-MS Juiz, adaptada) Em tema de sociedades annimas, analise os itens a seguir:
I. As partes beneficirias so ttulos negociveis, sem valor nominal, estranhos ao capital social e podem ser emitidos por companhias abertas ou fechadas. II. Os acordos de acionistas, sobre a compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle devero ser observados pela companhia quando arquivados no Registro do Comrcio. III - O estatuto poder prever a participao, no Conselho de Administrao, de representantes dos empregados, escolhidos pelo voto destes, em eleio direta, organizada pela empresa, em conjunto com as entidades sindicais que os representem.
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8 Questes de mltipla escolha
16. (CESGRANRIO - 2005 - Petrobrs Advogado) Tratando-se de Sociedade Annima regulada pelas disposies da Lei no 6.404/76, INCORRETO afirmar que a:
a) sociedade annima sempre empresria (mercantil), mesmo que seu objeto seja uma atividade civil. b) utilizao da expresso "Companhia" ao final da denominao social da sociedade annima no admitida. c) Companhia pode participar de outras sociedades, ainda que no previsto em seu estatuto, desde que tal ato represente meio destinado realizao do objeto social. d) responsabilidade dos scios ou acionistas da sociedade annima ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. e) classificao de uma sociedade annima como aberta decorre da efetiva comercializao dos valores mobilirios de sua emisso na Bolsa de Valores.
17. (FCC - 2002 - MPE-PE - Promotor de Justia) Em tema de sociedades annimas, considere o que segue:
I. A Companhia cria, a qualquer tempo, ttulos negociveis, sem valor nominal e estranhos ao capital social, que garantem aos seus titulares direito de participao eventual nos lucros anuais dessa empresa. II. A Companhia emite ttulos nominativos que conferiro a seus titulares direito de crdito contra ela, nas condies constantes da escritura de emisso e, se houver, do certificado. III. Os ttulos negociveis, emitidos pelas Companhias de capital autorizado, conferindo a seus titulares, nas condies mencionadas no respectivo certificado, direito de subscrever aes do capital social.
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9 Esses ttulos referem-se, respectivamente, a) s aes ao portador, s aes nominativas, e s partes beneficirias. b) aos bnus de subscrio, aos commercial paper, e s debntures. c) s debntures, s aes endossveis, e s aes escriturais. d) s partes beneficirias, s debntures, e aos bnus de subscrio. e) aos commercial paper, s aes escriturais, e s aes endossveis.
18. (TRT - 21 Regio/RN - 2010 - Juiz) A sociedade annima pode, por deliberao dos acionistas, sofrer modificaes na sua estrutura e configurao societria, transformando o tipo de sociedade, transferindo patrimnio e alterando o corpo acionrio. As mudanas trazem caractersticas prprias. Observando a ordem das assertivas abaixo, indique a alternativa que aponta os institutos jurdicos mencionados.
I - operao pela qual a companhia transfere parcelas de seu patrimnio para uma ou mais sociedades, extinguindo-se a companhia, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso; II - operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro; III - operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes; IV - operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes.
a) transformao, ciso, fuso e incorporao; b) fuso, ciso, incorporao e transformao; c) ciso, incorporao, transformao e fuso; d) ciso, transformao, incorporao e fuso; e) todas as alternativas esto incorretas.
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10 19. (CESPE - 2011 - TRF - 1 REGIO - Juiz) A lei que dispe sobre as sociedades por aes reconhece como essencial o direito de o acionista
a) participar do acervo da companhia em caso de liquidao e fiscalizar as deliberaes da assembleia geral. b) fiscalizar a gesto dos negcios sociais e retirar-se da sociedade nos casos previstos em lei. c) fiscalizar a gesto dos diretores e participar do acervo da companhia, em caso de liquidao. d) participar dos aumentos de capital decorrentes de correo monetria e fiscalizar a observncia da conveno do grupo. e) participar das decises da poltica financeira ou operacional da investida e dos lucros sociais.
20. (CESGRANRIO - 2010 - Petrobrs - Profissional Jnior Direito) Qual o rgo da sociedade annima de capital aberto que tem competncia para a alienao de bens do ativo no circulante de uma companhia?
a) Diretoria. b) Assembleia Geral. c) Conselho Fiscal. d) Conselho de Administrao. e) Conselho Consultivo.
21. (TRT - 8 Regio - PA e AP 2009 - Juiz - 1 fase - 2 etapa) Marque a alternativa incorreta relativamente aos estatutos das sociedades annimas:
a) Pode haver a previso de que os votos dos minoritrios podem ser apurados em separado, quando para eleger membro, seu representante, do conselho fiscal ou do conselho de administrao. b) Poder ficar fixado que as divergncias entre os acionistas entre si, entre estes e a companhia, entre os controladores e os minoritrios, sero resolvidas unicamente por arbitragem. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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11 c) No se pode conferir direito de voto, com restries, s aes preferenciais. d) No se pode atribuir voto plural a qualquer classe de Aes, mas pode estabelecer limitao ao numero de votos de cada acionista. e) licito assegurar a uma ou mais classes de aes preferenciais o direito de eleger, em votao em separado, um ou mais membros dos rgos de administrao.
22. (CESPE - 2009 - TCE-ES - Procurador Especial de Contas) A respeito da sociedade annima aberta e das regras que lhe so aplicveis, assinale a opo correta.
a) A venda de aes para aumento de capital exige que o capital social esteja integralizado. b) Em regra, no h responsabilidade solidria entre os administradores. c) O estatuto no pode eliminar o direito de preferncia para subscrio de aes. d) Se o representante age nos limites da lei e do contrato social, ter responsabilidade limitada. e) A subscrio do capital social , em regra, retratvel.
23. (PUC-PR - 2011 - TJ-RO Juiz) Acerca das Sociedades Annimas, assinale a nica alternativa CORRETA:
a) A Assembleia Geral Ordinria (AGO) pode ser realizada vrias vezes no ano e tem competncia para tratar de quaisquer assuntos os do interesse da companhia. b) O capital social de uma Sociedade Annima pode ser composto por aes ordinrias e preferenciais. As aes ordinrias sempre do a seu titular o direito de voto. J as preferenciais nunca conferem aos seus titulares o direito de voto, mas sim vantagens de natureza poltica ou econmica em relao s aes ordinrias. c) O agente fiducirio o legitimado para a propositura de medidas judiciais em caso de inadimplemento, pela companhia emissora, de debntures emitidas em subscrio pblica por Sociedade Annima de capital aberto. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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12 d) A competncia para a eleio e destituio dos Diretores, em uma Sociedade Annima de capital aberto, da Assembleia Geral. e) O Conselho Fiscal, caso detecte alguma irregularidade nas operaes da Diretoria de uma Sociedade Annima, no tem competncia para convocar Assembleia Geral Extraordinria. Para tanto, precisa fazer pedido formal para que a Diretoria da Companhia convoque uma Assembleia Geral Extraordinria.
24. (PUC-PR - 2011 - TJ-RO Juiz) Sobre as Sociedades Annimas, assinale nica alternativa CORRETA.
a) Em uma Companhia com o capital dividido em 1000 aes, sendo 500 ordinrias e 500 preferenciais sem direito a voto, o acionista A detm 251 aes ordinrias e 100 preferenciais, totalizando 351 aes. O acionista B detm 249 ordinrias e 400 preferenciais, totalizando 649 aes. Diante disso, correto afirmar que o acionista A o acionista controlador. b) Quando uma sociedade annima detm 100% das quotas de uma sociedade limitada, diz-se que esta uma subsidiria integral da primeira. c) Os acionistas em Assembleia no podem destituir, sem motivo justificado, os integrantes dos rgos de administrao. d) Caso a sociedade A detenha a maioria do capital social da sociedade B, correto dizer que a sociedade B controladora da sociedade A. e) No existe previso legal para a constituio, por sociedades annimas e outras sociedades, de consrcio para executar determinado empreendimento.
25. (CESPE - 2008 - TJ-SE Juiz) O liquidante judicial de determinada empresa, percebendo a existncia de ativo remanescente, aps ter pago todos os credores conhecidos, convocou a assembleia geral, antes de ultimada a liquidao para deliberarem a respeito da destinao do ativo apurado. Com o voto de 90% dos acionistas, a assembleia geral aprovou que a partilha do ativo remanescente seria feita com a atribuio de bens aos scios majoritrios pelo valor contbil. Feito o rateio do ativo remanescente e aprovadas as contas pela maioria de votos da assembleia geral, foi encerrada a liquidao e extinta a referida sociedade, com a publicao da ata de encerramento no dia 30/1/2008. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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13 A propsito dessa situao hipottica, assinale a opo correta.
a) Eventuais credores no pagos da referida empresa tero 2 anos para ajuizar ao contra os acionistas e o liquidante, contado o prazo a partir da publicao da ata de encerramento da liquidao da companhia. b) No pagamento dos credores conhecidos, o liquidante, respeitados os direitos dos credores preferenciais, dever pagar inicialmente as dvidas vencidas e, depois, as vincendas. Consumados todos os pagamentos, dever o liquidante apurar a existncia de ativo remanescente. c) A responsabilidade dos acionistas e liquidantes pelo pagamento do credor no satisfeito pela liquidao limitada ao valor total do ativo remanescente, independentemente da soma individualmente recebida. d) O acionista que divergir da deliberao da assembleia geral que aprovar a prestao final das contas da liquidao poder promover a ao que lhe couber no prazo de um ano, a contar da publicao da respectiva ata. e) Havendo divergncia em relao partilha do ativo remanescente, aprovada em assembleia geral com o voto de 90% dos acionistas, o acionista dissidente que provar que a partilha se operou em detrimento da parcela que lhe caberia poder ajuizar ao de reparao de danos contra os scios majoritrios, que devero indeniz-lo pelos prejuzos apurados.
26. (CESPE - 2008 - TJ-SE Juiz, adaptada) Considerando que a mega S.A., uma companhia de capital aberto, pretenda cancelar seu registro na Comisso de Valores Mobilirios para negociao de aes no mercado, assinale a opo correta acerca da legislao de regncia.
a) Considerando-se que 50% das aes da mega S.A. sejam de propriedade do acionista controlador, dos diretores, dos conselheiros de administrao ou estejam em tesouraria, correto afirmar que os titulares de 5% das aes da companhia so suficientes para convocao de assemblia especial para deliberar sobre a realizao de nova avaliao da companhia prevendo-se o cancelamento do referido registro. b) So consideradas aes em circulao no mercado todas as aes do capital da companhia aberta, com exceo apenas das que estejam em tesouraria. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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14 c) Para que a referida companhia cancele seu registro, ser necessrio que o acionista controlador ou a sociedade que a controla formule oferta pblica para adquirir, por preo justo, a totalidade das aes em circulao no mercado, considerando-se a cotao das aes no mercado de valores mobilirios e sendo vedada a adoo de outro critrio de avaliao da companhia. d) Eventuais gastos realizados pela companhia para a realizao de uma nova avaliao aprovada pela assemblia especial de acionistas com a finalidade de apurar o preo justo da oferta pblica de aquisio de aes no podero ser cobrados dos acionistas que a requereram, mesmo na hiptese de ficar comprovada a veracidade da primeira avaliao. e) Se, aps o prazo fixado da oferta pblica para aquisio de aes, remanescerem em circulao menos de 5% do total das aes emitidas pela companhia, ser realizada nova oferta e, aps esse novo prazo, sero consideradas nulas as referidas aes e invalidadas para negociao no mercado de valores mobilirios.
27. (CESPE - 2007 - TJ-PI Juiz) Assinale a opo correta quanto disciplina jurdica das sociedades annimas.
a) A emisso de aes por preo inferior ao seu valor nominal depende de prvia autorizao de, no mnimo, um quarto dos acionistas. b) Uma vantagem poltica conferida a certas classes de aes preferenciais o direito de se elegerem, em votao em separado, membros dos rgos de administrao da companhia. c) Em sociedades annimas que admitam a negociao de suas aes no mercado de valores mobilirios, as aes somente podero ser negociadas depois de realizados 60% do preo de emisso. d) s sociedades annimas vedado, em qualquer hiptese, receber em garantia as prprias aes. e) As partes beneficirias, valores mobilirios emitidos pelas companhias abertas e fechadas, podem ser atribudas a acionistas como remunerao de servios prestados companhia emissora.
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15 28. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos, 2012) A respeito das sociedades em comandita por aes, assinale a opo correta.
a) A sociedade em comandita por aes ter o capital dividido em aes e reger-se- pelas normas relativas s sociedades limitadas, sem prejuzo das modificaes constantes em seu captulo prprio no Cdigo Civil. b) A sociedade somente poder comerciar sob firma. A firma deve ser seguida das palavras Comandita por Aes, por extenso ou abreviadamente, e ficam ilimitada e solidariamente responsveis, nos termos desta Lei, pelas obrigaes sociais, os que, por seus nomes, figurarem na firma ou razo social. c) Os diretores ou gerentes sero nomeados, sem limitao de tempo, no estatuto da sociedade, e somente podero ser destitudos por deliberao de acionistas que representem a maioria absoluta do capital social. d) A assemblia-geral pode, independentemente do consentimento dos diretores ou gerentes, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, emitir debntures ou criar partes beneficirias nem aprovar a participao em grupo de sociedade. e) No se aplica sociedade em comandita por aes o disposto nesta Lei sobre conselho de administrao, autorizao estatutria de aumento de capital e emisso de bnus de subscrio.
29. (FGV - 2010 - SEFAZ-RJ - Fiscal de Rendas) Com relao proteo da ordem econmica e da concorrncia, analise as afirmativas a seguir:
I. A discriminao de adquirentes ou fornecedores de bens ou servios por meio da fixao diferenciada de preos, conduta prevista no artigo 21, XII, da Lei n. 8.884/94, no caracterizar infrao da ordem econmica se essa conduta foi praticada sem a inteno de ou no tiver o efeito de prejudicar a livre concorrncia, dominar mercado relevante, aumentar arbitrariamente os preos ou exercer de forma abusiva uma posio dominante. II. O Conselho Administrativo de Defesa da Ordem Econmica - CADE, um dos rgos de defesa da ordem econmica e da concorrncia, tem atuao de natureza administrativa tanto repressiva como preventiva. III. A livre iniciativa princpio garantido, no Brasil, em sede constitucional. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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16 Assinale: a) se somente as afirmativas I e II estiverem corretas. b) se somente as afirmativas I e III estiverem corretas. c) se somente as afirmativas II e III estiverem corretas. d) se somente a afirmativa III estiver correta. e) se todas as afirmativas estiverem corretas.
30. (CESPE - 2009 - TCE-TO - Analista de Controle Externo Direito) Assinale a opo correta, acerca da lei antitruste.
a) Para que se constitua infrao da ordem econmica, a conduta de aumentar arbitrariamente os lucros depende de culpa ou dolo do infrator. b) As penas de ciso de sociedade, transferncia de controle societrio e venda de seus ativos somente podero ser aplicadas isoladamente. c) Constitui infrao da ordem econmica a conduta de dividir os mercados de servios ou produtos, acabados ou semiacabados. d) As infraes da ordem econmica prescrevem no prazo de dois anos, a contar da prtica do ato ilcito. e) O Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE) fundao pblica federal vinculada ao Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior.
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17 Gabarito
Questo 1: I C, II E, III C. Questo 2: I E, II C, III C. Questo 3: I C, II C, III E. Questo 4: I E, II C, III E. Questo 5: I C, II E, III E. Questo 6: I E, II E, III C. Questo 7: I E, II C, III E. Questo 8: I E, II E, III C. Questo 9: I E, II C, III C. Questo 10: I C, II E, III E. Questo 11: I C, II C, III C. Questo 12: I C, II C, III C. Questo 13: I E, II E, III C. Questo 14: I E, II C, III E. Questo 15: I E, II E, III C. Questo 16: E Questo 17: D Questo 18: D Questo 19: B Questo 20: D Questo 21: C Questo 22: B Questo 23: C Questo 24: A Questo 25: E Questo 26: A Questo 27: B Questo 28: E Questo 29: E Questo 30: C
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18 Comentrios
1. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos, 2012) Em relao s companhias annimas, julgue os itens abaixo.
I Mesmo se tratando de sociedade annima, possvel que o nome do fundador possa figurar na denominao; II O valor do capital social das sociedades annimas dever ser fixado no estatuto, em moeda nacional ou estrangeira; III So consideradas companhias abertas aquelas que tm aes admitidas para negociao em bolsa.
Questo 1 A questo versa sobre algumas das caractersticas das sociedades annimas. O item I trata da denominao, estando de acordo com o preceito do art. 3 e seu pargrafo primeiro da Lei das S.A.. O item II est errado, j que afirma que o capital social pode estar previsto em moeda estrangeira, de modo contrrio norma estatuda no art. 5. O item II trata da diviso entre companhias abertas e fechadas, conforme o art. 4, e est correto. Sobre o tema da denominao, esta um tipo de nome empresarial, cujas consideraes tericas j tecemos em nosso primeiro encontro. Tratemos, ento, do capital social e da distino entre companhias abertas e fechadas. O capital social representa o valor dos bens que os scios transferiram ou se comprometeram a transferir sociedade. Ento, podemos dizer que capital social igual ao patrimnio? A resposta para tal questionamento negativa. Utilizando a lio do professor Jos E. Tavares Borba, podemos afirmar que o capital um valor formal e esttico, enquanto o patrimnio real e dinmico. O capital no se modifica no dia-a-dia da empresa a realidade no o afeta, pois se trata de uma cifra contbil. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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19 Com efeito, pode-se afirmar que quando se iniciam as operaes da companhia h alguma equivalncia entre o capital social e o patrimnio. Posteriormente, pode haver uma flutuao negativa ou positiva neste patrimnio, mas o capital continuar o mesmo constante no estatuto. O art. 5 da Lei 6.404/76 dispe que o capital social ser fixado no estatuto, sendo expresso em moeda nacional. Dispe o art. 6 que a modificao do capital social dever ser feita com observncia daquela lei e do estatuto da companhia, nos remetendo leitura dos arts. 166 a 174 do mesmo diploma legal. A regra do art. 7 tambm merece destaque. Ao dispor que o capital social poder ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro, a norma est se referindo integralizao do capital. Os bens devem ser avaliados, nos termos do subsequente art. 8, e posteriormente, salvo disposio em contrrio, sero transferidos companhia a ttulo de propriedade (art. 9), incorporando-se ao patrimnio da mesma. Perceba que, como se trata de bem mvel, o crdito tambm pode ser usado para integralizar o capital. Todavia, conforme disposio do pargrafo nico do art. 10, aquele que subscreve um crdito fica responsvel pela solvncia do devedor, podendo ser acionado caso este no tenha bens para honrar seu crdito. Quanto a distino entre companhias fechadas e abertas, para uma compreenso simples, podemos afirmar que as companhias abertas so aquelas que tenham as suas aes negociadas na bolsa de valores. As companhias fechadas no tm essa permisso. O caput do art. 4 da Lei das S.A. dispe que a companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios. Para operar no mercado de aes, as companhias abertas dependem da autorizao da Comisso de Valores Mobilirios CVM. Mas o que a CVM? A Comisso de Valores Mobilirios uma autarquia, criada pela Lei 6.385/76, vinculada ao Ministrio da Fazenda, e que tem a competncia de fiscalizar e regulamentar, de acordo com as diretrizes do Conselho Monetrio Nacional, as questes ligadas ao mercado de valores mobilirios e ao mercado de aes. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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20 Apesar de se tratar de um nico tipo societrio, h fortes diferenas nos regimes que devem ser observados pelas companhias abertas e pelas fechadas. De forma simplificada, podemos dizer que as companhias abertas, justamente por terem aes negociadas no mercado, devem observar normas mais rgidas, com uma fiscalizao mais intensa por parte da CVM, de modo a garantir mais segurana e liquidez aos tais valores mobilirios. Note que os pargrafos seguintes ao art. 4 demonstram justamente a intensa atividade que a CVM exerce em relao s companhias abertas. Perceba, ainda, que, de acordo com os dispositivos includos pela Lei 10.303/01 ao art. 4, para que seja cancelado o registro de uma companhia aberta, deve ocorrer a oferta pblica para a aquisio da totalidade das aes que esto circulando no mercado, seguindo a orientao do 4 e 5 da citada norma.
