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Leal Assessoria Administrativa e Jurdica

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Avenida Afonso Pena, n 262 15 andar sala 1.515 Ed. Mesbla Centro
Belo Horizonte/MG
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EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DA FAZENDA PBLICA E AUTARQUIA
DO ESTADO DE MINAS GERAIS.











MARCO ANTNIO JUNQUEIRA, brasileiro, casado, Tcnico em Atividade de Pesquisa,
portador do CPF 538.685.366-04, RG MG-3.090.931 SSP/MG, residente e domiciliado a
Rua Pedra Lavrada, n. 38, Bairro So Gabriel, Belo Horizonte/MG, CEP 31.980-460; vm,
presena de V.Ex., com o devido respeito e spero acatamento, por intermdio de, seus
advogados regularmente constitudas (docs. anexos), vem mui respeitosamente presena
de V. Exa., impetrar MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR INAUDITA
ALTERA PARS contra ato do Presidente Sr. MARCLIO CSAR DE ANDRADE, do CETEC
Fundao Centro Tecnolgico de Minas Gerais, com sede a Avenida Jos Cndido da
Silveira, n. 2.000, Bairro Horto, em Belo Horizonte/MG, CEP 31.035.536, ou na Cidade
Administrativa MG 10 Rodovia Prefeito Amrico Ren Gianetti, no Bairro Serra Verde, em
Belo Horizonte/MG, CEP 31.630-900, que dever ser citada na pessoa de seu procurador
legal, pelos fatos e fundamentos que a seguir expe:
DA PRELIMINAR DE GRATUIDADE JUDICIAL
Antes de qualquer manifestao a respeito da ao, requer o autor concesso dos
benefcios da assistncia judiciria gratuita, uma vez que no tem condies de arcar com as
custas do processo, sem colocar em risco o seu sustento prprio e o de seus familiares,
conforme documento em anexo.
Assim, nos termos do disposto nos incisos XXXV e LXXIV do artigo 5. da Constituio
Federal, artigo 2., nico e artigo 4. da Lei n. 1.060/50, requer o deferimento de concesso
dos benefcios da gratuidade judicial.
DOS FATOS E DO DIREITO
O Impetrante foi admitido nos quadros da FUNDAO CENTRO TECNOLGICO DE MINAS
GERAIS CETEC, em 10 de maio de 1985, passou a exercer a funo faxineiro, e
posteriormente Tcnico em Atividade de Pesquisa, no setor de desenvolvimento de materiais
ticos e eletrnicos exercendo assim atividade de risco sade, primeiramente seu contrato
era Celetista, a partir de 87 passou a ser estatutria, e continuou exercendo a mesma funo,
conforme se constata pelos documentos anexos, garantindo assim seu direito a aposentadoria
especial.

Laborando em rea de risco, em contato permanente com produtos qumicos, em situao de
insalubridade/periculosidade, no entanto tal direito s foi reconhecido atravs de sentena
judicial transitada em julgado pela Justia Comum, dando o direito ao Impetrante at a
presente data, porque por fora da Lei Estadual no. 10.254, houve a alterao do regime
jurdico da relao de trabalho entre o Impetrante e o CETEC, passando o Impetrante de
celetista para o estatutrio, pois tornou-se servidor pblico estadual.

Acontece que a autoridade coatora, ora impetrado, no aceitou a documentao apresentada,
bem como declarou que os documentos anexados pelo Impetrante no prestam para provar
seu direito, dizendo ainda que faltam documentos, o que no condiz com a realidade, pois
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conforme se constata pela documentao anexada a este processo, os mesmos foram
entregues ao Impetrado. Quando ao cumprimento da Instruo Normativa para anlise do
pedido, tambm no condiz, pois Instruo Normativa no pode ferir DIREITO
CONSTITUCIONAL, como no caso em tela, que garante ao servidor pblico o direito a
aposentadoria especial, aps comprovao, o que j fora devidamente comprovado pelo
Mandado de Injuno n. 4731, conforme se constata pelos documentos anexos.

Alm disso, o Impetrante preencheu todos os formulrios fornecidos pelo Impetrado, para
requerimento de seu direito nos termos, at ento exigidos, e mesmo assim, no obteve xito,
razo pela qual, recorreu a Tutela Jurisdicional do Estado para soluo da lide.

Alega o Requerido que faltaram documentos especficos, sendo que todos os documentos
anexados comprovam o exerccio de atividade de risco durante todo o pacto laboral, bem
como at decises judiciais so questionadas pelo Requerido, ferindo direito adquirido do
Impetrante.

Com a mudana do regime jurdico, foram mantidas as condies de trabalho do Impetrante,
ficando s mesmas condies perigosas em que laborava, sem receber, no entanto, qualquer
adicional a que tinha direito, a partir de 01 de agosto de 1990.

