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Bulletin dinformation projet de loi ESS, 19 mai 2014

Avancement du projet de loi :


- La loi Economie Sociale et Solidaire, et notamment les articles 11 et 12 concernant la
transmission dentreprise, a t vote la semaine dernire en 1
re
lecture lAssemble
Nationale. Les deux articles nont pas t modifis par rapport au vote du Snat.
Lire le communiqu du gouvernement
- Le chemin lgislatif est encore loin dtre fini, puisque le texte devra repasser par ces deux
chambres avant une adoption dfinitive. Nanmoins, le gouvernement ne semble plus
vouloir bouger sur les articles transmission .
- A noter galement quun grand nombre de points devront tre prciss dans les dcrets
dapplication. Nous - FUSACQ, ACIFTE et FNAIM avons demand au gouvernement de
pouvoir participer la rdaction de ces dcrets et nous esprons que cela puisse tre le cas si
le texte est adopt dfinitivement. Plus dinfo ci-dessous dans le CR de notre rendez-vous
avec le cabinet du ministre.

Les dernires actions menes :
- Diffusion de nos synthses sur le projet de loi auprs dun grand nombre dhommes
politiques et de personnalits de tous bords. Beaucoup dentre vous ont dailleurs relay nos
communications et la ptition, leurs donnant une grande visibilit.
Ainsi, lors des dbats lAssemble, une grande partie de nos arguments contre le projet de
loi a t utilis par les opposants au texte. De mme, ils ont pu se servir de ltude BPCE
bon escient pour contredire les conclusions du gouvernement en matire de transmission
dentreprise.
- Envoi des signatures de la ptition tous les ministres concerns par cette mesure.
- Rencontre avec le gouvernement le 22 avril et remise de la ptition. Vous trouverez le
compte rendu de cet entretien ci-dessous.
CR de la runion du 22 avril 2014 avec le cabinet dArnaud
MONTEBOURG en charge de la loi ESS
Les trois structures ayant appuy la ptition contre le projet de loi ESS FUSACQ, lACIFTE et la
FNAIM - avaient sollicit une rencontre avec le gouvernement afin de lui remettre vos signatures.
Nous souhaitions galement faire entendre notre / votre point de vue et mieux comprendre certains
aspects du projet de loi.
Introduction
Nous rappelons que les professionnels sont bien videmment daccord pour favoriser les reprises
dentreprises en gnral, et celles par les salaris en particulier. FUSACQ, lACIFTE et la FNAIM
participent dailleurs actuellement aux Assises de lEntrepreneuriat sous lgide dArnaud
MONTEBOURG et font des propositions concrtes pour aider les salaris reprendre, notamment les
jeunes.
Amliorer la transmission dentreprise en France
Le Cabinet du Ministre nous indique que le travail autour de la loi Economie Sociale et Solidaire a fait
prendre conscience au gouvernement quil y avait beaucoup faire sur la transmission dentreprise.
Les articles 11 et 12 du projet de loi ESS devraient tre suivis dautres mesures pour favoriser la
cession dentreprise en France.
Les marchs de la cession dentreprise
Nous rappelons que la cession dentreprise est segmente en deux marchs distincts :
- Les commerces et les artisans reprsentant plusieurs dizaines de milliers de transactions
chaque anne et o on observe un march acheteur (plus de vendeurs que dacheteurs) ;
- Les TPE et PME plus structures reprsentant quelques milliers de transactions chaque anne
et o on observe un march vendeur (plus dacheteurs que de vendeurs).
Nous relevons que parler simultanment de ces deux marchs est ainsi dangereux et quil
conviendrait, lorsque des lois sont envisages, de bien comprendre dans quelle mesure celles-ci vont
impacter le fonctionnement de chacun de ces deux marchs.
Les articles publis par FUSACQ ont visiblement incit le gouvernement rexaminer ltude BPCE
sur la transmission dentreprise. Nanmoins, le Cabinet du Ministre considre que tout le monde dit
tout et son contraire sur la transmission dentreprise et que ltude BPCE peut galement tre
interprte sous plusieurs angles diffrents.
Le texte de loi est maintenant fig
Concernant les articles 11 & 12 du projet de loi, le Cabinet du Ministre nous indique que le
Gouvernement souhaite un vote conforme au texte prsent en commission et vot au Snat. Il est,
selon lui, quilibr et convient tout le monde. LAssemble Nationale na effectivement pas modifi
ces deux articles lors du vote.
Donner du pouvoir dagir aux salaris
Le Cabinet du Ministre souligne que la loi rpond directement un engagement de campagne de
Franois HOLLANDE : favoriser la reprise dentreprise par les salaris.
Nous faisons alors remarquer que la loi naide pas le cdant trouver un repreneur, naide pas le
cdant qui souhaite transmettre ses salaris et naide pas les salaris qui souhaitent reprendre leur
entreprise.
Il parait vident que les articles 11 et 12 de loi ESS ont t labors dans lobjectif principal de
donner du pouvoir dagir aux salaris, comme cela a t crit dans de nombreux documents de
travail publis par le gouvernement. Il ne sagit pas, comme cela avait t prsent au dpart,
damliorer le fonctionnement des oprations de cession ou de reprise par les salaris. Une fois cette
donne intgre, nous comprenons que les arguments que nous pourrons apporter concernant les
effets nfastes de la loi sur les oprations de transmission ne vont pas avoir beaucoup deffet.
Interprtation de la loi
Nous relevons que la formule utilise dans la loi pour permettre un ou plusieurs salaris de
lentreprise de prsenter une offre oblige le chef dentreprise donner accs aux documents tous
les salaris, mme confidentiels, ncessaires pour prsenter une offre.
Le Cabinet du Ministre rfute cette lecture du texte et indique que ce nest pas le souhait du
gouvernement. Pour lui, le cdant sera libre de ne rien transmettre aux salaris.
Nous proposons de changer la formulation par pour permettre un ou plusieurs salaris de
lentreprise de faire part de leur intention de prsenter une offre , mais sans succs.
Nous continuons de penser que cette formulation sera source de nombreux litiges alors quil serait
trs simple de modifier la formulation. Le texte prvoit toujours que les salaris peuvent se faire
accompagner par des experts, mais comment ils pourraient se prononcer sans aucune information
donne de la part du cdant ?
Dcrets dapplication
Nous notons quil sera alors indispensable dindiquer dans les dcrets dapplication de la loi que le
chef dentreprise ne sera pas contraint de fournir des documents aux salaris qui envisageraient de
faire une offre.
De faon plus gnrale, nous pensons que ces dcrets devront dfinir avec prcision tous les
lments de la nouvelle obligation qui est faite aux chefs dentreprise et aux cdants afin de limiter
tous les risques dinterprtation et donc de litiges, lesquels seraient prjudiciables tous.
Nous proposons donc dtre associs la rdaction des dcrets dapplication et recevons un accueil
plutt favorable notre demande.