2. (CGU-2008/ESAF, adaptada) A respeito da responsabilidade dos administradores na legislao das sociedades annimas, julgue os seguintes itens.
I Compete companhia, mediante prvia deliberao do conselho fiscal, a ao de responsabilidade civil contra o administrador, pelos prejuzos causados ao seu patrimnio; II Os administradores so solidariamente responsveis pelos prejuzos causados em virtude do no-cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que, pelo estatuto, tais deveres no caibam a todos eles; III O administrador responde civilmente pelos prejuzos que causar, quando proceder, dentro de suas atribuies ou poderes, com violao da lei ou do estatuto.
Questo 2 O tema tratado responsabilidade dos administradores refere-se s normas contidas no art. 158 e 159 da Lei das S.A., apresentando a transcrio de diversos trechos daquele dispositivo. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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21 Deste modo, evidencia-se que o item I est incorreto, j que afirma que o conselho fiscal que deve deliberar sobre a propositura de ao de responsabilidade civil em face do administrador, quando, na realidade, tal competncia pertence assembleia geral, conforme o caput do art. 159. Assim, percebe-se que o item II faz aluso ao texto do pargrafo segundo do artigo 158 e o item III refere-se previso insculpida no incisos II do mesmo artigo, estando ambos corretos. A responsabilidade civil do administrador das sociedades annimas vem instituda no art. 158 da Lei 6.404/76. De incio, convm recordar que aqueles que ocupam os cargos de cpula das sociedades annimas, ao praticarem os atos de gesto da empresa, o fazem na qualidade de rgos da companhia, agindo em nome e por conta desta. As pessoas jurdicas no tm vontade prpria, sendo necessrio que atuem por meio de seus rgos, compostos pelos administradores. A primeira parte do caput do art. 158 exclui a responsabilidade pessoal do administrador pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto. Contudo, certas situaes podem afastar essa capa de proteo que reveste os atos do administrador. Destarte, o administrador responder civilmente, sendo obrigado a reparar o dano eventualmente causado, quando proceder dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo; ou com violao da lei ou do estatuto. A primeira hiptese de responsabilizao do administrador refere-se s situaes onde, apesar de ter atuado conforme as regras consignadas no estatuto e nos normativos vigentes, est caracterizado a existncia de dolo ou culpa. Trata-se da definio de responsabilidade civil. O administrador apenas ser responsabilizado se restar devidamente demonstrado que agiu de maneira dolosa. Para melhor entendimento, com a inteno de obter vantagem em prejuzo da companhia, ou com culpa, nas modalidades de negligncia, imprudncia ou impercia, causando danos companhia. Saliente-se que a alegao de que atuara de acordo com a previso estatutria no suficiente para afastar a obrigao de indenizar por parte do administrador. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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22 O inciso II se refere aos casos pelos quais a atuao do administrador conflita com o estatuto ou com a legislao vigente. A norma parte do princpio de que aqueles que ocupam os cargos de alto escalo dentro da companhia conhecem profundamente as leis aplicveis s atividades desenvolvidas, bem como o estatuto social da empresa, ou, pelo menos, tem o assessoramento necessrio para atuar de acordo com estes mandamentos. Desta forma, poderia at se afirmar que no haveria necessidade da demonstrao de dolo ou culpa, pois estaria configurada uma modalidade de responsabilidade objetiva ou a presuno de culpa por parte do administrador faltoso. Adiante, ainda no art. 158, a Lei 6.404/76 apresenta trs hipteses em que um administrador responde solidariamente pelos atos ilcitos de outro, afastando a regra geral da natureza individual da responsabilidade civil dos ocupantes daqueles cargos. Com efeito, so trs as possibilidade estatudas no pargrafo primeiro que podem trazer o efeito da solidariedade: conivncia, negligncia ou omisso deliberada. Relembrando as lies do jurista Haroldo Malheiros D. Verosa, nos apresenta uma esclarecedora lio:
A conivncia decorre do conluio de dois administradores na prtica de atos danosos companhia, devidamente comprovado. A negligncia, no caso, est ligada ao dever de fiscalizao recproca estabelecido na lei, em benefcio direto da sociedade e indireto dos seus acionistas e credores. A omisso deliberada acontece quando um administrador toma conhecimento de ilcitos praticados por outro, mas se mantm absolutamente inerte tanto para impedir a prtica do ato como na sua comunicao sociedade.
A solidariedade ainda encontra previso no subsequente pargrafo segundo, quando dispe que todos os administradores sero responsveis pela adoo das providncias necessrias ao funcionamento normal dos negcios da companhia. Ou seja, caso um administrador deixe de praticar ato legalmente DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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23 indispensvel para que a empresa possa realizar suas atividades, como, por exemplo, a obteno de autorizaes ou licenas, todos os administradores sero responsveis pelos prejuzos advindos desta omisso. Deve-se enfatizar, contudo, que no tocante companhia aberta, esta ltima hiptese de responsabilidade solidria ir incidir somente para os administradores que, por disposio do estatuto, tenham atribuio especfica de dar cumprimento queles deveres (3). Se o administrador tiver cincia do no cumprimento dos deveres impostos pela lei para que a companhia possa exercer suas atividades por seu predecessor, ou pelo administrador a quem competir a realizao de tal ato, e no comunicar o fato assembleia geral, ir se tornar solidariamente responsvel (4). O ltimo pargrafo do art. 158 determina que pessoas, estranhas ou no sociedade, podero ser solidariamente responsveis com os administradores caso, com o fim de obter vantagem para si ou para outrem, concorram para a prtica de ato com violao da lei ou do estatuto.
3. (CGU-2008/ESAF, adaptada) Quanto composio dos rgos legais de administrao e fiscalizao das sociedades annimas, julgue as assertivas:
I O estatuto da companhia poder prever a participao no conselho de administrao de representante dos empregados, escolhido pelo voto destes, em eleio direta, organizada pela empresa, em conjunto com as entidades sindicais que os representem; II No podem compor o conselho fiscal membros de rgos de administrao e empregados da companhia ou de sociedade controlada ou do mesmo grupo. III O conselho de administrao ser composto por dois ou mais membros, eleitos pela assemblia geral e por ela destituveis a qualquer tempo.
Questo 3 As alternativas elencadas apontam diversas regras atinentes composio dos rgos societrios das sociedades annimas, conforme as regras estatudas na Lei 6.404/76. O enunciado da do item I idntico ao do pargrafo nico do art. 140, DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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24 enquanto o item II apresenta parte do pargrafo segundo do art. 162. Ambos esto corretos O item III, apesar de apresentar texto praticamente igual ao do caput do art. 140, modifica o nmero mnimo legal previsto para o conselho de administrao de trs para dois, estando incorreto. O conselho de administrao rgo integrante da estrutura de algumas companhias, tendo como objetivo deliberar sobre questes relativas gesto dos negcios da sociedade, bem como acompanhar e fiscalizar a atuao dos diretores, de acordo com o elenco de competncias previstas no art. 142. A composio do conselho de administrao vem insculpida no art. 140, que determina que este rgo ser composto por, no mnimo, 3 (trs) membros, eleitos pela assembleia geral e por ela destituveis a qualquer tempo. Perceba que a competncia da assembleia geral tanto para eleio dos membros quanto para a destituio dos mesmos. Ademais, note que trs o nmero mnimo de membros do conselho de administrao, sendo possvel que o estatuto fixe nmero superior. Ainda em relao composio do conselho de administrao, insta salientar que o prazo mximo de mandato para seus membros de trs anos, sendo possvel a reeleio, conforme inciso III, do art. 140, e a norma do art. 146, que determina que s pessoas naturais podem fazer parte do conselho de administrao. At a publicao da L. 12.431/2011, somente acionistas poderiam ser membros do conselho de administrao, havendo, como exceo, apenas a regra do pargrafo nico do art. 140, permitindo a participao excepcional de funcionrios da sociedade annima no conselho. Porm, esta limitao no existe mais. O conselho fiscal rgo interno de fiscalizao da gesto da companhia, tendo como funo o acompanhamento dos negcios da empresa e a verificao da regularidade dos procedimentos adotados. Funciona como rgo de assessoramento da assembleia geral na apreciao das contas dos administradores, bem como na votao das demonstraes financeiras da companhia. O art. 161 da Lei das S.A. dispe que toda a companhia ter um conselho fiscal. Por outro lado o mesmo dispositivo afirma que o estatuto dispor sobre seu funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado a pedido de acionistas. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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25 Pelo exposto, conclui-se que, no obstante ser obrigatria a existncia do conselho fiscal, seu funcionamento facultativo. Desta forma, ainda que omisso estatuto, o conselho fiscal existir, podendo estar ou no em funcionamento.
4. (Auditor INSS 2006/ESAF, adaptada) Julgue as seguintes afirmativas.
I Nas sociedades annimas, os membros do conselho de administrao necessitam invariavelmente ter domiclio no Brasil; II Nas sociedades annimas, a competncia das assemblias gerais extraordinrias formada por excluso, em relao competncia das assemblias gerais ordinrias; III Nas sociedades annimas, para os efeitos legais de responsabilidade, os diretores so considerados administradores e os membros do conselho de administrao responsveis pelo controle social.
Questo 4 O item I, com o intuito de atrapalhar o candidato, cria uma confuso na regra lapidada no art. 146 da Lei 6.404/76, estando errado. Apenas o diretores necessitam ter domiclio no Brasil. O item II est de acordo com o fato de que a assembleia geral extraordinria AGE pode deliberar sobre todos os assuntos que no forem de competncia exclusiva da AGO, nos termos do art. 131 da lei em debate. O item III cria uma inexistente diferena na figura dos diretores e membros do conselho de administrao para efeitos de responsabilidade, conforme se percebe na leitura do art. 145. Est incorreto. A assembleia geral o rgo mximo de deliberao da companhia. Ao dispor sobre os poderes da assembleia geral, o art. 121 da Lei 6.404/76 afirma que este rgo tem poderes para decidir todos os negcios relativos ao objeto da companhia e tomar as resolues que julgar convenientes sua defesa e desenvolvimento. Apesar desta competncia genrica para tratar dos assuntos relativos gesto da companhia, o art. 122 apresenta um rol de matrias que so de DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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26 competncia privativa da assembleia geral, no podendo ser atribudas a outros rgos da sociedade. Desta forma, havendo necessidade de deliberar sobre estas questes, necessria a convocao da assembleia geral. O referido elenco o seguinte:
O caput do art. 123 dispe que a competncia para a convocao da assembleia geral pertence ao conselho de administrao ou aos diretores. Contudo, perceba candidato, que as hipteses insculpidas nos itens a a d do pargrafo nico do mesmo artigo apresentam situaes nas quais o conselho fiscal e os prprios acionistas podem convocar a realizao da assembleia geral. Os diretores e o conselho de administrao so ambos considerados rgos de administrao das companhias. Eis a razo do equvoco do item III. Porm, enquanto a diretoria constitui-se rgo indispensvel, o conselho de administrao, no, podendo ou no ser adotado pelo estatuto da companhia. Frise-se que, conforme o 2 do art. 138, as companhias abertas e as de capital autorizado tero, obrigatoriamente, conselho de administrao. Justamente por no ser obrigatria a existncia do conselho de administrao, possvel, segundo o caput do art. 138, que a administrao da companhia seja atribuio somente da diretoria ou de ambos os rgos societrios.
I - reformar o estatuto social; II - eleger ou destituir, a qualquer tempo, os administradores e fiscais da companhia, ressalvado o disposto no inciso II do art. 142; III - tomar, anualmente, as contas dos administradores e deliberar sobre as demonstraes financeiras por eles apresentadas; IV - autorizar a emisso de debntures, ressalvado o disposto no 1 o do art. 59 V - suspender o exerccio dos direitos do acionista (art. 120); VI - deliberar sobre a avaliao de bens com que o acionista concorrer para a formao do capital social; VII - autorizar a emisso de partes beneficirias; VIII - deliberar sobre transformao, fuso, incorporao e ciso da companhia, sua dissoluo e liquidao, eleger e destituir liquidantes e julgar-lhes as contas; e IX - autorizar os administradores a confessar falncia e pedir concordata. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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5. (Auditor Ministrio do Trabalho 2003/ESAF, adaptada) Quanto aos administradores das sociedades annimas, julgue os seguintes itens:
I Os administradores devem exercer suas funes em atendimento ao dever de diligncia; II Os administradores podem ser pessoas jurdicas, devendo, neste caso, ser designado um representante residente e domiciliado no Brasil; III Os administradores respondem solidariamente pelos atos ou omisses danosos dos demais administradores, tendo ao regressiva contra estes quando forem inocentes.
Questo 5 Mais uma questo tratando dos administradores. O item I est correto, pois se reporta ao art. 153. O item II est errado, pois contraria a norma do art. 146, que determina que os administradores devem ser pessoas naturais. O item III contraria o 1 do art. 158, que determina que O administrador no responsvel por atos ilcitos de outros administradores, salvo se com eles for conivente, se negligenciar em descobri-los ou se, deles tendo conhecimento, deixar de agir para impedir a sua prtica. Exime-se de responsabilidade o administrador dissidente que faa consignar sua divergncia em ata de reunio do rgo de administrao ou, no sendo possvel, dela d cincia imediata e por escrito ao rgo da administrao, no conselho fiscal, se em funcionamento, ou assembleia geral. Est errado, portanto. Sobre a responsabilidade dos administradores, j comentamos; trataremos ento de seus deveres. A relevncia do papel desempenhado pelos administradores acarreta uma gama de deveres e obrigaes para os ocupantes dos cargos de cpula da companhia. O comportamento probo do administrador deve se voltar no somente aos interesses da empresa, mas tambm ao mercado de valores mobilirios, aos acionistas e prpria comunidade. O primeiro dos deveres previstos na Lei 6.404/76 o de diligncia. Destarte, DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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28 o artigo 153 dispe que o administrador da companhia deve empregar, no exerccio de suas funes, o cuidado e diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na administrao dos seus prprios negcios. A definio fluda, sendo recomendvel a anlise do caso concreto, para que possa se verificar se o administrador pautou sua atuao pelos padres naturalmente exigveis daqueles que participam da gesto dos negcios da companhia. O art. 154 versa sobre as finalidades das atribuies do administrador, que deve ter como principal objetivo os fins e interesses da companhia. Perceba candidato, que no est se determinando uma busca desenfreada pelo lucro, pois o prprio artigo prev na parte final que sejam satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa. Os objetivos financeiros devem ser alcanados de modo que se harmonizem com o papel que a companhia desempenha dentro da sociedade. O poder investido ao administrador deve ser utilizado para que a companhia seja orientada em sua atuao, de modo que as finalidades inerentes a sua atividade fiquem mais prximas de serem alcanadas. Note que no se trata de obrigao de fim, mas de meio, j que no se pode exigir que os objetivos sejam sempre atingidos. O que se demanda do administrador que direcione a atuao da companhia neste sentido. O 1 do art. 154 nos apresenta uma importante regra, ressaltando que os deveres dos administradores so para com a companhia e no para o grupo que os elegeu. A referida norma dispe que o administrador eleito por grupo ou classe de acionistas tem, para com a companhia, os mesmos deveres que os demais, no podendo, ainda que para defesa do interesse dos que o elegeram, faltar a esses deveres. O pargrafo segundo apresenta trs prticas que podem ser consideradas desvio de poder por parte dos administradores, so elas:
Praticar ato de liberalidade custa da companhia; sem prvia autorizao da assembleia geral ou do conselho de administrao, tomar por emprstimo recursos ou bens da companhia, ou usar, em proveito prprio, de sociedade em que tenha interesse, ou de terceiros, os seus bens, servios ou crdito; DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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29 receber de terceiros, sem autorizao estatutria ou da assembleia geral, qualquer modalidade de vantagem pessoal, direta ou indireta, em razo do exerccio de seu cargo. Frise-se que o prprio pargrafo quarto subsequente excetua a regra da primeira prtica acima listada, ao dispor que O conselho de administrao ou a diretoria podem autorizar a prtica de atos gratuitos razoveis em benefcio dos empregados ou da comunidade de que participe a empresa, tendo em vista suas responsabilidades sociais. Adiante, o art. 155 passa a discorrer sobre o dever de lealdade. Ao abordar o tema, o j citado mestre Rubens Requio afirma que se o acionista se prende, por um dever tico, sociedade, com muito mais fora deve o administrador pautar sua atuao dentro de princpios de lealdade para com a empresa. Embora isso esteja implcito na conduta de qualquer pessoa dentro do grupo social em que vive e atua, a lei resolveu reiterar, como regra expressa, o dever de lealdade do administrador. A lista de condutas que so vedadas pelo art. 155 so as seguintes:
usar, em benefcio prprio ou de outrem, com ou sem prejuzo para a companhia, as oportunidades comerciais de que tenha conhecimento em razo do exerccio de seu cargo; omitir-se no exerccio ou proteo de direitos da companhia ou, visando obteno de vantagens, para si ou para outrem, deixar de aproveitar oportunidades de negcio de interesse da companhia; adquirir, para revender com lucro, bem ou direito que sabe necessrio companhia, ou que esta tencione adquirir.