O Impetrante estava amparado pelo Decreto no. 34.573, de 04 de maro de 1993, que
regulamentou a concesso do adicional de periculosidade aos servidores pblicos da
administrao direta, das autarquias e das fundaes pblicas do Estado. E o mesmo
Decreto, em seu artigo 5
o
., determinava que o servidor submetido s condies de trabalho
perigoso, caso especfico do Impetrante, teria direito percentual de 40% (quarenta por
cento) de incidncia sobre o valor do smbolo de vencimento bsico do servidor.

O Impetrante, com isso, props perante a Vara da Fazenda Pblica do Estado de Minas
Gerais, ao para reconhecimento de seu direito, o que fora devidamente reconhecido,
conforme se constata pelos documentos anexos, o direito ao recebimento do adicional de
risco. Tal ao se encontra na fase de execuo.

O perodo que o Impetrante exerceu atividade de risco foi de 10 de maio de 1985 at a
presente data, portanto, tendo laborado por mais de 15 (quinze) anos, de forma permanente,
no ocasional, nem intermitente, em atividade considerada de risco.

Ocorre que o Impetrante, servidor estadual aguarda, at a presente data, a elaborao de lei
complementar que disponha sobre a matria. Tal omisso impede que o autor exera seu
direito de aposentadoria especial; direito este previsto originariamente na Carta de 1988 e
mantido, com graves alteraes, pela EC 20/98, dependente sempre de lei complementar. Por
isso que, em ltima anlise, o Impetrante requer "seja declarado seu direito a aposentada
especial, aps contagem de tempo especial de insalubridade e periculosidade, e feitos os
clculos regulares para contagem de tempo de aposentadoria".

Prev a norma constitucional citada, in verbis:

Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal
e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia
de carter contributivo e solidrio, mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos
servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados critrios que preservem o
equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo.
(...)
4 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de
aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo, ressalvados, nos termos
definidos em leis complementares, os casos de servidores:
I portadores de deficincia;
II que exeram atividades de risco;
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III cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica. (grifos nossos)

Entende o Impetrante, como demonstrar nas razes abaixo, que a cura deste vazio seria a
aplicao, por analogia, do princpio que rege a aposentadoria especial para os trabalhadores
do setor privado, consubstanciado no artigo 57 e seu 1, da Lei n 8.213, de 24 de julho de
1991, que dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social:

Art. 57. A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a carncia exigida nesta
Lei, ao segurado que tiver trabalhado sujeito a condies especiais que prejudiquem a sade
ou a integridade fsica, durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme
dispuser a lei.
1 A aposentadoria especial, observado o disposto no art. 33 desta Lei, consistir numa
renda mensal equivalente a 100% (cem por cento) do salrio-de-benefcio.

Uma das grandes inovaes trazidas pela Constituio Democrtica de 1988, foi o instituto do
mandado de injuno, inserido no rol das garantias constitucionais fundamentais (artigo 5,
LXXI).

Esta ao constitucional fundamental, como se sabe e bem conceitua o Prof. Gregrio
Assangra de Almeida, destina-se a suprir, concretamente, pela via do Poder Judicirio a falta
de norma regulamentadora que esteja inviabilizando o exerccio de direitos constitucionais,
coletivos ou individuais, de natureza pblica ou privada, ou o exerccio de liberdades
constitucionais ou de prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania (in,
Manual das Aes Constitucionais, Ed. Del Rey, 2007).

No pairam dvidas, portanto, que este instrumento constitucional veio para suprir as
omisses legislativas decorrentes da inrcia dos legisladores, face a inexistncia de uma
regra reguladora da norma constitucional de eficcia limitada, como na espcie.

A bem do Estado Democrtico de Direito e dos mais comezinhos preceitos constitucionais, o
Poder Judicante no pode permitir que qualquer cidado seja prejudicado por esta omisso.

Infelizmente, mas necessariamente, o Poder Judicirio se v obrigado, nestas circunstncias,
a elaborar normas regulamentadoras para tornar vivel o pleno exerccio de consagrado
direito previsto na Constituio Federal.

O jurista Nelson Nery Jnior muito bem nos relata que o cidado tem o direito, mas no sabe
como exerc-lo por falta de norma regulamentadora (Princpios do Processo Civil na
Constituio Federal, 8 ed., RT, 2004), razo pela qual busca no Judicirio o preenchimento
desta lacuna. Assim, prossegue Nery Jnior, cabe ao juiz determinar o modus faciendi para
que o impetrante no fique impedido de seu direito que est garantido constitucionalmente
pelo fato de que no h ainda norma inferior que o regulamente.

Passados longos 20 (vinte) anos da vigncia da Constituio Federal, o Impetrado
permaneceu inerte, omisso e alheio s angstias dos servidores especiais que foram
abarcados pela nova ordem constitucional. Inicialmente, entendia-se que a regra
complementar reguladora das excees ao disposto nas alneas a e c, do inciso III, do
artigo 40 da CF era uma faculdade do legislador.