Prcision sur lapplication de la loi
Si un cdant informait ses salaris tous les 2 ans dans le but simplement de purger son obligation et
non pour motiver un rel souhait de cession, il est probable quun juge pourrait remettre en cause la
vracit de linformation de cession, et in fine annuler la cession sur demande des salaris.
Application de la sanction et apprciation du juge
Nous rappelons que la sanction prvue dans la loi nous parait inapplicable et que nous voyons mal
comment un cdant reviendrait dans son ancienne socit aprs lavoir vendue ni dans quel climat
social cela pourrait seffectuer.
Il semble effectivement que les cdants auront tout intrt respecter lobligation dinformation
pour viter la sanction, mme si il nous a t rappel que la sanction tait relative, cest--dire
lapprciation du juge lorsquil aura t saisi par les salaris.
Respect de la confidentialit
Pour le Cabinet du Ministre, la confidentialit des oprations est aujourdhui prserve lorsque
linformation dune cession imminente est donne un comit dentreprise. Il considre quil en sera
de mme lorsquune information quivalente sera donne lensemble des salaris. Chaque salari
sera en effet soumis un devoir de discrtion ; si celui-ci ntait pas respect, le chef dentreprise
pourrait se retourner contre lui.
Nous rpondons quil sagit de la thorie, et que dans les faits lorsquune fuite se produit, il est trs
compliqu de retrouver son auteur.
Nous donnons lexemple dun dossier en cours dune PME o la confidentialit de lopration na pas
t respecte, malgr toutes les prcautions prises. Linformation est ainsi utilise par des
concurrents pour dstabiliser la socit en question auprs de grands clients en Asie. La source de la
fuite est suppose mais aucun document probant ne peut tre fourni.
Pour nous, il est illusoire de penser que ces cas ne seront pas en augmentation si linformation est
rvle un plus grand nombre de personnes.
Par ailleurs, il nous est confirm quun salari en priode de pravis aprs avoir donn sa dmission
sera bien concern par ces dispositions.
La directive europenne
Il nous est rappel que la France est un des seuls pays ne pas avoir transpos la directive
europenne en matire dinformation lors doprations de cession et que les autres pays comme
lAllemagne appliquent un droit dinformation des salaris.
Nous faisons remarquer notre tour que la directive est trs diffrente du contenu des articles 11 &
12 de la loi ESS. Dans ces pays, les salaris ne sont pas invits proposer une offre de reprise et que
les consquences de cette distinction sont notoires.