O pargrafo primeiro trata da figura do chamado insider trading, o qual se utiliza de informaes privilegiadas e sigilosas para obter vantagens para si ou para outrem com a compra ou venda de aes, j que possui cincia de fatos ainda no divulgados ao mercado. Registre-se que a previso daquela norma relativa s companhias abertas e garante o direito do prejudicado de pleitear perdas e danos, nos termos do pargrafo terceiro. O conflito de interesses, que se encontra positivado no art. 156, decorre do prprio dever de lealdade. Busca o legislador evitar que, diante de uma situao DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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30 em que haja um choque entre o interesse privado do administrador e os interesses da companhia, estes ltimos fiquem em segundo plano, com evidente prejuzo gesto dos negcios da empresa. Deste modo, o aludido dispositivo estatui que vedado ao administrador intervir em qualquer operao social em que tiver interesse conflitante com o da companhia, bem como na deliberao que a respeito tomarem os demais administradores (...) relevante destacar que, no obstante um possvel conflito de interesses, no h proibio que o administrador contrate com a prpria sociedade. Mesmo considerando que as partes que iro figurar no contrato so diferentes pessoas de direito (companhia de um lado e administrador de outro), evidencia-se que a vontade para a concluso do negcio possivelmente partiu, de fato, de uma s pessoa, o administrador. Por essa razo, o pargrafo primeiro do art. 156 determina que o administrador somente pode contratar com a companhia em condies razoveis ou eqitativas, idnticas s que prevalecem no mercado ou em que a companhia contrataria com terceiros. A sano para os contratos celebrados entre a companhia e o administrador que no observarem as exigncias acima mencionadas a anulabilidade, nos termos do pargrafo segundo do mesmo artigo. O dever de informar o ltimo previsto na seo ora em estudo. Preliminarmente acentue-se que, ao arrazoar sobre este tema, o art. 157 se refere especificamente s companhias abertas. Alm de fornecer os dados concernentes aos valores mobilirios de emisso da companhia, bem como de outras empresas controladas ou do mesmo grupo (caput), o administrador ainda deve revelar assembleia geral ordinria as informaes arroladas no pargrafo primeiro do art. 157. Neste passo, perceba que a alnea e menciona quaisquer atos ou fatos relevantes nas atividades da companhia, abrindo o leque de fatos que devero ser revelados pelos administradores. Como se disse, as informaes citadas acima so divulgadas companhia. Contudo, h tambm fatos que devem ser revelados ao mercado, de acordo com a racionalidade dos pargrafos quarto e sexto. Para enriquecer o debate, vale, novamente, fazer aluso sempre elucidativa e agradvel obra de Fbio Ulhoa Coelho, quando afirma que o aspecto mais importante do direito de informar, contudo, diz respeito s DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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31 comunicaes ao mercado. Assim, o administrador deve informar CVM, bem como bolsa de valores em que os valores mobilirios da companhia so negociveis, qualquer modificao em sua posio acionria; isto , qualquer compra ou venda de aes emitidas pela companhia. (6) Ainda em relao s informaes que devem ser divulgadas ao mercado, prossegue o mestre com a afirmao que o administrador deve providenciar comunicao bolsa de valores e CVM e publicao pela imprensa da ocorrncia de fatos relevantes. (...) Ser relevante o fato se puder influir, de modo pondervel, na deciso de investidores do mercado de capitais, no sentido de vender ou comprar valores mobilirios. (4) Para terminar, mister chamar ateno regra (5) que permite que o administrador no revele certas informaes (1, alnea e e 4), caso entenda que tal divulgao possa vir a prejudicar os interesses da companhia. A inteno da norma evitar uma vigorosa desestabilizao nos negcios da empresa, bem como a oscilao dos preos dos valores mobilirios por ela emitidos. Contudo, observe-se que essa deciso no discricionria, j que a CVM poder decidir sobre a prestao de informaes, responsabilizando o administrador, se for o caso.
6. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos, 2012) No tocante s aes preferenciais, julgue os seguintes itens.
I O nmero de aes preferenciais sem direito a voto, ou com restrio a este direito, no pode ultrapassar 50% do total das aes emitidas; II Dentre os direitos atribudos s aes preferenciais, podemos mencionar a prioridade na distribuio do dividendo; III As aes preferenciais das companhias fechadas no podem ser de diferentes classes.
Questo 6 A questo apresenta vrias assertivas em relao s aes preferenciais, de acordo com o teor da Lei das S.A.. Os itens I e II esto de acordo, DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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32 respectivamente, com o pargrafo segundo do art. 15 e com o inciso I do art. 17. Ambos esto corretos. O item III no se harmoniza com o texto legal, j que conflita com o pargrafo primeiro do art. 15, estando errado, portanto. De modo preciso e tcnico, utilizando a citao do festejado Modesto Carvalhosa, as aes apresentariam dois perfis: uma das partes ou fraes em que se divide o capital social ou a medida deste capital e; o complexo de direitos e obrigaes de carter patrimonial e pessoal de quem pagou ou prometer uma das fraes do capital, habilitando o titular a faz-lo valer contra a sociedade e contra a coletividade dos scios. De modo mais simples, podemos afirmar que as aes so parcelas em que se divide o capital social, investindo o proprietrio da qualidade de scio, com um complexo de direitos e deveres. A ao, necessrio notar, por se tratar de coisa mvel, sendo considerado um valor mobilirio, tem circulao autnoma, de acordo com a prpria natureza capitalista das sociedades annimas, ou seja, em regra, livre a negociao envolvendo estes bens. A classificao em aes ordinrias, preferenciais e de fruio considera os direitos dos titulares daqueles valores mobilirios. As aes ordinrias so aquelas que conferem a seus titulares direitos comuns. Deste modo, o titular deste tipo de ao no possui nenhum direito especial em relao a outros scios, bem como no encontra restrio para o exerccio de suas prerrogativas. Como direitos atribudos aos titulares de aes ordinrias, podemos mencionar o direito a voto e o de fiscalizar a administrao da companhia. Perceba candidato que, nas companhias fechadas, as aes ordinrias podem ser de classes diferentes, de acordo com a racionalidade do 1 do art. 15 da Lei das S.A.. Esta diviso de classes dever ocorrer em virtude da conversibilidade em aes preferenciais, exigncia de nacionalidade brasileira do acionista, ou direito de voto em separado para o preenchimento de determinados cargos de rgos administrativos (art. 16). De acordo com sua prpria definio, as aes preferenciais conferem aos seus proprietrios vantagens e preferncias especiais, sendo possvel DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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33 que o estatuto retire alguns dos direitos concedidos aos titulares das aes ordinrias. De acordo com a redao do art. 17, as preferncias podem ser:
Prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo; Prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; Acumulao das preferncias e vantagens de que tratam os incisos I e II.
A prioridade na distribuio dos dividendos (parcelas dos lucros distribudas aos acionistas) garante que recebero tais valores antes de outros scios. A prioridade no reembolso do capital ocorre em determinadas hipteses em que a companhia entra em processo de dissoluo, quando os titulares das aes preferenciais, aps realizado o ativo e pago o passivo, recebero anteriormente aos outros scios. relevante asseverar que, conforme o 2 do art. 15, o nmero de aes preferenciais sem direito a voto, ou sujeitas a restrio no exerccio desse direito, no pode ultrapassar 50% (cinqenta por cento) do total das aes emitidas. Em geral, como forma de compensar as vantagens das aes preferncias, estes acionistas no tm direito a voto, ou o tem de forma restrita, de acordo com a permisso prevista no art. 111 da Lei 6.404/76. Porm, podero afastar tal limitao no caso da companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a 3 (trs) exerccios consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou mnimos a que fizerem jus. Nos pargrafos seguintes ao art. 17, so mencionadas vrias peculiaridades acerca das preferncias a que tero direito os titulares das aes em debate. Por fim, com previso no 5 do art. 44 da lei em comento, as aes de fruio so aquelas emitidas em substituio das aes preferenciais ou ordinrias que foram totalmente amortizadas, o que significa dizer que os acionistas recebero provavelmente o que lhes caberia na hiptese de dissoluo da sociedade. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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34 Com efeito, ocorre a devoluo ao acionista de todo o seu investimento. Deste modo, os titulares das aes de fruio passam a ter somente direitos de gozo e fruio em relao companhia, podendo participar da vida poltica da sociedade, j que continuam tendo os direitos previstos no art. 109 da Lei 6.404/76. 7. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos, 2012) Em relao aos deveres e direitos dos acionistas previstos na Lei 6.404/76, julgue os itens abaixo.
I A fiscalizao da gesto da companhia no um direito essencial dos acionistas, j que tal atribuio pertence ao conselho fiscal; II A assembleia geral no poder privar o acionista de participar dos lucros; III Somente como ltimo recurso a companhia poder vender em bolsa as aes do acionista remisso.
Questo 7 O tema agora trata dos acionistas e seus deveres. O item I conflita com o inciso III do art. 109 e est errado. O item II apresenta teor verdadeiro, de acordo com o art. 109 da Lei 6.404/76. A questo da venda das aes do acionista remisso est prevista no inciso II do art. 107. O item III conflita com este dispositivo, estando errado. Vejamos os direitos essenciais dos acionistas. Relacionados no art. 109 da Lei das S.A., estes so os seguintes: participar dos lucros; participar do acervo da companhia, no caso de liquidao; fiscalizar a gesto dos negcios da companhia; preferncia para a subscrio de aes, partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em aes e bnus de subscrio, observado o disposto nos artigos 171 e 172 e; retirar-se da sociedade nos casos previstos em lei. O direito de participar dos lucros o interesse primordial do acionista, o qual decide aportar seus recursos na companhia com o escopo de alcanar um resultado mais proveitoso do que aquele que possivelmente seria atingido caso estes valores fossem aplicados individualmente. A natureza da sociedade justamente essa, a aglutinao de recursos para a realizao de atividades que DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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35 geram retorno financeiro. Assim, caso verifique-se que houve lucro podendo-se entender lucro como o montante das receitas da companhia em um exerccio, subtrado dos seus custos e das reservas legais e estatutrias - por parte da sociedade, dever ser convocada assembleia para deliberao do destino destes recursos, obedecendo a regra do art. 202 referente a dividendos obrigatrios. Sendo determinada a distribuio de lucros, tal providncia pode ser feita em dinheiro ou em aes emitidas com fulcro no lucro da companhia, ttulos que podero ser posteriormente vendidos pelos acionistas. O inciso II do art. 109 diz respeito ao direito de participao no acervo da companhia em caso de liquidao. Caso ocorra o encerramento das atividades da sociedade annima em virtude das hipteses do art. 206 da Lei 6.404/76, seja dissoluo judicial, de pleno direito ou por deciso da autoridade administrativa, possvel que se apresente patrimnio lquido positivo. O patrimnio lquido positivo , em linguagem objetiva, o que sobrou do seu ativo aps o pagamento de todas as suas dvidas. O que a lei garante justamente a participao proporcional do acionista na distribuio destes recursos. Com efeito, o rateio do acervo que resultar da liquidao da companhia deve proporcionar o mesmo tratamento para todos os acionistas da mesma classe ou categoria. O direito de fiscalizar a gesto dos negcios da companhia vem estatudo no inciso III, do art. 109. O exerccio desta faculdade legal ocorre de diversas formas, inclusive atravs do conselho fiscal e das auditorias independentes. A fiscalizao dos acionistas ocorre em variadas ocasies, como na assembleia geral ordinria que ocorrer quatro meses aps o fim do exerccio social (art. 132) ou por meio da anlise dos livros sociais que poder ser requerida judicialmente por acionistas que representem, no mnimo, cinco por cento do capital, nas hipteses do art. 105. O direito de preferncia, mencionado no inciso IV do art. 109, disciplinado no art. 171. Trata-se de preferncia para que o acionista participe proporcionalmente da subscrio de novas aes, diante do aumento de capital social. Sem nos aprofundarmos demasiadamente neste tpico, conveniente registrar que a Lei 6.404/76 procura assegurar ao acionista a possibilidade de manter a mesma posio acionria quantitativa que possua anteriormente ao DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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36 aumento de capital. O ltimo direito essencial previsto no art. 109 o direito de recesso, previsto no art. 137, que faz remisso ao teor do art. 136, o qual ser visto adiante. Apesar de ser um direito fundamental do acionista, perceba que, para que seja exercido, necessria a configurao de algumas das hipteses legais. Contudo, o art. 137 no esgota o elenco de possibilidades para que o acionista possa exercer seu direito de retirada. Podemos mencionar, a ttulo exemplificativo, a transformao da companhia, com fulcro no art. 221, ou a aquisio e controle de sociedade por preo superior quele delineado no 2, do art. 256.
8. (Assistente Jurdico AGU 1999/ESAF, adaptada) Sobre o preenchimento dos cargos de administrao diretoria e conselho de administrao , julgue os seguintes itens.
I Os administradores devem ter formao superior nas reas de atuao respectivas; II Os conselheiros podem ser pessoas jurdicas estrangeiras; III Os conselheiros no necessitam ser acionistas.
Questo 8 O item I est errado, pois no h nenhuma norma que determine esta obrigao. A questo das pessoas jurdicas do item II afastada pelo teor do caput do art. 146, que determina que os membros dos rgos de administrao devem ser pessoas naturais. Item tambm errado. O item III apresenta o preceito lapidado tambm no art. 146, recentemente alterado pela L. 12.431/2011, que dispe que os conselheiros no necessitam ser acionistas. Como j discorremos sobre os conselheiros, teceremos, agora, alguns comentrios sobre a diretoria. Como vimos, o estatuto da companhia pode determinar que a administrao da companhia seja dividida entre o conselho de administrao e a diretoria ou ser atribuio somente deste ltimo rgo, no caso de no haver DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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37 previso para a constituio do primeiro. Havendo diviso de atribuies com o conselho de administrao, a diretoria ser preponderantemente um rgo executivo, dando cumprimento s determinaes emanadas por aquele conselho. Caso a diretoria seja o nico rgo de administrao da companhia, suas funes administrativas so mais amplas, delineando a poltica dos negcios da companhia e executando-a na forma prevista no estatuto. A redao do art. 143 da Lei 6.404/76 evidencia que caso o conselho de administrao esteja constitudo, caber a este rgo a eleio e destituio dos membros da diretoria. Caso contrrio, tal competncia ser da assembleia geral. Outrossim, importante notar que a diretoria dever ser composta por, no mnimo, dois membros, e o prazo de seus mandatos no deve ser superior a trs anos, sendo permitida a reeleio. Os diretores devem ser pessoas naturais e residentes no Pas (art. 146). O pargrafo primeiro do art. 143 dispe que at um tero dos membros do conselho de administrao podem ser eleitos diretores. Perceba que nada impede que todos os diretores sejam conselheiros, j que no h limitao para o nmero de cargos da diretoria que podem ser ocupados por membros do conselho de administrao. Mesmo o estatuto prevendo uma diviso de atribuies entre os diretores, tal como a competncia para tratar de questes financeiras ou jurdicas, nada impede que seja determinado que certas matrias sejam necessariamente deliberadas em reunio de diretoria, de acordo com o pargrafo segundo do art. 143. Neste caso, a deciso dever ser tomada por maioria dos votos. Outro ponto que merece ateno a previso do 2 do art. 138, que estatui que a representao da companhia privativa da diretoria. Ainda, no havendo previso estatutria ou deliberao do conselho de administrao, qualquer diretor poder representar a companhia e praticar os atos necessrios ao seu funcionamento regular (art. 144).
9. (Juiz, RS 2009, adaptada) No caso de eleio do conselho de administrao de uma sociedade annima em que haja utilizao do processo de voto mltiplo solicitada pelo representante de um grupo de acionistas minoritrio com mais de 10% do capital social votante, julgue as seguintes assertivas.
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38 I Se forem cinco conselheiros, dois sero nomeados pelo grupo majoritrio e dois pelo grupo minoritrio e o ltimo ser nomeado pelo presidente da assemblia geral; II O grupo minoritrio deve solicitar a instalao do processo de voto mltiplo em, pelo menos, 48 horas antes da assemblia geral; III Para obter-se a quantidade de votos de cada grupo na eleio para o conselho de administrao, deve-se multiplicar o nmero de aes de cada grupo pelo nmero de vagas no conselho.
Questo 9 A questo trata do processo de voto mltiplo, estabelecida no caput do art. 141: na eleio dos conselheiros, facultado aos acionistas que representem, no mnimo, 0,1 (um dcimo) do capital social com direito a voto, esteja ou no previsto no estatuto, requerer a adoo do processo de voto mltiplo, atribuindo-se a cada ao tantos votos quantos sejam os membros do conselho, e reconhecido ao acionista o direito de cumular os votos num s candidato ou distribu-los entre vrios. O 7 estabelece outro critrio: sempre que, cumulativamente, a eleio do conselho de administrao se der pelo sistema do voto mltiplo e os titulares de aes ordinrias ou preferenciais exercerem a prerrogativa de eleger conselheiro, ser assegurado a acionista ou grupo de acionistas vinculados por acordo de votos que detenham mais do que 50% (cinqenta por cento) das aes com direito de voto o direito de eleger conselheiros em nmero igual ao dos eleitos pelos demais acionistas, mais um, independentemente do nmero de conselheiros que, segundo o estatuto, componha o rgo. Por estas duas normas, podemos ver que o item III est correto, pois harmoniza-se com o caput do art. supra, enquanto o item I est errado, pois na realidade, os majoritrios poderiam eleger trs conselheiros. O item II harmoniza-se com o 1 do mesmo artigo. O sistema de votos mltiplos um interessante mecanismo que visa propiciar minoria uma participao nos negcios da companhia, por meio da possibilidade da eleio de um dos membros do conselho. Em regra, o preenchimento dos cargos do Conselho de Administrao pode ser feito pelo critrio majoritrio ou proporcional, devendo a companhia dispor sobre qual o mtodo ser utilizado. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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39 No critrio majoritrio, a eleio poder ser por chapas, quando o acionista escolher entre grupos com nmero de membros igual ao de cargos no conselho, ou por cargo, quando a votao ocorrer em separado para cada lugar no conselho. Percebe-se que nesta modalidade de votao, o controlador facilmente eleger todos os membros do conselho.