Com o advento da EC n 20/98, o que era faculdade passou a ser obrigao, que vem sendo
descumprida. E para tirar de vez qualquer dvida acerca da matria, foi promulgada a EC
47/05, dando nova redao ao dispositivo, que ora se baseiam todos os pleitos desta pea.

No h, portanto e data maxima venia, espao para discusso acerca de estar ou no o
Impetrado constitudo em mora legislativa, j que ao longo destes ltimos vinte anos
respondeu a inmeros processos administrativos, sempre se negando a atender aos
requerimentos, o que levou a desaguar no Judicirio.
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Sobre o tema, tem assim decidido esta C. Casa:

MANDADO DE INJUNO - NATUREZA. Conforme disposto no inciso LXXI do artigo 5 da
Constituio Federal, conceder-se- mandado de injuno quando necessrio ao exerccio
dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania. H ao mandamental e no simplesmente declaratria de omisso.
A carga de declarao no objeto da impetrao, mas premissa da ordem a ser formalizada.
MANDADO DE INJUNO - DECISO - BALIZAS. Tratando-se de processo subjetivo, a
deciso possui eficcia considerada a relao jurdica nele revelada. APOSENTADORIA -
TRABALHO EM CONDIES ESPECIAIS - PREJUZO SADE DO SERVIDOR -
INEXISTNCIA DE LEI COMPLEMENTAR - ARTIGO 40, 4, DA CONSTITUIO
FEDERAL. Inexistente a disciplina especfica da aposentadoria especial do servidor, impe-se
a adoo, via pronunciamento judicial, daquela prpria aos trabalhadores em geral - artigo 57,
1, da Lei n 8.213/91 (MI 721/DF MI 758/DF Rel. Min. Marco Aurlio)

Em outra deciso tambm pelo STF, foi julgada procedente o pedido formulado para
reconhecer o direito a aposentadoria especial ao servidor pblico que exerceu atividade
insalubre, vejamos:

O Plenrio do Supremo Tribunal Federal (STF) garantiu, na manh desta tera-feira (1), o
direito a aposentadoria especial a Carlos Humberto Marques por exercer trabalho em
ambiente insalubre, enquanto servidor da Fundao Oswaldo Cruz, no Rio de Janeiro. O caso
foi debatido no Mandado de Injuno (MI) 758.

O relator, ministro Marco Aurlio, lembrou que o STF j tem precedentes em que determina a
aplicao da Lei 8.213/93 ante a inrcia do Congresso Nacional em legislar sobre o tema. A
lei trata dos planos de benefcios da Previdncia Social.

Ao votar pela concesso da aposentadoria, o ministro reconheceu o direito de Carlos
Humberto ter a contagem de tempo de servio diferenciada. Julgo procedente o pedido
formulado para, de forma mandamental, assentar o direito do impetrante contagem
diferenciada do tempo de servio em decorrncia de atividade em trabalho insalubre, afirmou
o ministro.

Sintetizando toda a discusso, pedimos venia para transcrever o r. voto proferido pelo
eminente Ministro Marco Aurlio, quando do seu pronunciamento na MI 721/DF, em caso
semelhante ao do Impetrante, verbis:

A existncia de disposies constitucionais dependentes de regulamentao levou o
constituinte de 1988, em passo dos mais salutares, a prever, no artigo 5 da Carta Federal, o
mandado de injuno, fazendo-o mediante preceito a sinalizar a eficcia da impetrao, tendo
em conta o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania:
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora
torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas
inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.
Tratando-se de ato omissivo de autoridade ou rgo submetidos jurisdio do Supremo, a
este cabe processar e julgar originariamente o mandado de injuno.
o que decorre do teor da alnea q do inciso I do artigo 102 da Constituio Federal:
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio,
cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente:
(...)
q) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio do
Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos
Deputados, do Senado Federal, das Mesas de uma dessas Casas Legislativas, do Tribunal de
Contas da Unio, de um dos Tribunais Superiores, ou do prprio Supremo Tribunal Federal;
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(...)

A natureza da citada ao constitucional mandado de injuno , procedente a causa de
pedir versada na inicial, leva o pronunciamento a ganhar contornos mandamentais, a ganhar
eficcia maior, a ponto de viabilizar, consideradas as balizas subjetivas da impetrao, o
exerccio do direito, da liberdade constitucional ou das prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania. Eis que surgiu, no cenrio normativo constitucional,
o instrumento capaz de revelar a lei fundamental como de concretude maior, abandonada
viso simplesmente lrica.

Assento, por isso, a adequao, da medida intentada.

Passados mais de vinte anos da vigncia da Carta, permanece-se com o direito latente, sem
ter-se base para o exerccio. Cumpre, ento, acolher o pedido formulado, pacfica a situao
do Impetrante. Cabe ao Superior, porque autorizado pela Carta da Repblica a faz-lo,
estabelecer para o caso concreto e de forma temporria, at a vinda da lei complementar
prevista, as balizas do exerccio do direito assegurado constitucionalmente.