Une opration ne pourra pas tre finalise au moment o les salaris seront informs
Nous mettons ainsi en avant quen permettant aux salaris de faire une offre de reprise, cela
implique quun protocole engageant les parties ne peut pas tre sign au moment de linformation
des salaris. En effet, si lengagement entre lacheteur et le vendeur tait ferme au moment de
linformation aux salaris, un juge pourrait casser la vente au motif que les salaris nauraient pas eu
rellement la possibilit de faire une offre.
Nous mettons en garde sur le fait que pendant les deux mois potentiels de dlai de rponse laisss
aux salaris, le vendeur sera en risque car lacheteur envisag pourrait se retirer si les conditions de
march venaient changer.
Nous mentionnons notamment les oprations dadossement o le chef dentreprise, restant partie
prenante du futur projet, devra ainsi proposer ses salaris de faire une offre concurrente la
sienne et sera potentiellement en risque pendant 2 mois en attendant la rponse des salaris.
Les risques pris par les salaris
Nous rappelons que si les chiffres disent vrai, 25% de reprise par les salaris chouent, contre 40%
pour les reprises par un tiers. Pour autant, et quels que soient les taux dchec respectifs, les
consquences dun chec ne sont pas quivalentes.
Les personnes physiques qui reprennent ont gnralement subi un licenciement ou ont accept un
plan de dpart volontaire. Ainsi leur apport provient essentiellement de leurs indemnits de dpart.
Lorsquune reprise externe choue court ou moyen terme, les collaborateurs perdent leur emploi
et le repreneur le montant des fonds propres quil a apport pour financer lopration.
Les salaris quant eux nont gnralement pas dapport personnel, ou extrmement faible, cest
notamment pour cela que les reprises internes sont si compliques mettre en place. Ainsi, lors
dune reprise, les salaris sont obligs demprunter pour constituer leurs fonds propres , qui nen
sont donc pas dans les faits. Ainsi, si la reprise choue alors que ces prts nont pas t rembourss,
les salaris perdent non seulement leur emploi, mais se retrouvent alors endetts sans plus avoir les
moyens de rembourser leur emprunt.
Dstabilisation des salaris suite une annonce de cession
Nous notons quune annonce faite par un chef dentreprise de son souhait de vendre sa socit
pourrait dstabiliser les salaris.
Ajouter de nouvelles contraintes risque de dcourager les repreneurs potentiels
Nous soulignons quajouter de nouvelles contraintes aux oprations de reprise dentreprise, et de
nouveaux risques lis aux dlais et la confidentialit pourrait dcourager certains acheteurs se
lancer dans cette dlicate aventure, mme si passionnante.
Remise de la ptition
Nous remettons les signatures de la ptition au Cabinet du Ministre qui indique en avoir dj pris
connaissance.