No critrio proporcional os votos so atribudos a candidatos isolados para o preenchimento dos cargos, sendo eleitos os mais votados. Nesta forma de votao, possvel aos acionistas distriburem seus votos ou concentrarem em um s candidato, o que possibilita que acionistas minoritrios tenham representantes no conselho de administrao. Deste modo, caso as aes com direito a voto sejam divididas entre A (60%), B (20%) e C (20%), e haja cinco vagas no conselho de administrao, provvel que trs membros sejam eleitos por A, um por B e um por C. Alm destes dois mtodos, o aludido art. 141 prev o voto mltiplo, que pode ser requerido pelos acionistas que representem pelo menos um dcimo do capital social. Ao se referir a este critrio, o doutrinador Andr Luiz Ramos, em sua esclarecedora obra de Direito Empresarial, assevera que trata-se, enfim, de um modelo especial de votao proporcional, em que cada ao votante corresponder a tantos votos quantos forem os membros do conselho de administrao. E mais: cada acionista poder usar os votos que suas aes lhe conferem da forma que bem entender, ou seja, pode concentr-los todos num nico candidato ou distribu-los em candidatos distintos. Utilizando-se exemplo anlogo ao apresentado por Fabio Ulhoa Coelho, se o capital com direito a voto est dividido entre A, que tem 60.000 aes, e B, que tem 40.000 aes, e a eleio para os cinco cargos do conselho de administrao acontecer por voto mltiplo, A ter 300.000 votos e B 200.000 votos. Caso A distribua o voto em trs candidatos e B em dois, a proporo dos membros do conselho ser equivalente a participao dos acionistas no capital votante. Para concluir, ressalte-se que o 4 do art. 141 nos apresenta mais uma regra para proteger os acionistas que no faam parte do grupo de controle da companhia, possibilitando que estes tenham o direito de eleger e destituir um membro e seu suplente do conselho de administrao, em votao em separado na assembleia geral, excludo o acionista controlador. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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40 Tal prerrogativa dada maioria dos titulares de aes de emisso de companhia aberta com direito a voto, que representem, pelo menos, 15% (quinze por cento) do total das aes com direito a voto e de aes preferenciais sem direito a voto ou com voto restrito de emisso de companhia aberta, que representem, no mnimo, 10% (dez por cento) do capital social, que no houverem exercido o direito previsto no estatuto, de eleger em votao em separado um ou mais membros do conselho de administrao. 10. (OAB Unificada 2006.2, adaptada) Com relao s operaes societrias, segundo a Lei n 6.404/1976, julgue os itens abaixo.
I A operao em que ABC Ltda. une-se ABC S.A. e, ao final do procedimento, subsiste a sociedade ABC S.A. uma incorporao. II A transformao de sociedade somente possvel de S.A. para Ltda. e vice-versa. III A fuso de sociedades somente pode ocorrer entre pessoas jurdicas organizadas sob a mesma forma societria.
Questo 10 O item I o nico correto, pois, a afirmativa descreve fato que harmoniza- se com a descrio do art. 1.119, do CC/02, e art. 228 da LSA. Os itens II e III esto equivocados, pois no h nenhuma regra especfica e nem decorre do sistema normativo que apenas as S.A. e Ltda. possam tranformar-se uma em outra, nem que fuses s possam ocorrer entre sociedades empresrias do mesmo tipo. Esta questo tratou das operaes societrias que so a incorporao, a transformao, a fuso e a ciso. A transformao ocorre quando uma sociedade passa de um tipo para outro. Por exemplo, uma sociedade limitada transforma-se em uma sociedade annima. A regra que no ocorrer nenhuma dissoluo ou liquidao e a sociedade dever obedecer aos preceitos de inscrio e constituio do tipo societrio a ser adotado (art. 1.113, CC/02, e art. 220, caput e pargrafo nico, LSA). A transformao, salvo disposto ao contrrio nos atos constitutivos, DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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41 depende do consentimento unnime dos scios. Caso o estatuto ou contrato social preveja outra hiptese, o dissidente ter direito de retirada (art. 1.114. CC/02, e art. 221, LSA), aplicando o que j vimos sobre dissoluo parcial de sociedades. Em nenhum dos casos, a transformao prejudicar o direito dos credores (art. 1.115, CC/02, e art. 222, LSA).
Na incorporao, uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que as sucede em direitos e obrigaes. Todas as sociedades envolvidas devem aprov-la, conforme a forma de deliberao de cada tipo ou como o estatuto ou contrato social definir (art. 1.116, CC/02, e art. 223 e 227, caput, LSA). Nas sociedades annimas, os scios ou acionistas das sociedades incorporadas, fundidas ou cindidas recebero, diretamente da companhia emissora, as aes que lhes couberem (art. 223, 2, LSA). Situao que ocorrer, tambm, nas outras modalidades de operaes societrias que veremos abaixo. Uma regra especfica das companhias que, se a incorporao, fuso ou ciso envolverem companhia aberta, as sociedades que a sucederem sero tambm abertas, devendo obter o respectivo registro e, se for o caso, promover a admisso de negociao das novas aes no mercado secundrio, no prazo mximo de cento e vinte dias, contados da data da assembleia geral que aprovou a operao, observando as normas pertinentes baixadas pela Comisso de Valores Mobilirios (art. 223, 3, LSA). Tambm dever haver protocolo firmado pelos rgos de administrao ou scios das sociedades interessadas sobre as condies da incorporao, fuso ou ciso com incorporao em sociedade existente (art. 224, LSA). Igualmente, estas operaes devero ser justificadas (art. 225, LSA), devendo a administrao submeter estas justificativas assemblia geral, mencionando: os motivos ou fins da operao, e o interesse da companhia na sua realizao; as aes que os acionistas preferenciais recebero e as razes para a modificao dos seus direitos, se prevista; a composio, aps a operao, segundo espcies e classes das aes, do capital das companhias que devero emitir aes em substituio s que se devero extinguir; DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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42 o valor de reembolso das aes a que tero direito os acionistas dissidentes. Outra regra comum dispe que as operaes de incorporao, fuso e ciso somente podero ser efetivadas nas condies aprovadas se os peritos nomeados determinarem que o valor do patrimnio ou patrimnios lquidos a serem vertidos para a formao de capital social , ao menos, igual ao montante do capital a realizar (art. 226, LSA).
A ltima destas regras aplicveis s incorporaes ou cises que, havendo debntures, a operao societria depender da prvia aprovao dos debenturistas, reunidos em assemblia especialmente convocada com esse fim (art. 231, LSA). O 1 deste artigo dispe que ser dispensada a aprovao pela assemblia se for assegurado aos debenturistas que o desejarem, durante o prazo mnimo de 6 (seis) meses a contar da data da publicao das atas das assemblias relativas operao, o resgate das debntures de que forem titulares. Neste caso, a sociedade cindida e as sociedades que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero solidariamente pelo resgate das debntures (art. 231, 2, LSA). Estas cinco ltimas regras devem ser observadas, tambm, nas demais modalidades de operaes societrias abaixo: fuso e ciso. Na fuso, duas ou mais sociedades se unem e so extintas , surgindo uma nova no lugar (art. 1.119, CC/02, e art. 228, LSA). Igualmente, ser decidida, na forma estabelecida para os respectivos tipos, pelas sociedades que pretendam unir-se (art. 1.120, CC/02, e art. 223, caput e 1, LSA). Ciso definida apenas na Lei das S.A.: a ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso (art. 229). Porm, a definio tambm aplica-se s sociedades regidas pelo Cdigo Civil, por ser uma definio universal. Ademais, sempre que o Cdigo Civil foi omisso, as normas das Leis das S.A. podem ser aplicadas por analogia, mesmo no quando esta no for o instrumento normativo subsidirio. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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43 Esta ltima operao no apresente muitos mistrios, pois aplicam-se as mesmas regras: deliberao dos scios ou assemblias, obedincia aos tipos de constituio a serem adotados, alm das quatro regras gerais de fuso, incorporao e ciso, que vimos na primeira destas modalidades de operaes societrias. Uma regra especfica da ciso que com extino da companhia cindida, as sociedades que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da companhia extinta. A companhia cindida que subsistir e as que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da primeira anteriores ciso (art. 233, LSA). Alternativamente, o ato de ciso parcial poder estipular que as sociedades que absorverem parcelas do patrimnio da companhia cindida sero responsveis apenas pelas obrigaes que lhes forem transferidas, sem solidariedade entre si ou com a companhia cindida, mas, nesse caso, qualquer credor anterior poder se opor estipulao, em relao ao seu crdito, desde que notifique a sociedade no prazo de 90 (noventa) dias a contar da data da publicao dos atos da ciso (art. 233, pargrafo nico, LSA).
11. (COPS-UEL - 2011 - PGE-PR - Procurador - do Estado, adaptada) Sobre o regime jurdico das sociedades annimas, julgue os itens abaixo:
I As preferncias ou vantagens das aes preferenciais podem consistir em prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo; ou em prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; ou ainda, na acumulao de ambas as preferncias e vantagens. II O estatuto pode assegurar a uma ou mais classes de aes preferenciais o direito de eleger, em votao em separado, um ou mais membros dos rgos de administrao, sendo que o estatuto pode subordinar as alteraes estatutrias que especificar aprovao, em assemblia especial, dos titulares de uma ou mais classes de aes preferenciais. III A debnture ter valor nominal expresso em moeda nacional, salvo nos casos de obrigao que, nos termos da legislao em vigor, possa ter o pagamento estipulado em moeda estrangeira. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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Questo 11 Nesta questo, todos os itens esto corretos. Os itens I e II tratam das aes preferenciais assunto j visto e conformam-se com os arts. 17 e 18, LSA, respectivamente. O item III trata das debntures e transcreve o art. 54 do j referido instrumento normativo. As debntures consistem em ttulos que representam fraes de um contrato de mtuo de um emprstimo pblico feito pela sociedade annima, conferindo direito de crdito perante a companhia. Explicando de forma mais clara, ao invs das companhias irem s instituies financeiras para obteno de emprstimos, elas recorrem ao mercado, fazendo emisso de ttulos, que podem ser negociados e garantem um direito de crdito diante das empresas (art. 52). Saliente-se que cada debnture, apesar de sua autonomia, pode ser considerada como uma parte do mtuo feito ao mercado. A obteno de capital por meio de debntures apresenta vrias vantagens, incluindo, alm dos juros menores do que aqueles que seriam pagos s instituies financeiras, o longo prazo para pagamento dos valores obtidos, bem como o fato destes ttulos no influenciarem no controle da companhia. De acordo com o teor do pargrafo nico do art. 53, decorre que as debntures de uma mesma srie diviso de ttulos de uma mesma emisso devero ter igual valor nominal e conferir iguais direitos a seus titulares. A debnture deve ter valor expresso em moeda nacional, salvo nos casos em que a obrigao possa ter o pagamento em moeda estrangeira (art. 54), e os rendimentos podem ser fixos ou variveis, participao no lucro das companhias ou prmio de reembolso (art. 56). O art. 57 prev a possibilidade de emitir debntures conversveis em aes. Esta modalidade de debnture cria a opo ao seu proprietrio de convert-la em ao ou aguardar at o vencimento do ttulo. Os requisitos que devem estar presentes na escritura de emisso encontram-se no citado artigo. Ressalte-se que o 1 assegurou aos acionistas o direito de preferncia para DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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45 subscrio de debntures conversveis em aes. As diferentes garantias das debntures as dividem naquelas que tm garantia real ou garantia flutuante, no gozam de preferncia ou so subordinadas aos demais credores da companhia (art. 58), de acordo com o teor da escritura de emisso. Essa classificao ganha importncia notadamente no caso de falncia da companhia, onde os credores recebero os valores a que tem direito conforme a garantia de seus ttulos. Aquelas que no gozam de preferncia, as debntures comuns, podem ser chamadas de debntures quirografrias. As debntures subordinadas poderiam ser consideradas subquirografrias, j que estariam num patamar inferior s primeiras. As debntures com garantia real tm direito, no caso de insolvncia da empresa, a preferncia sobre o valor do bem onerado. A garantia flutuante, conforme o 1 do artigo aludido, garante um privilgio geral sobre o ativo da companhia. Neste caso, os proprietrios destes ttulos devero ser pagos com o produto dos bens no onerados antes dos demais credores cveis e comerciais. O art. 60 trata do limite de emisso de debntures, dispondo no caput que deve ser observado o valor do capital social. Contudo, j em seu 1 apresenta duas excees: 80% (oitenta por cento) do valor dos bens gravados, prprios ou de terceiros, no caso de debntures com garantia real e 70% (setenta por cento) do valor contbil do ativo da companhia, diminudo do montante das suas dvidas garantidas por direitos reais, no caso de debntures com garantia flutuante. Sugiro ao candidato que se recorde que o limite da emisso de debntures , em regra, o capital social, e que h excees a este mandamento. Antes de encerrar este tpico, que, de fato, poderia ainda render algumas dezenas de pginas, apenas gostaria de abordar as figuras da assembleia dos debenturistas e do agente fiducirio. Como as debntures so ttulos que resultam de uma mesma emisso, com base em um mesmo contrato de mtuo, certo que os investidores, proprietrios destes ttulos, apresentam interesses e direitos em comum. Para representar esta comunho de interesses, criou-se a figura do agente fiducirio, com atividade regulada nos arts. 66 a 70 da Lei 6.404/76. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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46 Tal pessoa deve atuar perante a companhia, defendendo os interesses dos debenturistas, como se ele mesmo fosse o titular destes direitos. Independente da existncia ou no do agente fiducirio, os proprietrios das debntures podem se reunir a qualquer tempo para deliberar sobre matria de interesse comum (art. 71). Sua convocao pode ser por agente fiducirio, pela companhia emissora, por debenturistas que representem 10% (dez por cento), no mnimo, dos ttulos em circulao, e pela Comisso de Valores Mobilirios (1 do mesmo artigo). 12. (TRT - 3 Regio/MG Juiz, 2011, adaptada) Leia as afirmativas e julgue se esto corretas ou erradas:
I Os administradores agem na qualidade de rgos da sociedade annima e todos os atos que praticarem em decorrncia dessa condio so de responsabilidade exclusiva da prpria companhia, pois ela que se fez presente por seus rgos. Em outras palavras, o administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto. II O administrador da sociedade annima s responde civilmente pelos prejuzos que causar sociedade annima nos seguintes casos: mesmo agindo dentro de suas atribuies ou poderes, vier a faz-lo com culpa ou dolo; proceder com violao da lei ou do estatuto; agir nos estritos limites da lei ou do estatuto, mas se portar de forma imprudente, negligente ou com impercia, ou ainda com manifesta inteno de causar prejuzo sociedade. Nesses casos, estar ele obrigado a reparar o dano, se veio a causar prejuzo sociedade annima por ter agido contrariamente lei ou ao estatuto, situao em que a existncia de culpa ou dolo presumida. III Em princpio, nas sociedades annimas, no existe a responsabilidade solidria dos administradores, ou seja, um administrador no responde pelos atos ilcitos de outro, a no ser que seja conivente, negligente em descobrir estes ilcitos, ou ento que os descubra e no tome nenhuma providncia para impedir sua prtica.
Questo 12 Questo que trata da responsabilidade dos administradores, cujos DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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47 aspectos tericos j foram vistos. Todos os itens esto corretos. Esta questo apresenta uma dificuldade maior, pois temos mais que o texto da lei nos enunciados. Porm, com maior cuidado e ateno, podemos identificar as normas ali descritas. O item I, por exemplo, tem o art. 158, LSA, na parte final do seu texto. O item II combina o mesmo art. 158 com seus incisos e com o art. 154. J o item III descreve, em outros termos, o que est insculpido no 1, tambm do art. 158. 13. (CESPE - OAB - Exame de Ordem Unificado - 1 2009, adaptada) Com base na disciplina jurdica das sociedades annimas, julgue os seguintes itens.
I As sociedades por aes podem ser classificadas em abertas ou fechadas, considerando-se a participao do Estado em seu capital social. II A Comisso de Valores Mobilirios, entidade autrquica em regime especial vinculada ao Ministrio da Fazenda, responsvel pela emisso de aes em mercado primrio. III As aes, as debntures, os bnus de subscrio e as partes beneficirias, entre outras, so espcies de valores mobilirios emitidos pelas companhias para a captao de recursos.
Questo 13 Nesta questo, o item I est errado, pois, como j vimos, a participao do Estado no capital social de uma companhia no influi em nada se uma companhia ser aberta ou fechada. O que define isto o fato de seus os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios (art. 4, LSA). Na mesma esteira, o item II tambm est errado, pois o CADE no tem competncia para emitir aes. O mesmo art. 4, supra, fala de valores mobilirios de sua emisso, ou seja, emisso da prpria companhia. Trataremos mais das competncias do CADE quando falarmos da defesa da concorrncia. O item III, no entanto, est correto. Todos estes ttulos so valores mobilirios emitidos pelas companhias para captar recursos. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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48 J falamos sobre os debntures e algo sobre as aes. Vamos nos aprofundar nesta, que o valor mobilirio mais importantes, alm de conhecer os outros que ainda no foram vistos. Sobre as aes, j vimos sua definio e a distino entre ordinrias, preferenciais e de fruio. Vejamos agora sobre seu valor. Em seu art. 11, a Lei 6.404/76 dispe que o estatuto fixar se as aes tero ou no valor nominal. Mas o que esse valor? Como as aes so uma frao do capital social da companhia, cada uma delas deve ter um valor ideal que corresponde parcela que representa daquele capital. Esse valor o chamado valor nominal. Evidencia-se que basta uma simples operao matemtica para que se calcule este valor nominal, dividindo-se o capital social pelo nmero de aes. certo que caber ao estatuto determinar se a companhia ter ou no aes com valor nominal, conforme o artigo supracitado. Caso tenha optado por ter, todas devero ter o mesmo valor nominal (2). O art. 13 veda expressamente que sejam emitidas aes com preo inferior ao seu valor nominal. Este mecanismo permite afirmar que, quando as aes possuem valor nominal, esto protegidas da chamada diluio do patrimnio acionrio, que ocorre quando as aes no tm valor nominal e so emitidas novas aes. Neste caso, como a ao no possua um valor (como, por exemplo, R$ 2,00), a participao do scio passa a ser menor, j que o capital social ser dividido por mais aes, as quais poderiam ser vendidas por um preo menor daquele pago pelo acionista anterior. Ressalte-se que, conforme o art. 14, sendo permitida a emisso de aes sem valor nominal, O preo ser fixado, na constituio da companhia, pelos fundadores, e no aumento de capital, pela assembleia geral ou pelo conselho de administrao. Vejamos agora um segundo tipo de classificao. A distino entre nominativas e escriturais. Essa classificao leva em considerao a forma de transferncia das aes. As aes nominativas so aquelas que se transferem por termo lavrado no Livro de Transferncia de Aes Nominativas, com data e assinatura do cedente e do cessionrio, de acordo com o teor do art. 31 da Lei das S.A.. Trata-se de um ato formal que demanda certa solenidade. Perceba que, DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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49 independentemente das negociaes preliminares entre o cedente e o cessionrio, incluindo o pagamento, definio do preo, etc., a transferncia s ocorre com o lanamento no respectivo livro. As aes escriturais, previstas no seguinte art. 34, so aquelas mantidas em instituio financeira, designadas pela companhia ou pela CVM. Para a transferncia da titularidade deste tipo de ao, basta a ordem escrita do alienante ou de autorizao ou ordem judicial, em documento que ficar arquivado na instituio. A propriedade das aes escriturais pode ser demonstrada com o extrato da conta de depsito de aes que a instituio financeira fornece a seus titulares. Para finalizar, registre-se que as aes endossveis e ao portador no esto mais presentes no ordenamento jurdico nacional, conforme art. 4 da Lei 8.021/90. No tocante transferncia das aes, de acordo com a prpria lgica das sociedades annimas, que so consideradas sociedades de capital, a regra deve ser a livre circulao, sendo permitido aos scios alienar suas aes independentemente da anuncia dos outros acionistas. Na companhia aberta esta regra vigora de modo absoluto, mas nas companhias fechadas pode haver limitao a este direito, de acordo com o art. 36 da Lei das S.A.. Observe que, conforme a parte final daquele artigo, tal restrio no deve impedir a negociao, nem sujeitar o acionista ao arbtrio dos rgos de administrao da companhia ou da maioria dos acionistas. J em relao s companhias abertas, podemos mencionar que suas aes s podero ser negociadas depois de realizados 30% (trinta por cento) do preo de emisso (art. 29). Ou seja, o acionista deve ter pago pelo menos 30% do valor da emisso da ao, para que este bem seja negociado. Outro ponto interessante relativo possibilidade da companhia negociar com suas prprias aes. A proibio que a sociedade annima negocie com suas prprias aes encontra-se no art. 30 da Lei 6.404/76. Contudo, os pargrafos seguintes apresentam as hipteses que excetuam esta regra. So elas:
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50 Operaes de resgate, reembolso ou amortizao previstas em lei; Aquisio, para permanncia em tesouraria ou cancelamento, desde que at o valor do saldo de lucros ou reservas, exceto a legal, e sem diminuio do capital social, ou por doao; A alienao das aes adquiridas nos termos da alnea b e mantidas em tesouraria; A compra quando, resolvida a reduo do capital mediante restituio, em dinheiro, de parte do valor das aes, o preo destas em bolsa for inferior ou igual importncia que deve ser restituda.