Assim est autorizado pela norma do artigo 5, inciso LXXI, da Constituio Federal:
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora
torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas
inerentes nacionalidade, soberania e cidadania;

O instrumental previsto na Lei Maior, em decorrncia de reclamaes, consideradas as
Constituies anteriores, nas quais direitos dependentes de regulamentao no eram
passveis de ser acionados, tem natureza mandamental e no simplesmente declaratria, no
sentido da inrcia legislativa.

Revela-se prprio, ao processo subjetivo e no ao objetivo, descabendo confundi-lo com ao
direta de inconstitucionalidade por omisso, cujo rol de legitimados estrito e est na Carta
da Repblica. Alis, h de se conjugar o inciso LXXI do artigo 5 da Constituio Federal com
o 1 do citado artigo, a dispor que as normas definidoras dos direitos e garantias
fundamentais constantes da Constituio tm aplicao imediata.

Iniludivelmente, buscou-se, com a insero do mandado de injuno no cenrio jurdico
constitucional, tornar concreta, tornar viva a Lei Maior, presentes direitos, liberdades e
prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. No se h de confundir a
atuao no julgamento do mandado de injuno com atividade do Legislativo.

Em sntese, ao agir, o Judicirio no lana, na ordem jurdica, preceito abstrato. No, o que se
tem, em termos de prestao jurisdicional, a viabilizao, no caso concreto, do exerccio do
direito, do exerccio da liberdade constitucional, das prerrogativas ligadas a nacionalidade,
soberania e cidadania. O pronunciamento judicial faz lei entre as partes, como qualquer
pronunciamento em processo subjetivo, ficando, at mesmo, sujeito a uma condio
resolutiva, ou seja, ao suprimento da lacuna regulamentadora por quem de direito, Poder
Legislativo.

tempo de se refletir sobre a timidez inicial do Supremo quanto ao alcance do mandado de
injuno, ao excesso de zelo, tendo em vista a separao e harmonia entre os Poderes.
tempo de se perceber a frustrao gerada pela postura inicial, transformando o mandado de
injuno em ao simplesmente declaratria do ato omissivo, resultando em algo que no
interessa, em si, no tocante prestao jurisdicional, tal como consta no inciso LXXI do artigo
5 da Constituio Federal, ao cidado.

Tenha-se presente a frustrao gerada pelo alcance emprestado pelo Supremo ao mandado
de injuno. Embora sejam tantos os preceitos da Constituio de 1988, apesar de passados
vinte anos, ainda na dependncia de regulamentao, mesmo assim no se chegou casa do
milhar na impetrao dos mandados de injuno.
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A Constituio Federal j garante aos servidores pblicos que exercem essas atividades o
direito aposentadoria especial. No entanto, a falta da regulamentao da norma impede que
o servidor seja beneficiado. Os funcionrios da iniciativa privada j contam com o regime
especial para a aposentadoria porque seguem as normas do Regime Geral da Previdncia
(INSS), enquanto as regras para os servidores pblicos constam em lei especfica.

Na aposentadoria especial, a contagem do tempo de servio varia entre 15, 20 ou 25 anos, de
acordo com a exposio dos agentes nocivos que podem ser Qumicos (asbestos, carvo
mineral, chumbo, mercrio e petrleo), Fsicos (rudos, vibraes, radiaes ionizantes,
temperaturas anormais e presso atmosfrica anormal), Biolgicos (microorganismos e
parasitas infecciosos vivos) ou ainda a associao de agentes prejudiciais sade ou
integridade fsica. A exposio, bem como a nocividade dos agentes, deve ser comprovada
por laudo tcnico. A aposentadoria padro se d aos 35 anos para homens e 30 anos para
mulheres.

E como j vastamente narrado, o direito est previsto na Constituio Federal de 1988 (artigo
40, 4), mas nunca regulamentada, a aposentadoria especial passou a ser possvel tambm
aos mdicos que atuam em ambientes insalubres devido ao julgamento do mandado
interposto pelo referido servidor pblico, que alegou omisso do legislador.

E segundo o acrdo do STF, publicado no dia 07 de agosto de 2008, inexistente a disciplina
especfica da aposentadoria especial do servidor, impe-se a adoo, via pronunciamento
judicial, daquela prpria aos trabalhadores em geral artigo 57, 1 da Lei 8.213/91 que a
regra hoje aplicvel aos trabalhadores que contribuem ao Regime Geral da Previdncia Social
INSS.

O Impetrante ingressou com esse mandado de injuno para assegurar o exerccio de um
direito dos servidores pblicos, j que no h uma lei regulamentando esse direito. Com isso,
espera que esse servidor que trabalha ou trabalhou em atividades que prejudiquem a sade
ou coloque em risco a vida tenha o direito de contar o tempo de servio prestado nessas
atividades de forma especial como acontece com os trabalhadores da iniciativa privada,
regidos pela CLT.