De modo resumido, para que o candidato no perca muito tempo tentando compreender a fundo estas excees, podemos dizer que a maioria destas mudanas tende extino das aes ou a mudanas na relao destas com a companhia. A primeira hiptese apresenta trs situaes de pagamento ao acionista por suas aes, por meio de resgate (art. 44), com a retirada das aes do mercado, reembolso (art. 45), para desligar o acionista dissidente em uma deliberao da companhia ou amortizao, que j falamos acima. A segunda possibilidade refere-se s aes que sero mantidas em tesouraria, sem direito a dividendos ou a voto. A exceo seguinte diz respeito permisso para que estas aes mantidas em tesouraria sejam vendidas pela sociedade annima. Concluindo, a ltima hiptese se reporta somente s companhias abertas e ocorre quando houver a reduo do capital social e restituio em dinheiro aos acionistas de parte do valor de suas aes. Assim, perceba que foi decidida a reduo do capital social por restituio de parte do valor dos acionistas. Todavia, este valor excede o preo das aes em bolsa, devendo ocorrer a compra das aes, por se tratar de medida mais econmica para a empresa. Note que, neste caso, as aes sero retiradas definitivamente de circulao (5, do art. 30). Tratemos, agora, de outros valores mobilirios. As partes beneficirias so ttulos, sem valor nominal e estranhos ao capital social, que asseguram ao seu titular um direito de crdito eventual contra a companhia, consistente numa participao dos lucros anuais, conforme DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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51 o art. 41 e respectivo 1 da Lei 6.404/76. conveniente acentuar que o termo eventual se refere possibilidade do lucro ocorrer. Caso o resultado da companhia seja negativo no h direito de crdito para as partes beneficirias. Anote-se, ademais, que o 3 do mesmo dispositivo acima citado veda que qualquer direito de acionista seja conferido s partes beneficirias, salvo o de fiscalizar os atos dos administradores. Outra norma que merece destaque aquela insculpida no pargrafo nico do art. 47, que veda a emisso de partes beneficirias pelas companhias abertas. Por fim, perceba que as partes beneficirias sero todas iguais, constituindo uma nica classe, na esteira da redao do 4 do j citado art. 47. Os Bnus de subscrio so ttulos negociveis que podem ser emitidos pela companhia, dentro do limite de aumento de capital autorizado no estatuto (art. 75 da Lei 6.404/76). Conforme a redao do art. 76, os bnus de subscrio conferiro aos seus titulares, nas condies constantes do certificado, direito de subscrever aes do capital social. Trata-se, desta forma, da compra de um direito de preferncia. Quando a companhia emite novas aes, a preferncia para subscrev- las dos acionistas, conforme a redao do inciso IV do art. 109. Contudo, se a companhia notar que h no mercado disposio para aquisio de suas aes, pode, antes de emiti-las, oferecer os bnus de subscrio, que asseguram aos seus compradores o direito de preferncia para compra destas aes, antes mesmo dos acionistas. Veja que o bnus de subscrio no confere ao seu titular a propriedade sobre a ao, mas somente o direito que lhe garante a possibilidade de subscrev-las antes dos acionistas. Assim, ser necessrio o pagamento pelo preo de emisso da ao. A determinao do caput do art. 77 permite que, alm de alienados, na forma como mencionamos acima, os bnus de subscrio sejam atribudos como vantagens aos subscritores de aes ou debntures, tornando estes ttulos mais atrativos ao mercado. Merece ateno a regra do pargrafo nico daquele artigo, que garante DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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52 aos acionistas da companhia preferncia na aquisio dos prprios bnus de subscrio. Os commercial papers so notas promissrias especiais. Em razo disso, muito do que falaremos agora s ficar claro na prxima aula, quando tratarmos dos ttulos de crdito. Sua funo idntica a das debntures: captar dinheiro no mercado sem recorrer aos financiamentos bancrios. Porm, os commercial papers so utilizados para captaes de dinheiro rpido, com vencimentos a curto prazo: entre 30 e 360 dias. Por serem notas promissrias especiais, os commercial papers sofrem certas restries: Comportam apenas endosso sem garantia, ou seja, o investidor, ao transferis um commercial paper, no se torna co-devedor da sociedade emissora. Em endosso deve ser obrigatoriamente em preto, isto , nominativo, identificando a quem o crdito foi transferido. Dependem de autorizao da CVM, publicao de anncio de incio de distribuio e disponibilizao de prospecto aos investidores interessados. Um ltimo aspecto importante que a sociedade no pode negoci-los comprar os prprios commercial papers e, adquirindo-os, ser o equivalente a liquid-los.
14. (CESGRANRIO - 2010 - EPE Advogado, adaptada) No que diz respeito Sociedade Annima, considere as afirmativas abaixo:
I - Trata-se de sociedade empresria com capital social dividido em aes, cujos scios tm, como obrigaes sociais, responsabilidade limitada ao preo da emisso das aes que titularizam. II - O capital social poder ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro. III - A forma de transferncia da ao pode ser nominativa, escritural, endossvel e ao portador. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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Questo 14 Esta questo relativamente fcil. O item I est errado, pois o art. 1 da LSA informa que atribui a responsabilidade ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas, no utilizando o termo titularizam. O item II est correto, como j vimos, pois o texto do art. 7. J o item III, cujo tema tambm j foi apreciado, est errado, pois o art. 20 foi modificado, eliminando as aes ao portador e as endossveis. Este artigo determina que todas as aes devem ser nominais, mas o art. 34 permite as aes escriturais. Como j abordamos todos os aspectos tericos desta questo, passaremos para a prxima.
15. (FGV - 2008 - TJ-MS Juiz, adaptada) Em tema de sociedades annimas, analise os itens a seguir:
I. As partes beneficirias so ttulos negociveis, sem valor nominal, estranhos ao capital social e podem ser emitidos por companhias abertas ou fechadas. II. Os acordos de acionistas, sobre a compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle devero ser observados pela companhia quando arquivados no Registro do Comrcio. III - O estatuto poder prever a participao, no Conselho de Administrao, de representantes dos empregados, escolhidos pelo voto destes, em eleio direta, organizada pela empresa, em conjunto com as entidades sindicais que os representem.
Questo 15 Questo tratando de temas diversos. O item I est errado, pois o pargrafo nico do art. 47, LSA, veda s companhias abertas emitir partes beneficirias. O item II trata dos acordos de acionistas; tema ainda no visto. Ele est errado, pois deve ser arquivado na sede da companhia e no no Registro do Comrcio, como manda o art. 118. Trataremos mais deste assunto, aps resolvermos o ltimo item. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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54 O item III est certo, pois, como j vimos, esta regra est prevista e positivada no pargrafo nico do art. 140, LSA. Podemos definir acordo de acionistas como uma forma de estabilizao das relaes entre certos acionistas, que negociam determinados comportamentos que sero exercidos pelos contratantes, tais como o exerccio do direito do voto ou a alienao de aes. Pelo exposto, pode-se afirmar que o objetivo desta modalidade de contrato justamente criar um ambiente estvel para que se desenvolva a relao de poder entre os acionistas, funcionando como um importante instrumento de composio nos diferentes interesses dos grupos que atuam de modo mais vigoroso na vida social da companhia. O ordenamento jurdico vigente tem como premissa a liberdade contratual entre as partes. Com efeito, os acionistas podem celebrar contratos sobre os mais diversos assuntos. Todavia, somente aqueles instrumentos que versarem especificamente sobre as matrias tratadas no art. 118 devem se submeter disciplina l insculpida. O aludido artigo dispe que o acordo de acionista deve versar sobre: a compra e venda de aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle. Ademais, para que produza seus efeitos, o acordo de acionista deve estar arquivado na sede da companhia. Estando o acordo submetido s regras do art. 118, a companhia no pode se opor ao teor daquilo que foi contratado pelas partes (perceba que, se tratando de outros contratos, a sociedade seria estranha relao estabelecida, no existindo vedao a que atuasse de modo contrrio ao que foi ajustado). Assim, caso os scios celebrassem acordo dando direito de preferncia recproco entre eles para a venda de aes, no poderia a companhia registrar a transferncia de tais ttulos para um terceiro, sem que fosse dada oportunidade de compra a um acionista que participou do ajuste. Tambm no seria possvel computar os votos de um acionista que fosse em sentido contrrio do que est consignado no acordo de acionista (8 do art. 118). DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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55 Ressalte-se que, para que seja oponvel a terceiros, os contratos devem ser averbados nos livros de registro e nos certificados das aes, se emitidos (1). Para a companhia, como vimos, basta o arquivamento na sua sede. O 3 prev a chamada execuo especfica. Ou seja, caso haja violao de algum dos termos do acordo, a parte contratante lesada poder ir diretamente juzo pleitear que o Poder Judicirio prolate deciso, a qual ter os mesmos efeitos da prestao inadimplida pelo outro contratante. Melhor explicando, caso um contratante, por exemplo, se abstenha de votar do modo convencionado no acordo, a deciso judicial equivaler aos votos que deveriam ter sido oferecidos por este acionista. Questes de mltipla escolha
16. (CESGRANRIO - 2005 - Petrobrs Advogado) Tratando-se de Sociedade Annima regulada pelas disposies da Lei no 6.404/76, INCORRETO afirmar que a:
a) sociedade annima sempre empresria (mercantil), mesmo que seu objeto seja uma atividade civil. b) utilizao da expresso "Companhia" ao final da denominao social da sociedade annima no admitida. c) Companhia pode participar de outras sociedades, ainda que no previsto em seu estatuto, desde que tal ato represente meio destinado realizao do objeto social. d) responsabilidade dos scios ou acionistas da sociedade annima ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. e) classificao de uma sociedade annima como aberta decorre da efetiva comercializao dos valores mobilirios de sua emisso na Bolsa de Valores.
Questo 16 A alternativa incorreta encontra-se na letra e, pois o art. 4, LSA, fala que a distino se d conforme os valores mobilirios emitidos pela companhia estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios, nada dizendo sobre efetiva comercializao. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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56 A opo a, como j estudamos, est certa. O 1 do art. 2 da LSA j assim definia, mas sua redao era compatvel com a antiga teoria dos atos de comrcio. A primeira parte do pargrafo nico do art. 982, CC/02, adaptou a regra para a teoria da empresa. A opo b encontra respaldo no art. 3; a opo c, no 2 do art. 2; e a opo d, no art. 1; todos da LSA. No que tange a opo c, ela trata de relaes entre sociedades, no caso em que uma sociedade possui aes de outra.
As sociedades empresrias, por serem pessoas de direito, podem ser scias de outras sociedades, isto , participar da formao do capital e, por consequncia, ser titular de quotas ou aes daquelas sociedades. As sociedades, da mesma forma, por possurem personalidade jurdica, tambm podem estabelecer convenes com outras sociedades. Uma sociedade controladora aquela que, diretamente ou por intermdio de outras sociedades controladas, detm controle acionrio ou de quotas suficiente para ter maioria de votos nas deliberaes sociais. O controle de uma sociedade pode ser de apenas um acionista pessoa fsica, de um grupo em acordo de acionistas, como j vimos, ou pode ser uma pessoa jurdica controlando outra sociedade. Aquela chamar-se- sociedade controladora. Assim, aplicam-se os mesmos princpios cabveis a qualquer controlador, mas os aplicveis exclusivamente quando este for uma pessoa jurdica. A sociedade controlada, por sua vez, no demanda mais explicaes do que o fato desta ser controlada por uma pessoa jurdica e no por um ou por um grupo de acionistas. claro que estas outras sociedades tambm so controladas, em sentido amplo, mas at a, no teramos nenhuma explicao, afinal, toda sociedade controlada de alguma forma ou de outra. O termo sociedade controlada, em seu sentido estrito, restrito s sociedades controladas por outra pessoa jurdica. o que determina o art. 23, 2, da LSA, e o art. 1.098 do Cdigo Civil. Por se tratar de uma pessoa jurdica e, mais especificamente, de uma sociedade empresarial, quando esta controla outra sociedade, passa a ter certas responsabilidades a mais do que o controlador pessoa fsica. Estas so mais acentuadas, no caso da controladora ou controlada ser sociedade DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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57 annima. Estas responsabilidades aumentam, tanto em relao aos prprios acionistas como aos das controladas. O art. 243 da LSA, por exemplo, determina que relatrio anual da administrao deve relacionar os investimentos da companhia em sociedades coligadas e controladas e mencionar as modificaes ocorridas durante o exerccio. Outro exemplo o art. 249 da LSA, que manda a companhia aberta, que tiver mais de 30% (trinta por cento) do valor do seu patrimnio lquido representado por investimentos em sociedades controladas, elaborar e divulgar, juntamente com suas demonstraes financeiras, demonstraes consolidadas. Ademais, vedada a participao recproca entre a companhia e suas coligadas ou controladas (art. 244, LSA). Isto , a sociedade A no pode ter aes (ou quotas) da sociedade B ao mesmo tempo em que esta as possui da sociedade A. A exceo ocorre no caso em que ao menos uma das sociedades participa de outra com observncia das condies em que a lei autoriza a aquisio das prprias aes (art. 244, 1, LSA). O Cdigo Civil tem regra semelhante em seu art. 1.101: salvo disposio especial de lei, a sociedade no pode participar de outra, que seja sua scia, por montante superior, segundo o balano, ao das prprias reservas, excluda a reserva legal. A sociedade coligada, por sua vez, titular de direitos de scios de outra sociedade no possui o controle, mas apenas influncia nas deliberaes sociais. Os mesmos deveres aplicados s sociedades controladoras aplicam-se s sociedades coligadas (art. 247, LSA). O Cdigo Civil determina que uma sociedade coligada se participa do capital de outra sociedade em ao menos 10% (art. 1099). Caso a participao seja menor, ser caso de simples participao (art. 1.100). J a Lei das S.A. adota critrio diferente: participao significativa. Considera-se que h influncia significativa quando a investidora detm ou exerce o poder de participar nas decises das polticas financeira ou operacional da investida, sem control-la (art. 243, 4, LSA). Porm, quando a investidora participar de pelo menos 20% do capital votante, presume-se a influncia (art. 243, 5, LSA). Um grupo societrio ocorre quando controladoras, controladas e DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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58 coligadas unem esforos para atingir um fim comum e formalizam este fato por meio de conveno, arquivada na Junta Comercial (art. 265, LSA). H um requisito legal de que a sociedade controladora seja brasileira (art. 265, 1, LSA). A formao de um grupo societrio deve ser aprovada da mesma forma que uma deliberao para alterao no contrato ou estatuto social (art. 270, LSA). Da mesma forma que j vimos antes, os dissidentes tero direito de retirada (art. 270, pargrafo nico, LSA). Embora um grupo societrio no tenha personalidade jurdica, ele possuir certas caractersticas que se assemelham a um tipo societrio. Ao invs de nome empresarial, possuir uma designao, na qual constar(o) a(s) palavra(s) grupo ou grupo de sociedades (art. 267, LSA), e somente os grupos organizados como determina a lei podero utilizar esta designao (art. 267, pargrafo nico, LSA). O grupo dever ter uma constituio, que dever conter: a designao; indicao das sociedades de comando; prazo, e houve, e condies de extino; rgos e cargos de administrao do grupo; etc. (art. 269). Como se v, o grupo dever estabelecer uma administrao, imposta pelo art. 272: a conveno deve definir a estrutura administrativa do grupo de sociedades, podendo criar rgos de deliberao colegiada e cargos de direo-geral. Alm disso, haver o dever de publicar as demonstraes financeiras: grupo de sociedades publicar, alm das demonstraes financeiras referentes a cada uma das companhias que o compem, demonstraes consolidadas, compreendendo todas as sociedades do grupo, elaboradas com observncia do disposto no artigo 250 (art. 275, LSA). Em muito, o grupo assemelha-se a uma sociedade empresarial regular, com seus deveres e direitos estabelecidos em Lei. Mas o concursando deve ter em mente que, em nenhuma hiptese, o grupo ter personalidade jurdica. Caro candidato, como foi visto, a criao de grupo societrio est restrita s sociedades controladoras, controladas e coligadas. Mas outras sociedades empresariais tambm podem se unir para empreendimentos comuns. Chama-se isto de consrcio. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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59 Igualmente, o consrcio no possuir personalidade jurdica (art. 278, 1, LSA), mas dever ser estabelecido conforme manda da Lei. A Lei das S.A. dispe que: as companhias e quaisquer outras sociedades, sob o mesmo controle ou no, podem constituir consrcio para executar determinado empreendimento, observado o disposto neste Captulo (art. 278). O captulo sobre consrcios, na Lei das S.A., sinttico e, fora o j comentado supra, determina que a falncia de um consorciado no se estende aos demais (art. 278, 2), alm de dispor sobre sua constituio (art. 279).