No caso em tela, o Impetrante, conforme se constata pelos documentos anexos, laborou
durante vrios anos em atividade de risco, tendo assim direito a contagem de tempo especial,
como preceitua a Magna Carta de 1988, conforme consagrado pelo Mandado de Injunao n.
2952.

A aposentadoria especial um direito constitucional assegurado queles que se sujeitam a
trabalho exercido sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica
do segurado (art. 201, 1 da CR/88).

Em relao ao servidor pblico, vinculado ao Regime Prprio de Previdncia Social RPPS, a
aposentadoria especial encontra-se garantida pelo artigo 40, 4, II e III da CR/88.

As disposies acerca do instituto j foram alvo de inmeras modificaes legislativas, o que
fez com que a jurisprudncia se dividisse em alguns casos. Relevante discusso, por
exemplo, aquela que se refere inconstitucionalidade do art. 5, pargrafo nico da Lei
9.717/98, que veda a concesso da aposentadoria especial ao servidor pblico at que
sobrevenha lei complementar federal que discipline a matria.

No que tange aposentadoria especial do segurado vinculado ao RPPS, em virtude de
atividades perigosas que comprometem a sade e a integridade do servidor, a Corte
Constitucional brasileira reconheceu, por meio do julgamento do mandado de injuno
721/DF, tido pela doutrina como paradigmtico, que inexistente a disciplina especfica da
aposentadoria especial do servidor, impe-se a adoo, via pronunciamento judicial, daquela
prpria aos trabalhadores em geral artigo 57, 1, da Lei n 8.213/91.
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Como se observa, o STF reconhece a possibilidade de aplicao, no que couber, do 1, do
artigo 57, da Lei 8.213/91, para a concesso de aposentadoria especial a servidores pblicos,
a fim de implementar o disposto no artigo 40, 4 da CR/88.

Note-se que as reiteradas decises neste sentido culminaram na edio do projeto de Smula
Vinculante n 45, por meio do qual se determina:

Enquanto inexistente a disciplina especfica sobre a aposentadoria especial do servidor
pblico, nos termos do art. 40, 4 da Constituio Federal, com a redao da Emenda
Constitucional n 47/2005, impe-se a adoo daquela prpria aos trabalhadores em geral
(art. 57, 1 da Lei n 8.213/91).

A aplicabilidade da mencionada norma constitucional ocorre pela Lei 8.213/91, a qual
determina que a aposentadoria especial seja concedida, conforme artigos 57 de 58, ao
segurado que tiver trabalhado durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos em
atividade sujeita a condies especiais que causem danos sade ou integridade fsica.

O artigo 58 da Lei 8.213/91 dispe que a relao de atividades profissionais prejudiciais a
sade ou integridade fsica seria objeto de Lei especfica, mas nenhuma Lei foi editada,
sendo usado o anexo do Decreto 53.831/64 e Anexos I e II do Regulamento dos Benefcios da
Previdncia Social, aprovado pelo Decreto 83.080/79.

Com a Emenda Constitucional n 20/98, que veda qualquer outra adoo de requisitos e
critrios para concesso de aposentadoria, manteve-se a exceo com relao
aposentadoria especial, instituto este que ainda se submeter aos artigos 57 e 58 da Lei
8.213/91 at que seja editada Lei complementar definindo essas atividades:

Art. 15. At que a Lei complementar a que se refere o art. 201, 1, da Constituio Federal,
seja publicada, permanece em vigor o disposto nos arts. 57 e 58 da Lei n 8.213, de 24 de
julho de 1991, na redao vigente data da publicao desta Emenda.

Em seguida, foi editado o Decreto 3.048/99, dispondo que a relao dos agentes que causam
danos sade ou integridade fsica, para concesso de aposentadoria especial, ser os
constantes no Anexo IV do referido regulamento, cujas dvidas devem ser sanadas pelo
Ministrio do Trabalho e Emprego, bem como pelo Ministrio da Previdncia e Assistncia
Social.

importante ressaltar que outros regulamentos referentes aposentadoria especial foram
editados, como o Decreto 4.032/01, que definiu o conceito de perfil profissiogrfico, e o
Decreto 3.668/00, que atribuiu poderes ao Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) para
inspecionar os estabelecimentos a fim de verificar a veracidade das informaes constantes
nos formulrios e laudos tcnicos das condies ambientais do trabalho.

Como ensina Maria Helena Carreira Alvim Ribeiro (2009) no existem dvida quanto ao
direito do segurado aposentadoria especial (...) que continuar a requerer o benefcio de
aposentadoria computando o tempo de servio de acordo com as normas legais vigentes
poca. Assim, aps mais de uma dcada ainda no existe Lei complementar definindo o que
sejam as atividades exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica, permanecendo em vigor, desse modo, o disposto nos artigos 57 e 58 da
Lei 8.213/91.
A partir da publicao da Lei n 9.032/95, que alterou o caput e o pargrafo 3 do artigo 57 da
Lei n 8.213/91, passou-se a exigir que o segurado comprovasse, perante o INSS, os
seguintes requisitos de exposio aos agentes nocivos que possibilitam a aposentadoria
especial: a permanncia, a habitualidade (ou no-ocasionalidade) e a no-intermitncia.
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Segundo Maria Helena Carreira Alvim Ribeiro, a permanncia significa continuidade da
exposio do trabalhador ao agente nocivo, e citando Srgio Pinto Martins, afirma que a
permanncia pode ser entendida como o fato do exerccio da atividade em condies de
nocividade sade deve ser dirio ou durante toda a extenso da jornada de trabalho, com
exposio efetiva do trabalhador aos agentes nocivos. Afirma ainda que a no-ocasionalidade
e a no intermitncia podem ser entendidas como a no suspenso ou interrupo da
atividade expositora aos agentes nocivos, de forma a no ocorrer alternncia entre atividade
comum e especial. (RIBEIRO, 2009, p. 256).
Ivan Kertzman, em sua obra Curso Prtico de Direito Previdencirio, considera trabalho
permanente aquele que exercido de forma no ocasional nem intermitente, no qual a
exposio do empregado, do trabalhador avulso ou do cooperado ao agente nocivo seja
indissocivel da produo do bem ou da prestao do servio. (KERTZMAN, 2010, p. 395).
Importante frisar que estas exigncias, trazidas pela Lei n 9.032/95, s podem ser aplicadas
ao tempo de servio prestado durante a sua vigncia, no podendo retroagir seus efeitos ao
tempo de atividade prestado pelo segurado anteriormente a sua publicao[3], sob pena de se
ferir o ato jurdico perfeito e o direito adquirido[4], previstos no art. 5, inc. XXXVI, da
Constituio Federal de 1988.
Alexandre de Moraes, citando Celso Bastos (1994, p. 43), assim disserta acerca do direito
adquirido:
Constitui-se num dos recursos de que vale a Constituio para limitar a retroatividade da Lei.
Com efeito, esta est em constante mutao; o Estado cumpre o seu papel exatamente na
medida em que atualiza as suas Leis. No entanto, a utilizao da Lei em carter retroativo, em
muitos casos, repugna porque fere situaes jurdicas que j tinham por consolidadas no
tempo, e esta uma das fontes principais da segurana do homem na terra (MORAES, 2009,
p.86).
Sobre o ato jurdico perfeito, Moraes assim define:
aquele que se aperfeioou, que reuniu todos os elementos necessrios a sua formao,
debaixo da Lei velha. Isto no quer dizer, por si s, que ele encerre em seu bojo um direito
adquirido. Do que est o seu beneficirio de oscilaes aportadas pela Lei nova (MORAES,
2009, p.86).
Portanto, as alteraes dadas pela Lei n. 9.032/95 e as disposies introduzidas pela MP
1.633-10 e EC 20/98 no podero alcanar fatos consolidados que ocorreram antes da
vigncia destas normas, sob pena de ser desconsiderada a situao de vulnerabilidade a que
est sujeito o segurado da aposentadoria especial, violando consequentemente a dignidade
da pessoa humana, princpio balizador da Constituio de 1988.
A aposentadoria especial do servidor pblico encontra-se prevista no artigo 40, 4 da
Constituio da Repblica, e somente concedida a certas categorias de profissionais, dada
a especialidade e peculiaridade das atividades desempenhadas.
A redao original da Constituio de 1988 dispunha no artigo 40, 1, que lei complementar
poderia estabelecer excees s regras de aposentadoria para o caso de exerccio de
atividades consideradas penosas, insalubres ou perigosas. Esta redao foi revogada pelo
disposto na Emenda Constitucional 20/98, pela qual o 4 do artigo 40 da CR/1988 passou a
dispor que era vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de
aposentadoria aos abrangidos pelo Regime Prprio de Previdncia Social, ressalvados os
casos de atividades exercidas exclusivamente sob condies especiais que prejudicassem a
sade ou a integridade fsica, a serem definidos em lei complementar. Esta redao, por sua
vez, foi revogada pela Emenda Constitucional 47/2005, que deu nova redao ao 4 do
artigo 40, in verbis:
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Art. 40 [...]
4 - vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de
aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo, ressalvados, nos termos
definidos em leis complementares, os casos de servidores:
I portadores de deficincia;