17. (FCC - 2002 - MPE-PE - Promotor de Justia) Em tema de sociedades annimas, considere o que segue:
I. A Companhia cria, a qualquer tempo, ttulos negociveis, sem valor nominal e estranhos ao capital social, que garantem aos seus titulares direito de participao eventual nos lucros anuais dessa empresa. II. A Companhia emite ttulos nominativos que conferiro a seus titulares direito de crdito contra ela, nas condies constantes da escritura de emisso e, se houver, do certificado. III. Os ttulos negociveis, emitidos pelas Companhias de capital autorizado, conferindo a seus titulares, nas condies mencionadas no respectivo certificado, direito de subscrever aes do capital social.
Esses ttulos referem-se, respectivamente, a) s aes ao portador, s aes nominativas, e s partes beneficirias. b) aos bnus de subscrio, aos commercial paper, e s debntures. c) s debntures, s aes endossveis, e s aes escriturais. d) s partes beneficirias, s debntures, e aos bnus de subscrio. e) aos commercial paper, s aes escriturais, e s aes endossveis.
Questo 17 Outra questo tratando de valores mobilirios e que, aps termos DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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60 conhecimento da matria, a resposta relativamente fcil. a opo d. O item I refere-se ao art. 46; o item II, ao art. 52; e o item III, ao art. 75. Todos da LSA, claro.
18. (TRT - 21 Regio/RN - 2010 - Juiz) A sociedade annima pode, por deliberao dos acionistas, sofrer modificaes na sua estrutura e configurao societria, transformando o tipo de sociedade, transferindo patrimnio e alterando o corpo acionrio. As mudanas trazem caractersticas prprias. Observando a ordem das assertivas abaixo, indique a alternativa que aponta os institutos jurdicos mencionados. I - operao pela qual a companhia transfere parcelas de seu patrimnio para uma ou mais sociedades, extinguindo-se a companhia, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso; II - operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro; III - operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes; IV - operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes.
a) transformao, ciso, fuso e incorporao; b) fuso, ciso, incorporao e transformao; c) ciso, incorporao, transformao e fuso; d) ciso, transformao, incorporao e fuso; e) todas as alternativas esto incorretas.
Questo 18 Outra questo, no mesmo estilo, mas tratando das transformaes societrias; assunto tambm j visto. A resposta certa a opo d, novamente. O item I descreve o art. 229; o item II, o art. 220; o item III, o art. 227; e o item III, o art. 228; todos, igualmente, da LSA. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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19. (CESPE - 2011 - TRF - 1 REGIO - Juiz) A lei que dispe sobre as sociedades por aes reconhece como essencial o direito de o acionista
a) participar do acervo da companhia em caso de liquidao e fiscalizar as deliberaes da assembleia geral. b) fiscalizar a gesto dos negcios sociais e retirar-se da sociedade nos casos previstos em lei. c) fiscalizar a gesto dos diretores e participar do acervo da companhia, em caso de liquidao. d) participar dos aumentos de capital decorrentes de correo monetria e fiscalizar a observncia da conveno do grupo. e) participar das decises da poltica financeira ou operacional da investida e dos lucros sociais.
Questo 19 Prezado candidato, a questo trata dos direitos dos acionistas, que j estudamos. Repare que ele fala de direitos essenciais e apresenta dois itens por alternativa, devendo ambos estar corretos. A resposta certa a opo b, pois a nica que contm dois dos cinco itens esculpidos nos incisos do art. 109 da LSA.
20. (CESGRANRIO - 2010 - Petrobrs - Profissional Jnior Direito) Qual o rgo da sociedade annima de capital aberto que tem competncia para a alienao de bens do ativo no circulante de uma companhia?
a) Diretoria. b) Assembleia Geral. c) Conselho Fiscal. d) Conselho de Administrao. e) Conselho Consultivo.
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62 Questo 20 A resposta certa a alternativa d. A soluo encontra-se no art. 142, LSA, que dispe o rol de competncias do Conselho de Administrao:
I - fixar a orientao geral dos negcios da companhia; II - eleger e destituir os diretores da companhia e fixar-lhes as atribuies, observado o que a respeito dispuser o estatuto; III - fiscalizar a gesto dos diretores, examinar, a qualquer tempo, os livros e papis da companhia, solicitar informaes sobre contratos celebrados ou em via de celebrao, e quaisquer outros atos; IV - convocar a assembleia geral quando julgar conveniente, ou no caso do artigo 132; V - manifestar-se sobre o relatrio da administrao e as contas da diretoria; VI - manifestar-se previamente sobre atos ou contratos, quando o estatuto assim o exigir; VII - deliberar, quando autorizado pelo estatuto, sobre a emisso de aes ou de bnus de subscrio; VIII autorizar, se o estatuto no dispuser em contrrio, a alienao de bens do ativo no circulante, a constituio de nus reais e a prestao de garantias a obrigaes de terceiros; IX - escolher e destituir os auditores independentes, se houver.
21. (TRT - 8 Regio - PA e AP 2009 - Juiz - 1 fase - 2 etapa) Marque a alternativa incorreta relativamente aos estatutos das sociedades annimas:
a) Pode haver a previso de que os votos dos minoritrios podem ser apurados em separado, quando para eleger membro, seu representante, do conselho fiscal ou do conselho de administrao. b) Poder ficar fixado que as divergncias entre os acionistas entre si, entre estes e a companhia, entre os controladores e os minoritrios, sero resolvidas unicamente por arbitragem. c) No se pode conferir direito de voto, com restries, s aes preferenciais. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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63 d) No se pode atribuir voto plural a qualquer classe de Aes, mas pode estabelecer limitao ao numero de votos de cada acionista. e) licito assegurar a uma ou mais classes de aes preferenciais o direito de eleger, em votao em separado, um ou mais membros dos rgos de administrao.
Questo 21 A alternativa errada a c, pois o art. 15, 2, menciona aes preferenciais sem direito a voto ou com restries no exerccio deste direito, de modo que podemos concluir que possvel conferir direito de voto, como restries, s aes preferenciais. A opo a encontra respaldo no art. 141, 4; a v, no art. 109, 3; a d, no art. 110; e a e, no art. 161, 4, a; todos, naturalmente, da LSA.
22. (CESPE - 2009 - TCE-ES - Procurador Especial de Contas) A respeito da sociedade annima aberta e das regras que lhe so aplicveis, assinale a opo correta.
a) A venda de aes para aumento de capital exige que o capital social esteja integralizado. b) Em regra, no h responsabilidade solidria entre os administradores. c) O estatuto no pode eliminar o direito de preferncia para subscrio de aes. d) Se o representante age nos limites da lei e do contrato social, ter responsabilidade limitada. e) A subscrio do capital social , em regra, retratvel.
Questo 22 A resposta certa, como j se pode antever pelo que estudamos, encontra-se na opo b. A opo a est errada, pois contraria o art. 170, LSA, que permite o aumento de capital depois de realizados. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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64 A opo c contraria o art. 172, LSA. A opo d, caso o candidato tenha reparado, contm um equvoco, pois fala de contrato social, quando as companhias possuem estatuto social. A questo no foi anulada, pois esta opo est errada, mas este equvoco parece mais um erro na elaborao da questo do que outra coisa, pois o equvoco maior que o representante que age nos limites da lei e do contrato irresponsvel e no responsvel limitadamente. Esta questo no apenas atinente s companhias, mas diz respeito ao instituto dos mandatos. O Cdigo Civil assim dispe:
Art. 663. Sempre que o mandatrio estipular negcios expressamente em nome do mandante, ser este o nico responsvel; ficar, porm, o mandatrio pessoalmente obrigado, se agir no seu prprio nome, ainda que o negcio seja de conta do mandante.
Ou seja, se o representante age dentro da lei e do estatuto social, o responsvel ser o representado. Caso haja prejuzo e o representante tenha agido com dolo ou culpa, o representado ter direito de regresso, podendo ser integral, mas o instituto da limitao da responsabilidade nada significa nesta situao, pois no diz respeito aos mandatos, mas aos scios. A opo e est errada, pois a subscrio , em regra, irretratvel. No h nenhum dispositivo especfico na LSA, mas isto decorre da teoria geral dos contratos. A subscrio considerada um contrato plurilateral e, sendo assim, como os contratos, em regra, no so retratveis, o mesmo ocorre com a subscrio.
23. (PUC-PR - 2011 - TJ-RO Juiz) Acerca das Sociedades Annimas, assinale a nica alternativa CORRETA:
a) A Assembleia Geral Ordinria (AGO) pode ser realizada vrias vezes no ano e tem competncia para tratar de quaisquer assuntos os do interesse da companhia. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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65 b) O capital social de uma Sociedade Annima pode ser composto por aes ordinrias e preferenciais. As aes ordinrias sempre do a seu titular o direito de voto. J as preferenciais nunca conferem aos seus titulares o direito de voto, mas sim vantagens de natureza poltica ou econmica em relao s aes ordinrias. c) O agente fiducirio o legitimado para a propositura de medidas judiciais em caso de inadimplemento, pela companhia emissora, de debntures emitidas em subscrio pblica por Sociedade Annima de capital aberto. d) A competncia para a eleio e destituio dos Diretores, em uma Sociedade Annima de capital aberto, da Assembleia Geral. e) O Conselho Fiscal, caso detecte alguma irregularidade nas operaes da Diretoria de uma Sociedade Annima, no tem competncia para convocar Assembleia Geral Extraordinria. Para tanto, precisa fazer pedido formal para que a Diretoria da Companhia convoque uma Assembleia Geral Extraordinria.
Questo 23 A resposta certa, se o prezado candidato lembra da lio sobre debntures, a opo c. O 3 do art. 68, LSA, dispe que o agente fiducirio pode usar de qualquer ao para proteger direitos ou defender interesses dos debenturistas. A opo a est errada, pois a AGO s se rene uma vez ao ano. Qualquer outra assembleia ser extraordinria. Existem duas espcies de assembleia-geral, a ordinria e a extraordinria, as quais so diferenciadas de acordo com a matria que ser votada. A assembleia-geral ordinria - AGO, conforme previso do art. 132, ser realizada todo o ano, nos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social e seu objeto ser: Tomar as contas dos administradores, examinar, discutir e votar as demonstraes financeiras. Deliberar sobre a destinao do lucro lquido do exerccio e a distribuio de dividendos. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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66 Eleger os administradores e os membros do conselho fiscal, quando for o caso. Aprovar a correo da expresso monetria do capital social. Atente-se para o fato de que, de acordo com a inteligncia do pargrafo nico do art. 131, possvel que a assembleia-geral ordinria delibere sobre outros assuntos de competncia da extraordinria, desde que cumulativamente realizadas. As regras para a preparao da AGO encontram-se insculpidas ao longo do art. 133. relevante notar que o 4 do art. 133 permite que a eventual inobservncia de prazos ou da publicao de anncios previstos naquele dispositivo legal pode ser sanada se a assembleia-geral reunir a totalidade dos acionistas. Todavia, tal possibilidade no estendida para a publicao dos documentos previstos nos incisos I a V. A forma como sero realizados os trabalhos na assembleia-geral ordinria esto previstos no art. 134. A assembleia-geral extraordinria AGE pode deliberar sobre todos os assuntos que no forem de competncia exclusiva da AGO. A instalao da AGE deve, em regra, observar o qurum normal previsto no art. 125. Contudo, quando se tratar de AGE para reforma do estatuto, dever se observar, em primeira convocao, o qurum especial de dois teros do capital com direito a voto, conforme o art. 135. Em segunda convocao poder instalar-se com qualquer nmero. A norma prevista no 1 do mencionado art. 135 exige que, para que a reforma do estatuto possa ser oposta a terceiros, a publicidade do ato e o respectivo arquivamento na Junta Comercial competente. A segunda parte do mesmo pargrafo acrescenta que a companhia ou seus acionistas no podem usar a falta de cumprimento das formalidades atinentes publicao e arquivamento do ato para no adimplirem suas obrigaes. Repare que a mesma regra referente ao necessrio arquivamento e publicao de atos para que produzam efeitos em relao a terceiros tambm est presente no 1 do art. 142, que dispe sobre as competncias do conselho de administrao. Considerando que alguns assuntos que podem ser discutidos pela AGE tem grande importncia para as bases de funcionamento da companhia, o art. 136 determinou que a aprovao de tais matrias fosse feita por qurum qualificado, conforme demonstrado no quadro acima. Repise-se que, de acordo DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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67 com este artigo, o estatuto pode aumentar este qurum no caso de companhias fechadas. Porm, os temas restantes que podero ser objeto de deliberao pela AGE se submetem ao qurum previsto no art. 129. Prosseguindo, a opo b tambm est errada, pois, como j visto anteriormente, podem existir aes preferenciais com apenas restries de voto. Igualmente, j vimos que a competncia para eleger e destituir diretores em uma companhia aberta do conselho de administrao, portanto, a alternativa d est errada. O assunto da opo e tambm j foi tratado e vimos que o conselho fiscal tem competncia para convocar a assembleia geral.
24. (PUC-PR - 2011 - TJ-RO Juiz) Sobre as Sociedades Annimas, assinale nica alternativa CORRETA.
a) Em uma Companhia com o capital dividido em 1000 aes, sendo 500 ordinrias e 500 preferenciais sem direito a voto, o acionista A detm 251 aes ordinrias e 100 preferenciais, totalizando 351 aes. O acionista B detm 249 ordinrias e 400 preferenciais, totalizando 649 aes. Diante disso, correto afirmar que o acionista A o acionista controlador. b) Quando uma sociedade annima detm 100% das quotas de uma sociedade limitada, diz-se que esta uma subsidiria integral da primeira. c) Os acionistas em Assembleia no podem destituir, sem motivo justificado, os integrantes dos rgos de administrao. d) Caso a sociedade A detenha a maioria do capital social da sociedade B, correto dizer que a sociedade B controladora da sociedade A. e) No existe previso legal para a constituio, por sociedades annimas e outras sociedades, de consrcio para executar determinado empreendimento.
Questo 24 J vimos sobre o poder de controle, quando tratamos do acordo de acionistas e da sociedade controlador, porm, no tratamos do poder de controle em si. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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68 Nesta questo, a resposta correta ser possvel com a compreenso deste tema. a alternativa a. Para se ter conhecimento daquele que de fato pode ser chamado de controlador, o art. 116 da Lei 6.404/76 dispe que se deve entender por acionista controlador a pessoa ou conjunto de pessoas que:
titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberaes da assemblia- geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia. Usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos da companhia.
Estando a figura do acionista, ou grupo de acionistas, amoldada hiptese de controlador, conforme previso do art. 116, surgem algumas responsabilidades em virtude da lei. O prprio pargrafo nico do art. 116 prev que o acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade (...). Alm destas determinaes fluidas e que merecem uma apreciao casustica, o seguinte art. 117 apresenta um rol, no exaustivo, de diversas condutas que podem ser caracterizadas como abuso de poder, onde se evidencia que o acionista controlador deve ter atuado de m-f, colocando em segundo plano os interesses da empresa. As condutas elencadas so as seguintes:
a) orientar a companhia para fim estranho ao objeto social ou lesivo ao interesse nacional, ou lev-la a favorecer outra sociedade, brasileira ou estrangeira, em prejuzo da participao dos acionistas minoritrios nos lucros ou no acervo da companhia, ou da economia nacional; b) promover a liquidao de companhia prspera, ou a transformao, incorporao, fuso ou ciso da companhia, com o fim de obter, para si ou para DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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69 outrem, vantagem indevida, em prejuzo dos demais acionistas, dos que trabalham na empresa ou dos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia; c) promover alterao estatutria, emisso de valores mobilirios ou adoo de polticas ou decises que no tenham por fim o interesse da companhia e visem a causar prejuzo a acionistas minoritrios, aos que trabalham na empresa ou aos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia; d) eleger administrador ou fiscal que sabe inapto, moral ou tecnicamente; e) induzir, ou tentar induzir, administrador ou fiscal a praticar ato ilegal, ou, descumprindo seus deveres definidos nesta Lei e no estatuto, promover, contra o interesse da companhia, sua ratificao pela assemblia-geral; f) contratar com a companhia, diretamente ou atravs de outrem, ou de sociedade na qual tenha interesse, em condies de favorecimento ou no equitativas; g) aprovar ou fazer aprovar contas irregulares de administradores, por favorecimento pessoal, ou deixar de apurar denncia que saiba ou devesse saber procedente, ou que justifique fundada suspeita de irregularidade; h) subscrever aes, para os fins do disposto no art. 170 (aument-lo mediante subscrio pblica ou particular de aes), com a realizao em bens estranhos ao objeto social da companhia.
Prosseguindo, vemos que a opo b est errada, pois a sociedades cuja totalidade de quotas de propriedade de outra no ser uma subsidiria integral, mas uma sociedade controlada. A subsidiria integral, como determina o art. 251 da LSA, uma companhia constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira. Como se v, o oposto: uma sociedade limitada pode constituir uma companhia, mediante escritura pblica, que ser sua subsidiria integral, mas no o contrrio. No caso, chamar a limitada de sociedade controlada, inclusive, uma abstrao terica, pois o Direito Brasileiro veda a sociedade limitada unipessoal. H, atualmente, a figura do Empresrio Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI), cuja matria no consta no edital de nosso certame. Sendo assim, a nica sociedade unipessoal privada existente no ordenamento jurdico brasileiro, para fins do concurso que prezado candidato ir prestar, a subsidiria integral e esta ser sempre uma sociedade annima. A opo d est igualmente errada, pois, pelo mesmo raciocnio, B no DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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70 ser controladora de A, mas ser uma sociedade controlada. A alternativa e, naturalmente pois s h uma alternativa certa , est errada, e a razo disto haver previso legal para consrcios em nosso ordenamento jurdico. J estudamos esta matria, quando tratamos da questo 16, ao vermos os diversos tipos de relaes entre sociedades.