II que exeram atividade de risco;
III cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica.
Portanto, vigora a regra de que no h como se adotar requisitos e critrios diferenciados
para a concesso de aposentadoria aos servidores do Regime Prprio de Previdncia Social,
a no ser por leis complementares nos casos e hipteses elencados nos incisos supracitados.
Ibrahim (2010, p. 636) menciona o fato de que comumente a aposentadoria do professor[5]
chamada de especial. Esta denominao errnea, pois:
[...] a aposentadoria especial nome restrito da aposentadoria concedida aos segurados
expostos a agentes nocivos, fsicos, qumicos ou biolgicos.
O que existe, em verdade, uma aposentadoria constitucional diferenciada do professor;
criada em virtude do desgaste maior provocado pela funo, e no por se considerarem
alunos como agentes nocivos. (IBRAHIM, 2010, p. 636).
Conforme dispe o artigo 24, inciso XII e 1 da CR/1988, caber s leis complementares
federais dispor sobre normas gerais, e conforme dispe o artigo 24, inciso XII e 2 da
CR/1988, caber s leis estaduais dispor sobre as normas suplementares, acerca da
aposentadoria especial dos servidores. Porm, cabe s leis complementares dos Estados
disporem plenamente sobre esta espcie de aposentadoria diante da inexistncia de lei
complementar federal, nos termos do artigo 24, inciso XII e 3 da CR/1988, sendo que, neste
caso, a supervenincia de lei complementar federal sobre normas gerais acerca da matria
suspender a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.
O julgamento do MI 721/DF traz baila um dos temas mais polmicos do constitucionalismo
ptrio, aps a promulgao da vigente Constituio da Repblica, qual seja, a questo da
eficcia da deciso de mrito proferida em Mandado de Injuno.
Alexandre de Moraes (2008, p. 174 e ss.) sintetiza as teses jurdicas sobre o assunto a partir
de dois grandes grupos, a saber: concretista e no concretista.
Por muito tempo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal adotou com supedneo em
uma interpretao assaz estrita do princpio da separao dos Poderes a posio no-
concretista, ou seja, no sentido de atribuir to-somente ao mandado de injuno a finalidade
especfica de ensejar o reconhecimento formal da inrcia do Poder Legislativo. Destarte, o
Poder Judicirio no poderia suprir a lacuna, nem assegurar ao impetrante o exerccio do
direito desprovido de norma regulamentadora, tampouco obrigar o Poder Legislativo a legislar.
A adoo dessa acanhada orientao recebeu duras crticas da doutrina em funo da pouca
efetividade conferida ao writ (ALEXANDRINO; PAULO, 2010, p. 224).
"Com a mudana em sua composio, o STF reformulou o entendimento sobre a eficcia de
suas decises em mandado de injuno, passando a adotar a corrente concretista"
(ALEXANDRINO; PAULO, 2010, p. 225). Atravs dessa posio:
[...] presentes os requisitos constitucionais exigidos para o mandado de injuno, o Poder
Judicirio atravs de uma deciso constitutiva, declara a existncia da omisso administrativa
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ou legislativa, e implementa o exerccio do direito, da liberdade, ou da prerrogativa
constitucional at que sobrevenha regulamentao do poder competente. Essa posio
divide-se em duas espcies: concretista geral e concretista individual,conforme a abrangncia
de seus efeitos. (destaque do autor) (MORAES, 2008, p. 175 e 176).
Pela posio concretista geral, a deciso emanada do Judicirio deveria ter eficcia erga
omnes, "possibilitando, mediante um provimento judicial revestido de normatividade, a
concretizao do exerccio do direito, alcanando todos os titulares daquele direito, at que
fosse expedida a norma regulamentadora do rgo competente" (ALEXANDRINO; PAULO,
2010, p. 224).
J pela posio concretista individual, "a deciso do poder Judicirio s produzir efeitos para
o autor do mandato de injuno, que poder exercer plenamente o direito, liberdade ou
prerrogativa prevista na norma constitucional" (MORAES, 2008, p. 176).
Ao seu turno, a posio concretista individual divide-se em duas espcies, a saber: (i)
concretista individual direta o Judicirio, ao julgar procedente o writ, concretiza direta e
imediatamente a eficcia da norma constitucional para o titular; (ii) concretista individual
intermediria julgado procedente o writ, fixa-se ao Congresso Nacional prazo para
elaborao da norma regulamentadora, findo esse prazo, e subsistindo a inrcia, o Judicirio
deve estabelecer as condies necessrias ao exerccio do direito pelo autor.
Constata-se que o Supremo Tribunal Federal efetivamente abandonou o posio no-
concretista. Todavia, ainda no existe um consenso sobre o alcance da deciso
eficcia erga omnes ou inter partes, e, nessa ltima hiptese, de
modo direto ou intermedirio (ALEXANDRINO; PAULO, 2010, p. 226).
Temos tambm, o seguinte entendimento jurisprudencial, cuja parte do voto do eminente
desembargador Roberto Haddad, trazemos colao:
As restries impostas pela autarquia, ou ainda, sua interpretao teratolgica, violam direito
adquirido dos segurados, sendo tal prtica inadmissvel, a teor do artigo 6 da Lei de
Introduo do Codigo Civil e do artigo 5, xxxvi da Constituio Federal, no encontrando
guarida diante dos ptreos mandamentos constitucionais.
O impetrante comprovou o requerimento na via administrativa, protocolado em 12.11.12, e a
autarquia ao comunicou o indeferimento do pedido de contagem de tempo em 27/12/2012,
sedimentando a violao do direito lquido e certo do impetrante ao exigir laudos e especificar
limites de rudos em desacordo com a legislao vigente poca, que, ressalte-se, admitia a
coexistncia dos dispositivos contidos nos anexos iii do rbps aprovado pelo Decreto 53.831/64
e i do Decreto 83.080/79. (Mandado de Segurana, ams194.098 , Rel. Para acrdo
Desemb. Roberto Haddad, dju 16/11/01, vu).
Vemos que desde 1998, a Autarquia vem substituindo legislao por ordens de servio (564,
600, 612, 623), atualmente instrues normativas, que tecem, em seu bojo, exigncias no
contidas em Lei, retroativas, que ferem princpios Constitucionais, no af de descarregar nos
ombros do trabalhador/contribuinte, o rombo da previdncia causado pela pssima
administrao do errio pblico.
De todo acervo legal exposto, verificamos que, resumidamente, o Segurado/Autor,
COMPROVOU OS PERODOS ESPECIAIS E SEU ENQUADRAMENTO NA LEGISLAO
VINDICADO.
Apenas para que no restem dvidas: OS PERODOS CONSIDERADOS ESPECIAIS,
ENCONTRAM respaldo LEGAL E ENQUADRAMENTO, NO ANEXO I, III e IV e seus
respectivos Decretos, como j apreciamos, QUE so CONTEMPORNEO ELES,
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descabendo quaisquer aluses, por parte da autarquia, a qualquer outro tipo de Anexo,
decretos e normativas internas.
Ressaltamos ainda, que a autarquia, deveria estar revendo estes casos, mas no o que
ocorre.
DA CONCEO DA MEDIDA LIMINAR
Os requisitos para a concesso de liminares que antecipam os efeitos de sentenas
concessivas de Mandados de Segurana so dois: o "fumus boni juris" e o "periculum in
mora", a que se refere o art. 7. , II, da lei n. 1.533/51.
Quanto efetivao da contagem do tempo de servio, possibilita ao Impetrante aposentar-
se, uma vez que contar, por fora disso, com todos os elementos a tanto necessrios e,
notadamente, o Impetrante, necessita do benefcio previdencirio para a manuteno prpria
e tambm de sua famlia.
No que pertine ao perigo da demora, este ressai cristalino, dado que, o Impetrante est
comprometido com dividas de moradia, alimentao, vesturio, alm de outras despesas
rotineiras, mas, de cunho essencial sobrevivncia. O no reconhecimento do tempo de
servio pelo INSS agravou a situao de penria familiar, trazendo riscos sua prpria
sobrevivncia, haja vista a ntida natureza alimentar da pretenso.
Ex positis, o IMPETRANTE, confia e aguarda que o presente writ merea processamento e
conhecimento, perante esse MM. Juzo, posto que, foi plenamente justificada, a viabilidade e
a procedncia da pretenso ora deduzida, mediante argumentos srios e jurdicos, dos quais
exsurge, sem necessidade de qualquer fundamentao complementar, a indispensabilidade,
tambm, de deferimento prvio, e imediato do pedido, requer o impetrante, conclusivamente,
Vossa Excelncia, se digne a receber esta petio inicial e decida:
VI DO PEDIDO
Ante o exposto, requer a Vossa Excelncia.
A concesso dos benefcios da justia gratuita por ser o Impetrante pobre na forma da lei, nos
termos do art. 4. da Lei n. 1.060/50;
A intimao pessoal do Advogado Geral do Estado de todos os atos do processo, bem como
a contagem em dobro de todos os prazos, em respeito a legislao vigente.
A concesso da liminar, inaudita altera pars, no sentido de compelir a Autarquia impetrada a
reconhecer o tempo de labor em atividade de risco sade (insalubridade/periculosidade),
nos moldes desta inicial alinhados e realizar a contagem de tempo especial para posterior
aposentadoria especial do Impetrante.
A notificao da autoridade coatora para que preste informaes no prazo legal.
Aps, vistas dos autos ao representante do Parquet Federal.
A concesso do presente writ, confirmando a liminar porventura concedida, na senda de que o
INSS reconhea seu perodo especial, ratificando-se, por fora disso, o direito do Impetrante
quanto Contagem de Tempo Especial, a qual deve a Previdncia Social ser compelida a
implementar.
A condenao da Autarquia-R ao pagamento de honorrios advocatcios.
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D ao presente mandamus o valor de R$ 1.000,00 (hum mil reais), apenas para efeitos
fiscais.
Nestes termos, pede deferimento.
Belo Horizonte, 20 de fevereiro de 2014.


ANA PAULA LISBOA SANTOS JLIO CSAR ALVES
OAB/MG71.803 OAB/MG 149.713