25. (CESPE - 2008 - TJ-SE Juiz) O liquidante judicial de determinada empresa, percebendo a existncia de ativo remanescente, aps ter pago todos os credores conhecidos, convocou a assembleia geral, antes de ultimada a liquidao para deliberarem a respeito da destinao do ativo apurado. Com o voto de 90% dos acionistas, a assembleia geral aprovou que a partilha do ativo remanescente seria feita com a atribuio de bens aos scios majoritrios pelo valor contbil. Feito o rateio do ativo remanescente e aprovadas as contas pela maioria de votos da assembleia geral, foi encerrada a liquidao e extinta a referida sociedade, com a publicao da ata de encerramento no dia 30/1/2008. A propsito dessa situao hipottica, assinale a opo correta.
a) Eventuais credores no pagos da referida empresa tero 2 anos para ajuizar ao contra os acionistas e o liquidante, contado o prazo a partir da publicao da ata de encerramento da liquidao da companhia. b) No pagamento dos credores conhecidos, o liquidante, respeitados os direitos dos credores preferenciais, dever pagar inicialmente as dvidas vencidas e, depois, as vincendas. Consumados todos os pagamentos, dever o liquidante apurar a existncia de ativo remanescente. c) A responsabilidade dos acionistas e liquidantes pelo pagamento do credor no satisfeito pela liquidao limitada ao valor total do ativo remanescente, independentemente da soma individualmente recebida. d) O acionista que divergir da deliberao da assembleia geral que aprovar a prestao final das contas da liquidao poder promover a ao que lhe couber no prazo de um ano, a contar da publicao da respectiva ata. e) Havendo divergncia em relao partilha do ativo remanescente, DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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71 aprovada em assembleia geral com o voto de 90% dos acionistas, o acionista dissidente que provar que a partilha se operou em detrimento da parcela que lhe caberia poder ajuizar ao de reparao de danos contra os scios majoritrios, que devero indeniz-lo pelos prejuzos apurados.
Questo 25 Esta questo trata da liquidao da companhia. Assunto, at agora, indito. A resposta e a correta, pois compatibiliza-se com o que dispe o 2 do art. 215, LSA:
Art. 215. A assemblia-geral pode deliberar que antes de ultimada a liquidao, e depois de pagos todos os credores, se faam rateios entre os acionistas, proporo que se forem apurando os haveres sociais. 1 facultado assemblia-geral aprovar, pelo voto de acionistas que representem 90% (noventa por cento), no mnimo, das aes, depois de pagos ou garantidos os credores, condies especiais para a partilha do ativo remanescente, com a atribuio de bens aos scios, pelo valor contbil ou outro por ela fixado. 2 Provado pelo acionista dissidente (artigo 216, 2) que as condies especiais de partilha visaram a favorecer a maioria, em detrimento da parcela que lhe tocaria, se inexistissem tais condies, ser a partilha suspensa, se no consumada, ou, se j consumada, os acionistas majoritrios indenizaro os minoritrios pelos prejuzos apurados.
Para entendermos melhor esta matria, vamos apresentar uma tomada geral dos institutos da dissoluo, liquidao e extino da companhia. As causas de dissoluo esto dispostas no art. 206 da Lei das S.A.:
Art. 206. Dissolve-se a companhia: I - de pleno direito: a) pelo trmino do prazo de durao; b) nos casos previstos no estatuto; DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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72 c) por deliberao da assemblia-geral (art. 136, X); d) pela existncia de 1 (um) nico acionista, verificada em assemblia-geral ordinria, se o mnimo de 2 (dois) no for reconstitudo at do ano seguinte, ressalvado o disposto no artigo 251; e) pela extino, na forma da lei, da autorizao para funcionar. II - por deciso judicial: a) quando anulada a sua constituio, em ao proposta por qualquer acionista; b) quando provado que no pode preencher o seu fim, em ao proposta por acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social; c) em caso de falncia, na forma prevista na respectiva lei; III - por deciso de autoridade administrativa competente, nos casos e na forma previstos em lei especial.
Ocorrida alguma dessas alternativas, a sociedade entrar em liquidao. Ela continuar possuindo personalidade jurdica, mas sofrer alterao em seu nome empresarial, ao qual ser acrescentada a expresso em liquidao (art. 212). Esta medida serve para a companhia ultimar os negcios pendentes, mas tambm para alertas possveis negociantes sobre o estado da sociedade. Igualmente, como ocorre com as outras sociedades, a dissoluo poder ser judicial ou extrajudicial e, em ambos os casos, haver a figura do liquidante. Os deveres deste agente sero idnticos ao disposto no art. 1.103, CC/02). Comparando o Cdigo Civil com a Lei das S.A., veremos que esta altera apenas algumas palavras e adapta a terminologia ao mbito das companhias:
Art. 210. So deveres do liquidante: I - arquivar e publicar a ata da assemblia-geral, ou certido de sentena, que tiver deliberado ou decidido a liquidao; II - arrecadar os bens, livros e documentos da companhia, onde quer que estejam; III - fazer levantar de imediato, em prazo no superior ao fixado pela assemblia-geral ou pelo juiz, o balano patrimonial da companhia; IV - ultimar os negcios da companhia, realizar o ativo, pagar o passivo, e partilhar o remanescente entre os acionistas; V - exigir dos acionistas, quando o ativo no bastar para a soluo do passivo, a integralizao de suas aes; VI - convocar a assemblia-geral, nos casos previstos em lei ou quando julgar DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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73 necessrio; VII - confessar a falncia da companhia e pedir concordata, nos casos previstos em lei; VIII - finda a liquidao, submeter assemblia-geral relatrio dos atos e operaes da liquidao e suas contas finais; IX - arquivar e publicar a ata da assemblia-geral que houver encerrado a liquidao.
Alm disso, o liquidante ter as mesmas responsabilidades do administrador, e os deveres e responsabilidades dos administradores, fiscais e acionistas subsistiro at a extino da companhia (art. 217). Quanto s dissolues extrajudiciais, silenciando o estatuto, compete assemblia-geral, nos casos do nmero I do artigo 206, determinar o modo de liquidao e nomear o liquidante e o conselho fiscal que devam funcionar durante o perodo de liquidao (art. 208). J as dissolues judiciais so reguladas pelo Cdigo de Processo Civil de 1939 (DL 1.1608), em razo do disposto no art. 1.218, VII, do atual CPC, e encontra-se nos arts. 655 a 674 do Cdigo antigo. O processo em si, no matria a ser cobrada no certame, porm, exceto pelas questes processuais, o papel e as funes do liquidante no diferem muito de uma liquidao extrajudicial. Uma diferena entre a liquidao das sociedades annimas e a das sociedades regidas pelo Cdigo Civil que, no primeiro caso, o liquidante obrigado a convocar a assemblia geral, de seis em seis meses, para prestar contas (art. 213). Pago o passivo e partilhado o remanescente, convocar o liquidante assemblia dos scios para a prestao final de contas (art. 216). Assim, aprovadas as contas, encerra-se a liquidao, e a sociedade se extingue, ao ser averbado no registro prprio a ata da assemblia (art. 216, 1). O dissidente ter trinta dias, a contar da publicao da atam, para propor a ao que couber (art. 216, 2). O art. 218 informa que, encerrada a liquidao, o credor no satisfeito s poder exigir o pagamente dos scios, individualmente, no limite do recebido por eles recebido na partilha, e a propor contra o liquidante ao de perdas e danos. O acionista executado ter direito de haver dos demais a parcela que lhes couber no crdito pago.
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74 26. (CESPE - 2008 - TJ-SE Juiz, adaptada) Considerando que a mega S.A., uma companhia de capital aberto, pretenda cancelar seu registro na Comisso de Valores Mobilirios para negociao de aes no mercado, assinale a opo correta acerca da legislao de regncia.
a) Considerando-se que 50% das aes da mega S.A. sejam de propriedade do acionista controlador, dos diretores, dos conselheiros de administrao ou estejam em tesouraria, correto afirmar que os titulares de 5% das aes da companhia so suficientes para convocao de assemblia especial para deliberar sobre a realizao de nova avaliao da companhia prevendo-se o cancelamento do referido registro. b) So consideradas aes em circulao no mercado todas as aes do capital da companhia aberta, com exceo apenas das que estejam em tesouraria. c) Para que a referida companhia cancele seu registro, ser necessrio que o acionista controlador ou a sociedade que a controla formule oferta pblica para adquirir, por preo justo, a totalidade das aes em circulao no mercado, considerando-se a cotao das aes no mercado de valores mobilirios e sendo vedada a adoo de outro critrio de avaliao da companhia. d) Eventuais gastos realizados pela companhia para a realizao de uma nova avaliao aprovada pela assemblia especial de acionistas com a finalidade de apurar o preo justo da oferta pblica de aquisio de aes no podero ser cobrados dos acionistas que a requereram, mesmo na hiptese de ficar comprovada a veracidade da primeira avaliao. e) Se, aps o prazo fixado da oferta pblica para aquisio de aes, remanescerem em circulao menos de 5% do total das aes emitidas pela companhia, ser realizada nova oferta e, aps esse novo prazo, sero consideradas nulas as referidas aes e invalidadas para negociao no mercado de valores mobilirios.
Questo 26 Esta questo particularmente difcil. O art. 4 da LSA define a distino entre companhia aberta e fechada, e os pargrafos deste artigo dispes sobre vrios assuntos relativos ao mercado, inclusive o cancelamento de registro:
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75 Art. 4 Para os efeitos desta Lei, a companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios. 1 Somente os valores mobilirios de emisso de companhia registrada na Comisso de Valores Mobilirios podem ser negociados no mercado de valores mobilirios. 2 Nenhuma distribuio pblica de valores mobilirios ser efetivada no mercado sem prvio registro na Comisso de Valores Mobilirios. 3 A Comisso de Valores Mobilirios poder classificar as companhias abertas em categorias, segundo as espcies e classes dos valores mobilirios por ela emitidos negociados no mercado, e especificar as normas sobre companhias abertas aplicveis a cada categoria. 4 O registro de companhia aberta para negociao de aes no mercado somente poder ser cancelado se a companhia emissora de aes, o acionista controlador ou a sociedade que a controle, direta ou indiretamente, formular oferta pblica para adquirir a totalidade das aes em circulao no mercado, por preo justo, ao menos igual ao valor de avaliao da companhia, apurado com base nos critrios, adotados de forma isolada ou combinada, de patrimnio lquido contbil, de patrimnio lquido avaliado a preo de mercado, de fluxo de caixa descontado, de comparao por mltiplos, de cotao das aes no mercado de valores mobilirios, ou com base em outro critrio aceito pela Comisso de Valores Mobilirios, assegurada a reviso do valor da oferta, em conformidade com o disposto no art. 4-A. 5 Terminado o prazo da oferta pblica fixado na regulamentao expedida pela Comisso de Valores Mobilirios, se remanescerem em circulao menos de 5% (cinco por cento) do total das aes emitidas pela companhia, a assemblia-geral poder deliberar o resgate dessas aes pelo valor da oferta de que trata o 4o, desde que deposite em estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, disposio dos seus titulares, o valor de resgate, no se aplicando, nesse caso, o disposto no 6 do art. 44. 6 O acionista controlador ou a sociedade controladora que adquirir aes da companhia aberta sob seu controle que elevem sua participao, direta ou indireta, em determinada espcie e classe de aes porcentagem que, segundo normas gerais expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios, impea a liquidez de mercado das aes remanescentes, ser obrigado a fazer oferta pblica, por preo determinado nos termos do 4, para aquisio da totalidade das aes remanescentes no mercado. Art. 4-A. Na companhia aberta, os titulares de, no mnimo, 10% (dez por cento) das aes em circulao no mercado podero requerer aos administradores da companhia que convoquem assemblia especial dos acionistas titulares de aes em circulao no mercado, para deliberar sobre a realizao de nova avaliao DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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76 pelo mesmo ou por outro critrio, para efeito de determinao do valor de avaliao da companhia, referido no 4 do art. 4. 1 O requerimento dever ser apresentado no prazo de 15 (quinze) dias da divulgao do valor da oferta pblica, devidamente fundamentado e acompanhado de elementos de convico que demonstrem a falha ou impreciso no emprego da metodologia de clculo ou no critrio de avaliao adotado, podendo os acionistas referidos no caput convocar a assemblia quando os administradores no atenderem, no prazo de 8 (oito) dias, ao pedido de convocao. 2 Consideram-se aes em circulao no mercado todas as aes do capital da companhia aberta menos as de propriedade do acionista controlador, de diretores, de conselheiros de administrao e as em tesouraria. 3 Os acionistas que requererem a realizao de nova avaliao e aqueles que votarem a seu favor devero ressarcir a companhia pelos custos incorridos, caso o novo valor seja inferior ou igual ao valor inicial da oferta pblica. 4 Caber Comisso de Valores Mobilirios disciplinar o disposto no art. 4o e neste artigo, e fixar prazos para a eficcia desta reviso. Os dispositivos legais pertinentes resoluo da questo encontram-se sublinhados. A opo a aparenta estar errada, pois art. 4-A fala de um mnimo de 10% de acionistas para convocar assembleia especial para nova avaliao. Porm, se lermos atentamente, veremos que fala de 10% das aes em circulao. O 2 do art. 4 informa que:
Consideram-se aes em circulao no mercado todas as aes do capital da companhia aberta menos as de propriedade do acionista controlador, de diretores, de conselheiros de administrao e as em tesouraria.
O que exatamente o que o enunciado informa: 50% das aes da mega S.A. so de propriedade do acionista controlador, dos diretores, dos conselheiros de administrao ou esto em tesouraria. Assim, como h apenas 50% das aes em circulao, os titulares de 5% das aes da companhia possuem 10% das aes em circulao, podem, conforme o art. 4-A requerer nova avaliao:
Art. 4-A. Na companhia aberta, os titulares de, no mnimo, 10% (dez por DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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77 cento) das aes em circulao no mercado podero requerer aos administradores da companhia que convoquem assemblia especial dos acionistas titulares de aes em circulao no mercado, para deliberar sobre a realizao de nova avaliao pelo mesmo ou por outro critrio, para efeito de determinao do valor de avaliao da companhia, referido no 4 do art. 4.
Deste modo, a resposta correta a opo a. Na esteira disto, vemos que a resposta b est patentemente errada, pois no compatvel com o 2 do art. 4-A, que inclui as aes do controlador, dos diretores e dos conselheiros de administrao nas aes fora de circulao. A opo c, por sua vez, parece estar correta. Porm, analisando-a melhor, vemos que o 6 do art. 4 dispe que a CVM pode permitir outros critrios de avaliao, enquanto, no enunciado c, isto vedado.
A alternativa d tambm no apresenta veracidade. O 3 do art. 4-A manda os acionistas que requererem nova avaliao arcar com os custos, caso essa seja de igual ou inferior oferta pblica. O enunciado e tampouco est correto, pois as aes no sero anuladas, mas, conforme o 5 do art. 4, podero ser resgatadas pela companhia, contanto que deposite em estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, disposio dos seus titulares, o valor de resgate.
27. (CESPE - 2007 - TJ-PI Juiz) Assinale a opo correta quanto disciplina jurdica das sociedades annimas.
a) A emisso de aes por preo inferior ao seu valor nominal depende de prvia autorizao de, no mnimo, um quarto dos acionistas. b) Uma vantagem poltica conferida a certas classes de aes preferenciais o direito de se elegerem, em votao em separado, membros dos rgos de administrao da companhia. c) Em sociedades annimas que admitam a negociao de suas aes no mercado de valores mobilirios, as aes somente podero ser negociadas DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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78 depois de realizados 60% do preo de emisso. d) s sociedades annimas vedado, em qualquer hiptese, receber em garantia as prprias aes. e) As partes beneficirias, valores mobilirios emitidos pelas companhias abertas e fechadas, podem ser atribudas a acionistas como remunerao de servios prestados companhia emissora.
Questo 27 Esta questo trata basicamente de aes, alm de apresentar uma alternativa referente s partes beneficirias. Como j tratamos bastante deste assunto, o prezado candidato no dever ter dificuldades em perceber a alternativa correta. Como at j vimos, a alternativa b est correta, pois uma vantagem possvel de ser auferida as aes preferenciais (art. 18, LSA). A opo a est errado, pois vedado emitir aes por preo inferior ao seu valor nominal (art. 13, LSA). O enunciado c equivoca-se, pois o mnimo de capital realizado de 30% e no 60% (art. 29, LSA). J a alternativa d prope uma vedao absoluta, quando, na verdade, h exceo. Estas encontram-se no 1 o art. 30, LSA:
Art. 30. A companhia no poder negociar com as prprias aes. 1 Nessa proibio no se compreendem: a) as operaes de resgate, reembolso ou amortizao previstas em lei; b) a aquisio, para permanncia em tesouraria ou cancelamento, desde que at o valor do saldo de lucros ou reservas, exceto a legal, e sem diminuio do capital social, ou por doao; c) a alienao das aes adquiridas nos termos da alnea b e mantidas em tesouraria; d) a compra quando, resolvida a reduo do capital mediante restituio, em dinheiro, de parte do valor das aes, o preo destas em bolsa for inferior ou igual importncia que deve ser restituda. 2 A aquisio das prprias aes pela companhia aberta obedecer, sob pena de nulidade, s normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios, DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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79 que poder subordin-la prvia autorizao em cada caso. 3 A companhia no poder receber em garantia as prprias aes, salvo para assegurar a gesto dos seus administradores. 4 As aes adquiridas nos termos da alnea b do 1, enquanto mantidas em tesouraria, no tero direito a dividendo nem a voto. 5 No caso da alnea d do 1, as aes adquiridas sero retiradas definitivamente de circulao.
Por ltimo, o erro da alternativa e no est em sua proposio, pois conforma-se com o art. 47, LSA, mas no fato de enunciar que as partes beneficirias podem ser emitidas por companhia fechadas e abertas, quando, na verdade, vedado a estas ltimas (art. 47, pargrafo nico, LSA).
28. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos, 2012) A respeito das sociedades em comandita por aes, assinale a opo correta.
a) A sociedade em comandita por aes ter o capital dividido em aes e reger-se- pelas normas relativas s sociedades limitadas, sem prejuzo das modificaes constantes em seu captulo prprio no Cdigo Civil. b) A sociedade somente poder comerciar sob firma. A firma deve ser seguida das palavras Comandita por Aes, por extenso ou abreviadamente, e ficam ilimitada e solidariamente responsveis, nos termos desta Lei, pelas obrigaes sociais, os que, por seus nomes, figurarem na firma ou razo social. c) Os diretores ou gerentes sero nomeados, sem limitao de tempo, no estatuto da sociedade, e somente podero ser destitudos por deliberao de acionistas que representem a maioria absoluta do capital social. d) A assemblia-geral pode, independentemente do consentimento dos diretores ou gerentes, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, emitir debntures ou criar partes beneficirias nem aprovar a participao em grupo de sociedade. e) No se aplica sociedade em comandita por aes o disposto nesta Lei sobre conselho de administrao, autorizao estatutria de aumento de capital e emisso de bnus de subscrio. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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Questo 28 Prezado candidato, colocamos esta questo em nossa lio, pois comandita por aes faz parte do edital. Porm, este tipo societrio est em desuso. No encontramos, inclusive, nenhuma questo de concurso que abordasse o tema. Assim, sintetizamos nesta, de nossa prpria criao, praticamente tudo que h de importante para o candidato conhecer deste tipo societrio. Apesar do capital social dessas sociedades tambm se dividir em aes, que representam o investimento dos scios, impondo, em geral, as mesmas regras que se aplicam s sociedades annimas (art. 1.090), h um regime misto na responsabilidade dos scios. Assim, alm dos scios de responsabilidade limitada, h tambm os scios de responsabilidade ilimitada e subsidiria, que so os diretores ou administradores (art. 1.091). Denota-se que se o acionista no participar da administrao da sociedade, sua responsabilidade estar limitada ao preo de emisso das aes que subscreveu ou adquiriu. Ainda no art. 1.091, deve-se enfatizar a previso de que somente o acionista poder administrar a sociedade e dever ser nomeado no ato constitutivo da sociedade. Em virtude do alto grau de responsabilidade atribudo queles que ocupam cargos de administrao na sociedade em comandita por aes, o art. 1.092 limita os poderes da assemblia geral. Com efeito, a assemblia geral no pode, sem o consentimento dos diretores, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, criar debntures, ou partes beneficirias. Com estes esclarecimentos, podemos ver que a alternativa a est errada, pois contraria o art. 1.090, CC/02, e o art. 280 da LSA. A alternativa b tambm est errada, pois os arts. 1.090 e 1.161, CC/02, permitem a utilizao de denominao. A LSA est desatualizada, alm de conter equvoco, pois art. 281 fala de firma ou razo social esta ltima, classificao de nome empresarial no mais utilizada , enquanto seu pargrafo nico fala de firma ou denominao. A opo c est errada, pois tanto o 1 do art. 282, LSA, como o 2 do art. 1.091, CC/02, falam em 2/3 do capital. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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81 A proposio constante na alternativa d tambm equivoca-se, pois a assembleia geral no pode realizar o que est descrito no enunciado sem o consentimento dos diretores. o que est estampado nos arts. 283, LSA, e 1.092, CC/02. Assim, claro que a opo e est certa. Esta regra no consta no Cdigo Civil, mas est no art. 284 da LSA.
29. (FGV - 2010 - SEFAZ-RJ - Fiscal de Rendas) Com relao proteo da ordem econmica e da concorrncia, analise as afirmativas a seguir:
I. A discriminao de adquirentes ou fornecedores de bens ou servios por meio da fixao diferenciada de preos, conduta prevista no artigo 21, XII, da Lei n. 8.884/94, no caracterizar infrao da ordem econmica se essa conduta foi praticada sem a inteno de ou no tiver o efeito de prejudicar a livre concorrncia, dominar mercado relevante, aumentar arbitrariamente os preos ou exercer de forma abusiva uma posio dominante. II. O Conselho Administrativo de Defesa da Ordem Econmica - CADE, um dos rgos de defesa da ordem econmica e da concorrncia, tem atuao de natureza administrativa tanto repressiva como preventiva. III. A livre iniciativa princpio garantido, no Brasil, em sede constitucional.
Assinale: a) se somente as afirmativas I e II estiverem corretas. b) se somente as afirmativas I e III estiverem corretas. c) se somente as afirmativas II e III estiverem corretas. d) se somente a afirmativa III estiver correta. e) se todas as afirmativas estiverem corretas.
Questo 29 Caro candidato, trataremos, nestas duas ltimas questes, da livre iniciativa e da defesa da concorrncia. Apresentaremos, primeiro, a resoluo das questes, com suas bases legais, e, por ltimo, apresentaremos nossas DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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82 consideraes tericas. Nesta primeira questo, todas os itens esto corretos, de modo que a resposta certa a alternativa e. O item I est correto, pois o art. 20 da L. 8.884/94 dispe que:
Art. 20. Constituem infrao da ordem econmica, independentemente de culpa, os atos sob qualquer forma manifestados, que tenham por objeto ou possam produzir os seguintes efeitos, ainda que no sejam alcanados: I - limitar, falsear ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia ou a livre iniciativa; II - dominar mercado relevante de bens ou servios; III - aumentar arbitrariamente os lucros; IV - exercer de forma abusiva posio dominante. Ou seja, nestes casos, a culpa e o dolo no so requisitos para a configurao de infrao da ordem econmica. Porm, no artigo seguinte, referenciado na questo, temos uma lista de condutas e a seguinte disposio no caput: as seguintes condutas, alm de outras, na medida em que configurem hiptese prevista no art. 20 e seus incisos, caracterizam infrao da ordem econmica. Deste modo, estas condutas s sero consideradas infraes se forem cometidas intencionalmente e resultarem em um dos efeitos descritos nos incisos do art. 20. O item II est correto, pois o art. 1 da referida Lei dispe que: esta lei dispe sobre a preveno e a represso s infraes contra a ordem econmica, orientada pelos ditames constitucionais de liberdade de iniciativa, livre concorrncia, funo social da propriedade, defesa dos consumidores e represso ao abuso do poder econmico. J o item III compatibiliza-se com um dos fundamentos da Repblica, pois est insculpido no art. 1, caput e IV, da Carta Magna que: a Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: [...] os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa [...].
30. (CESPE - 2009 - TCE-TO - Analista de Controle Externo Direito) DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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83 Assinale a opo correta, acerca da lei antitruste.
a) Para que se constitua infrao da ordem econmica, a conduta de aumentar arbitrariamente os lucros depende de culpa ou dolo do infrator. b) As penas de ciso de sociedade, transferncia de controle societrio e venda de seus ativos somente podero ser aplicadas isoladamente. c) Constitui infrao da ordem econmica a conduta de dividir os mercados de servios ou produtos, acabados ou semiacabados. d) As infraes da ordem econmica prescrevem no prazo de dois anos, a contar da prtica do ato ilcito. e) O Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE) fundao pblica federal vinculada ao Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior. Questo 30 Prosseguindo, nesta questo, a alternativa certa a c. Esta infrao est estampada no art. 21, III, da Lei do CADE. Lembrando, claro, que esta conduta necessita de culpa e resultar em um dos efeitos dos incisos do art. 20, como visto na questo anterior. A opo a, por exemplo, est errada, pois no depende de culpa ou dolo, pois encontra-se no inciso III do art. 20. O enunciado b est equivocado, pois o caput do art. 24, cuja pena do enunciado encontra-se no inciso V, assim diz: sem prejuzo das penas cominadas no artigo anterior, quando assim o exigir a gravidade dos fatos ou o interesse pblico geral, podero ser impostas as seguintes penas, isolada ou cumulativamente. A alternativa d est errada, pois a prescrio de cinco anos e, tratando-se de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. Havia regra especfica na Lei do CADE, com prescrio tambm de cinco anos, mas o art. 28, que continha esta regra, valendo o previsto na L. 9.873/99, cujo art. 1 assim diz: Prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, direta e indireta, no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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84 que tiver cessado. Por ltimo, o CADE autarquia federal vinculada ao Ministrio da Justia, portanto, a ltima opo est errada. Teceremos, agora, nossas consideraes tericas e mais amplas sobre o assunto. Caro amigo, como j vimos, a Constituio Federal estabelece, em seu art. 1, que dois dos fundamentos da Repblica so os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa (inciso IV). Este princpio axiolgico da organizao poltica e mais minuciosamente regulamentado nos arts. 170 e seguintes, cujo caput do primeiro assim diz: A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
I - soberania nacional; II - propriedade privada; III - funo social da propriedade; IV - livre concorrncia; V - defesa do consumidor; VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao; VII - reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII - busca do pleno emprego; IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas.
Esta valorizao, tanto do trabalho e da funo social da propriedade, como da livre iniciativa e livre concorrncia acarreta crticas de ambos os plos do espectro poltico. Os socialistas criticaro a Constituio por ser demais capitalista, enquanto os capitalistas repudiaro a Carta Magna pelas suas matizes socialistas. A verdade que a Lei Maior adotou um caminho do meio. claro que h uma limitao ao livre mercado no que concerne a explorao do trabalho e do livre mercado. Porm, a ordem instaurada predominantemente capitalista. DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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85 O princpio da livre iniciativa, conjugado com art. 173, que determina que ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei, consagra a descentralizao econmica da Repblica. Isto significa que, salvo excees, a persecuo dos objetivos econmicos da sociedade cabe aos prprios cidados. Ao Estado, somente cabe o que for imperativo segurana nacional ou relevantes interesses pblicos, alm dos monoplios constitucionais da Unio. Estes, conforme o art. 177, so:
I - a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos; II - a refinao do petrleo nacional ou estrangeiro; III - a importao e exportao dos produtos e derivados bsicos resultantes das atividades previstas nos incisos anteriores; IV - o transporte martimo do petrleo bruto de origem nacional ou de derivados bsicos de petrleo produzidos no Pas, bem assim o transporte, por meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem; V - a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios e minerais nucleares e seus derivados, com exceo dos radioistopos cuja produo, comercializao e utilizao podero ser autorizadas sob regime de permisso, conforme as alneas b e c do inciso XXIII do caput do art. 21 desta Constituio Federal.
Porm, o regime de livre iniciativa no inteiramente livre, cabendo ao Estado o que determina o art. 174: como agente normativo e regulador da atividade econmica, o Estado exercer, na forma da lei, as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado. Alm disso, h a limitao aos investimentos de capital estrangeiro, a fim de proteger a economia nacional, como dispe o art. 172: a lei disciplinar, com base no interesse nacional, os investimentos de capital estrangeiro, incentivar os reinvestimentos e regular a remessa de lucros. Esta regulamentao esta limitao livre iniciativa , paradoxalmente, necessria para manter a iniciativa realmente livre. O DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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86 capitalismo tende a formao de monoplios e, para isto, o Estado precisa regulamente a atividade econmica para, entre outros fatores, permitir a livre concorrncia, princpio estatudo, como vimos, no art. 170, IV. Para isto, foi criado o Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE). Esta entidade foi criada em 1962, no governo Joo Goulart, pela Lei 4.137/1962, e tinha como objetivo fazer valer o art. 148 da ento Constituio, promulgada em 1946, que assim dizia: a lei reprimir toda e qualquer forma de abuso do poder econmico, inclusive as unies ou agrupamentos de empresas individuais ou sociais, seja qual for a sua natureza, que tenham por fim dominar os mercados nacionais, eliminar a concorrncia e aumentar arbitrariamente os lucros. Em 1994, pela Lei 8.884/1994, conhecida como Lei Antitruste, o CADE foi transformado em autarquia e a Lei, em seu art. 1, determinou que: esta lei dispe sobre a preveno e a represso s infraes contra a ordem econmica, orientada pelos ditames constitucionais de liberdade de iniciativa, livre concorrncia, funo social da propriedade, defesa dos consumidores e represso ao abuso do poder econmico. [...] Pargrafo nico. A coletividade a titular dos bens jurdicos protegidos por esta lei. Com isto, fica claro que o propsito do CADE combater o abuso de poder econmico, que, na prtica, expressa-se na formao de monoplios, oligoplios, cartis e trustes. Em sntese, atos de concentrao. Como informa o mestre Fbio Ulhoa Coelho, todos os atos jurdicos capazes de limitar ou prejudicar a livre concorrncia, ou gerar domnio de mercado, esto sujeitos aprovao do Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE). Nenhum ato est livre da apreciao do CADE. At acordos de acionistas podem ser objetos de sua apreciao. O que importa a defesa da economia e da livre concorrncia. Embora isto seja assunto da seara econmica, qualquer ato de domnio do mercado importa na faculdade de estipulao de preos, o que prejudica o consumidor e a entrada de novos agentes no mercado. Segundo o art. 20 da Lei Antitruste:
Art. 20. Constituem infrao da ordem econmica, independentemente de culpa, os atos sob qualquer forma manifestados, que tenham por objeto ou possam produzir os seguintes efeitos, ainda que no sejam alcanados: DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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87 I - limitar, falsear ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia ou a livre iniciativa; II - dominar mercado relevante de bens ou servios; III - aumentar arbitrariamente os lucros; IV - exercer de forma abusiva posio dominante. 1 A conquista de mercado resultante de processo natural fundado na maior eficincia de agente econmico em relao a seus competidores no caracteriza o ilcito previsto no inciso II. 2 Ocorre posio dominante quando uma empresa ou grupo de empresas controla parcela substancial de mercado relevante, como fornecedor, intermedirio, adquirente ou financiador de um produto, servio ou tecnologia a ele relativa. 3 A posio dominante a que se refere o pargrafo anterior presumida quando a empresa ou grupo de empresas controla 20% (vinte por cento) de mercado relevante, podendo este percentual ser alterado pelo CADE para setores especficos da economia.
Como se v, o 3 do art. supra, presume que, com o controle de 20% do mercado, h a presuno de posio dominante a ser combatida em defesa da livre concorrncia. Fora isso, o 3 do art. 54 determina que qualquer ato de concentrao econmica por meio de operaes ou relaes societrias dever ser apreciado pelo CADE, alm de acrescentar a presuno de posio dominante a qualquer dos participantes que tenha registrado faturamento bruto anual no ltimo balano equivalente a R$ 400.000.000,00 (quatrocentos milhes de reais). Alm disso, a Lei discrimina certas condutas como lesivas ao mercado, aos direitos dos consumidores e livre concorrncia. Como j vimos, estas condutas necessitam de culpa ou dolo, alm de causar, na ordem econmica, algum dos efeitos previstos nos incisos do art. 20:
Art. 21. As seguintes condutas, alm de outras, na medida em que configurem hiptese prevista no art. 20 e seus incisos, caracterizam infrao da ordem econmica; I - fixar ou praticar, em acordo com concorrente, sob qualquer forma, preos e condies de venda de bens ou de prestao de servios; II - obter ou influenciar a adoo de conduta comercial uniforme ou concertada entre concorrentes; III - dividir os mercados de servios ou produtos, acabados ou semi-acabados, ou as fontes de abastecimento de matrias-primas ou produtos intermedirios; IV - limitar ou impedir o acesso de novas empresas ao mercado; V - criar dificuldades constituio, ao funcionamento ou ao desenvolvimento de empresa concorrente ou de fornecedor, adquirente ou financiador de bens ou servios; VI - impedir o acesso de concorrente s fontes de insumo, matrias-primas, equipamentos ou DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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88 tecnologia, bem como aos canais de distribuio; VII - exigir ou conceder exclusividade para divulgao de publicidade nos meios de comunicao de massa; VIII - combinar previamente preos ou ajustar vantagens na concorrncia pblica ou administrativa; IX - utilizar meios enganosos para provocar a oscilao de preos de terceiros; X - regular mercados de bens ou servios, estabelecendo acordos para limitar ou controlar a pesquisa e o desenvolvimento tecnolgico, a produo de bens ou prestao de servios, ou para dificultar investimentos destinados produo de bens ou servios ou sua distribuio; XI - impor, no comrcio de bens ou servios, a distribuidores, varejistas e representantes, preos de revenda, descontos, condies de pagamento, quantidades mnimas ou mximas, margem de lucro ou quaisquer outras condies de comercializao relativos a negcios destes com terceiros; XII - discriminar adquirentes ou fornecedores de bens ou servios por meio da fixao diferenciada de preos, ou de condies operacionais de venda ou prestao de servios; XIII - recusar a venda de bens ou a prestao de servios, dentro das condies de pagamento normais aos usos e costumes comerciais; XIV - dificultar ou romper a continuidade ou desenvolvimento de relaes comerciais de prazo indeterminado em razo de recusa da outra parte em submeter-se a clusulas e condies comerciais injustificveis ou anticoncorrenciais;
XV - destruir, inutilizar ou aambarcar matrias-primas, produtos intermedirios ou acabados, assim como destruir, inutilizar ou dificultar a operao de equipamentos destinados a produzi- los, distribu-los ou transport-los; XVI - aambarcar ou impedir a explorao de direitos de propriedade industrial ou intelectual ou de tecnologia; XVII - abandonar, fazer abandonar ou destruir lavouras ou plantaes, sem justa causa comprovada; XVIII - vender injustificadamente mercadoria abaixo do preo de custo; XIX - importar quaisquer bens abaixo do custo no pas exportador, que no seja signatrio dos cdigos Antidumping e de subsdios do Gatt; XX - interromper ou reduzir em grande escala a produo, sem justa causa comprovada; XXI - cessar parcial ou totalmente as atividades da empresa sem justa causa comprovada; XXII - reter bens de produo ou de consumo, exceto para garantir a cobertura dos custos de produo; XXIII - subordinar a venda de um bem aquisio de outro ou utilizao de um servio, ou subordinar a prestao de um servio utilizao de outro ou aquisio de um bem; XXIV - impor preos excessivos, ou aumentar sem justa causa o preo de bem ou servio. Pargrafo nico. Na caracterizao da imposio de preos excessivos ou do aumento injustificado de preos, alm de outras circunstncias econmicas e mercadolgicas relevantes, considerar-se-: I - o preo do produto ou servio, ou sua elevao, no justificados pelo comportamento do custo dos respectivos insumos, ou pela introduo de melhorias de qualidade; II - o preo de produto anteriormente produzido, quando se tratar de sucedneo resultante de DIREITO EMPRESARIAL (Auditor Fiscal RF) PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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89 alteraes no substanciais; III - o preo de produtos e servios similares, ou sua evoluo, em mercados competitivos comparveis; IV - a existncia de ajuste ou acordo, sob qualquer forma, que resulte em majorao do preo de bem ou servio ou dos respectivos custos.
Todas estas prticas so combatidas pelo CADE, de modo a proteger a livre concorrncia, a livre iniciativa e os direitos dos consumidores. Porm, alguns destes atos podero ser autorizados nas seguintes condies:
Art. 54. Os atos, sob qualquer forma manifestados, que possam limitar ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia, ou resultar na dominao de mercados relevantes de bens ou servios, devero ser submetidos apreciao do CADE. 1 O CADE poder autorizar os atos a que se refere o caput, desde que atendam as seguintes condies: I - tenham por objetivo, cumulada ou alternativamente: a) aumentar a produtividade; b) melhorar a qualidade de bens ou servio; ou c) propiciar a eficincia e o desenvolvimento tecnolgico ou econmico; II - os benefcios decorrentes sejam distribudos eqitativamente entre os seus participantes, de um lado, e os consumidores ou usurios finais, de outro; III - no impliquem eliminao da concorrncia de parte substancial de mercado relevante de bens e servios; IV - sejam observados os limites estritamente necessrios para atingir os objetivos visados. 2 Tambm podero ser considerados legtimos os atos previstos neste artigo, desde que atendidas pelo menos trs das condies previstas nos incisos do pargrafo anterior, quando necessrios por motivo preponderantes da economia nacional e do bem comum, e desde que no impliquem prejuzo ao consumidor ou usurio final.
Prezados concurseiros. Assim, chegamos ao fim de nossa lio. Um abrao e bons estudos.
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